INTERPONE ACCIN DE AMPARO.- SOLICITA MEDIDA CAUTELAR.

SEOR JUEZ :

............................................................................................, por su propio derecho, con

domicilio real en...................................................................... y constituyendo el legal
en...............................................................................................
con su letrado patrocinante Dr................................................................, a V.S. dice :

I.- OBJETO.Que viene a interponer accin de amparo contra el Estado Nacional, Ministerio de
Educacin y Ministerio de Economa, en su carcter de responsables del pago del llamado Incentivo
Docente instituido por la ley 25053 modificada por la ley 25239 de reforma tributaria, en tanto el suscripto no
percibe el mencionado incentivo desde...........................................................
Situacin agravada por llamada Decisin Administrativa 228-2001 en tanto y en cuanto disponen nuevos
recortes Presupuestarios que afectan el pago del incentivo docente para el ao 2002, acto del poder
pblico contra los que tambin deduce esta accin de amparo, con fundamento en las disposiciones de
la Constitucin Nacional art 43.

Demanda la nulidad de la decisin administrativa citada ms arriba como

la de cualquier norma que se oponga a las disposiciones de la ley 25.053 y su reforma introducida por
ley 25239-99.

Solicita desde ya que mediante el dictado de una medida cautelar innovativa se

ordene a las demandadas y/o al organismo que resulte competente, el restablecimiento inmediato del pago
del incentivo docente, volvindose de esa manera el estado de cosas anterior. Ordenando asimismo la
inclusin de las partidas pertinentes en el Presupuesto del ao 2002.

II.- NORMAS QUE REGULAN EL RECLAMO

a)

LEY 25053.-

Mediante la ley 25053 sancionada el 18 de noviembre de 1998 y publicada en el

Boletn Oficial del 15 de diciembre de 1998 se cre el Fondo Nacional de Incentivo Docente.

El art. 1 de dicha ley establece lo siguiente: Crease, el Fondo Nacional de

Incentivo Docente, el que ser financiado con un impuesto anual que se aplicar sobre los automotores, cuyo

costo de mercado supere los cuatro mil pesos, motocicletas y motos de ms de doscientos centmetros cbicos
de cilindrada ... registrados o radicados en el territorio nacional, que se crea por esta ley con carcter de
emergencia y por el trmino de cinco aos a partir del 1 de enero de 1998 ... si la recaudacin del impuesto
que se crea por el art. 1 de esta ley no produjere los recursos suficientes para alcanzar el monto citado, la
Administracin Nacional garantizar ese piso anual afectando los recursos de la parte que le corresponde
percibir al Estado Nacional de la recaudacin de otros impuestos sin afectar el porcentaje previsto para
financiar gastos de la Seguridad Social.

El art. 6 de la citada ley dispone que el impuesto ser liquidado, emitido y

distribuido anualmente del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos a los contribuyentes
para su pago por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos.

El art. 10 establece que los fondos recaudados sern afectados al

mejoramiento de la retribucin de los docentes, de escuelas oficiales y de gestin privada
subvencionada, de las provimcias y de la Ciudad de Buenos Aires sujetos a las condiciones que fija la
norma.

Por su parte el art. 12 establece las condiciones de acceso a los recursos del
Fondo Nacional de Incentivo Docente y el art 16, seala que las autoridades educativas de cada Provincia y de
la Ciudad de Buenos Aires, presentarn al Ministerio de Cultura y Educacin las Plantas Docentes que
cumplen las condiciones determinadas en la ley y en su decreto reglamentario, sobre cuya base se realizaran
las transferencias de los recursos a cada jurisdiccin.

De la lectura de la ley de creacin del Fondo de Incentivo Docente, se colige

que
1-

El Fondo tuvo por finalidad mejorar la remuneracin habitual del docente.

2-

Se asegura mediante el sistema de percepcin y traspaso de los fondos que este impuesto cumpla su
finalidad evitando la desviacin de los fondos ante posibles requerimientos del Estado.

Se incorpora al patrimonio del docente de tal suerte que esta alcanzado por el art 17 de la
Constitucin Nacional.

