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RE 592.

581 - RECURSO EXTRAORDINRIO


RS - RIO GRANDE DO SUL
MIN. RICARDO LEWANDOWSKI
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO
RECTE.(S)
GRANDE DO SUL
PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA DO
PROC.(A/S)(ES)
ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL
ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL
RECDO.(A/S)
PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO RIO
PROC.(A/S)(ES)
GRANDE DO SUL
UNIO
INTDO.(A/S)
ADVOGADO-GERAL DA UNIO
ADV.(A/S)
ESTADO DO ACRE
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES) PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO ACRE
ESTADO DO AMAZONAS
INTDO.(A/S)
PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO
PROC.(A/S)(ES)
AMAZONAS
ESTADO DO ESPRITO SANTO
INTDO.(A/S)
PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO
PROC.(A/S)(ES)
ESPRITO SANTO
ESTADO DE MINAS GERAIS
INTDO.(A/S)
ADVOGADO-GERAL DO ESTADO DE MINAS
ADV.(A/S)
GERAIS
ESTADO DO PIAU
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES) PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO PIAU
ESTADO DE RONDNIA
INTDO.(A/S)
PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE
PROC.(A/S)(ES)
RONDNIA
ESTADO DA BAHIA
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES) PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DA BAHIA
ESTADO DE RORAIMA
INTDO.(A/S)
PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE
PROC.(A/S)(ES)
RORAIMA
ESTADO DO AMAP
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES) PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO AMAP
ESTADO DE SANTA CATARINA
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES) PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE SANTA
Origem:
Relator:

CATARINA
ESTADO DE MATO GROSSO DO SUL
INTDO.(A/S)
PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE MATO
PROC.(A/S)(ES)
GROSSO DO SUL
DISTRITO FEDERAL
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES) PROCURADOR-GERAL DO DISTRITO FEDERAL
ESTADO DE SO PAULO
AM. CURIAE.
PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE SO
PROC.(A/S)(ES)
PAULO

R E L A T R I O

Sr.

Ministro

(Relator):

Trata-se

interposto

contra

de

RICARDO
recurso

acrdo

que,

LEWANDOWSKI

extraordinrio
ao

reformar

sentena de primeiro grau, concluiu no competir


ao Judicirio determinar ao Executivo a realizao
de obras em estabelecimento prisional, sob pena de
indevida e invaso de campo decisrio reservado
Administrao Pblica.
Tal entendimento, assentado pelo Tribunal
de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, foi
definido no obstante o reconhecimento, por parte
deste, de que a precariedade das condies a que
esto submetidos os detentos do Albergue Estadual
de

Uruguaiana,

constitui

violao

de

sua

integridade fsica e moral, vedada, como se sabe,


pela Constituio da Repblica.
2

Destaco da ementa o resumo do julgado:


APELAO
CVEL.
AO
CIVIL
PBLICA. DETERMINAO AO PODER EXECUTIVO
DE REALIZAO DE OBRAS EM PRESDIO.
DESCABIMENTO. PODER DISCRICIONRIO DA
ADMINISTRAO.
(...)
O texto constitucional dispe
sobre os direitos fundamentais do preso,
sendo certo que as precrias condies
dos estabelecimentos prisionais importam
ofensa sua integridade fsica e moral.
A
dificuldade
est
na
tcnica
de
efetivao desses direitos fundamentais.
(...)
Aqui
o
ponto:
saber
se
a
obrigao imposta ao Estado atende norma
constitucional programtica, ou norma de
natureza impositiva.
V-se s claras, que mesmo no
tivesse ficado no texto constitucional
seno que tambm na Lei das Execues
Criminais, cuida-se de norma de cunho
programtico. No se trata de disposio
auto-executvel, apenas traa linha geral
de ao ditada ao poder pblico.
(...)
Pois a reserva do possvel, no
que respeita aos direitos de natureza
programtica, tem a ver no apenas com a
possibilidade
material
para
sua
efetivao
(econmica,
financeira,
oramentria),
mas
tambm,
e
por
consequncia, com o poder de disposio
de parte do Administrador, o que imbrica
na discricionariedade, tanto mais que no
se trata de atividade vinculada.
Ao
Judicirio
no
cabe
determinar
ao
Poder
Executivo
a
realizao de obras, como pretende o
3

Autor Civil, mesmo pleiteadas a ttulo de


direito constitucional do preso, sob pena
de fazer as vezes de administrador,
imiscuindo-se
indevidamente
em
seara
reservada Administrao.
Falta
aos
Juzos,
porque
situados
fora
do
processo
polticoadministrativo, capacidade funcional de
garantir a efetivao de direitos sociais
prestacionais,
sempre
dependentes
de
condies
de
natureza
econmica
ou
financeira
que
longe
esto
dos
fundamentos jurdicos.
(...) (fls. 377-378 grifos
meus).
Neste
fundado

no

RE,

art.

o Ministrio

102,

III,

a,

Pblico
da

gacho,

Constituio

Federal, alega que houve ofensa aos arts. 1, III,


e 5, XLIX, desta mesma Carta, sustentando,

em

suma, que a deciso recorrida desconsiderou


(...) a aplicabilidade imediata
dos direitos fundamentais, bem como a
impossibilidade de questes de ordem
oramentria impedirem ou postergarem
polticas
pblicas
vocacionadas

implementao dos direitos de natureza


fundamental, assim como a vinculao do
Poder Pblico quanto implementao das
polticas pblicas necessrias sua
efetivao (fl. 402).
Aduz, mais, o Parquet, que a integridade
fsica e moral dos presos configura interesse de
natureza
fundamental

geral,
de

consubstanciando
observncia

direito

obrigatria

pelo
4

Estado,

que

tem

como

um

de

seus

pilares

constitucionais a dignidade da pessoa humana.


Por

fim,

requer

que

Governo

do

Rio

Grande do Sul seja obrigado a realizar, no prazo


de seis meses, obras de reforma geral no Albergue
Estadual

de

Uruguaiana,

sentena

proferida

pelo

em

conformidade

juzo

de

com

primeiro

grau

(fls. 410-411).
Em 22/10/2009, o Supremo Tribunal Federal
reconheceu a existncia de repercusso geral da
questo constitucional suscitada. Esta a ementa da
deciso:
CONSTITUCIONAL.
INTEGRIDADE
FSICA E MORAL DOS PRESOS. DETERMINAO
AO PODER EXECUTIVO DE REALIZAO DE OBRAS
EM PRESDIO. LIMITES DE ATUAO DO PODER
JUDICIRIO.
RELEVNCIA
JURDICA,
ECONMICA
E
SOCIAL
DA
QUESTO
CONSTITUCIONAL. EXISTNCIA DE REPERCUSSO
GERAL. CONSTITUCIONAL (fl. 435).
O Ministrio Pblico Federal opinou pelo
provimento do recurso extraordinrio, em parecer
de lavra da Subprocuradora-Geral da Repblica Ela
Wiecko

de

Castilho,

cuja

sntese

transcrevo

seguir:
RECURSO
EXTRAORDINRIO.
Ao
civil pblica. Reforma de estabelecimento
5

prisional. Direito integridade fsica e


moral dos presos. Alegada violao aos
arts. 1, III, e 5, XLIX, da CF.
- Questo capaz de influir concretamente
e de maneira generalizada numa grande
quantidade de casos que dizem respeito a
garantia de direito fundamental.
- A reserva do possvel no constitui
justificativa para que o Poder Executivo
possa se eximir das obrigaes impostas
pela Constituio e pela Lei de Execuo
Penal. A referida clusula apenas
aplicvel em decorrncia de justo motivo,
objetivamente
aferido,
devendo
ser
prontamente afastada quando a sua adoo
implique violao ao ncleo essencial dos
direitos constitucionais fundamentais.
- No contestados o pssimo estado de
conservao do albergue ou a morte de um
sentenciado devido s ms condies das
instalaes eltricas, nem demonstrada a
inexistncia de recursos oramentrios.
Parecer pelo provimento (fl.
420).

Deferi
presente
amicus

os

relao
curiae,

pleitos

de

ingresso

na

processual,

na

qualidade

de

dos

seguintes

entes

polticos:

Unio Federal, Estados do Acre, Amazonas, Esprito


Santo,
Roraima,

Minas

Gerais,

Amap,

Santa

Piau,

Rondnia,

Catarina,

Mato

Bahia,

Grosso

do

Sul, Rio de Janeiro, So Paulo e Par, bem como o


Distrito Federal.
o relatrio.

V O T O

Sr.

Ministro

RICARDO

LEWANDOWSKI

(Relator):
1.

Resumo da controvrsia

controvrsia

central

deste

recurso

extraordinrio est em saber se cabe ao Judicirio


impor
fazer,

Administrao
consistente

Pblica

na

execuo

obrigao
de

obras

de
em

estabelecimentos prisionais, a fim de garantir a


observncia dos direitos fundamentais de pessoas
sob custdia temporria do Estado.
Em palavras distintas, indaga-se a esta
Suprema

Corte

se,

tendo

em

conta

as

precrias

condies materiais em que se encontram as prises


brasileiras, de um lado, e, de outro, considerada
a

delicada

situao

oramentria

na

qual

se

debatem a Unio e os entes federados, estariam os


juzes

tribunais

autorizados

determinar

ao

administrador pblico a tomada de medidas ou a


realizao de aes para fazer valer, com relao
aos presos, o princpio da dignidade humana e os

direitos que a Constituio Federal lhes garante,


em especial o abrigado em seu art. 5, XLIX 1.

2. Situao ftica e jurdica sob exame


Como cedio, uma vez submetido algum
recurso

extraordinrio

sistemtica

da

repercusso geral, as teses nele fixadas serviro


de

baliza

atuao

das

demais

instncias

do

Judicirio em casos anlogos. Da a necessidade de


analisar-se

questo

abrangente,

abordando,

nele

debatida

tanto

de

quanto

forma

possvel,

todos os seus aspectos fticos e legais.


Consta

dos

autos, de

forma

inconteste,

que a situao em que se acha o Albergue Estadual


de

Uruguaiana

efetivamente

atentatria

integridade fsica e moral de seus detentos.


Com efeito, no foi objeto de qualquer
disputa, ao longo de toda a tramitao do feito, o
precrio estado de conservao das instalaes do
referido estabelecimento prisional.
Da

mesma

forma

no

foi

rebatida,

em

nenhum momento processual, a afirmao segundo a


qual os detentos esto permanentemente expostos a
1

Art. 5, XLIX: assegurado aos presos o respeito sua integridade


fsica e moral.

risco de morte em razo das pssimas condies da


fiao

eltrica

do

citado

Albergue,

havendo

notcia, inclusive, de que um dos presos perdeu a


vida por eletrocusso.
A fim de ilustrar tal conjuntura, colho
das

contrarrazes

Ministrio

Pblico

apelao,
gacho,

apresentadas
em

pelo

22/10/2007,

seguinte assertiva:

O quadro geral do Albergue de


Uruguaiana est descrito no relatrio
elaborado pelo Conselho Penitencirio
(doravante CP) da prpria Secretaria
Estadual da Justia e Segurana, juntado
no
Inqurito
Civil
Pblico.
O
CP
inspecionou o local no dia 04 de outubro
de 2004. O relatrio destaca os seguintes
problemas estruturais do prdio:
1.
O
local

visivelmente
inapropriado para habitao, pois possui
umidade
exacerbada
e
h
grande
concentrao de ps, o que o torna
insalubre;
2. O banheiro do alojamento
encontra-se
em
pssimo
estado,
necessitando de reforma urgente;
3.
As
instalaes
eltricas
esto visveis, porque no existe teto;
4.
Parte
do
telhado
est
cedendo.
O CP conclui que as condies
estruturais
do
Albergue
no
podem
perdurar porque pem em risco a vida de
funcionrios e apenados.
Alguns
desses
problemas
j
haviam
sido
detectados
na
inspeo
realizada
pela
Corregedoria-Geral
do
9

