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Ttulo
Grado en Derecho
Departamento
Curso Acadmico
2013-2014
El autor
Universidad de La Rioja, Servicio de Publicaciones, 2014
publicaciones.unirioja.es
E-mail: publicaciones@unirioja.es
LA SITUACIN
ACTUAL DE
LA PENSIN
COMPENSATORIA
EN ESPAA
NDICE
RESUMEN .4
ABSTRACT4
I.
INTRODUCCIN..5
RESUMEN
ABSTRACT
The institution that we analyze in the present document was introduced in our
legal system in 1981. Since then, and despite the profound social changes in Spain, it
has only been reform by the 15/2005 Act, which introduces the concept of
compensation. The main purpose of this allowance is to compensate the imbalance
and to restabilize the economic situation of the spouse injured by the separation or
divorce, not very common until then in our country. It is unanimous in the doctrine the
consideration that the allowance of compensation is not a system which makes the
economy of the spouses equal, but there are profound discordances in almost every
other aspects of it. Specifically: the nature, the length of the allowance and its
temporality or not, the modifications and the causes of termination and renunciation
have been the matters which have caused more doctrinal controversy, and which are the
subject matters of this essay.
I.
INTRODUCCIN.
Desde que en el ao 1981 se instaurase la pensin compensatoria como
matrimonios para toda la vida ya no son el modelo triunfante sino que, como reconocen
las estadsticas del CGPJ, cada cuatro minutos se produce en Espaa una ruptura de
pareja. Adems, cada vez se accede ms tarde al matrimonio, lo que trae consigo que los
cnyuges, para ese entonces, ya han sentado las bases de su futuro laboral. Por otro lado
hay otra predisposicin en la mujer muy distinta a la dedicacin exclusiva a la casa e
hijos.
Es este panorama actual el que me lleva a pensar que la reforma llevada a cabo
en la pensin compensatoria en 2005 no se adapta totalmente a los nuevos tiempos. Y
esta necesidad de adaptar dicha pensin a los nuevos tiempos, aunque no se ha
producido legalmente, s puede observarse en las mltiples sentencias dictadas a lo
largo de los ltimos aos por las Audiencias Provinciales y el Tribunal Supremo, cada
vez ms innovadoras y adaptadas a la realidad social que vivimos. Este es el principal
motivo que me llev a adentrarme en el estudio de este tema y a exponerlo en las
pginas siguientes.
En primer lugar se expondr la comparacin entre la regulacin vigente y la que
rega en nuestro ordenamiento jurdico antes de la mencionada reforma introducida con
la Ley 15/2005, con una pequea exposicin de la influencia que ha tenido en nuestro
Estado los ordenamientos jurdicos de pases vecinos, con especial atencin al anlisis
del Derecho Francs como precedente de la regulacin espaola.
En segundo lugar, tras explicar de forma muy breve los distintos ttulos en virtud
de los cuales nace el derecho para el acreedor a recibir una pensin compensatoria, nos
centraremos en la naturaleza jurdica de la misma, las distintas tesis que existen al
respecto y los argumentos esgrimidos por los sectores doctrinales que las sostienen.
Asimismo, se abordarn las principales diferencias existentes entre la pensin objeto de
este trabajo y la pensin alimenticia, con respecto a las cuales en muchas ocasiones se
producen confusiones nominativas.
A continuacin, una vez concedida la pensin es de vital importancia su
determinacin que ser tratada en el punto IV del presente trabajo. En este, se detallarn
los criterios que los tribunales espaoles siguen para determinar el importe de la misma
(en caso de no haberse producido acuerdo entre los cnyuges) y la forma de pago; as
como, a mi juicio, la cuestin ms relevante y que ms preocupa tanto a acreedores
como a los deudores de la misma, esto es, la posibilidad de modificacin de las medidas
adoptadas si se producen alteraciones sustanciales en la fortuna de uno y otro cnyuge y
la duracin de la misma. Y esto porque la situacin econmica actual que atraviesa la
6
conyugal.
No obstante, y como ya anuncibamos en la introduccin del presente trabajo, la
Ley 15/2005 de 8 de julio, en su artculo primero, prrafo noveno, modifica el art. 97
Cc. introducido en 198. El contenido bsico de la reforma de 2005 se centr en:
Sustituir el derecho a una pensin por el derecho a una compensacin. Esta
alteracin de su denominacin es consecuencia de la posibilidad de que no consista
nicamente en una prestacin peridica, por lo que debe dejar de llamarse pensin.
1
Alemania: cada esposo debe subvenir despus del divorcio a sus necesidades.
Slo quin no pueda hacerlo tiene derecho a percibir alimentos del otro cnyuge. El
montante de la pensin alimenticia est determinado por la situacin social de los
esposos y las posibilidades financieras del deudor de los alimentos. La exclusin de la
culpa preside la solucin del derecho alemn.
C) ESPECIAL
ANLISIS
DEL
DERECHO
FRANCS
COMO
En el Derecho francs la pensin compensatoria nicamente puede tener lugar en los supuestos de
divorcio y no es aplicable para los supuestos de separacin como ocurre en Espaa.
11
La citada prestacin se fija segn las necesidades del cnyuge acreedor y los
recursos del deudor, tenindose en cuenta para su determinacin la situacin en el
momento del divorcio y su evolucin en un futuro previsible (art. 271 del Code), as
como la edad, el estado de salud de los esposos, el tiempo ya dedicado o el que
presumiblemente ser preciso dedicar a la educacin de los hijos, la cualificacin
profesional de cada uno de ellos, etc.
Dado su eminente carcter compensatorio, la prestacin se configura a tanto
alzado o aforfait y no puede ser revisada, salvo si la ausencia de revisin tuviera para
uno de los cnyuges consecuencias de una extraordinaria gravedad, conforme al art. 273
del Code, claro precedente del art. 100 Cc. (revisin por circunstancias excepcionales).
La renta se establece con una duracin igual o inferior a la vida del cnyuge
acreedor, encontrndose sujeta a actualizacin, (art. 276.1 del Code) y a la muerte del
cnyuge deudor la obligacin se transmitir a sus herederos (art. 276.2 del Code, claro
precedente del art. 101.2 Cc.).
Como tercera prestacin econmica posterior al divorcio, el Derecho Francs
establece la del deber de socorro despus del mismo, para los supuestos en que el
divorcio se pronunciase por ruptura de la vida en comn. El cumplimiento del deber de
socorro reviste la forma de una pensin alimenticia, y cesa de pleno derecho cuando el
cnyuge contrae nuevo matrimonio o vive en estado de concubinato notorio, (art. 283,
precedente del art. 101.1 del Cc.).
Por todo esto, no puede por menos que concluirse que la pensin del art. 97 es
una copia de la prestacin que regula el artculo 270 del Code y que se constituye en el
valor que uno de los cnyuges deba de satisfacer al otro a fin de restablecer entre ellos
el equilibrio.
B) ACUERDO
DE
LOS
CNYUGES
NO
SOMETIDO
HOMOLOGACIN JUDICIAL.
No obstante, del citado art. 97 Cc., no queda clara la validez de una pensin
convenida por los cnyuges en un convenio que no alcanza la aprobacin judicial. La
convencin as perfeccionada no constituye un convenio regulador de los comprendidos
en el art. 90 Cc., y al que se refieren los arts. 81 y 86 del mismo texto legal, dada la falta
de aprobacin judicial, conditio iuris de su eficacia. Sin embargo, se trata de un negocio
jurdico de derecho de familia que tiene eficacia como contrato de carcter consensual y
bilateral, aceptado y reconocido por las partes, con la concurrencia de mutua anuencia,
objeto y causa, y con carcter obligatorio para los suscribientes, en virtud del principio
de la autonoma de la voluntad del art. 1.255 Cc., siempre que sus estipulaciones o
convenciones no sean contrarias a las leyes, la moral, ni al orden pblico.