LEY DE REFORMA TRIBUTARIA

Mediante la ley 25239-99 se modifica la ley 25.053, eliminndose

las fuentes genuinas de financiamiento de dicho fondo.
A partir de all, los recursos para hacer frente al pago del incentivo docente
fueron incorporados al presupuesto de los aos 2000 y 2001.

DECISION ADMINISTRATIVA 228-2001 modificacin del presupuesto de la Administracin Nacional

En un todo conteste con la ley 24453 se modifica el Presupuesto para la

Administracin Nacional, introducindose nuevos recortes en las partidas
presupuestarias................................

III.- DERECHO.- ADMISIBILIDAD DEL AMPARO.-

A)

ACTO U OMISIN DE AUTORIDAD PBLICA.-

Se entiende que el sustantivo acto debe ser interpretado de manera

amplia en virtud de que en el art. 43 de la CONSTITUCIN NACIONAL viene antecedido por
la palabra todo, de tal suerte que comprende hechos, acciones, actos administrativos y
omisiones de la autoridad pblica.
En otro orden de cosas, el concepto de autoridad pblica debe
tambin ser interpretado en forma amplia, esto es, debe extenderse a los funcionarios que
ejercen autoridad y cuyo accionar u omisiones pueden originarse en la actuacin de
cualquier rgano estatal en sentido lato.

B)

LESIN, RESTRICCIN, ALTERACIN O AMENAZA EN FORMA ACTUAL E

INMINENTE.-

Por lo expuesto, es evidente entonces que se ven lesionados los

derechos subjetivos de los ciudadanos alcanzados por dicha omisin cuales son: derecho a
trabajar y de propiedad , y que los mismos no son hipotticos ni abstractos sino actuales
y concretos.
No podr escapar al elevado criterio de V.S. la inminencia del
perjuicio que mi mandante sufrir como consecuencia de los efectos que produce la falta de
pago del incentivo docente.

C)

INEXISTENCIA DE OTROS REMEDIOS LEGALES O ADMINISTRATIVOS

APTOS PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS AMENAZADOS.-

Como consecuencia de la urgencia y caractersticas del caso

planteado, no existen otros recursos o acciones administrativas o judiciales eficaces para la
proteccin de los derechos afectados.
Tampoco existen vas judiciales ordinarias que permitan resolver la cuestin planteada
con la premura necesaria para evitar los perjuicios graves e irreparables que se avecinan, por lo que cualquier
dilacin en la resolucin de este amparo puede tornar en ilusorios los derechos de su parte, por lo que resulta
imprescindible acudir a la va del amparo prevista en el art. 43 de la Constitucin Nacional.
Al respecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin tiene dicho que si bien la
accin de amparo no est destinada a reemplazar los medios ordinarios instituidos para la solucin de las
controversias, su exclusin por la existencia de otros recursos administrativos y judiciales no puede
fundarse en una apreciacin meramente ritual toda vez que la institucin tiene por objeto una efectiva
proteccin de los derechos, ms que una ordenacin o resguardo de competencias... (del voto del Dr.
Belluscio en ARENA, Mara y otro La Ley 1990-C-15).

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que las medidas autorizadas

por la autoridad pblica deben ser proporcionalmente adecuadas a los fines perseguidos por el
Legislador (Sindicato Argentino de Msicos Fallos 248:800).

Donde no hay proporcionalidad, tampoco hay razonabilidad (DROMI, Roberto

Derecho Administrativo pg. 217).
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Sala IV con
fecha 31 de octubre de 1995 en autos Frigorfico Paso de los Libres S.A. C/ D.G.I. Causa N 4108/95
estableci que el principio de razonabilidad derivado de los arts. 28 y 33 de nuestra Carta Magna
importa, dentro de nuestro sistema constitucional, la exclusin de toda arbitrariedad o irrazonabilidad en
el ejercicio de las prerrogativas de los poderes pblicos. Ello quiere decir que existe un patrn, un
criterio, un standard jurdico, que obliga a dar a la ley y a los efectos estatales de ella derivados
inmediata o mediatamente, un contenido razonable, justo, valioso, de modo que alguien puede ser
obligado a hacer lo que manda la ley o privado de hacer lo que la ley prohibe, siempre que el contenido
de esa ley sea razonable, sea justo, sea vlido