Sistema Penitencirio em fevereiro de


2004.
No
relatrio
dos
corregedores
consta a avaliao do ento promotor de
Justia que atuava na Vara de Execues
Criminais a respeito de sua pssima
impresso quanto aos aspectos fsicos dos
alojamentos
do
albergue,
ocasionando
precrias
condies
para
o
convvio
humano, existindo inclusive meno sobre
a inteno de promover a interdio da
casa prisional (fls. 353-354 grifos
meus).
Nesse contexto, aps regular instruo do
feito,

juiz

da

Vara

Cvel

da

Comarca

de

Uruguaiana/RS, em 2/7/2007, condenou o Estado do


Rio Grande do Sul a

(...) realizar, no prazo de 06


(seis) meses, obras de reforma geral no
Albergue Estadual de Uruguaiana, de modo
a adequ-lo aos requisitos bsicos da
habitalidade
e
salubridade
dos
estabelecimentos penais, quais sejam:
a)
conserto
dos
telhados
onde
h
infiltrao e umidade;
b) instalao de forro sob o telhado em
todos os dormitrios;
c) conserto de janelas e substituio de
vidros quebrados;
d)
conserto
das
instalaes
hidrossanitrias, especialmente de canos
com vazamentos, e dos esgotos abertos no
ptio;
e) adequao das instalaes eltricas,
especialmente
dos
fios
e
tomadas
aparentes;
f)
revestimento
das
reas
molhadas
(paredes dos banheiros, etc.) de maneira
10

que
fiquem
lisos,
impermeveis (fl.333).
Cumpre

registrar,

por

lavveis

oportuno,

que

prprio Tribunal de Justia gacho, reconheceu, em


seu acrdo, que a situao degradante a que esto
submetidos

os

importa

patente

em

detentos

do

Albergue

desrespeito

sua

Estadual
dignidade

pessoal.
Apesar de haver constatado tal atentado
aos direitos dos presos, por ocasio da anlise do
mrito da questo, entendeu aquela Corte ser

(...)
diversa
a
carga
de
eficcia quando se trata de direito
fundamental prestacional proclamado em
norma
de
natureza
eminentemente
programtica, ou quando sob forma que
permita, de logo, com ou sem interposio
legislativa, o reconhecimento de direito
subjetivo do particular (no caso do
preso),
como
titular
de
direito
fundamental.
(...)
Para alm disso, sua efetiva
realizao apresenta dimenso econmica
que faz depender da conjuntura; em outras
palavras, das condies que o Poder
Pblico, como destinatrio da norma,
tenha de prestar. Da que a limitao de
recursos constitui, na opinio de muitos,
no limite ftico efetivao das normas
de natureza programtica. a denominada
reserva do possvel.
(...) (fl. 377, grifos meus).
11

Tal

situao

ftica

jurdica

sujeita apreciao desta Suprema Corte.

3. Pena como medida de ressocializao


A

regra

geral

que

comanda

vida

nas

sociedades democrticas a mais plena liberdade


de

agir

dos

indivduos.

Tudo

aquilo

que

ordenamento legal no probe lcito realizar,


especialmente

no

campo

particulares.

Esse

dos

negcios

postulado

entre

encontra-se

consubstanciado, dentre outros, no art. 5o, II, da


Constituio

Federal,

de

acordo

com

qual

ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer


alguma coisa seno em virtude de lei.
Existem,

todavia,

certos

comportamentos

que

colocam em risco o relacionamento harmnico entre


os membros de uma comunidade, botando em xeque a
prpria paz social. So aes que podem causar e
no raro causam efetivamente leses graves e,
at

mesmo,

fsica

irreparveis

honra

das

vida,

pessoas.

incolumidade
Outras

vezes

acarretam danos ao patrimnio pblico ou privado.


So

atitudes

que,

evidentemente,

no

podem

ser

toleradas pela sociedade sob nenhum pretexto.


Alguns

desses

ilcitos

so,

eventualmente,
12

remediados mediante ressarcimento pecunirio ou,


qui, por um pedido pblico de desculpas. Mas nem
sempre isso possvel. Existem transgresses to
srias que

ameaam a prpria consecuo do bem

comum, fundamento ltimo do Estado de Direito, as


quais s podem ser coibidas ou reparadas com a
aplicao

de

penas

restritivas

de

liberdade,

combinadas eventualmente com sanes pecunirias.


Surge

nesse

caso

denominado

jus

puniendi

estatal, que representa a justa reao do Estado


contra

autor

defesa

da

da

ordem

infrao
da

boa

penal,

em

convivncia

nome

da

entre

os

cidados2.
Ocorre que o direito de punir do Estado no
ilimitado e muito menos arbitrrio, pois, entre
ns, como nos demais pases civilizados, ele se
encontra

circunscrito

pelo

princpio

da

reserva

legal, cuja dico constitucional a seguinte:


no

crime

sem

lei

anterior,

nem

pena

sem

conduta,

para

que

prvia cominao legal3.


Em
possa

outras
ser

palavras,

considerada

uma

criminosa,

precisa

estar

tipificada em lei formal anteriormente editada. Do


mesmo modo, a sano correspondente deve constar
2

MIRABETE, Julio Fabbbrini. Processo Penal. So Paulo: Atlas, 1991, p.


24.
3
Art. 5, XXXIX, da CF.

13

do

preceito

incriminadora,
nenhuma

secundrio
no

hiptese,

em

podendo
limites

da

norma

ser

aplicada,

superiores

penal
em

queles

previstos pelo legislador.


Longe estamos, hoje, das teorias absolutistas
do passado, que consideravam as sanes penais uma
exigncia de justia, um imperativo categrico,
moda

de

Kant,

punindo-se

algum

como

simples

consequncia do cometimento de um delito. A pena,


ento, explicava-se como mera retribuio jurdica
por um mal cometido (punitur quia peccatum est)4.
Ao mal do crime revidava-se com o mal da punio
em

escala

correspondente,

como

uma

mensagem

dissuasria aos futuros delinquentes.


A pena, nos dias atuais, sobretudo no Estado
Democrtico de Direito sob o qual vivemos, tem uma
funo

eminentemente

ressocializadora,

ou

seja,

tem o escopo de reintroduzir o egresso do sistema


penitencirio no convvio social, de torn-lo um
cidado prestante, aps ter ele saldado seu dbito
para com a sociedade. Veja-se o que tem a dizer
Claus Roxin a propsito do tema:
() servindo a pena exclusivamente a
fins racionais e devendo possibilitar a
vida humana em comum e sem perigos, a
execuo da pena apenas se justifica se
4

NORONHA, Magalhes Edgard. Direito Penal. 1 vol. 6 ed. So Paulo:


Saraiva, 1970. p.28.

14

prosseguir
esta
meta
na
medida
do
possvel, isto , tendo como contedo a
reintegrao do delinquente na comunidade.
Assim, apenas se tem em conta uma execuo
ressocializadora. O facto da idia de
educao social atravs da execuo da
pena ser de imediato to convincente,
deve-se a que nela coincidem prvia e
amplamente os direitos e deveres da
colectividade e do particular, enquanto na
cominao e aplicao da pena eles apenas
se
podem
harmonizar
atravs
de
um
complicado
sistema
de
recprocas
5
limitaes.
Da

lio

do

mestre

alemo,

destaca-se

no

apenas a ideia de que a sano tem como fim ltimo


a reintegrao do delinquente na coletividade, mas
tambm que ela deve conferir retribuio pelo
crime

cometido

um

sentido

de

racionalidade

proporcionalidade, quer dizer, seu escopo fazer


com

que

pena

no

passe

de

limites

prvia

expressamente previstos em lei, de modo a que as


penitencirias

no

sejam

instituies

que

exacerbem o natural sentido de revolta ou mesmo de


injustia
depois

daqueles

reincidentes

como
na

que

delas

comum

prtica

do

saem,

para

retornarem

mesmo

ou

de

logo
como
outros

crimes.

ROXIN, Claus. Problemas Fundamentais do Direito Penal. Lisboa: Veja,


1986.p.40.

15

4. Algumas notas histricas


Como
prises

no

expresso

se

descreve

Brasil,

de

Olavo

na

que

obra

toma

Bilac,

as

Histria

de

das

emprstimo

primeiras

prises

ento consideradas modernas j nasceram tortas


e

quebradas6,

constituindo,

pois,

um

problema

mais do que secular no Brasil.


Muito embora a Constituio de 1824, bem
como o Cdigo Criminal de 1830, tenham introduzido
uma concepo mais aggiornata acerca da pena de
priso em nosso Pas7, o que se percebeu ao longo
do tempo foi uma completa ausncia de propostas no
sentido

de

adequados,
dar

criar-se
que

estabelecimentos

pudessem,

efetividade

aos

ainda

que

comandos

prisionais

minimamente,

legais

previstos

naqueles textos normativos.


Interessantemente,

Constituio

Poltica do Imprio j consignava, em seu

art.

179, XXI, que as cadeias seriam seguras, limpas e


bem arejadas e que haveria diversas casas para
separao

dos

apenados,

conforme

suas

circunstncias e a natureza de seus crimes, alm


de

ter

abolido,

no

inciso

XIX

daquele

mesmo

MAIA, Clarissa Nunes et al (org.). Histria das prises no Brasil.


Volume I. Rio de Janeiro: Rocco, 2009. p. 9.
7
Idem, ibidem. p. 287.

16

dispositivo, os aoites, a tortura, a marca de


ferro quente, e todas as mais penas cruis.
Por sua vez, o Cdigo Criminal do Imprio
trouxe a previso de pena privativa de liberdade,
acrescida
parte

de

dos

atividades

crimes,

laborais

para

redefinindo

maior

funo

das

prises, que passariam, a partir de ento, a ser

(...) no mais um lugar de


passagem espera da sentena final,
decretada geralmente em forma de multa,
degredo, morte ou trabalhos pblicos, mas
[passariam
a
adquirir]
um
papel
importante na organizao da sociedade
brasileira na primeira metade do sculo
XIX8.
Partindo-se
teria

funo

criminoso

da

da

de

premissa

separar

sociedade

requalific-lo

para

e,

que

de

que

pena

temporariamente

depois

nela

de

pudesse

cumprida,
regressar,

foram construdas, desde a metade do sculo XIX,


Casas

de

Correo

brasileiras,

nas

pensadas

como

fechados,

voltados

para

trabalho,

desvio

muitas

vezes,

interpretado,

que

principais

cidades

estabelecimentos

disciplina,
do

educao

indivduo

como

falta

era
de

instruo e ignorncia 9.

8
9

Idem, ibidem. p. 288.


Idem, ibidem. p. 310.

17

Ocorre
problemas

que,

mesmo

carcerrios

naquela
j

poca,

se

os

mostravam

preocupantes, porquanto as manchetes dos jornais


noticiavam,

com

frequncia,

rebelies,

fugas

em

massa, maus-tratos de detentos, alm de denncias


de

corrupo

prises,

por

parte

de

escancarando

administradores
desorganizao

das
e

abandono dessas Casas de Correo.


O
designada

relatrio elaborado por uma


pelo

Ministro

da

Justia

comisso
Negcios

Interiores, nos idos de 1905, aps visita Casa


de Correo do Estado do Rio de Janeiro, alm de
veicular
higiene

crticas
daqueles

condies

fsicas

estabelecimentos,

de

explicitava

ainda o seguinte:
O que a Comisso encontrou, e
denuncia a V. Ex., foi um depsito de
presos,
onde
tudo

primitivo
e
desordenado, praticado sem plano, sem
conhecimento
do
que
seja
sistema
penitencirio que tem de ser executado em
todas as suas partes, sem discrepncia,
harmonicamente, para poder atingir seus
elevados e humanitrios fins (...) E para
que fique bem firmado na memria de V.
Ex. o que a Comisso pensa, em resumo,
ela dir: A Casa de Correo no tem
administrao, no tem sistema, no tem
moralidade ou melhor: No h Casa de
Correo10.

10

Idem, ibidem. pp. 284-285.

18

Essa era no passado, e continua sendo no


presente, s que em escala ampliada, a situao de
nosso sistema prisional.

5. Panorama atual das prises brasileiras


Ouso
mais

assinalar,

desinformado

desde

dos

logo,

cidados

que

at

possui

algum

conhecimento acerca do quadro de total falncia do


sistema carcerrio brasileiro, o que faz com que
tal

problema

Grande

do

ultrapasse

Sul,

as

fronteiras

constituindo,

de

do

resto,

Rio

antiga

mazela nacional.
O senso comum no nega - ao contrrio,
reafirma

que

prisionais

no

histrico

Brasil

das
de

condies

insofismvel

precariedade.
Nesse

contexto,

so

recorrentes

os

relatos de sevcias, torturas fsicas e psquicas,


abusos

sexuais,

sumrias,

ofensas

revoltas,

morais,

conflitos

execues

entre

faces

criminosas, superlotao de presdios, ausncia de


servios bsicos de sade, falta de assistncia
social

psicolgica,

condies

de

higiene

alimentao sub-humanas nos presdios.