Debe precisarse que su vigencia ser la referida al tiempo que dure la separacin
de hecho de los esposos y, consecuentemente con ello, el contenido de sus
estipulaciones puede ser modificado en el ulterior proceso matrimonial, siempre y
cuando las mismas estn relacionadas con las medidas del art. 91 Cc., que son extraas
al principio dispositivo, pudiendo ser apreciadas, incluso de oficio, por el rgano
jurisdiccional.
Adems, si la pensin pactada como tal por los cnyuges se califica de
compensatoria, estar regulada por los arts. 97, 99, 100 y 101 Cc. y ser variable por
otro convenio, renunciable, slo modificable a la baja en su cuanta y transmisible a los
herederos.
Asimismo, hay que tener en cuenta la posibilidad, que establece el art. 1323 Cc.,
de que los cnyuges puedan transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y
celebrar entre s toda clase de contratos. La jurisprudencia menor ha reconocido la
validez y efectividad de los pactos reguladores de la separacin y el divorcio. Hay
resoluciones judiciales que tambin derivan la eficacia de estos pactos, no homologados
13
14
1. NATURALEZA Y FINALIDAD.
Han existido diversas posiciones doctrinales en cuanto a la naturaleza de la
pensin compensatoria:
Por un lado, alimenticia 6. En consecuencia, destinada a satisfacer situaciones de
necesidad del cnyuge que se encuentra en una precaria situacin econmica tras la
ruptura conyugal; de ah, la necesidad de mantener los deberes de socorro y ayuda
mutua entre los cnyuges existentes tras el matrimonio.
Por otro, indemnizatoria, ante el dao que produce la separacin o el divorcio a
uno de los cnyuges, consistente en un desequilibrio econmico con empeoramiento de
su anterior situacin en el matrimonio.
Otros autores abogan por un carcter compensatorio 7 del desequilibrio
ocasionado por la separacin o el divorcio en uno de los cnyuges respecto a la
situacin mantenida durante el matrimonio, que tiende a evitar que la ruptura conyugal
suponga para uno de los cnyuges un descenso del nivel de vida respecto al gozado
durante dicha unin.
Lo cierto es que tras la reforma del art. 97 Cc. por la Ley 15/2005 se la califica
de derecho a una compensacin, y se consolida, por tanto, su naturaleza esencialmente
compensatoria-indemnizatoria del perjuicio que un cnyuge sufre consecuencia de la
ruptura matrimonial.
El que se opte por una naturaleza hbrida compensatoria/indemnizatoria no
significa que sean caracteres excluyentes sino complementarios, habida cuenta que, para
la operatividad de la pensin compensatoria es precisa la existencia de desigualdad entre
los cnyuges a causa de la separacin o el divorcio (no hay que probar la existencia de
necesidad), y, en consecuencia, que el cnyuge ms desfavorecido pueda ser
considerado acreedor de una pensin porque ha sufrido un empeoramiento en su
15
16
sentencias que desestiman que se aplique dicha analoga para las parejas de hecho. Por
tanto, dependiendo del caso concreto, s podra llegar a estimarse una pensin
compensatoria en aquellas parejas de hecho que a la hora de proceder a una ruptura de
la unin convivencial se produzca una situacin de desigualdad econmica, siendo
aplicable la teora del enriquecimiento injusto. Asimismo, los miembros de la unin de
hecho, con total libertad segn el principio establecido en el art. 1.255 Cc., podrn
suscribir aquellos pactos que crean necesarios para regular los efectos patrimoniales de
su unin y, en dichos pactos, podrn establecer una pensin compensatoria en caso de
separacin o ruptura de la convivencia.
12
17
3. INDEMNIZATORIA.
HAZA DAZ14 se opone a la calificacin de indemnizatoria porque la
jurisprudencia y la doctrina vienen considerando unnimemente que las obligaciones
indemnizatorias se cumplen mediante pago nico y, sin embargo, la pensin
compensatoria puede consistir en la entrega de una cantidad de dinero de forma
peridica. Segn la autora esta forma de cumplimiento, unido al desequilibrio que
tiende a corregir, hace pensar que pretende no la simple reparacin de un dao, sino el
mantenimiento en el tiempo de una determinada forma de vida.
Sin embargo, MARN GARCA DE LEONARDO15 manifiesta que la pensin
trata de resarcir el perjuicio causado, idea que no es asimilable a igualar los patrimonios.
13
18
4. COMPENSATORIA.
ZARRALUQUI SNCHEZ- EZNARRIAGA17 considera que se trata de una
variante o matizacin de la calificacin de indemnizatoria y, por lo tanto, confiere esta
naturaleza jurdica a la pensin. Su denominacin deriva del propio precepto jurdico
(artculo 97 Cc.), que la define como aquella que sirve para compensar el perjuicio que
un cnyuge sufre a consecuencia de la ruptura matrimonial, utilizando el trmino
compensar en lugar de indemnizar. La diferencia entre indemnizar y compensar reside
nicamente en la extensin de la reparacin18.
Algunos autores19, han proporcionado determinadas notas que pueden ayudar a
la comprensin de la naturaleza compensatoria de la pensin. As se dice que no se trata
de prevenir necesidades futuras sino que se trata de compensar al cnyuge por la
16
ROCA TRAS, E. (1999), Familia y cambio social (De la casa a la persona), Cuadernos Civitas,
Madrid, p. 235.
17
Op.cit. p. 335
18
Indemnizar pretende dejar indemne al sujeto pasivo e indemne es libre o exento de dao. O,
dicho de otra manera, en la indemnizacin el objetivo es neutralizar la totalidad del dao causado, con
identidad, en la medida de lo posible, entre el perjuicio y su reparacin. Por contra, compensar tiene un
significado aritmticamente menos igualatorio, aunque su origen semntico sea el mismo.
19
PREZ MARTN, A.J. (1997), Derecho de Familia. El procedimiento contencioso de separacin y
divorcio, Editorial Lex Nova, Valladolid, p. 356.
19
prdida del nivel de vida que gozaba durante la convivencia conyugal, pero no
proporcionarle uno idntico o igualar rentas o patrimonios.
A pesar de estas consideraciones, hay alguna resolucin que se muestra contraria
a que la naturaleza de la pensin sea nicamente compensatoria por considerar que ello
constituira una fuente de matrimonios guiados slo por un inters material 20.
5. REEQUILIBRADORA
El concepto compensacin que utiliza el art. 97 Cc. en la actualidad permite
considerar la pensin compensatoria como un mecanismo bsicamente reequilibrador
del empeoramiento, que la separacin o divorcio producen en un cnyuge respecto del
otro, en comparacin con la posicin anterior de ambos en el matrimonio. Con respecto
a esto la jurisprudencia se muestra unnime y, adems, declara que la pensin
compensatoria no es un mecanismo igualatorio de economas dispares de ambos
cnyuges21. Adems, para el sector doctrinal que aboga por su carcter reequilibrador,
la configuracin actual de la pensin compensatoria se aleja del concepto de pensin
alimenticia22 y del de indemnizatoria.