IV.- MEDIDA CAUTELAR.Solicita se ordene al Poder Ejecutivo el restablecimiento del pago del Incentivo
Docente adeudado hasta la fecha as como la inclusin de los montos respectivos, en el Presupuesto
del ao 2002. En consecuencia de decrete la nulidad del acto de poder pblico que omitio remitir la
remesa correspondiente al Ministerio de Educacion de los fondos imputados en el presupuesto 2001
para hacer frente al pago del incentivo docente. Para el caso que no se hubiera omitido remitir la
remesa al Ministerio de Educacion, cesen las vias de hecho que impiden abonar el Incentivo Docente
previsto en el Presupuesto 2001 sancionado por la Honorable Legislatura y Promulgado por el Poder
Ejecutivo. .
Sobre el particular, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal
Sala II ha expresado que la medida cautelar innovativa no tiende a mantener el status existente, sino
precisamente a alterar ese estado de hecho o de derecho vigentes antes de su dictado (Laboratorios de

Especialidades Farmacuticas c/Instituto de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados, 1 de

septiembre de 1989).
No desconoce esta parte que la viabilidad de la medida cautelar innovativa es
apreciada con criterio restrictivo cuando se trata de un procedimiento administrativo, y que para ello se debe
acreditar aunque sea sumariamente, los vicios, defectos o irregularidades que se imputan al acto en cuestin.
Es por ello que se ha intentado describir a lo largo del presente las falencias que
presenta la decisin cuestionada.

V.- VEROSIMILITUD EN EL DERECHO

La verosimilitud en el derecho (fumus bonis iuris) ha quedado cabalmente
acreditada a lo largo de este escrito. En efecto, la existencia de los vicios apuntados y la arbitrariedad e
ilegalidad manifiestas determinan sin duda alguna la prdida de la presuncin de legitimidad de la decisin
impugnada y, por lo tanto, su ejecutoriedad, circunstancias stas que hacen plenamente procedente la
medida solicitada.
En este sentido se ha sealado que por su propia naturaleza las medidas cautelares
no requieren la prueba terminante y plena del derecho invocado....porque mientras ella se produce
podran ocurrir justamente los hechos que se pretenden evitar... (MORELLO PASSI LANZA SOSA
BERIZONCE Cdigos Procesales Comentados y Concordados T III : 61).
A todo evento, no pueden quedar dudas de que la decisin fue adoptada en forma
unilateral por la Administracin, mediante un procedimiento en el que su parte no tuvo el derecho de
intervenir ni de ser odo, ni ofrecer pruebas o al menos- exponer sus razones o defensas con anterioridad al
dictado de acto de tanta gravedad.

VI.- PELIGRO EN LA DEMORA.El peligro en la demora (periculum in mora) no necesita de mayor explicacin a
poco que se advierta que con la decisin impugnada se cercenan los ingresos de toda una clase trabajadora,
adoptando en ese sentido la Administracin una conducta restrictiva de los derechos individuales sin
fundamentacin legal o razonablemente implcita, lo que importa el ejercicio autoritario de las potestades
estatales, incompatible con el carcter republicano, representantivo y la organizacin de nuestra sociedad
como una democracia participativa.

VII.- CONTRACAUTELA.Atento a la magnitud del derecho invocado y considerando la verosimilitud del

derecho alegado en la presente accin, solicitas de V.S. decrete la medida cautelar requerida bajo caucin
juratoria, en la inteligencia de que a mayor verosimilitud del derecho invocado menos gravosa debe ser la
contracautela fijada (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil Sala D 18-8-1982 La Ley 1983-A558).

VIII - PRUEBA.

documental

recibos de sueldo de la suscripta donde consta la percepcin del incentivo docente hasta el
mes
del ao

IX.-

se pida informe al Poder Ejecutivo, Ministerio de Economa a fin de que ponga en conocimiento
de SS, si ha incluido en el presupuesto 2002, las partidas para hacer frente al pago del Incentivo
Docente.