19

Esse evidente caos institucional, toda


evidncia,

compromete

efetividade

do

sistema

prisional como instrumento de reabilitao social


dos detentos, a comear pela carncia crnica de
vagas,

que

carcerrios

faz

com

sejam

que

os

estabelecimentos

verdadeiros

depsitos

de

pessoas.
De acordo com o relatrio elaborado pelo
Departamento

Penitencirio

Nacional

DEPEN,

em

junho de 2014, o dficit de espao nas prises


brasileiras ultrapassou a soma de 230 mil vagas11,
fato que constitui uma das principais causas que
contribuem para o agravamento da crise no sistema.
Os

fatores

negativos

acima

descritos,

fartamente veiculados pelos meios de comunicao,


longe

de

representarem

qualquer

sensacionalismo

miditico, revelam o cenrio dantesco a que so


submetidos os presidirios em nosso Pas.
Abundam relatos de detentos confinados em
contineres

expostos

ao

sol,

sem

instalaes

sanitrias; de celas previstas para um determinado


nmero de ocupantes nas quais se instalam diversos
andares de redes para comportar o dobro ou o
triplo da lotao prevista; de total promiscuidade
11

Disponvel em: <http://www.justica.gov.br/seus-direitos/politicapenal/relatorio-depen-versao-web.pdf/view>. Acesso em 12.08.15. Acesso


em 29/06/15.

20

entre

custodiados

ainda,

entre

presos

definitivamente;
e

com

reincidentes

provisrios

de

penitencirios
assassinados

primrios

rebelies
internos

inusitada

em

condenados
que

so

e,

agentes

feridos

crueldade,

ou

no

raro

mediante decapitaes.
Ressalto

que,

longe

de

buscar

escandalizar, o escopo dessa abordagem apenas


contextualizar a discusso travada nestes autos e
evidenciar uma realidade que deve ser enfrentada
com

medidas

efetivas,

no

por

esta

Suprema

Corte, em particular, e pelo Judicirio, como um


todo,

mas

pblicas

tambm
e

pelas

mesmo

demais

instituies

privadas,

direta

ou

indiretamente, envolvidas na questo.

6. Descida ao Inferno de Dante


Esse

terrvel

panorama

vem

sendo

reiteradamente realado em documentos elaborados


pelo

Conselho

Nacional

de

Justia

CNJ,

por

ocasio de inspees realizadas em presdios nos


distintos
esse

Estados

cenrio

conhecido

de

dentro

brasileiros.
horror
e

comeou
fora

do

partir

delas,

melhor

ser

Judicirio,

especialmente depois da realizao dos denominados

21

Mutires Carcerrios, institudos em 2008 pelo


referido rgo12.
Permito-me extrair, a ttulo ilustrativo,
excerto do relatrio de inspees realizadas em
estabelecimentos

penais

socioeducativos

no

Estado do Esprito Santo, em maio de 2009, abaixo


transcrito:

(...)
No
Departamento
de
Polcia Judiciria de Vila Velha h
apenas uma grande cela, na qual se
amontoavam 256 presos (a capacidade
para apenas 36) e apenas um sanitrio.
No h qualquer separao de presos
doentes ou presos idosos todos dividem
o mesmo espao.
O Centro de Deteno de Novo
Horizonte, tambm conhecido como Cadeia
Modular
ou,
ainda,
Cadeia
dos
Contineres, tampouco estabelece qualquer
diviso entre os presos.
(...)
No Presdio Modular de Novo
Horizonte h infestao de ratos e grande
quantidade de lixo e entulho acumulados
no ptio.
Em Novo Horizonte h presos que
tm marca de mordidas de roedores e a
quantidade de lixo tanta que h
permanente
chorume
no
piso
do
estabelecimento. A caixa de gua tem
vazamento que inunda o local para banho
de sol e mistura lixo e esgoto a cu
aberto.

12

Sobre o tema: http://www.cnj.jus.br/sistema-carcerario-e-execucao


penal/pj-mutirao-carcerario. Acesso em 12/8/2015.

22

Em Argolas as embalagens em que


so servidas as refeies servem tambm
para depsito de fezes, pois no h vaso
sanitrio na cela improvisada que fica no
corredor que d acesso a outras duas
celas do estabelecimento.
Na DPJ de Vila Velha h sete
fileiras de redes amarradas na cela e os
presos ficam apenas deitados, pois no
tm espao para ficarem de p, sendo que
alguns esto nessas condies h mais de
um ano, e sem espao apropriado para
banho de sol.
(...)
Na DPJ de Jardim Amrica h
tanta gente que o agente carcerrio
obrigado a solicitar ajuda de outros
agentes e dos prprios presos para poder
trancar as celas. Literalmente os presos
so socados dentro das celas.
(...)
Ainda na mesma DPJ [Vila Velha]
havia um preso seriamente ferido que
sangrava muito. O sangue escorria no cho
por baixo dos demais presos.
(...)
No
Presdio
Modular,
embora
afirme
o
diretor
que
o
direito

visitao era permitido, as visitas s


ocorriam no parlatrio, um espao entre
grades de segurana destinado a receber
visitas para os detentos. A dificuldade,
contudo, era que essas grades s permitem
o contato visual, sem ao um menos (sic)
um cumprimento, aperto de mo, etc.
(...)
Com tais restries e sem acesso
televiso, rdio ou jornal, os presos
no tm contato com o mundo exterior.
Muitos no acompanham notcia alguma. Os
presos provisrios no votam. Em nenhum
estabelecimento havia biblioteca no
lem, no estudam, no tm atividade
recreativa, ficam o tempo todo ociosos.
23

frase
mais
ouvida
dos
diretores dos estabelecimentos era a de
que os presos apenas permaneciam presos
porque
eles
(os
presos)
assim
o
desejavam. As condies para fugas e
rebelies so sempre renovadas 13 (grifos
meus).
Relativamente

aos

estabelecimentos

destinados internao de menores da mencionada


unidade da federao, segue o relato:

grave
a
situao
das
instituies
scio-educacionais,
sem
qualquer separao de idade e compleio
fsica. No h separao entre educandos
maiores
e
menores.
Na
Unidade
de
Internao Scio-Educativa alguns deles
dividiam o mesmo espao em contineres a
cu aberto.
(...)
Duas dessas caixas metlicas
estavam expostas ao sol, sem banheiros e
sem gua encanada. Nessas condies, eram
obrigados a defecar e urinar dentro do
prprio continer e, ao incio do dia, o
piso
era
lavado
e
os
excrementos
depositados ao lado das caixas metlicas.
O cheiro repulsivo. Uma das celas
estava fora de prumo e os excrementos dos
adolescentes ficavam acumulados como um
crrego no canto sulcado do caixote.
Alguns adolescentes vomitavam.
(...)
Falta-lhes,
ainda,
tratamento
condigno.
Vrios
menores
esto
em
contineres. Dois desses mdulos esto
expostos s intempries climticas. Sob o
13

Disponvel em: <http://www.vepema.com.br/novosite/wa_files/relatrioes-cnj.pdf>. Acesso em 12.08.2015.

24

sol, o calor dentro da caixa chega a 50


(grifos meus).
A
veiculada

propsito,
em

computadores,

notcia

portal

da

registrou

que

de

rede
duas

17/11/2009,
mundial

de

celas

do

Departamento de Polcia Judiciria DPJ, de Vila


Velha,

tiveram

interditadas,

pois

de

ser

estavam

temporariamente
cheias

de

fezes,

sujeira e muito lixo14.

7. Excursionando pelo Hades


Tomo ainda como exemplo dessa verdadeira
chaga

institucional

situao

descrita

no

relatrio das visitas de inspeo realizadas pelo


Conselho

Nacional

de

Poltica

Criminal

Penitenciria CNPCP, no Estado do Rio Grande do


Sul, entre os dias 13 e 14 de julho e 10 e 11 de
agosto de 200915:

(...) O Presdio Central de


Porto Alegre PCPA - destina-se
custdia de presos em regime fechado e
14

Disponvel em:
<http://noticias.terra.com.br/brasil/noticias/0,,OI4106806-EI5030,00Sujeira+e+superlotacao+interditam+celas+de+DP+em+Vitoria.html#tarticle
>. Acesso em 12.08.2015.
15
Disponvel em:
<http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJE9614C8CITEMIDA5701978080B47B798
B690E484B49285PTBRIE.htm>. Relatrio de inspeo em estabelecimentos
prisionais do Rio Grande do Sul na data de 24 de agosto de 2009.
Acesso em 12.08.2015.

25

provisrios, do sexo masculino, contendo


4.807 presos na data da inspeo (13 de
julho). A capacidade do estabelecimento
de 2.069 presos, sendo que as celas
possuem diferentes metragens (6 a 19,96
m).
(...)
A
estrutura
predial
dos
estabelecimentos
visitados
est
em
pssimas
condies,
necessitando
de
reformas
estruturais,
hidrulicas,
eltricas e sanitrias.
(...)
As infiltraes nas paredes so
visveis, inclusive nas alas recentemente
inauguradas. O presdio possui extensa
rea onde lanado o lixo a cu aberto,
onde escorre gua e esgoto o dia todo,
contribuindo
para
a
proliferao
de
insetos e pragas. Durante a inspeo,
foram vistas vrias ratazanas percorrendo
o ptio e as paredes externas das
galerias. Os Promotores de Justia que
nos
acompanhavam
relataram
que
o
Ministrio Pblico j props ao civil
pblica em face do Estado visando
retirada do lixo do local, mas as
decises judiciais ainda no haviam sido
cumpridas.
Ademais,
os
quatro
novos
pavilhes construdos no final do ano de
2008, com capacidade para 492 vagas, no
resolveram a questo da superlotao
carcerria.
Presos
provisrios
e
condenados dividem mesmas celas e ptio
de
banho
de
sol,
em
flagrante
descumprimento ao disposto no artigo 84,
da Lei de Execuo Penal.
(...)
Visita ao Albergue Padre Pio
Buck:
(...)
As
condies
so
subumanas,
constatando-se
uma
desagradvel
superlotao,
pssimas
instalaes
26

fsicas
(especialmente
eltricas
e
hidrulicas), que, inclusive, pem em
iminente risco a vida, a incolumidade
fsica e a sade dos que ali se encontram
enjaulados. comum ver gambiarras em
todos os alojamentos visitados, j que
toda a parte eltrica est descoberta e
possui ligaes indevidas. Os internos
tm por costume usar foges eltricos,
que alm de serem ligados por fios
descoberto, cruzam a cela, ficam muito
prximos das colchas, toalhas e roupas, o
que,
por
um
mnimo
descuido,
pode
ocasionar uma tragdia (grifos meus).
Embora

tenha

pinado

como

exemplos

os

relatrios de inspees referentes aos Estados do


Esprito

Santo

do

Rio

Grande

do

Sul,

de

sabena geral que a realidade do sistema prisional


brasileiro,

como

um

todo,

no

difere

substancialmente do que neles foi constatado.