Asimismo, la mayor parte de la doctrina, as como la lnea jurisprudencial
sentada por el Tribunal Supremo 23, viene entendiendo como perfectamente compatibles
la existencia de un rgimen econmico de separacin de bienes y la posibilidad, por
20
As se manifiesta, por ejemplo, la SAP de Crdoba de 25 de marzo de 1999: De no admitirse esta tesis
y abrazar la puramente compensatoria se llegara a conclusiones de justicia ciega donde la simple
celebracin del matrimonio dara opcin a los cnyuges a solicitar un derecho de nivelacin de
patrimonios, acaecida la separacin, lo que indudablemente y dado el carcter primordialmente objetivo
con que se ha concebido dicha pensin, sera una fuente de uniones matrimoniales guiadas por el inters
material econmicamente dbil.
21
La STS de 22 de junio de 2011 declara siendo as que su finalidad consiste en restablecer el equilibrio
y no ser una garanta vitalicia de sostenimiento, perpetuar el nivel de vida que venan disfrutando o lograr
equiparar econmicamente los patrimonios, porque no significa paridad o igualdad absoluta entre estos.
En la misma lnea, entre otras, la STS de 19 de enero de 2010 y la SAP de Salamanca de 20 de junio de
2012.
22
BELO PASCUAL, A.C. (2013), La pensin compensatoria (ocho aos de aplicacin prctica de la
Ley 15/2005, de 8 de Julio), Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, p. 96. No obstante, esta autora considera
que aunque existe unanimidad al negar su naturaleza alimenticia, en la aplicacin de la norma se estara
produciendo un enjuiciamiento del desequilibrio a la luz de las circunstancias econmicas de cada uno de
los cnyuges, lo cual facilita en la prctica la concesin de la pensin compensatoria cuando se acredita la
necesidad del cnyuge acreedor con escasos ingresos econmicos, frente al cnyuge con ingresos propios.
En este sentido, la existencia de ingresos propios del cnyuge acreedor o que le permitan subvenir a sus
propias necesidades, va a dificultar o a impedir en muchos casos el establecimiento de la pensin
compensatoria.
23
En este sentido la STS de 10 de marzo de 2009 que tiene por origen un recurso de casacin que se
plante, precisamente, por el inters casacional de la procedencia del reconocimiento del derecho a la
pensin compensatoria, en aquellos supuestos en los que los cnyuges establecieron
Capitulaciones previamente al matrimonio o constante el mismo, optando por un rgimen de separacin
de Bienes.
20
parte de cualquiera de los cnyuges que considerara haber quedado en una situacin
de manifiesto desequilibrio frente al otro, de solicitar una pensin compensatoria de su
ex pareja24. Desde este posicionamiento, se viene reafirmando su clara finalidad
reequilibradora, o en otras palabras, paliativa de un desequilibrio econmico producido
con motivo de la separacin o el divorcio alguno de los cnyuges.
6. REPARADORA
La naturaleza reparadora de la pensin compensatoria viene contemplada en la
SAP de Barcelona de 1 de octubre de 1998, que razona as: La pensin compensatoria,
recogida en el art. 97 Cc., es una medida no de ndole o carcter alimenticio, sino de
naturaleza reparadora tendente a equilibrar en lo posible el descenso que la separacin o
el divorcio puedan ocasionar en el nivel de vida de uno de los cnyuges en relacin con
el que conserve el otro, por lo que habr de partirse como momento inicial para la
constatacin de si se produce o no desequilibrio econmico y consecuentemente si nace
el derecho a la pensin, de la situacin instaurada en el matrimonio.
Segn esta consideracin la pensin compensatoria es aquella que sirve para
reparar el perjuicio que un cnyuge sufre a consecuencia de la ruptura matrimonial,
subrayndose de esta forma, aunque empleando un calificativo diferente, el carcter o
naturaleza indemnizatorios.
Distinto es el supuesto de la pensin indemnizatoria del artculo 1.438 del Cdigo Civil, institucin
jurdica muy poco conocida en el Derecho espaol y, en muchos casos, confundida con la pensin del art.
97, aunque su naturaleza jurdica es totalmente diferenciada. Los presupuestos necesarios para el
reconocimiento de sta compensacin son: En primer lugar, que el matrimonio haya estado sujeto,
durante el periodo de convivencia conyugal, al rgimen de separacin de bienes; que durante la vigencia
del rgimen de separacin de bienes, uno de los cnyuges haya hecho una aportacin personal de su
trabajo a la casa; que se haya producido la extincin del rgimen de separacin de bienes, siendo a partir
de ese momento cuando nace el Derecho a reclamar esta compensacin.
21
22
29
23
La STS de 31 de marzo de 2011 admite la validez de pactos en previsin de ruptura acordado por los
cnyuges tras reconciliarse, con el objeto de prever las consecuencias econmicas ante una futura crisis
de pareja. En el mismo, se fijaba una pensin mensual a favor de la esposa.
32
La SAP de Lleida de 6 de marzo de 1998, considera que no procede la pensin por desequilibrio por la
juventud, estado de salud, y cualificacin profesional que le permite trabajar. En la misma lnea se
mantiene la SAP de Badajoz de 23 de noviembre de 2002, esposa de 28 aos, acabando sus estudios
superiores y con evidente capacidad laboral.
33
La SAP de Las Palmas de 14 de mayo de 2007, no procede la pensin compensatoria por los ingresos de
la esposa como consecuencia de haber estado trabajando constante matrimonio y hacerlo en la actualidad;
y la SAP de A Corua de 10 de junio de 2009 no procede la pensin por desequilibrio, pues, ambos
esposos tienen fcil acceso al mercado laboral.
34
La SAP de Murcia de 11 de noviembre de 2003, considera factor determinante para la concesin de la
pensin compensatoria la dedicacin exclusiva a la familia durante 30 aos; y, de la SAP de Murcia de 25
de enero de 2008, esposa que durante 45 aos estuvo dedicada a las tareas domsticas y cuidado de sus
hijas, sin que en todo ese tiempo prestara trabajo alguno por cuenta ajena, sin que por su edad, setenta
aos, quepa considerar la probabilidad de acceso a un empleo.
35
La SAP de Las Palmas de 15 de julio de 2002, convivencia conyugal durante 20 aos dedicndose a
atender el hogar, y carencia de especfica cualificacin profesional; y, SAP de Madrid de 23 de mayo de
2007, matrimonio con una duracin de 26 aos teniendo la esposa 51 aos y habindose dedicado a las
labores domsticas.
36
La STS de 5 de noviembre de 2008, no procede la pensin compensatoria por encontrarse el marido en
el momento de la separacin en situacin de paro.
37
LACRUZ BERDEJO, J.L. (2010), Elementos de Derecho Civil, Tomo IV. Familia, Editorial Dykinson,
Madrid, p. 106. Este autor manifiesta que de los diversos parmetros que contiene el art. 97 Cc., unos
confieren a la pensin el carcter de salario diferido (dedicacin a la familia, ayuda en la profesin o
negocios del otro esposo), y hasta, en ltimo extremo, un cierto carcter alimentario (edad, salud,
posibilidades de empleo).
24
sustitucin acordada por las partes, la condena al pago de una cantidad lquida, cuya
exigencia puede hacerse valer por la va del procedimiento ejecutivo, por contener la
concesin de la pensin un ttulo hbil para ello. La fijacin de la cuanta incumbe al
Tribunal de instancia, y no puede ser objeto de revisin en casacin, salvo que sea
arbitraria, ilgica o irracional.