INCONSTITUCIONALIDAD DEL ART 10 y del art 14 DE LA LEY 25453

Las disposiciones del art 10. n fine de la citada ley, en cuanto a la prohibicion de
alegar la existencia de derechos irrevocablemente adquiridos , violan el el art 17 de la Constitucion
Nacional, en cuanto protege el derecho de propiedad. En este caso la ley de creacion del Fondo de
Incentivo Docente 25.503 incorporo de manera permanente al patrimonio de los beneficiarios
las sumas que surgen de su texto y del decreto reglamentario por el plazo de cinco aos, que se encuentran
vigentes a la fecha.,
Por su parte el art 14 in fine de la ley 25453 que prohibe a los Jueces decretar
medidas cautelares que puedan perturbar los recursos propios del Estado, afecta el principio de la
Division de poderes. En efecto tanto el Poder Judicial no debe controlar el ejercicio de facultades
privativas de los otros poderes ni puede Juzgar la inconveniencia o inoportunidad de las leyes,sino su
justicia, cuanto el Poder Legislativo no puede invadir la esfera de accion del Poder Judicial que tiene
la mision de controlar la constitucionalidad de las leyes Fallos 53 431.
Cuando el Poder Legislativo invade el ambito que le es propio a los otros poderes, emite
normas inconstitucionales. Dicha prohibicion afecta el principio de igualdad juridica o de igualdad
ante la jurisdiccion, cuyo significado se traduce en que NADIE PUEDE SER SACADO DE SUS
JUECES NATURALES Y QUE TODOS TIENEN EL MISMO DERECHO DE ACUDIR ANTE
ELLOS, COMO EXPRESION DE ESA IGUALDAD JURIDICA QUE NO PUEDE SER
CERCENADA, LO QUE OCURRE CUANDO SE LIMITA LA COMPETENCIA DEL ORGANO
JURISDICCIONAL,
Desde ya deja planteada la inconstitucionalidad de las normas legales citadas en
tanto son violatorias de preceptos consagrados por la Constitucion Nacional , afecta el principio de
acceso a la Justicia y el principio de igualdad.
Las medidas cautelares tienden a garantizar la verosimilitud del derecho y su ulterior
cumplimiento.

En el caso, habiendo transcurrido once meses, desde que es exigible el pago del Fondo de
Incentivo Docente, habiendo sido previsto en el presupuesto 2001 y no habiendose hecho efectivo hasta la
fecha, privar al peticionante de la medida cautelar que implicaria facilitar la desnaturalizacion de la

concresion del derecho conculcado, implicaria una grave violacion de las normas consagradas por
articulos primero, decimo sexto. decimo septimo y decimo octavo de la Constitucion Nacional

los

X.- PLANTEA CASO FEDERAL. EL DERECHO.

Para la improbable hiptesis de que V.S. no haga lugar

totalmente a la presente accin, desde ya hace expresa reserva de ocurrir ante la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin por la va del recurso extraordinario previsto en el art. 14 de la ley 48, ya que en tal supuesto
se habran afectado las garantas constitucionales de la propiedad y de trabajar.
Funda su derecho en las disposiciones de los artculos
16, 17, 18 y 43 de la Constitucin Nacional, Ley 16.986, Doctrina y Jurisprudencia concordantes.

XI.- PETITORIO.Por todo lo expuesto, de V.S. solicita:

1) Lo tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal indicado.
2) Tenga por promovida la presente accin de amparo en tiempo y forma.3) Tenga presente el planteo del caso federal.4) Haga lugar a la medida cautelar solicitada , ordenandose al Poder Ejecutivo, Ministerio de Educacion
-el reestablecimiento del pago del incentivo docente adeudado hasta la fecha . . En su caso se ordene el
cese de las vias de hecho que impiden su cumplimiento
Asimismo se suspenda la aplicacin de todo acto del Poder Publico que por accion u omision impida el
pago del INCENTIVO DOCENTE ,para el ao 2002.
5) En definitiva, haga lugar a esta accin de amparo disponiendo la nulidad y
consecuente revocacin de la decisin impugnada, con costas.

PROVEER DE CONFORMIDAD
SER JUSTICIA