8. Olhar do Fiscal da Lei


Da mesma forma, o relatrio intitulado A
Viso

do

Prisional
Nacional

Ministrio
Brasileiro,
do

Parquet,

Pblico

sobre

elaborado
divulgado

pelo
em

Sistema
Conselho

2013,

expe

outros dados alarmantes. Confira-se:


Os
1.598
estabelecimentos
inspecionados possuem capacidade para
302.422 pessoas, mas abrigavam, em maro
de 2013, um total de 448.969 presos. O
27

dficit

de
146.547
ou
48%.
A
superlotao registrada em todos as
regies do pas e em todos os tipos de
estabelecimento (penitencirias, cadeias
pblicas, casas do albergado, etc). O
dficit de vagas maior para os homens.
O sistema tem capacidade para 278.793
pessoas do sexo masculino, mas abrigava
420.940 homens presos em maro de 2013.
Para as mulheres, so 23.629 vagas para
28.029 internas.
Separaes
As inspees verificaram que a
maior parte dos estabelecimentos no faz
as separaes dos presos previstas na Lei
de Execues Penais. Segundo o relatrio,
1.269 (79%) estabelecimentos no separam
presos provisrios de definitivos; 1.078
(67%) no separam pessoas que esto
cumprindo penas em regimes diferentes
(aberto,
semiaberto,
fechado);
1.243
(quase 78%) no separam presos primrios
dos reincidentes. Em 1.089 (68%) locais,
no h separao por periculosidade ou
conforme o delito cometido; em 1.043
(65%), os presos no so separados
conforme faces criminosas. H grupos ou
faces criminosos identificados em 287
estabelecimentos inspecionados (17%).
Fugas, integridade
presos e disciplina

fsica

dos

Entre maro de 2012 e fevereiro


de 2013, foram registradas 121 rebelies,
23 das quais com refns. Ao todo, houve
769
mortes,
das
quais
110
foram
classificadas como homicdios e 83 como
suicdios.
Foram
registradas
20.310
fugas, com a recaptura de 3.734 presos e
o retorno espontneo de 7.264. Os casos
em que presos, valendo-se de sada
28

temporria no vigiada, no retornam na


data marcada, so computados como fuga ou
evaso. Houve apreenso de drogas em 654
locais, o que representa cerca de 40% dos
estabelecimentos inspecionados.
No
quesito
disciplina,
o
relatrio mostra que 585 estabelecimentos
(37%) no observam o direito de defesa do
preso na aplicao de sano disciplinar.
Em 613 locais (38%), o ato do diretor da
unidade que determina a sano no
motivado ou fundamentado; em 934 (58%),
nem toda notcia de falta disciplinar
resulta em instaurao de procedimento.
As sanes coletivas foram registradas em
116 estabelecimentos (7%). Em 211 (13%)
locais no proporcionada assistncia
jurdica e permanente; em 1.036 (quase
65%), no h servio de assistncia
jurdica no prprio estabelecimento.
Assistncia

material,

sade

educao
Quase
metade
dos
estabelecimentos (780) no possui cama
para todos os presos e quase um quarto
(365) no tem colcho para todos. A gua
para banho no aquecida em dois teros
dos
estabelecimentos
(1.009).
No

fornecido material de higiene pessoal em


636 (40%) locais e no h fornecimento de
toalha de banho em 1.060 (66%). A
distribuio de preservativo no feita
em 671 estabelecimentos (42%). As visitas
ntimas so garantidas em cerca de dois
teros
do
sistema
(1.039
estabelecimentos).
Cerca
de
60%
dos
estabelecimentos (968) no contam com
biblioteca; falta espao para prtica
esportiva em 756 locais (47%) e para

29

banho de sol (solrio)


(grifos meus).

em

155

(10%)16

Essa a cruel realidade dos presdios


confirmada, desta feita, pelo Ministrio Pblico.

9. Fbricas de criminosos
Passada

Idade

Mdia,

em

pleno

Iluminismo, Cesare Beccaria, j no sculo XVIII,


em

seu

clssico

Dei

delliti

delle

penne,

formulava a seguinte indagao:

concebvel
que
um
corpo
poltico, que, bem longe de agir por
paixo, o moderador tranquilo das
paixes particulares, possa abrigar essa
intil crueldade, instrumento do furor e
do fanatismo, ou dos fracos tiranos?
Poderiam os gritos de um infeliz trazer
de volta do tempo sem retorno as aes j
consumadas?.17

condio

Desde

ento

das

prises

continua
tidas

inalterada

como

modernas.

Segundo veio a descrever, tempos depois, Michel


Foulcault, em sua conhecida obra Vigiar e punir,
elas, ao invs de devolver os egressos sociedade
plenamente recuperados, na verdade contribuem para
16

Disponvel
em:
<http://www.cnmp.mp.br/portal/noticia/3486-dadosineditos-do-cnmp-sobre-sistema-prisional>. Acesso em 12/8/2015.
17
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. 3a ed. So Paulo: Martins
Fontes, 2005. p. 93.

30

exacerbar ainda mais o seu sentimento de revolta


pela existncia indigna que o Estado lhes impe
para o cumprimento das respectivas penas. Nesse
sentido, acrescenta o pensador francs que
(...)
o
sentimento
de
injustia que um prisioneiro experimenta
uma das causas que mais podem tornar
indomvel seu carter. Quando se v assim
exposto a sofrimentos que a lei no
ordenou nem mesmo previu, ele entra num
estado habitual de clera contra tudo o
que o cerca; s v carrascos em todos os
agentes da autoridade: no pensa mais ter
sido culpado; acusa a prpria justia 18
(grifos meus).
Nos
Beccaria

histricos

dias
de

to

atuais,

Foucault,

as

preocupaes

lanadas

distintos,

continuam

em

de

perodos
plenamente

vlidas. Creio que, depois, a situao das prises


tenha at mesmo piorado sensivelmente, sobretudo
no Brasil.
Segundo os dados constantes do Sistema
Integrado

de

Informaes

Penitencirias

InfoPen19, do Ministrio da Justia, a populao


carcerria,

no

final

de

junho

de

2014,

era

integrada por mais de 600 mil detentos, expostos,


em sua maior parte, s j mencionadas agruras do
18

FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. Rio de Janeiro: Vozes, 2009. p.


62.
19
Disponvel em: <http://www.justica.gov.br/seus-direitos/politicapenal/relatorio-depen-versao-web.pdf/view>. Acesso em 12/8/2015.

31

sistema,

em

coliso

frontal,

dentre

outros

dispositivos legais, com o disposto nos arts. 1,


III,

5,

XLIX,

da

Carta

Magna,

que

tratam,

respectivamente, da dignidade da pessoa humana e


das garantias asseguradas aos presos, em especial
ao respeito sua integridade fsica e moral.
Buscando

origem

desse

fenmeno,

que

revela verdadeira patologia institucional, Yolanda


Cato

Elizabeth

Sussekind,

de

muito,

aventaram que ele se deve, em grande parte, a uma


indisfarvel

discriminao

social

contra

os

detentos em nosso Pas, especialmente em razo do


(...) fato de o preso provir de meio
social pobre. Como forma de descarregar
tenses e agressividades sociais, ele torna-se
um bode expiatrio no sentido de que todas
as culpas da violncia estrutural e os dios
existentes entre as classes recaem sobre essa
minoria desprotegida e que no tem como se
defender contra um sistema institucionalizado
e bem organizado 20.
Isso, continuam as citadas autoras, faz com
que nem os estratos sociais mais baixos e muito
menos

as

classes

identificar-se

com

mdias
os

presos,

altas

queiram

predominando

uma

viso maniquesta relativamente a eles, de maneira


a dividir a sociedade entre pessoas inofensivas

20

FRAGOSO, Heleno et al. Direitos dos Presos. Rio de Janeiro: Forense,


1980. p. 81.

32

perigosas.

fundada
leva

em

Essa

perspectiva

indisfarvel

que

necessidades

ningum
e

distorcida,

preconceito

se

anime

carncias

desses

de
dar

seres

classe,
voz

humanos

entregues sua miservel sorte21.

10. Prises e dignidade da pessoa humana


Sejam quais forem os motivos que deram
causa

postulado

essa

situao,

cumpre

da

dignidade

da

ressaltar

pessoa

que

humana,

nas

palavras de Jos Afonso da Silva, no apenas um


princpio da ordem jurdica, mas o tambm da
ordem poltica, social, econmica e cultural. Da
sua natureza de valor supremo, porque est na base
de toda a vida nacional
Ainda
primeiro

na

22

lio

ordenamento

do

renomado

jurdico

mestre,
abrigar

o
o

princpio da dignidade da pessoa humana como valor


basilar, foi o alemo, em sua Lei Fundamental, em
razo

de

haver

Estado

Nazista

protagonizado

gravssimos delitos contra a humanidade invocando,


com

desabrido

despudor,

fatdicas

razes

de

Estado.

21

Idem, loc.cit.
SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual constituio. 6 ed.
So Paulo: Malheiros, 2009. p. 38.
22

33

No caso brasileiro, os conhecidos abusos


e crimes cometidos contra cidados e estrangeiros
durante

regime

aproximadamente

de

de

exceo,

1964

que

1985,

durou

ensejaram

incluso da dignidade da pessoa humana no corpo da


denominada

Constituio-Cidad

como

um

dos

pilares do Estado Democrtico de Direito que ela


institui e consagra
Na

23

precisa

sntese

de

J.

J.

Gomes

Canotilho:
Perante
as
experincias
histricas de aniquilao do ser humano
(inquisio,
escravatura,
nazismo,
stalinismo,
polpotismo,
genocdios
tnicos) a dignidade da pessoa humana
como base da Repblica significa, sem
transcendncias
ou
metafsicas,
o
reconhecimento do homo noumenon, ou seja,
do indivduo como limite e fundamento do
domnio poltico da Repblica24.
Com
barbries

efeito,

cometidas

especialmente

no

partir
em

sculo

das

nome

passado,

incontveis
do

Estado,

indelevelmente

tisnado por duas terrveis guerras mundiais, que


resultaram em milhes de pessoas mortas, feridas,
mutiladas
origem,

desenraizadas

realizou-se

um

de

seus

enorme

locais
esforo

de
da

23

Idem, ibidem. p. 37.


CANOTILHO, Jos Joaquim
Coimbra: Almedina. p. 225.
24

Gomes.

Direito

constitucional.

ed.

34

comunidade internacional para elevar o princpio


da dignidade humana estatura
universal a

ser observado por

de um paradigma
todos os Estados

civilizados.
Na precisa recapitulao de Ingo Sarlet,
ele consubstancia

(...)a qualidade intrnseca e


distintiva de cada ser humano que o faz
merecedor
do
mesmo
respeito
e
considerao por parte do estado e da
comunidade, implicando, neste sentido, um
complexo
de
direitos
e
deveres
fundamentais que assegurem a pessoa tanto
contra todo e qualquer ato de cunho
degradante e desumano, como venham a lhe
garantir
as
condies
existenciais
mnimas para uma vida saudvel, alm de
propiciar e promover sua participao
ativa co-responsvel nos destinos da
prpria existncia e da vida em comunho
dos demais seres humanos 25.
Nessa

linha,

erigiu-se

dignidade

da

pessoa humana categoria de um sobreprincpio


justamente para impor limites expressos atuao
do Estado e de seus agentes, com reflexo direto no
jus puniendi que ele detm como ultima ratio para
garantir

convivncia

pacfica

das

pessoas

em

sociedade.

25

SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos


fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 60.

35

Mas
relativamente
completa
cunho

que

ruptura

prises
com

civilizatrio

Trata-se

de

se

um

toda

verifica,
brasileiras,

doutrina

hoje,

legal

uma
de

construda

no

ps-guerra.

processo

de

verdadeira

coisificao de seres humanos presos, amontoados


em verdadeiras masmorras medievais, que indica
claro retrocesso relativamente a essa nova lgica
jurdica.
O fato que a sujeio dos presos s
condies at aqui descritas mostra, com clareza
meridiana, que o Estado os est sujeitando a uma
pena que ultrapassa a mera privao da liberdade
prevista na sentena, porquanto acresce a ela um
sofrimento fsico, psicolgico e moral, o qual,
alm de atentar contra toda a noo que se possa
ter

de

respeito

dignidade

humana,

retira

da

sano qualquer potencial de ressocializao.


Sim,

porque

tais

pessoas, muito embora

submetidas guarda e vigilncia do Estado, devem


merecer dele a necessria proteo, inclusive e
especialmente

contra

violncias

perpetradas

por

parte de agentes carcerrios e outros presos.


O tratamento dispensado aos detentos no
sistema prisional brasileiro, com toda a certeza,
rompe com um dogma universal segundo o qual eles
36

conservam

todos

cerceamento

de

os

direitos

sua

no

liberdade

afetados

de

ir

pelo
vir,

garantia, de resto, expressa, com todas as letras,


no art. 3 de nossa Lei de Execuo Penal26.

11. Inafastabilidade da jurisdio


A centralidade do valor da dignidade da
pessoa
permite

humana
a

contedo

em

nosso

interveno
mnimo

sistema
judicial

seja

constitucional
para

que

assegurado

seu
aos

jurisdicionados em qualquer situao em que estes


se encontrem.
Basta lembrar, nesse sentido, que uma das
garantias basilares para a efetivao dos direitos
fundamentais o princpio da inafastabilidade da
jurisdio, abrigado no art. 5o, XXXV, de nossa
Constituio, segundo o qual a lei no subtrair
apreciao do poder judicirio qualquer leso ou
ameaa de leso a direito.
A partir dessa clusula, possvel deduzir,
de forma complementar, o direito plena cognio
da lide pelo Estado-juiz, definido como um ato de
inteligncia, consistente em considerar, analisar
e

valorar

as

alegaes

as

provas

produzidas

26

LEP - Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os


direitos no atingidos pela sentena ou pela lei.