Adems es preciso sealar que el Cdigo Civil regula la actualizacin de la
pensin compensatoria, pero deja esta cuestin al Juez para que la establezca en su
resolucin. Cuando la pensin compensatoria se establece de mutuo acuerdo el Juez
aplica lo establecido por las partes para su actualizacin. Sin embargo el problema viene
cuando no hay acuerdo, ya que tampoco hay un criterio nico aplicable. La prctica ms
habitual por los Tribunales es establecer como criterio de actualizacin el incremento
anual del ndice de Precios al Consumo (IPC) que publique el Instituto Nacional de
Estadstica38, con el objeto de mantener el poder adquisitivo y valor que, en realidad, se
otorga a la pensin en el momento de su concesin. Hay dos formas de actualizarlo, la
primera de ellas es aplicar el ltimo IPC publicado en el momento y la segunda es
actualizar la pensin de forma anual, es decir, si el primer pago se hizo en octubre del
2012, la actualizacin de la renta hay que realizarla en octubre de 2013, aunque haya
con anterioridad un nuevo IPC.
2. FORMA DE PAGO DE LA PENSIN.
En este punto tenemos como objetivo estudiar las distintas formas de pago de la
pensin compensatoria, que el ordenamiento jurdico espaol contempla, para paliar el
desequilibrio econmico que la separacin o el divorcio produce en uno de los cnyuges
en relacin con el otro. Puede realizarse mediante:
La determinacin de una cantidad nica (suma a tanto alzado o mediante la
entrega de determinados bienes muebles: un paquete de acciones; inmuebles:
la vivienda familiar), cuyo pago pueda ser realizado de una vez o fraccionado
en distintos plazos;
O mediante el pago de unas cantidades peridicas, por un plazo:
38
As lo establecen casi todas las sentencias que reconocen la pensin compensatoria a favor del acreedor,
por ejemplo, la STS de 8 mayo de 2012.
39
STS de 28 de abril de 2005 y de 21 de noviembre de 2008, entre otras.
25
indeterminado
(prestacin
indefinida),
lo
que
no
significa
A) CANTIDAD MENSUAL.
La cuanta de la pensin que, como bien hemos expuesto en el epgrafe anterior,
ser la que acuerden los cnyuges o, en su defecto, la que establezca el juez en la
sentencia, se puede concretar, en la entrega de una cantidad peridica de dinero, fija,
normalmente mensual, abonable durante los doce meses al ao.
No obstante lo anterior se han dictado resoluciones en las que se han tenido en
cuenta perodos de tiempo dispares, atendiendo a la pluralidad de ingresos de quienes
trabajan por cuenta ajena, hacindose eco de las pagas extraordinarias, por corresponder
stas tambin a ingresos del deudor, y, asimismo, teniendo en cuenta las mayores
necesidades de los perodos a que las mismas corresponde (pagos por Navidad o
vacaciones).
La determinacin del montante de la pensin puede hacerse por relacin a una
cantidad cierta o mediante la fijacin de un porcentaje sobre los ingresos del obligado al
pago de la misma.
En cuanto al momento del pago, habr de estarse a lo dispuesto en el propio
convenio regulador o a la resolucin judicial; y, en su defecto, se realizarn por meses
anticipados (aplicacin analgica del art. 148.2 Cc.) y, como muchas sentencias
exponen, en los cinco40 o diez41 primeros das del mes.
26
Para que se pueda fijar ser necesario que ambos cnyuges estn de acuerdo en
el pago de la pensin compensatoria en una sola cuota, o bien, una vez fijada dicha
pensin compensatoria, se deber realizar un pacto entre los ex cnyuges y
posteriormente dicho pacto deber ser homologado por el mismo Juez que conoci del
divorcio. Dicho acuerdo necesita la aprobacin judicial porque el Juez es el encargado
de que se estn cumpliendo las garantas debidas, protegiendo los intereses de los hijos,
si los hay, y de los ex cnyuges. Si el Juez observa algn motivo por el cual dichas
garantas podran ser vulneradas, no aceptar el acuerdo del pago nico de la pensin
compensatoria. Asimismo cabe sealar que la concrecin de la pensin en prestacin
nica puede sustituirse por la va del art. 99 Cc. por la constitucin de una renta
vitalicia, el usufructo de determinados bienes o la entrega de un capital en bienes o en
dinero. Son tres las posibles prestaciones sustitutorias. Se trata de una simple
enumeracin, ad exemplum y no numerus clausus, pues, no existen razones que impidan
a los cnyuges acordar la realizacin de otra prestacin distinta 42.
Una vez que se realiza el pago de la totalidad de la pensin compensatoria en
una sola cuota, el ex cnyuge que se encontraba en esa situacin de desequilibrio, podr
disponer libremente de dicha pensin y por consiguiente, desaparecera la vinculacin
econmica entre ambos.
No obstante, se debe tener en cuenta las consecuencias fiscales de esta opcin,
pues va a generar al deudor de la pensin un beneficio fiscal, ya que el importe de la
misma va a reducir la base imponible del IRPF, por lo que va a pagar menos.
Por el contrario, el acreedor de la pensin va a tener que declararla como un
rendimiento del trabajo. No obstante, se configura como un rendimiento irregular, pues
es una cantidad que, si bien recibe de una sola vez, se iba a generar en varios aos, por
lo tanto solo declarar el 60% de dicho importe (estando exento del 40%), si el
matrimonio ha durado ms de dos aos, pues, en caso contrario, tributar por el 100 %.
En definitiva, pese a que la pensin se fija en euros en virtud de un determinado
desequilibrio que se pretende compensar, en la prctica, la parte beneficiada por esa
pensin va recibir un importe neto inferior, pues se le debe descontar el gravamen que
42
Op.cit. p. 446. Pese a la literalidad del precepto, resulta acertada la precisin que lleva a cabo
ZARRALUQUI SNCHEZ-EZNARRIAGA pues si la voluntad de los cnyuges puede sustituir la
pensin peridica, tambin puede fijar desde el inicio la compensacin en forma distinta de un pago
regular desde el primer momento. Carece de lgica pensar que, primero, tienen que convenir algo que no
quieren y, luego, sustituir este pacto por el que realmente desean. El juez no puede fijar una cantidad
alzada, porque as lo establece la ley, pero s puede aprobar la determinacin hecha por los interesados a
quienes la ley deja esta facultad. Ello, por otra parte, est en consonancia con la disponibilidad plena que
la pensin tiene para los cnyuges.
27
tiene que pagar por ella en el IRPF. Sin embargo, el obligado al pago de la misma no va
a sufrir un disvalor equivalente al importe que paga, pues, aunque sea en un pequeo
porcentaje, va recuperar parte de ese pago mediante la deduccin que hace del mismo
en su base imponible del IRPF (arts. 25, 55 y 71 de la LIRPF).
43
ROCA TRAS, E. (1991), Comentario al art. 100 del Cdigo Civil, en Comentarios al Cdigo Civil,
Boletn del Ministerio de Justicia, tomo I, p. 409. La autora precisa que parece coherente entender que
estas alteraciones tendrn la virtualidad de modificar la pensin, ya que si se hubiese desplegado toda su
eficacia en el momento de la disolucin del matrimonio (o la separacin), no hubiera existido el derecho a
pensin o la cantidad acreditada hubiera sido menor. Cuando las alteraciones se producen con
independencia de la situacin existente ya en el matrimonio cuya disolucin causa el desequilibrio
(adquisicin de una herencia, premio de lotera, etc.), no existe derecho a pedir la modificacin de la
pensin. Aade la autora, por estas mismas razones, no es posible pedir pensin cuando con
posterioridad y no existiendo desequilibrio econmico en el momento del divorcio o la separacin, el
deudor aumenta posteriormente su fortuna: la pensin tiene un carcter indemnizatorio fijado en un
momento concreto por ello no nace un derecho posterior si el supuesto no se produjo en el momento
previsto por la Ley.