37

pelas partes, vale dizer, as questes de fato e as


de direito que so deduzidas no processo e cujo
resultado o alicerce, o fundamento do judicium,
do julgamento do objeto litigioso do processo27.
No

juzo

criminal,

convm

ressaltar,

cognio a mais ampla possvel, pois nele se


busca

verdade

real,

bem

distinta

daquela

verdade formal, que, muitas vezes, basta para


encerrar um litgio cvel.
Outro aspecto a sublinhar que os juzes so
adotados do poder geral de cautela consistente em
uma competncia, mediante o qual lhes permitido
conceder

medidas

esto explicitadas
mostrarem

cautelares
em lei,

necessrias

para

atpicas,

que

no

sempre que estas


assegurar,

nos

se

casos

concretos submetidos jurisdio, a efetividade


do direito buscado. Em outros termos, elas so
cabveis, no dizer de Vicente Greco Filho, quando
houver, nos termos da lei, fundado receio de leso
grave e de difcil reparao28.
O postulado da inafastabilidade da jurisdio

um

dos

principais

alicerces

do

Estado

Democrtico de Direito, pois impede que leses ou


ameaas de leses a direitos sejam excludas da
27

WATANABE, Kazuo. Da cognio no processo civil. 2a ed. Campinas:


Bookseller, 2000. pp. 58-59.
28
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. Volume 3.
20 ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2009. p. 171.

38

apreciao do Judicirio, rgo que, ao lado do


Legislativo e do Executivo, expressa a soberania
popular.
Trata-se de um verdadeiro marco civilizatrio,
que prestigia a justia contra o fora, sobretudo
a moderao diante do arbtrio, na
litgios
longa

individuais

evoluo

sociais.

histrica,

em

soluo dos

Resulta

que

se

de

uma

superou

concepo bblica resumida na expresso olho por


olho,

dente

por

dente,

materializada

no

vetusto Cdigo de Hamurabi.


A

autotutela

ofendidos

imperou

dos

pretensos

durante

direitos

sculos,

at

dos

que

se

passou a entender que o exerccio arbitrrio das


prprias razes constitui um ilcito qui mais
grave do que aquele que se pretende remediar pela
fora.
J na poca dos antigos romanos, os litgios
privados passaram a ser resolvidos pelos pretores,
agentes

do

Estado

especialmente

preparados

para

tal funo, tendo em conta a lei, a tradio e a


jurisprudncia.
Mesmo
chamaram
maneira

na

Idade

para

si

impedir

Mdia,
a

os

soluo

que

os

senhores
dos

feudais

litgios,

envolvidos

de

buscassem
39

fazer justia com as prprias mos, causando a


ruptura da paz social.
Mas a noo da inafastabilidade de uma
jurisdio estatal independente surgiu apenas na
Idade Contempornea, momento em que se percebeu
que o poder,

inclusive o de dizer o direito, no

mais exercido em nome do monarca, segundo seus


desgnios e interesses pessoais, por intermdio de
aristocratas ou agentes reais, discricionariamente
escolhidos.
Os
legalistas
processos

magistrados,
e

partir

independentes,

mais

de

ento,

escolhidos

transparentes,

que

se

por
foram

objetivando com o passar do tempo, comeam a dizer


o direito em nome do povo, aplicando, aos casos
concretos,

normas

legais

aprovadas

in

abstracto

pelos representantes deste nos Parlamentos.


Desde esse momento os juzes passam a
exercer,

com

jurisdicional,

exclusividade,
sendo

seu

compromisso

funo
tico

somente com a justia, envolvida por seus escopos


e voltada para o bem comum29.

12. Eficcia dos direitos fundamentais


29

RULLI JNIOR, Antnio. Universalidade da jurisdio. So Paulo:


Oliveira Mendes, 1998, p. 141.

40

Sabe-se

hoje,

constitucionais,
recomendaes

longe
de

consubstanciam

que
de

princpios

configurarem

carter

regras

os

moral

meras

ou

jurdicas

de

tico,
carter

prescritivo, hierarquicamente superiores s demais


e positivamente vinculantes, como ensina Gomes
Canotilho30.
A sua inobservncia, ao contrrio do que
muitos pregavam at recentemente, atribuindo-lhes
uma natureza apenas programtica, deflagra sempre
uma conseqncia jurdica, de maneira compatvel
com a carga de normatividade que encerram.
Independentemente

da

preeminncia

que

ostentam no mbito do sistema ou da abrangncia de


seu impacto sobre a ordem legal, os princpios
constitucionais, como se reconhece atualmente, so
sempre

dotados

de

eficcia,

cuja

materializao

pode ser cobrada judicialmente, se necessrio.


Segundo

assentei

em

sede

acadmica,

os

direitos individuais, institucionalizados h mais


de

trezentos

exteriorizados,
plena

protegidos

anos,
por

alm

meio

aplicabilidade
por

uma

30 CANOTILHO, Jos Joaquim


Almedina, 1992. p. 352.

de

normas

imediata,

srie
Gomes.

de

de

Direito

claramente
de

eficcia

encontram-se

garantias

Constitucional.

bem

Coimbra:

41

definidas, que pouco variam de um sistema jurdico


para outro31.
Assim, contrariamente ao sustentado pelo
acrdo recorrido, penso que no se est diante de
normas

meramente

programticas.

Tampouco

possvel cogitar de hiptese na qual o Judicirio


estaria

ingressando

indevidamente

em

seara

reservada Administrao Pblica.


No

caso

dos

autos,

est-se

diante

de

clara violao a direitos fundamentais, praticada


pelo prprio Estado contra pessoas sob sua guarda,
cumprindo ao Judicirio, por dever constitucional,
oferecer-lhes a devida proteo.
Nesse contexto, no h falar em indevida
implementao,
polticas

por

pblicas

parte
na

do

Judicirio,

seara

de

carcerria,

circunstncia que sempre enseja discusso complexa


e casustica acerca dos limites de sua atuao,
luz da teoria da separao dos poderes.

13. Regras infraconstitucionais violadas


As condies escandalosamente degradantes
em

que

se

acham

os

presos

em

nosso

Pas,

no

31

LEWANDOWSKI, Enrique Ricardo. A proteo dos direitos humanos na


ordem interna e internacional. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 177.

42

apenas revelam situao incompatvel com diversos


preceitos da Carta Magna, em especial os contidos
nos arts. 1, III, e 5, XLIX, conforme j apontei
acima, como tambm se contrapem a dispositivos
legais especficos sobre o assunto, a saber: os
arts. 3, 40, e 85, da Lei 7.210/1984 (Lei de
Execuo Penal - LEP). Confira-se:
Art. 3 Ao condenado e ao internado sero
assegurados todos os direitos no atingidos
pela sentena ou pela lei.
Pargrafo
nico.
No
haver
qualquer
distino
de
natureza
racial,
social,
religiosa ou poltica.
(...)
Art. 40 - Impe-se a todas as autoridades
o respeito integridade fsica e moral dos
condenados e dos presos provisrios.
(...)
Art. 85. O estabelecimento penal dever
ter lotao compatvel com a sua estrutura e
finalidade.
Pargrafo
nico.
O
Conselho
Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria
determinar o limite mximo de capacidade do
estabelecimento, atendendo a sua natureza e
peculiaridades (grifos meus).
Como
dispositivos

se

v,

acima

LEP,

por

referidos,

meio

assegura

dos
aos

condenados e internados em geral todos os direitos


no atingidos pela sentena ou pela lei. Impe,
ademais,

integridade

todas
fsica

as

autoridades
e

moral

dos

respeito

custodiados,

inclusive, dos presos provisrios.


43

De outra banda, a Lei de Execuo Penal


prescreve,

no

condenado

ser

integrada

caput

por

de

seu

alojado

em

dormitrio,

art.

88,

cela

aparelho

que

individual
sanitrio

lavatrio. E, em seu pargrafo nico, estabelece


os

requisitos

prisional,
pela

mnimos

quais

sejam:

concorrncia

insolao

de

cada

alojamento

salubridade

dos

do

fatores

condicionamento

ambiente

de

trmico

aerao,
adequado

existncia humana, compreendendo uma rea mnima


de 6,00 m2 (seis metros quadrados).
Mas no s!
A

LEP

estabelecimentos

prev,
prisionais

compatvel

com

finalidade,

assentando,

ainda,
devero

respectiva
mais,

que
ter

os

lotao

estrutura
que

Conselho

Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria


CNPCP/MJ

estabelecer

limite

mximo

da

capacidade destes.
Alm

disso,

regulamentares

constantes

1994,

do

CNPCP/MJ,

cuja

existem
da

normas

Resoluo

competncia

no

14 de

encontra-se

44

definida no art. 64 da LEP

32

, as quais devem ser

obrigatoriamente respeitadas quanto aos presos.


A

mencionada

Resoluo

fixa

as

regras

mnimas para o tratamento de presos no Brasil em


seus arts. 1, 3, 7, 8, 9, 10 e 13. Eis a sua
redao:

Art. 1. As normas que se seguem obedecem


aos princpios da Declarao Universal dos
Direitos do Homem e daqueles inseridos nos
Tratados, Convenes e regras internacionais
de que o Brasil signatrio devendo ser
aplicadas sem distino de natureza racial,
social, sexual, poltica, idiomtica ou de
qualquer outra ordem.
(...)
32 Art. 64. Ao Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria,
no exerccio de suas atividades, em mbito federal ou estadual,
incumbe:
I - propor diretrizes da poltica criminal quanto preveno do
delito, administrao da Justia Criminal e execuo das penas e das
medidas de segurana;
II - contribuir na elaborao de planos nacionais de desenvolvimento,
sugerindo as metas e prioridades da poltica criminal e penitenciria;
III - promover a avaliao peridica do sistema criminal para a sua
adequao s necessidades do Pas;
IV - estimular e promover a pesquisa criminolgica;
V
elaborar
programa
nacional
penitencirio
de
formao
e
aperfeioamento do servidor;
VI - estabelecer regras sobre a arquitetura e construo de
estabelecimentos penais e casas de albergados;
VII - estabelecer os critrios para a elaborao da estatstica
criminal;
VIII - inspecionar e fiscalizar os estabelecimentos penais, bem assim
informar-se,
mediante
relatrios
do
Conselho
Penitencirio,
requisies, visitas ou outros meios, acerca do desenvolvimento da
execuo penal nos Estados, Territrios e Distrito Federal, propondo
s autoridades dela incumbida as medidas necessrias ao seu
aprimoramento;
IX - representar ao Juiz da execuo ou autoridade administrativa
para instaurao de sindicncia ou procedimento administrativo, em
caso de violao das normas referentes execuo penal;
X - representar autoridade competente para a interdio, no todo ou
em parte, de estabelecimento penal (grifos meus).

45

Art. 3. assegurado ao preso o respeito


sua individualidade, integridade fsica e
dignidade pessoal.
(...)
Art. 7. Presos pertencentes a categorias
diversas devem ser alojados em diferentes
estabelecimentos prisionais ou em suas sees,
observadas caractersticas pessoais tais como:
sexo, idade, situao judicial e legal,
quantidade de pena a que foi condenado, regime
de execuo, natureza da priso e o tratamento
especfico que lhe corresponda, atendendo ao
princpio da individualizao da pena.
Art. 8. Salvo razes especiais, os presos
devero ser alojados individualmente.
1. Quando da utilizao de dormitrios
coletivos, estes devero ser ocupados por
presos
cuidadosamente
selecionados
e
reconhecidos como aptos a serem alojados
nessas condies.
2. O preso dispor de cama individual
provida de roupas, mantidas e mudadas correta
e regularmente, a fim de assegurar condies
bsicas de limpeza e conforto.
Art. 9. Os locais destinados aos presos
devero satisfazer as exigncias de higiene,
de acordo com o clima, particularmente no que
ser refere superfcie mnima, volume de ar,
calefao e ventilao.
Art.
10.
O
local
onde
os
presos
desenvolvam suas atividades dever apresentar:
I janelas amplas, dispostas de maneira a
possibilitar circulao de ar fresco, haja ou
no ventilao artificial, para que o preso
possa ler e trabalhar com luz natural;
II quando necessrio, luz artificial
suficiente, para que o preso possa trabalhar
sem prejuzo da sua viso;
III instalaes sanitrias adequadas,
para que o preso possa satisfazer suas
necessidades naturais de forma higinica e
decente, preservada a sua privacidade;
IV instalaes condizentes, para que o
preso possa tomar banho temperatura adequada
46

ao clima e com a frequncia que exigem os


princpios bsicos de higiene.
(...)
Art.
13.
A
administrao
do
estabelecimento
fornecer
gua
potvel
e
alimentao aos presos.
Pargrafo nico A alimentao ser
preparada de acordo com as normas de higiene e
de
dieta,
controlada
por
nutricionista,
devendo apresentar valor nutritivo suficiente
para manuteno da sade e do vigor fsico do
preso (grifos meus).
Essas regras, como se sabe, jamais foram
cumpridas.

14. Normas internacionais


No se ignora, por outro lado, que o art.
5, 2, da Carta Magna consigna que os direitos
e

garantias

nela

previstos

no

excluem

outros

decorrentes do regime e dos princpios adotados em


seu texto, ou dos tratados internacionais em que o
Brasil seja parte.
Isso
proteo

aos

porque

sistema

direitos

humanos

complementariedade

entre

direito

normativo

de

contempla
interno

a
o

internacional. Conforme explica Fbio Comparato,

(...) o sistema integrado


direitos
humanos,
nacional

de
e
47

internacional, comporta dois nveis: o do


direito
positivo
e
o
do
direito
suprapositivo.
No
primeiro,
situam-se
os
chamados direitos fundamentais, isto ,
os direitos humanos declarados pelos
estados,
seja
internamente
em
suas
Constituies,
seja
internacionalmente
por
via
de
tratados,
pactos
ou
convenes. A integrao ao ordenamento
nacional
dos
direitos
fundamentais,
declarados em tratados ou convenes
internacionais, tende hoje a generalizarse. A Constituio brasileira de 1988,
como sabido, seguiu essa tendncia, com a
disposio constante de seu art. 5,
2.
No
nvel
suprapositivo,
encontramos os direitos humanos que ainda
no chegaram a positivar-se, mas que
vigem,
efetivamente,
na
conscincia
jurdica
coletiva,
nacional
ou
internacional33.
Nesse
direitos

ponto,

assegurados

observo
aos

que

presos

tampouco

os

pelas

normas

ttulo

internacionais so respeitadas.
Cito,

brevemente,

exemplificativo, algumas delas, a saber:


DECLARAO
UNIVERSAL
DOS
DIREITOS HUMANOS, de 10 de dezembro de
1948.
(...)
Artigo 5
33

Disponvel em: < http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/o-papel-dojuiz-na-efetiva%C3%A7%C3%A3o-dos-direitos-humanos.


Acesso
em:
12.08.2015.

48

Ningum
ser
submetido
a
tortura, nem a tratamento ou castigo
cruel, desumano ou degradante.
Artigo 6
Todo homem tem o direito de ser,
em todos os lugares, reconhecido como
pessoa perante a lei.
(...)
Artigo 8
Todo o homem tem direito a
receber
dos
tribunais
nacionais
competentes remdio efetivo para os atos
que violem os direitos fundamentais que
lhe sejam reconhecidos pela constituio
ou pela lei.
PACTO
INTERNACIONAL
SOBRE
DIREITOS CIVIS E POLTICOS de 19 de
dezembro de 1966, internalizado pelo
DECRETO 592 de 6 julho de 1992
(...)
Artigo 7
Ningum poder ser submetido
tortura, nem a penas ou tratamentos
cruis, desumanos ou degradantes.
(...)
Artigo 10
1. Toda pessoa privada de sua
liberdade
dever
ser
tratada
com
humanidade
e
respeito

dignidade
inerente pessoa humana.
CONVENO
AMERICANA
SOBRE
DIREITOS HUMANOS, de 22 de novembro de
1969, internalizado pelo DECRETO 678 DE
6/11/1992
(...)
Artigo 5
Direito Integridade Pessoal
1. Toda pessoa tem o direito de
que se respeite sua integridade fsica,
psquica e moral.
2. Ningum deve ser submetido a
torturas, nem a penas ou tratos cruis,
49

desumanos ou degradantes. Toda pessoa


privada da liberdade deve ser tratada com
o respeito devido dignidade inerente ao
ser humano. (grifos meus).
Convm lembrar que essas normas, conforme
deciso desta Suprema Corte, tomada no julgamento
conjunto dos Recursos Extraordinrios 466.343/SP,
Rel. Min. Cezar Peluso, e 349.703/RS, Rel. Min.
Ayres

Britto,

92.566/SP,

ambos

dos

Habeas

de

Corpus

relatoria

do

87.585/TO
Min.

Marco

Aurlio, possuem natureza supralegal. Do trecho da


ementa

de

um

desses

acrdos

consta

peremptoriamente o seguinte:
(...) o carter especial desses
diplomas internacionais sobre direitos
humanos lhes reserva lugar especfico no
ordenamento jurdico, estando abaixo da
Constituio, porm acima da legislao
interna34.
Menciono,

ainda,

existncia

das

Resolues 663 C (XXIV) e 2076 (LXII)35, aprovadas


pelo Conselho Econmico e Social das Naes Unidas
em

1957

1977,

respectivamente,

aps

realizao, em Genebra, do Primeiro Congresso das


Naes

Unidas

sobre

Preveno

do

Crime

34

RE 349.703/RS.
ntegra
do
documento
disponvel
<http://www.direitoshumanos.usp.br/index.php/Direitos-Humanos-naAdministra%C3%A7%C3%A3o-da-Justi%C3%A7a.-Prote%C3%A7%C3%A3o-dosPrisioneiros-e-Detidos.-Prote%C3%A7%C3%A3o-contra-a-Tortura-Maustratos-e-Desaparecimento/regras-minimas-para-o-tratamento-dosreclusos.html> Acesso em 12/8/2015.
35

em

50

Tratamento

dos

Delinquentes,

em

1955,

que

estabelecem Regras Mnimas para o Tratamento de


Reclusos, dentre as quais:
(...)
9.
1) As celas ou locais destinados
ao
descanso
noturno
no
devem
ser
ocupados por mais de um recluso. Se, por
razes
especiais,
tais
como
excesso
temporrio de populao prisional, for
necessrio
que
a
administrao
penitenciria central adote excees a
esta regra, deve evitar-se que dois
reclusos sejam alojados numa mesma cela
ou local.
(...)
10. As acomodaes destinadas
aos reclusos, especialmente dormitrios,
devem satisfazer todas as exigncias de
higiene e sade, tomando-se devidamente
em considerao as condies climatricas
e
especialmente
a
cubicagem
de
ar
disponvel,
o
espao
mnimo,
a
iluminao, o aquecimento e a ventilao.
11.
Em
todos
os
locais
destinados aos reclusos, para viverem ou
trabalharem:
a)
As
janelas
devem
ser
suficientemente amplas de modo a que os
reclusos possam ler ou trabalhar com luz
natural, e devem ser construdas de forma
a permitir a entrada de ar fresco, haja
ou no ventilao artificial;
b) A luz artificial deve ser
suficiente para permitir aos reclusos ler
ou trabalhar sem prejudicar a vista.
12. As instalaes sanitrias
devem ser adequadas, de modo a que os
reclusos
possam
efetuar
as
suas
necessidades quando precisarem, de modo
limpo e decente.
51

13. As instalaes de banho e


ducha devem ser suficientes para que
todos os reclusos possam, quando desejem
ou lhes seja exigido, tomar banho ou
ducha a uma temperatura adequada ao
clima,
to
frequentemente
quanto
necessrio higiene geral, de acordo com
a estao do ano e a regio geogrfica,
mas pelo menos uma vez por semana num
clima temperado.
14.
Todas
as
zonas
de
um
estabelecimento
penitencirio
usadas
regularmente pelos reclusos devem ser
mantidas
e
conservadas
sempre
escrupulosamente limpas.
15. Deve ser exigido a todos os
reclusos que se mantenham limpos e, para
este fim, ser-lhes-o fornecidos gua e
os artigos de higiene necessrios sade
e limpeza.
16. A fim de permitir aos
reclusos manter um aspecto correto e
preservar o respeito por si prprios,
ser-lhes-o
garantidos
os
meios
indispensveis para cuidar do cabelo e da
barba; os homens devem poder barbear-se
regularmente.
17.
1)
Deve
ser
garantido
vesturio
adaptado
s
condies
climatricas e de sade a todos os
reclusos que no estejam autorizados a
usar o seu prprio vesturio. Este
vesturio no deve de forma alguma ser
degradante ou humilhante.
2)
Todo o vesturio deve
estar limpo e ser mantido em bom estado.
As roupas interiores devem ser mudadas e
lavadas to frequentemente quanto seja
necessrio para manuteno da higiene.
(...)
19. A todos os reclusos, de
acordo com padres locais ou nacionais,
deve ser fornecido um leito prprio e
52

roupa de cama suficiente e prpria, que


estar limpa quando lhes for entregue,
mantida em bom estado de conservao e
mudada com a frequncia suficiente para
garantir a sua limpeza.
Da
regras

mesma

maneira

internas,

internacionais

como

nenhuma
quais

ocorre

com

dessas
Brasil

as

normas

aderiu

no

exerccio de sua soberania vem sendo observadas


pelas autoridades penitencirias em nosso Pas.

15.Sanes da CIDH contra o Brasil


Recordo, ainda, que, em consequncia da
reiterada violao aos direitos humanos dos presos
no

Brasil,

foram

ajuizados

contra

Pas

diversos processos perante a Comisso e a Corte


Interamericana de Direitos Humanos36. Dentre eles,
o

de

maior

repercusso

aquele

que

envolve

denncia de mortes e maus-tratos de detentos no


Presdio Jos Mrio Alves da Silva, conhecido como
Urso Branco, situado em Porto Velho/RO.
Tal caso considerado internacionalmente
um

verdadeiro

autoridades

paradigma
brasileiras

penitencirio.

No

deu

pedido

36

ensejo

mbito
de

do

descaso
tratam

interno,

com
do

que

sistema

rememoro,

interveno

as
ele

federal

no

Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr>. Acesso em 12.08.2015.

53

Estado

Suprema Corte37.

nesta

Lamentavelmente,

situao do Urso Branco no o nico exemplo de


crtica internacional violao de direitos dos
reclusos em nossas penitencirias
A Corte Interamericana apreciou tambm a
situao do Complexo do Tatuap FEBEM, em So
Paulo/SP, da Penitenciria Dr. Sebastio Martins
Silveira,

em

Internao

Araraquara/SP,
Socioeducativa,

da

em

Unidade

de

Cariacica/ES,

determinando medidas a serem cumpridas pelo Estado


brasileiro

voltadas

integridade

fsica

proteo

da

dos

reclusos

vida

daqueles

da
que

trabalham ou frequentam aqueles estabelecimentos


38

.
Vale

partir

do

tratado

sublinhar,

momento
ou

em
uma

que

nesse
o

passo,

Brasil

conveno

sobretudo queles que dizem respeito


humanos,

Unio

assume

as

que,

adere

a
um

internacional,
aos direitos

obrigaes

neles

pactuadas, sujeitando-se, inclusive, superviso


dos rgos internacionais de controle, porquanto
somente ela possui personalidade jurdica no plano
externo.

37

IF 5.129/RO.
Para informaes mais detalhadas ver:
http://www.corteidh.or.cr/index.php/en/jurisprudencia.
38

54

Quanto a tal ponto vale trazer baila a


seguinte lio de Flvia Piovesan:

(...) os princpios federativo


e da separao dos Poderes no podem ser
invocados para afastar a responsabilidade
da Unio em relao violao de
obrigaes
contradas
no
mbito
internacional. Como leciona Louis Henkin:
A
separao
dos
poderes
no
plano
nacional
afeta
a
forma
de
responsabilizao do Estado? No que se
refere atribuio de responsabilidade,
no faz qualquer diferena se o rgo
parte
do
Executivo,
Legislativo
ou
Judicirio. No importa ainda se o rgo
tem, ou no, qualquer responsabilidade em
poltica internacional.
(...)
Estados Federais, por vezes, tm
buscado negar sua responsabilidade em
relao a condutas praticadas por Estados
ou Provncias. Um Estado Federal tambm
responsvel
pelo
cumprimento
das
obrigaes decorrentes de tratados no
mbito
de
seu
territrio
inteiro,
independentemente das divises internas
de poder. Excees a esta regra podem ser
feitas
pelo
prprio
tratado
ou
em
39
determinadas circunstncias
(grifos
meus).
A prpria possibilidade de federalizao
de

violaes

introduzida

em

aos
nosso

direitos
ordenamento

fundamentais,
jurdico

pela

39

PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o Direito Constitucional


Internacional. 9a ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008.
pp. 299-300.