28
La STC de 17 de marzo de 1997 seala que no se revisa una decisin judicial desde una perspectiva
histrica, sino que se pretende su modificacin por circunstancias sobrevenidas, inexistentes cuando se
dict, si se produjera una alteracin sustancial en la fortuna de uno o del otro cnyuge (arts. 91 y 100
Cc.). Es ostensible, por tanto, que el replanteamiento de la cuestin con el mismo fundamento resultara
inviable. No puede pretenderse la modificacin de las pensiones una y otra vez sin un cambio de
situacin, y, por tanto, ha de considerarse agotada en s misma.
45
STS de 3 de octubre de 2008, establece que no ha lugar a modificar la pensin, por las resultas de la
liquidacin de la sociedad de gananciales dado que Las circunstancias determinantes del desequilibrio y
de la subsistencia del mismo () no pueden verse alteradas por el mero transcurso del tiempo en la
medida que lo relevante no es el dato objetivo del paso del mismo, sino la superacin de la situacin de
desequilibrio que justific la concesin del derecho.
46
En esta lnea, SAP de Barcelona de 13 de abril de 2011, SAP de Gerona de 26 de octubre de 2010, entre
otras.
47
SAP de Madrid de 15 de octubre de 2010 y SAP de La Corua de 15 de septiembre de 2010, entre otras.
29
A) INCIDENCIA
DE
LA
DECLARACIN
DE
NULIDAD
MATRIMONIAL POSTERIOR.
El legislador prev la fijacin de la pensin compensatoria del art. 97 Cc. slo
para los supuestos de divorcio y separacin, mientras que el art. 98 Cc. establece una
indemnizacin a favor del cnyuge de buena fe cuyo matrimonio haya sido declarado
nulo, siempre que haya existido convivencia conyugal.
En primer lugar, ha de observarse que el articulado del Cdigo civil fruto de la
Ley 30/1981, de 7 de julio, no contempla expresamente previsin alguna en referencia
al ejercicio de la nulidad matrimonial posterior al divorcio o separacin.
Ante este panorama, son las Audiencias Provinciales las que se han planteado el
advenimiento de la nulidad matrimonial tanto tras la separacin como tras el divorcio;
ciertamente, con mayor frecuencia tras ste ltimo. Sin embargo, ello no ha motivado
una diferente aproximacin y resolucin del problema: antes bien, la argumentacin de
las Audiencia se refiere indistintamente tanto a la previa situacin de separacin como
de divorcio. Las resoluciones de las Audiencias coinciden en reconocer efectos civiles a
las nulidades cannicas49, pero difieren en lo relativo a las consecuencias econmicas,
adscribindose a una de las dos siguientes opciones:
La declaracin ulterior de nulidad acarrea la extincin de la pensin
compensatoria fijada en sentencia previa de separacin o divorcio y la fijacin
por el juez civil, si se dan sus requisitos, de la indemnizacin ex art. 98 Cc., que
tambin puede ser peridica50. Estas sentencias, que practican una lectura literal
48
30
31
Op.cit.p. 512.
La regulacin del Cdigo civil de Catalua: su art. 233-14 concede la pensin compensatoria, en caso
de separacin, divorcio o nulidad (en este caso, slo al cnyuge de buena fe) al cnyuge cuya situacin
econmica, (), resulte ms perjudicada, pensin que no exceda del nivel de vida de que gozaba
durante el matrimonio ni del que pueda mantener el cnyuge obligado al pago. Tambin en materia de
pensiones de viudedad los cnyuges cuyo matrimonio ha resultado anulado son tratados como los
separados y divorciados, en virtud de la redaccin dada al art. 174.2 LGSS por la ley 66/1997, de 30 de
diciembre, que otorg refrendo legal a lo que hasta entonces vena siendo doctrina jurisprudencial.
58
32
crisis
econmica
del
obligado
al
pago
que
impide,
59
SAP Crdoba de 18 de diciembre de 2003: "Se mantiene la pensin compensatoria a favor de la esposa,
fijndose un plazo de cinco aos, no para su extincin automtica, sino para que puedan revisarse todas
las circunstancias que motivan ahora la fijacin de la pensin, y en particular el inters y empeo de la
esposa en la bsqueda y obtencin de trabajo".
34
A) PENSIN
COMPENSATORIA
DE
CARCTER
TEMPORAL.
La STS de 15 de Junio de 2011, entiende que el hecho de inscribirse como demandante de empleo en el
INEM y realizar cursos de formacin por tiempo no superior a seis meses es insuficiente para apreciar un
autntico inters y empeo de la esposa en superar el desequilibrio causante de la pensin, lo que permite,
sino su extincin, si al menos limitar su percepcin a un plazo de tres aos, con el fin de incentivar la
bsqueda efectiva de empleo de la perceptora. No obstante, la SAP de Crdoba de 25 de Mayo de 2000
haba considerado lo contrario.
61
CABEZUELO ARENAS, A.L. (2002), La limitacin temporal de la pensin compensatoria en el
Cdigo Civil, Editorial Aranzadi, Cizur Menor, p. 18.
35
36
37
64
38
De todos modos debemos sealar que no quiere decirse en estas sentencias que
las pensiones compensatorias tengan que ser temporales, sino que el establecimiento de
un lmite temporal para su percepcin, adems de ser tan solo una posibilidad para el
rgano judicial, depende de que con ello no se resienta la funcin de restablecer el
equilibrio que le es consustancial, siendo esta una exigencia o condicin que obliga a
tomar en cuenta las especficas circunstancias del caso concreto. En particular, aquellas
que permiten valorar la idoneidad o aptitud de la beneficiaria para superar el
desequilibrio econmico en un tiempo concreto, y alcanzar la conviccin de que no es
preciso prolongar ms all su percepcin por la certeza de que va a ser factible la
superacin del desequilibrio, juicio prospectivo para el cual el rgano judicial ha de
actuar con prudencia y ponderacin, con criterios de certidumbre.
Atendiendo a estas premisas, a mi juicio, el rgano judicial deber analizar las
circunstancias concurrentes en la persona beneficiaria de la pensin, y ser consciente de
los tiempos en que vivimos, en los cuales si ya es complicado que una persona joven y
preparada encuentre actividad laboral, con mayor razn an lo es que lo haga una
persona de mayor edad, sin experiencia en el mundo laboral por haber dedicado toda su
vida a los cuidados de la familia. Sin embargo, no cabe duda que en alguna ocasin nos
enfrentaremos a supuestos en los que determinar a priori si la pensin temporal
reequilibra la situacin entre ambos cnyuges ser una cuestin muy complicada, y
tanto fijando una pensin compensatoria temporal o sin limitacin podr correrse el
riesgo de ser una sentencia injusta.
B) PENSIN
COMPENSATORIA
DE
CARCTER
VITALICIO.
65
39
fijarse existe la suficiente certeza en torno al alcance del empeoramiento que se pretende compensar, y
sea posible realizar anticipadamente una acotacin temporal de la pensin; asimismo, es preciso que
conste una situacin de idoneidad o aptitud para superar el desequilibrio econmico, que propicie una
temporalidad en la pensin; en definitiva, siempre que con ello se cumpla la funcin reequilibradora de la
pensin por concurrir presupuestos conocidos que, vengan a acreditar una base real para realizar una
limitacin temporal.