55

Emenda

45/200440, tem

Constitucional

evitar a impunidade no
graves

esses

como

escopo

combate s ofensas mais

valores,

ao

mesmo

tempo

em

que

reafirma o primado da dignidade humana como um dos


pilares da Repblica41.

16. Sujeio da matria ao Judicirio


Foroso

concluir,

que,

diante

do

panorama at aqui exposto, o arcabouo normativo


interno
Penal

(Constituio
e

demais

Federal,

atos

Lei

de

normativos

Execuo
legais

regulamentares) e internacional (tratados e pactos


assinados

internalizados

prtica,

configuram

relao

queles

letra

pelo

morta,

infelizes

Brasil),
ao

menos

trancafiados

na
com
nos

crceres de todo o Pas.


Assim,
assertiva

que

mostra-se
consta

do

no mnimo
acrdo

paradoxal

proferido

pelo

TJRS abaixo reproduzida:

40

Art. 109 (...)


5 - Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o
Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o
cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar,
perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito
ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia
Federal.
41
Sobre o tema vide: CAZETTA, Ubiratan. Direitos humanos e
federalismo: o incidente de deslocamento de competncia. So Paulo:
Atlas, 2009.

56

(...) fundado no princpio da


discricionariedade,
o
Estado
tem
liberdade
de
dispor
das
verbas
oramentrias, de escolher onde devem ser
aplicadas e quais obras deve realizar.
E o Poder Judicirio, pergunto,
cabe
intrometer-se
nas
questes
de
governo, de programa de governo, de
gesto, e impor ao Poder Executivo
obrigao de fazer que importe gastos sem
previso oramentria?
Respondo pela negativa.
Ora, salta aos olhos que, ao contrrio do
que conclui o mencionado aresto, existe todo um
complexo

normativo

internacional,

que

de

ndole

exige

interna

pronta

ao

e
do

Judicirio para recompor a ordem jurdica violada,


em

especial

para

fazer

valer

os

direitos

fundamentais - de eficcia plena e aplicabilidade


imediata

daqueles

temporariamente,

que

repita-se,

sob

se

encontram,

custdia

do

Estado.
A

hiptese

aqui

examinada

no

cuida,

insisto, de implementao direta, pelo Judicirio,


de

polticas

programticas,

pblicas,

amparadas

supostamente

em

abrigadas

normas
na

Carta

Magna, em alegada ofensa ao princpio da reserva


do possvel. Ao revs, trata-se do cumprimento da
obrigao
justamente

mais
a

elementar
de

dar

deste

concreo

Poder
aos

que

direitos

57

fundamentais, abrigados em normas constitucionais,


ordinrias, regulamentares

e internacionais

42

A reiterada omisso do Estado brasileiro


em oferecer condies de vida minimamente digna
aos

detentos

Judicirio

exige

para

uma

que,

interveno
pelo

enrgica

menos,

do

ncleo

essencial da dignidade da pessoa humana lhes seja


assegurada,

no

havendo

discricionariedade

por

margem
parte

para

das

qualquer

autoridades

prisionais no tocante a esse tema.


Sim, porque, como j assentou o Ministro
Celso de Mello, no pode o Judicirio omitir-se
se e quando os rgos estatais competentes, por
descumprirem

os

encargos

poltico-jurdicos

que

sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal


comportamento, a eficcia e a integridade direitos
individuais e/ou coletivos impregnados de estatura
constitucional43.
42

SCAFF, Fernando Facury.


Sentenas aditivas, Direitos Sociais e
Reserva do Possvel. In: Revista Dialtica de Direito Processual, n.
51, p. 90, jun. 2007.
43
ADPF 45-MC/DF, Rel. Min. Celso de Mello. Confira-se, a propsito, a
ementa dessa deciso monocrtica:
ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. A QUESTO DA
LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER
JUDICIRIO EM TEMA DE IMPLEMENTAO DE POLTICAS PBLICAS, QUANDO
CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA
DA JURISDIO CONSTITUCIONAL ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
INOPONIBILIDADE DO ARBTRIO ESTATAL EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS,
ECONMICOS E CULTURAIS. CARTER RELATIVO DA LIBERDADE DE CONFORMAO
DO LEGISLADOR. CONSIDERAES EM TORNO DA CLUSULA DA RESERVA DO
POSSVEL. NECESSIDADE DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS, DA
INTEGRIDADE E DA INTANGIBILIDADE DO NCLEO CONSUBSTANCIADOR DO MNIMO
EXISTENCIAL. VIABILIDADE INSTRUMENTAL DA ARGIO DE DESCUMPRIMENTO
NO PROCESSO DE CONCRETIZAO DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS
CONSTITUCIONAIS DE SEGUNDA GERAO).

58

Nessa
imprpria

senda,

alegao

entendo

no

ser

mnimo

de

todo

bizarra

veiculada pela Unio, na petio de fls. 455-485,


segundo a qual
(...)
a
distribuio
de
recursos
entre
as
diferentes
aes
prestacionais
realizadas
pelo
Estado
reflete
no
apenas
a
sua
situao
econmica
em
determinado
momento
histrico,
mas
tambm
as
diretrizes
polticas
definidas
pelo
governo
da
maioria.
(...)
O que se percebe que, ao mesmo
tempo em que assegurou aos presos o
direito ao tratamento ntegro, a Carta
Republicana negou-lhes o acesso direto ao
embate democrtico. Essa negativa parece
assomar como o principal motivo pelo qual
os condenados no conseguem influir nas
decises oramentrias. E o alheamento
desse momento decisrio possivelmente
est a penaliz-los com a falta de
recursos
para
investimento
na
modernizao
do
sistema
carcerrio.
Forma-se,
em
torno
do
destino
dos
encarcerados,
um
crculo
vicioso,
a
sentenci-los no apenas com a segregao
fsica, mas tambm com o exlio poltico,
social e econmico.
Essa assertiva, penso, dispensa maiores
comentrios.

Felizmente,

as

minorias,

nas

sociedades democrticas, embora nem sempre contem


com adequada representao poltica para a tutela
de seus direitos e interesses, tm assegurado, em
59

maior ou menor extenso, o acesso ao Judicirio,


em que possam torn-los efetivos.

17. Interveno judicial impostergvel


Como acredito haver exposto, ainda que
em

singelas

inrcia

pinceladas,

administrativa

o
com

nosso

histrico

relao

de

catica

situao dos estabelecimentos prisionais, bem como


o lastimvel desinteresse ou, at mesmo, a franca
hostilidade da sociedade quanto a essa temtica,
permanentemente

insuflada

sensacionalista,

permitem

por

uma

concluir

que,

mdia
se

no

houver uma decisiva ao judicial para corrigir


tal

situao,

ela

tender

agravar-se,

de

maneira a tornar-se insustentvel em poucos anos,


como

presos,

antecipam
as

as

quais

sangrentas

de

rebelies

repetem,

com

de

macabra

regularidade, em todas as unidades da federao.


Aqui
provocao

vale

lanada

por

consignar
Rogrio

pertinente

Greco,

em

obra

destinada reflexo acerca do assunto:

Quando os telejornais mostram a


situao carcerria, o sofrimento dos
presos, amontoados em celas superlotadas,
suplicando por melhora no sistema, ser
que essas cenas no tm o mesmo efeito
espetacular que os suplcios que eram
60

realizados em praa pblica? Agora os


locais pblicos das execues fazem parte
do nosso lar. No precisamos nos aprontar
para sair de casa, a fim de assistir
execuo do condenado. Podemos fazer isso
sentados, confortavelmente, em nossos
sofs 44.
Na
pessoas,
no

verdade

soi-dissant

deseja

h
de

regresso

uma

grande

bem,
de

que

tais

maioria

de

simplesmente

indivduos

na

sociedade.
Olvidam-se, contudo, que esse retorno, um
dia, fatalmente ocorrer. Por

isso, no mais

possvel adiar o necessrio debate consistente em


antecipar

as

medidas

para

que

os

egressos

do

sistema prisional tenham a efetiva possibilidade


de reinsero na vida social, seja ele travado por
simples

pragmatismo,

quer

dizer,

baseado

em

consideraes de segurana pblica, seja ainda por


mero esprito humanitrio, isto , motivado pelo
benfazejo amor ao prximo.

18. Limites prestao jurisdicional


Nesse ponto, cumpre esclarecer que, no
se

est

afirmar

que

dado

ao

Judicirio

intervir, de ofcio, em todas as situaes em que


44

GRECO, Rogrio. Direitos humanos, sistema prisional e alternativas


privao da liberdade. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 191.

61

direitos fundamentais se vejam em perigo. Dito de


outro modo, no cabe aos magistrados agir sem que
haja adequada provocao ou fundados apenas em um
juzo puramente discricionrio, transmudando-se em
verdadeiros administradores pblicos.
Aos

juzes

lcito

intervir

naquelas situaes em que se evidencie


fazer

comissivo

autoridades
maneira

ou

estatais

grave

omissivo
que

por

coloque

iminente,

os

em

um

no

parte

das

risco,

direitos

de
dos

jurisdicionados.
Em nenhum momento aqui se afirma que
lcito
pblicas
compete

ao
de

Judicirio
forma

impor

implementar

ampla,

sua

muito

prpria

polticas

menos

convico

que

lhe

poltica,

quando h vrias possveis e a maioria escolheu


uma determinada45.
No obstante, o que se assevera, com toda
a convico, que lhe incumbe, em casos como este
sob

anlise,

exercer

seu

poder

contra-

majoritrio, oferecendo a necessria resistncia


opinio

pblica

ou

opes

polticas

que

caracterizam o pensar de uma maioria de momento,


flagrantemente

incompatvel

com

os

valores

princpios bsicos da convivncia humana.


45

Idem, ibidem. p. 256.

62

Conforme bem observado pelo representante


do

Parquet

gacho

(fls.

420-423),

recorrido

jamais contestou o pssimo estado de conservao


do

Albergue

Estadual

de

Uruguaiana,

qual,

inclusive, cumpre lembrar, acarretou a morte de um


de seus

detentos devido deteriorao

de

suas

instalaes eltricas.

19. Pretensa falta de verbas


Clara est, a meu sentir, a grave omisso
por

parte

sistema
verbas

das

autoridades

prisional.
para

Aponto,

melhor-lo

no

responsveis
nesse
faltam.

pelo

sentido,

que

Apenas

para

ilustrar, registro que consta do stio eletrnico


do Ministrio da Justia, que, no mbito federal,
a principal fonte de recursos para financiamento
das atividades de modernizao e aprimoramento dos
presdios

brasileiros

Nacional

gerido

FUNPEN,

Fundo

Penitencirio

pelo

Departamento

Penitencirio Nacional DEPEN/MJ

46

46

Esse fundo constitudo por recursos da Unio arrecadados dos


concursos de prognsticos, recursos confiscados ou provenientes da
alienao de bens perdidos em favor da Unio Federal, multas
decorrentes de sentenas penais condenatrias transitadas em julgado,
fianas quebradas ou perdidas, e rendimentos decorrentes da aplicao
de seu patrimnio. O programa perdeu importante uma fonte de custeio,
as custas judiciais, devido aprovao da Emenda Constitucional
45/2004.
Informaes
disponveis
em:
<http://portal.mj.gov.br/main.asp?View={C0BE0432-C046-47D6-916A9A3CF77E3AF5}&BrowserType=NN&LangID=pt-br&params=itemID%3D%7B962415EA-

63

Segundo dados do prprio DEPEN, at 2013,


por

exemplo,

foram

investidos

cerca

de

R$

1.583.640.000,00 (um bilho, quinhentos e oitenta


e trs milhes e seiscentos e quarenta mil reais)
em

construes,

reformas

ou

ampliaes

em

estabelecimentos penais, o que representaria, na


projeo por ele realizada, a disponibilizao de
52.340

(cinquenta

duas

mil,

trezentos

quarenta) novas vagas nos sistemas estaduais

47

Causa perplexidade que o referido Fundo


tenha

arrecadado,

considervel

at

importncia

junho
de

R$

de

2015,

2.324.710.885,64

(dois bilhes, trezentos e vinte e quatro milhes,


setecentos e dez mil, oitocentos e oitenta e cinco
reais

sessenta

quatro

centavos)48.

mais,

saber que basta aos entes federados, para acessar


essas verbas, que celebrem convnios com a Unio
para executar projetos por eles mesmos elaborados
e submetidos ao DEPEN.
O que, porm, causa verdadeira espcie
que o emprego dessas verbas oramentrias mostrouse decepcionante: at 2013, foram utilizados pouco
0D31-4F48-ACAF-D9ED8FB27E6E%7D%3B&UIPartUID=%7B2868BA3C-1C72-4347BE11-A26F70F4CB26%7D>. Acesso em 12.08.2015.
47
Dados obtidos junto Coordenao de Engenharia e Arquitetura do
Departamento Penitencirio Nacional do Ministrio da Justia
Depen/MJ, em 30.06.2015.
48
Sobre as polticas penitencirias capitaneadas pelo Depen/ MJ, ver,
especificamente,
http://www.justica.gov.br/seus-direitos/politicapenal/politicas-2. Acesso em 30.06.2015.