66
SAP de Valencia de 28 de mayo de 1999: La pensin compensatoria puede establecerse para un plazo
determinado, siempre con carcter excepcional y slo para aquellos supuestos en que la corta duracin del
matrimonio as lo aconsejaba por criterios de justicia y equidad, que en absoluto pueden propiciar que de
una breve relacin conyugal pueda derivarse el derecho a recibir una pensin con carcter vitalicio, y en
aquellas en que el cnyuge pensionista se hallaba en situacin, tanto por edad como por cualificacin
profesional, de poder acceder al mercado de trabajo.
40
41
V. EXTINCIN DE LA PENSIN.
1. CAUSAS DE EXTINCIN.
STS de 23 de enero de 2012: pese a haberse apreciado una situacin inicial de desequilibrio, que
gener derecho a pensin, pueda tambin despus apreciarse que el tiempo transcurrido entre la sentencia
de separacin y la de divorcio ha sido suficiente para que la esposa, dadas las circunstancias, se
reincorpore a su puesto de trabajo fijo como enfermera, y con ello subvenir por s misma a sus
necesidades. (...) Y pese a los argumentos expuestos en sentido contrario, lo cierto es que la sentencia
recurrida no aprecia ningn impedimento o incapacidad fsica o psquica de la recurrente para trabajar
como enfermera (al disponer de puesto fijo como personal estatutario en la Clnica Puerta de Hierro de
Madrid), lo que implica que la superacin del desequilibrio estaba a partir de entonces en su mano y no
dependa, tan siquiera, del xito en la bsqueda de empleo
42
B) EXTINCIN
POR
CONTRAER
EL
ACREEDOR
NUEVO
MATRIMONIO.
Igualmente, es causa extintiva de la pensin compensatoria el matrimonio del
cnyuge acreedor. Puede tratarse de matrimonio civil o religioso, si bien, este ltimo, ha
de ser reconocido como vlido y eficaz en el orden civil. La nueva unin viene a
proporcionar al cnyuge acreedor un modus vivendi distinto, ligado al nacimiento de un
nuevo deber de socorro como consecuencia del nuevo vnculo, que viene a reequilibrar
la posicin econmica del ex cnyuge acreedor. Adems, no sera razonable que el
nuevo cnyuge del acreedor se beneficie de la pensin que ste obtiene de su ex
cnyuge.
Esta causa de extincin ha de producir efectos automticos. Asimismo, la
doctrina seala que nicamente es posible decretar la retroactividad de la extincin de la
pensin compensatoria cuando, como manifiesta la SAP Madrid de 5 marzo 2002, el
cnyuge beneficiario contraiga un nuevo matrimonio. En este caso, deber el cnyuge
beneficiario restituir las cantidades indebidamente recibidas desde la fecha en que
contrajo matrimonio.
personal,
entre
la
que
debe
incluirse
el
pleno
70
Diferentes criterios habidos en las Audiencias al respecto, puesto que algunas consideran que para que
haya convivencia matrimonial, es suficiente la estricta convivencia, como las SAP de Asturias de 13 de
septiembre de 2006y 8 de junio de 2007, mientras otras exigen que exista una comunidad de vida en lo
patrimonial, un proyecto global de vida en comn (SAP Len de 16 de marzo de 2005, y de 24 febrero
2006).
44
Veremos que el criterio interpretativo del Tribunal Supremo viene a cambiar la posicin doctrinal de la
Audiencia y alcanzar una interpretacin extensiva a lo que deba entenderse por el hecho de vivir
maritalmente con otra persona, incluso sin anudarlo al hecho hasta ahora entendido de la relacin
convivencial, sino admitiendo que la relacin de estabilidad lo sea sin la convivencia objetiva conforme
se entiende tradicionalmente como tal.
72
Esta sentencia es el resultado de una larga batalla judicial. En el caso analizado se suscita un supuesto
en el que un Juzgado de Primera Instancia haba estimado en parte la demanda de modificacin de
45
46
principal caracterstica es que slo producen efectos "ex nunc", es decir desde la fecha
de la sentencia. Por ello, la extincin por esta causa no puede tener efectos retroactivos
y menos de devolucin de las cantidades percibidas en tal concepto 75.
75
Aunque posteriormente la pensin fuese revocada, no procede la devolucin de las cantidades abonadas,
ya que hasta que una resolucin no establezca la finalizacin de la pensin, debiendo pronunciarse el juez
sobre la misma, expresando las causas y razones de tal extincin, no es posible afirmar que la pensin
haya perdido su vigencia.
76
STS de 23 de enero de 2012: Las condiciones que llevaron al nacimiento del derecho a la pensin
compensatoria pueden cambiar a lo largo del tiempo. Cuando ello ocurra, el obligado al pago de la
pensin podr pedir que se modifique esta medida, pero para ello deber probar que las causas que dieron
lugar a su nacimiento han dejado de existir, total o parcialmente. El simple paso del tiempo no constituye
una causa de extincin de la pensin, salvo que se haya pactado a plazo o bien se haya impuesto
judicialmente de forma temporal.
77
PARDILLO HERNNDEZ, A. (2013), La pensin compensatoria en la jurisprudencia de la Sala 1.
del Tribunal Supremo, Diario La Ley, n 8010, p. 125.
47
Atendiendo al ltimo inciso del art. 101 Cc. deducimos que no es causa de
extincin de la pensin la muerte del cnyuge deudor (a diferencia del derecho a recibir
alimentos que se extinguen con la muerte del alimentante), ya que se transmite la
obligacin a sus herederos, quienes debern seguir pagndola en los trminos
establecidos. El pago de la pensin, por tanto, se configura como una carga de la
herencia, aunque no podr nunca provocar una lesin de los derechos de los
legitimarios. De ah que, el citado precepto, posibilite a los herederos que puedan
solicitar la reduccin o supresin de la pensin cuando el caudal hereditario no pudiera
satisfacer las necesidades de la deuda o afectara a sus derechos en la legtima.
Como podemos observar de lo expuesto el legislador considera preferentes los
derechos de los legitimarios y de los acreedores de la herencia frente a los intereses
econmicos del excnyuge o del cnyuge separado. La reduccin o supresin de la
pensin no opera de forma automtica, sino que ha de establecerla el juez, previa
solicitud de los herederos, sustancindose la demanda por el procedimiento previsto en
el art. 770 LEC.
Los obligados al pago son los herederos del causante-deudor, y responden de
acuerdo con la forma en que hayan aceptado la herencia. No obstante, si con
posterioridad al fallecimiento del deudor se produjera la extincin de la pensin por
alguna de las causas previstas en el art. 101.1 Cc., sta se extingue frente a los
herederos.
2. RENUNCIA.
A) ANTICIPADA.
En este epgrafe vamos a adentrarnos en la posibilidad de que los cnyuges
renuncien a la pensin compensatoria de forma anticipada mediante acuerdo o
capitulaciones matrimoniales. A priori no existe un criterio unnime en la doctrina y la
jurisprudencia en relacin a la validez y eficacia de la renuncia a la pensin
compensatoria efectuada en un pacto prematrimonial o incluido dentro de las
capitulaciones matrimoniales otorgadas antes de contraerse el matrimonio.