64

mais de R$ 357.200.572,00 (trezentos e cinquenta e


sete milhes, duzentos mil e quinhentos e setenta
e

dois

reais).

De

um

lado,

em

virtude

do

contingenciamento de verbas do Fundo, e, de outro,


em

face

da

inconsistncia,

execuo

dos

federados

49

projetos

ou

concebidos

falha

pelos

na

entes

ttulo

ilustrativo,

oportuno,

reportagens

notcias

IG

respectivamente,
seguintes

mora

menciono,

veiculadas

G1,

em

16/11/2013

manchetes:

as

Estados

nos

portais

quais
e

por

traziam,

30/1/2014,

perdem

de

R$

as
135

milhes destinados a investimentos em presdios50


e Estados deixam de construir prises e devolvem
R$

187

milhes

Unio51,

corroborando

as

impresses acima expostas.


V-se,
problema

pois,

prisional

que,

tem

embora

soluo,

complexo,

especialmente

quanto disponibilidade de verbas, bastando que a


Unio

os

Estados

conjuguem

esforos

para

resolv-lo, superando a sua histrica inrcia ou,

49

Dados obtidos junto Coordenao de Engenharia e Arquitetura do


Departamento Penitencirio Nacional do Ministrio da Justia
Depen/MJ, em 30.06.2015.
50
Disponvel
em:
<http://ultimosegundo.ig.com.br/brasil/2013-1116/estados-perdem-r-135-milhoes-destinados-a-investimentos-empresidios.html>. Acesso em 12.08.2015.
51
Disponvel em: <http://g1.globo.com/brasil/noticia/2014/01/estadosdeixam-de-construir-prisoes-e-devolvem-r-187-milhoes-uniao.html>.
Acesso em 12.08.2015.

65

quem

sabe,

persistente

ausncia

de

vontade

poltica para atac-lo de frente.

20. Prison reform cases nos EUA


Em

que

pesem

as

diferenas

entre

Brasil e os Estados Unidos no tocante ao tipo de


federalismo
modelos

adotado

de

colao,

consequentemente,

organizao

por

panormica,

e,

judiciria,

oportuno,

os

ainda

denominados

que

prison

aos

trago
de

forma

reform

cases

norte-americanos, a saber, a srie de intervenes


pretorianas que gradualmente alteraram o sistema
penitencirio daquele pas52.
Nos Estados Unidos, at meados da dcada
de 1960, vigorava a poltica do hands off era (ou
doctrine)
presos

com

que

relao
alegavam

ao

writs

impetrados

inadequao

de

pelo
suas

condies de encarceramento53.
Diante
defesa

de

disso,

direitos

diferentes

humanos

entidades

passaram

de

ajuizar

52

Sobre o tema ver: FEELEY, Malcolm e RUBIN, Edward. Judicial policy


making and the modern state: how the courts reformed Americas
prisons. Cambridge, UK: Cambridge University Press, 1998. Confira-se
tambm
GOUVA, Marcos Maselli. O controle judicial das omisses
administrativas. Rio de Janeiro: Forense, 2003. pp. 173 e ss.
53
Postura de resistncia quanto intromisso do Judicirio dos EUA em
matria que considerava sujeita discricionariedade da Administrao.

66

aes coletivas (class actions) para enfrentar os


graves problemas dos presdios norte-americanos.
Em resposta a elas, e tendo em conta o
comando

genrico

contido

na

Oitava

Emenda,

que

veda penas cruis ou incomuns, diversas medidas


saneadoras foram determinadas pelo Judicirio para
a melhoria das condies carcerrias, no obstante
a deteco de um bice inicial, consistente na

(...) ausncia de padres bem


definidos para as prises, havendo de
desenvolver-se
um
conceito
de
estabelecimento
prisional
adequado,
minudenciando-se em sede judicial desde o
espao mnimo das celas, passando-se
pelos banhos dirios, at a potncia
mnima da luz interna(...)54.
Obviamente, no foi simples o processo
em que se deu essa mudana de paradigma judicial,
visto que envolveu discusses sobre a estrutura
federal e o princpio da separao de poderes.
L,

como

c,

enveredou-se

igualmente

pelo debate sobre a possibilidade de o Judicirio


imiscuir-se
pblicas.

em

temas

relativos

polticas

Mas essa ltima questo foi superada,

valendo trazer baila as inovadoras ponderaes


54

GALDINO, Flvio. Estudos sobre a adequao do sistema de litigncia


dos prison reform cases norte-americanos ao direito brasileiro. In:
Arquivos de direitos humanos. Rio de Janeiro, v. 6, 2006. p. 73.

67

feitas

por

professores

Malcolm
da

Feeley

Berkeleys

Edward

School

of

Rubin,
Law,

da

Califrnia, em obra especfica sobre o tema:


Cortes
desempenham
trs
interrelacionadas,
mas
distinguveis
funes: determinam fatos, interpretam
textos legais de grande autoridade, e
realizam novas polticas pblicas. As
duas primeiras funes so familiares,
porm a terceira carregada com a fora
da blasfmia55.

que

se

verificou

foi

que,

em

determinado momento, o Judicirio norte-americano,


quando confrontado com a prtica de violaes aos
direitos

dos

presos,

lanou

mo

de

princpios

morais e constitucionais genricos para, ante a


ausncia de lei ou de precedentes judiciais, criar
uma nova doutrina para solucionar os problemas das
prises56.
Como

relatado

pelos

referidos

especialistas:
De repente, os abusos fsicos
dos prisioneiros, as miserveis condies
e a intolervel superlotao, a carncia
de cuidados mdicos (...) forou uma ao
decisiva. Todas essas condies existiram
por um sculo, claro, o que mudou de

55
56

FEELEY, Malcolm e RUBIN, Edward. Op. cit. p. 1 (traduo livre).


GOUVA, Marcos Maselli. Op. cit. p. 181.

68

repente, em 1965, foi a percepo


judicirio sobre elas57 (grifos meus).

do

Mais recentemente, em 2011, a orientao


traada na jurisprudncia formada a partir de tal
doutrina tambm pde ser percebida no caso Brown
v. Plata. A Suprema Corte americana, em votao
majoritria,

tendo

igualmente

por

fundamento

Oitava Emenda, assentou o seguinte entendimento,


consubstanciado na opinio do Justice Kennedy:

A assistncia mdica e mental


fornecidos pelas prises da Califrnia
cai abaixo do padro de decncia que
inerente Oitava Emenda. Esta extensa e
contnua violao constitucional exige um
remdio, e um remdio no ser alcanado
sem uma reduo na superlotao. O alvio
ordenado pelo tribunal de trs juzes
exigido
pela
Constituio
e
foi
autorizado pelo Congresso no PLRA [Prison
Litigation Reform Act]. O Estado deve
implementar a ordem, sem mais delongas58.

Assim

comeou

reforma

do

sistema

prisional dos EUA, que continua at os dias de


hoje,

com

base

em

determinaes

judiciais,

amparadas apenas em princpios de natureza moral e


57

FEELEY, Malcolm e RUBIN, Edward. Op. cit. p. 160 (traduo livre).


The medical and mental health care provided by Californias prisons
falls below the standard of decency that inheres in the Eighth
Amendment. This extensive and ongoing constitutional violation
requires a remedy, and a remedy will not be achieved without a
reduction in overcrowding. The relief ordered by the three-judge court
is required by the Constitution and was authorized by Congress in the
PLRA. The State shall implement the order without further delay.
58

69

numa

vaga

proibio

constitucional

que

probe

sanes atrozes.

21. Bases para as decises judiciais


Vali-me acima do direito comparado como
um estmulo ao do Judicirio ptrio, pois, no
caso dos EUA, muito embora inexistisse qualquer
legislao que desse amparo aos encarcerados, l
operou-se toda uma revoluo no sistema prisional
a partir de decises pretorianas.
No
salientar,
quele

Brasil,
temos

uma

histrico:

instrumentos

contudo,
clara

importante

vantagem

toda

normativos

aptos

uma
a

em

relao

sorte

assegurar

de
essa

proteo.
Em outras palavras o Judicirio, aqui,
no

precisa

partir

do

zero,

construindo

uma

doutrina com base em princpios morais ou valores


abstratos,

eis

que

temos,

repito,

um

robusto

conjunto normativo, tanto no mbito nacional como


no

internacional,

judicial

voltada

que

ampla

proteo

guarida

dos

direitos

ao
dos

presos.

70

Ainda que elas no existissem, bastaria


para autorizar a interveno do Judicirio, nessa
seara,

sistemtica

violao

ao

princpio

da

dignidade humana, somada ao conceito mais do que


assentado na criminologia de que a finalidade das
sanes penais consiste primacialmente em promover
a ressocializao do cidado que violou a lei.
Transcrevo, a ttulo ilustrativo, trecho
da ementa do HC 94.163/RS. Rel. Min. Carlos Brito,
na

qual

Primeira

Turma

desta

Corte

deixou

assentado que
(...) a Lei 7.210/84 institui a
lgica da prevalncia de mecanismos de
reincluso social (e no de excluso do
sujeito apenado) no exame dos direitos e
deveres
dos
sentenciados.
Isto
para
favorecer, sempre que possvel, a reduo
das
distncias
entre
a
populao
intramuros penitencirios e a comunidade
extramuros.
(...)
2. Essa particular forma de
parametrar a interpretao da lei (no
caso, a LEP) a que mais se aproxima da
Constituio
Federal,
que
faz
da
cidadania e da dignidade da pessoa humana
dois de seus fundamentos (incisos II e
III do art. 1). Mais: Constituio que
tem por objetivos fundamentais erradicar
a
marginalizao
e
construir
uma
sociedade
livre,
justa
e
solidria
(incisos I e III do art. 3). Tudo na
perspectiva da construo do tipo ideal
de sociedade que o prembulo de nossa
Constituio caracteriza como fraterna.
(...) (grifos meus).
71

Em face desse julgado, creio que


no

preciso

acrescentar

sobre

esse

mais

candente

tema.

22. Parte dispositiva

Ante o exposto e o mais que consta dos


autos, sobretudo tendo em conta o princpio da
inafastabilidade da jurisdio, dou provimento ao
recurso

extraordinrio

recorrido,

fim

de

para

que

se

cassar
mantenha

acrdo

deciso

proferida pelo juzo de primeiro grau.


A tese de repercusso geral que proponho
seja afirmada por esta Suprema Corte a seguinte:

lcito

ao

Judicirio

Pblica

obrigao

promoo

de

de

medidas

ou

impor
fazer,
na

Administrao

consistente

execuo

de

obras

emergenciais em estabelecimentos prisionais


dar

efetividade

ao

postulado

da

na

dignidade

para
da

pessoa humana e assegurar aos detentos o respeito


sua integridade fsica e moral, nos termos do
que preceitua o

art. 5, XLIX, da Constituio

Federal, no sendo oponvel deciso o argumento


da

reserva

do

possvel

nem

princpio

da

separao dos poderes.


como voto.
72