Por ende, la renuncia anticipada a la pensin compensatoria es una materia sobre
la que existen tres posturas claramente diferenciadas:
48
78
En esta lnea la SAP Madrid de 27 de noviembre de 2002, no fij pensin compensatoria al constar la
renuncia previa en capitulaciones matrimoniales, si bien hay que aclarar que adems, bas dicho
pronunciamiento en la escasa duracin del matrimonio. La SAP A Corua de 4 de abril de 2006 es muy
clara respecto a esta cuestin admitiendo abiertamente que la renuncia efectuada antes de contraerse
matrimonio es plenamente eficaz y debe producir todos sus efectos en el posterior procedimiento de
separacin o divorcio que se siga entre las partes. La SAP de Madrid de 27 de febrero de 2007 analiz la
renuncia a la pensin compensatoria en capitulaciones matrimoniales otorgadas con anterioridad a
celebrarse el matrimonio estableciendo el criterio de que no se trata de una renuncia anticipada a un
derecho, sino ms bien ante una renuncia a la ley, a la que se refiere el art. 6.2 Cc, al hablar de la
exclusin a la ley aplicable, lo que supone excluir voluntariamente, mediante un negocio jurdico, el
rgimen regulador de un determinado derecho.
79
sta es la postura de la SAP Granada, de 19 de mayo. De la lectura de esta sentencia podemos extraer
que, an cuando se ha renunciado a la pensin compensatoria por ambas partes, si las circunstancias
acaecidas en el momento en que se redact la clusula y las que devienen posteriormente son muy
diferentes, cualquiera de los dos tendrn derecho a solicitar dicha pensin.
80
Como seal la STS de 2 de diciembre de 1987 en relacin con el art. 97 Cc., "es claro que no nos
encontramos ante una norma de derecho imperativo, sino ante otra de derecho dispositivo, que puede ser
renunciada por las partes no hacindola valer y que no afecta a las cargas del matrimonio, respecto de las
cuales s se refiere la funcin tuitiva, todo ello con la facultad de pedir alimentos, si se cumplen los
requisitos legales como derecho concurrente".
81
En contra de la validez de la renuncia se pronuncia CABEZUELO ARENAS, A.L. (2004), Es vlida
la renuncia a una eventual pensin compensatoria formulada aos antes de la separacin en capitulaciones
matrimoniales?, Aranzadi Civil, n3, pp. 2375-2394.
82
SAP Asturias, de 12 de diciembre de 2000. En el mismo sentido, la SAP Girona de 1 de marzo de 2004,
SAP Mlaga de 18 de febrero de 2008 y la STS de 10 de marzo de 2009.
83
MORENO VELASCO, V. (2010), Principio dispositivo y la pensin compensatoria: expresiones en la
prctica judicial, Diario La Ley, n 7467, p. 271.
49
DEZ PICAZO, L., y GULLN BALLESTEROS, A. (2006), Sistema de Derecho Civil, vol. IV
Derecho de familia. Derecho de sucesiones, Editorial Tecnos, Madrid, p. 346.
85
La SAP de Granada de 19 de mayo de 2001 se aline con esta tesis y la SAP de Las Palmas de Gran
Canaria de 12 de noviembre de 2003 mantiene tambin este criterio.
86
Op.cit.p. 278. En el mismo sentido se pronuncia ROCA TRIAS, al sealar que si el Juez considera la
renuncia gravemente perjudicial para el renunciante podra rescindirla en todo o en parte.
87
PREZ MARTN, A.J. (2009), Tratado de Derecho de Familia, Pactos prematrimoniales.
Capitulaciones matrimoniales. Convenio Regulador. Procedimiento concursal, Editorial Lex Nova,
Valladolid, p. 73.
50
el principio de igualdad que aquella fuese unilateral, o que no afectase de igual modo a
ambas partes.
En sntesis, por pacto cabe no slo la procedencia (como apuntbamos en el
epgrafe II) sino tambin la renuncia, teniendo en cuenta la controversia doctrinal
existente y las objeciones expuestas en las lneas anteriores.
C) IMPLCITA.
Se plantea tambin la eficacia de la renuncia tcita, reconocida en general por el
Tribunal Supremo, entre otras en sentencia de 24 de julio de 1989, sobre la que no
existe doctrina pacfica. Se considera como tal el no ejercicio del derecho a reclamar la
fijacin de la pensin.
88
En esta lnea se pronuncia la SAP de Navarra de 22 enero de 2001, SAP de Navarra de 4 septiembre de
2001 y SAP Granada de 26 de abril de 2005.
89
SAP Valencia de 24 de septiembre de 2007 y SAP Tenerife de 10 de mayo de 2004.
90
As la SAP Zamora de 21 de abril de 2005, entendi que aunque en el convenio regulador la esposa
renunci a la pensin compensatoria, es procedente fijarla en el procedimiento de divorcio habida cuenta
que aquella renuncia estaba justificada porque la esposa acceda a un empleo en una empresa del esposo,
siendo despedida al poco tiempo por el mismo.
51
una
norma
de
derecho
es
claro
imperativo, sino
que
no
ante
nos
otra
encontramos
de
derecho
dispositivo, que puede ser renunciada por las partes, no hacindola valer.
Adems, como seala la STS de 17 marzo de 2006, la renuncia tcita es
admitida jurisprudencialmente, como recuerda al decir: Si bien la renuncia ha de ser
clara, terminante e inequvoca, el ordenamiento jurdico, concretamente, el artculo 6.2
Cc. que la regula, no la sujeta a una forma especial, por lo que puede producirse de
forma tcita o implcita.
La jurisprudencia menor ha contemplado distintos supuestos en los que s ha
considerado la renuncia tcita, por no reclamar la pensin oportunamente. As se ha
estimado, por ejemplo, cuando nunca la pidi el acreedor despus de la cesacin de la
convivencia, e incluso no lo hizo en la demanda de separacin 91. Tambin se ha juzgado
que la no inclusin en el convenio de la separacin constituye una renuncia 92.
As, a juicio de MORENO VELASCO 93, si en el convenio regulador no se hace
mencin a la misma, debe entenderse que: o bien no existe desequilibrio, o bien, aun
existiendo, se renuncia a la pensin.
Sin embargo, ROCA TRAS94 no se muestra favorable a considerar como
renuncia tcita la ausencia de pacto sobre la pensin en el convenio regulador.
Considera que no ser suficiente el silencio del acreedor, sino que debera deducirse
muy claramente la voluntad del afectado. La realidad es que estando sujeta a
prescripcin, mientras no transcurra el trmino de ella, podr pedirse la pensin. En esta
lnea se pronuncian diferentes resoluciones judiciales que exigen algo ms para que el
silencio se valore como renuncia tcita: que de las circunstancias se deduzca tal
renuncia, sin que la simple ausencia del pacto sea suficiente para deducirla.
91
SAP de Sta. Cruz de Tenerife de 9 de octubre de 1990 y SAP de Granada 10 de diciembre de 1998.
SAP de Len de 15 de enero de 1997.
93
Loc.cit. p. 34.
94
ROCA TRAS, E. (1982), Comentario al art. 97 del Cdigo Civil, en Comentarios al Cdigo Civil y
Compilaciones Forales, artculos 42 al 107 Cc., Revista de Derecho Privado/Edersa, tomo II, p. 644.
92
52
VI. CONCLUSIONES.
1 Es la Ley 30/1981, de 7 de julio, la que introdujo una modificacin de amplio
calado en el rgimen matrimonial espaol existente hasta entonces. Adems, en ella se
reconocieron y regularon normativamente los efectos de la separacin y el divorcio,
establecindose una serie de previsiones comunes a ambas, entre las cuales se
encontraba una figura ya ampliamente extendida en el Derecho comparado: la pensin
compensatoria.
2 La pensin compensatoria es una cantidad dineraria que uno de los cnyuges
ha de satisfacer al otro, normalmente bajo la forma de una renta peridica, y que tiene
su origen en el desequilibrio econmico que este ltimo ha sufrido respecto del
acreedor, como consecuencia directa de la separacin o divorcio. Para apreciar la
oportunidad o no de su concesin, habr de tenerse en cuenta los parmetros sealados
en el art. 97 Cc. sin que sea relevante a estos efectos el rgimen econmico matrimonial
elegido por los cnyuges.
3 Existe un cierto consenso doctrinal a la hora de descartar su posible carcter
indemnizatorio o alimenticio, afirmndose que sta tendra ms bien una naturaleza
resarcitoria o compensatoria; si bien en numerosas sentencias se hace un uso indistinto
de todos estos trminos. En todo caso, pocas dudas se plantean a la hora de sealar su
finalidad primordialmente reequilibradora.
4 Actualmente viene ponindose cada vez mayor nfasis en su carcter
primordialmente temporal, que viene reforzado por la modificacin normativa
introducida por la Ley 15/2005. Se trata, en definitiva, de que el cnyuge beneficiario
pueda situarse, potencialmente, ante las mismas oportunidades que hubiera tenido de no
haber existido ese vnculo matrimonial. As pues, se entiende hoy por hoy que su
concesin con carcter vitalicio ("indefinido" en los trminos de la norma) sera la
excepcin a la regla general, pudiendo sta incluso tener lugar a travs de un pago
nico.
5 Establecida la pensin por resolucin judicial, queda condicionada a las
circunstancias de las vidas de ambos cnyuges o excnyuges (lo que no hace sino
reforzar su fuerte componente de carcter temporal) de forma que si se produjeran
cambios en las mismas que afectaran a la estabilidad econmica de alguno de ellos, la
pensin compensatoria podra ser objeto de modificacin o, incluso, de extincin.
6 A mi juicio, la extincin de la pensin, regulada en el art. 101 Cc, no puede
considerase una sancin, sino simplemente el cese de la obligacin de mantener una
53
prestacin a cargo de una persona que, no debe olvidarse, ya no tiene ningn deber de
socorro para con su ex cnyuge, y que mantiene la obligacin de la pensin nicamente
si el divorcio ha producido un desequilibrio.
7 A diferencia de lo que sucede con otras instituciones (por ejemplo, la pensin
alimenticia), la pensin compensatoria tiene carcter indudablemente disponible. Por
ello, es la propia parte interesada quien puede optar por hacer valer o no su Derecho,
siendo posible realizar una renuncia expresa e inequvoca (tambin se admite la
implcita y un sector doctrinal incluso la anticipada) a este Derecho en el convenio
regulador de la separacin o el divorcio una vez que ste es homologado judicialmente.
54
BIBLIOGRAFA
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por modificacin sustancial y permanente de las circunstancias que justificaron su
establecimiento, Actualidad Civil, n 7-8, p. 829.
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CABEZUELO ARENAS, A.L. (2004), Es vlida la renuncia a una eventual pensin
compensatoria
formulada
aos
antes
de
la
separacin
en
capitulaciones
55
A.J.
(2009),
Pactos
56
57
JURISPRUDENCIA CITADA
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
STC de 17 de marzo de 1997.(RTC 1997\54)
TRIBUNAL SUPREMO
STS de 31 enero de 2014 (RJ\2014\813)
STS de 29 de enero de 2014 ...(RJ 2014\1293)
STS de 18 de septiembre de 2013(RJ 2013\8097)
STS de 16 julio de 2013.. (RJ\2013\4639)
STS de 20 de junio de 2013.(RJ\2013\4377)
STS de 23 de octubre de 2012.(RJ\2012\10114)
STS de 8 mayo de 2012(RJ\2012\6115)
STS de 20 de abril de 2012..(RJ 2012\5911)
STS de 17 de abril de 2012..(RJ 2012\5713)
STS de 14 de febrero de 2012.(RJ 2012\3351)
STS de 9 de febrero de 2012(RJ 2012\2040)
STS de 23 de enero de 2012.(RJ 2012\1900)
STS de 27 de junio 2011..(RJ\2011\4890)
STS de 22 de junio de 2011.(RJ 2011\5666)
STS de 15 de junio de 2011.(RJ 2011\4634)
STS de 31 de marzo de 2011(RJ 2011\3137)
STS de 19 de enero de 2010.(RJ 2010\417)
STS de 10 de marzo de 2009(RJ 2009\1637)
STS de 21 de noviembre de 2008.(RJ 2008\6060)
STS de 5 de noviembre de 2008...(RJ 2009\3)
STS de 9 de octubre de 2008(RJ 2008\5685)
STS de 3 de octubre de 2008(RJ 2008\7123)
STS de 17 marzo de 2006.(RJ 2006\2967)
STS de 28 de abril de 2005...(RJ 2005\4209)
STS de 10 de febrero de 2005...(RJ 2005\1133)
STS de 5 de julio de 2001.(RJ 2001\4993)
STS de 5 de marzo de 2001..(RJ 2001\2727)
STS de 24 de julio de 1989...(RJ 1989\3894)
58
AUDIENCIAS PROVINCIALES
SAP de Salamanca de 20 de junio de 2012...(JUR 2012\243108)
SAP de Barcelona de 13 de abril de 2011.(JUR 2011\198684)
SAP de Gerona de 26 de octubre de 2010.(JUR 2010\382736)
SAP de A Corua de 15 de septiembre de 2010...(JUR 2010\343180)
SAP de Madrid de 15 de octubre de 2010.(JUR 2011\17648)
SAP de A Corua de 10 de junio de 2009.(JUR 2009\311341)
SAP de Crdoba de 25 de mayo de 2009..(JUR 2009\312360)
SAP de Crdoba de 26 de enero de 2009..(JUR 2009\199156)
SAP de A Corua de 3 de septiembre de 2008..(JUR 2008\361874)
SAP de Mlaga de 18 de febrero de 2008..(JUR 2008\252274)
SAP de Murcia de 25 de enero de 2008.(JUR 2008\208456)
SAP de Asturias de 8 de junio de 2007..(JUR 2007\301597)
SAP de Madrid de 23 de mayo de 2007.(JUR 2007\312997)
SAP de Las Palmas de 14 de mayo de 2007...(JUR 2007\288605)
SAP de Valencia de 24 de septiembre de 2007...(JUR 2008\6023)
SAP de Madrid de 27 de febrero de 2007...(JUR 2007\151411)
SAP de Asturias de 13 de septiembre de 2006(JUR 2006\251955)
SAP A Corua de 4 de abril de 2006...(JUR 2007\135060)
SAP de Len de 24 febrero 2006.(JUR 2006\144948)
SAP de Zamora de 21 de abril de 2005(JUR 2005\114222)
SAP de Len de 16 de marzo de 2005.(JUR 2005\89738)
SAP de Jan de 28 de abril de 2005.(JUR 2005\148995)
SAP de Granada de 26 de abril de 2005..(JUR 2005\137942)
SAP de Tenerife de 10 de mayo de 2004.(JUR 2004\185857)
SAP de Girona de 1 de marzo de 2004.(JUR 2004\118887)
SAP Las Palmas de 12 de noviembre de 2003..(JUR 2004\27329)
SAP de Murcia de 11 de noviembre de 2003(JUR 2004\76499)
SAP de Madrid de 27 de noviembre de 2002(JUR 2003\92083)
SAP de Badajoz de 23 de noviembre de 2002...(JUR 2003\78105)
SAP de Las Palmas de 15 de julio de 2002(JUR 2003\6124)
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