TUTELA DE DERECHO

Introduccin
La tutela de derechos es una de las nuevas instituciones jurdicas reguladas en
el Nuevo Cdigo Procesal Penal, mecanismo procesal que viene siendo utilizado
como una herramienta eficaz por parte de los defensores pblicos y privados
para resquebrajar la teora del caso del Ministerio Pblico.
Esta gran utilizacin de la tutela de derechos y sus otras modalidades hacen
que su estudio sea cada vez mayor. Sin embargo, se han suscitado varias
situaciones que no se encuentran reguladas o estando reguladas las normas no
son lo suficientemente claras, ante lo cual los magistrados han optado por
acudir a los mtodos de interpretacin o integracin de las normas para no
dejar de administrar justicia.
Durante el periodo de vigencia del modelo acusatorio recogido en el NCPP,
venimos siendo testigos de cmo un modelo basado en audiencias pblicas y
en un contexto de oralidad, contradiccin, inmediacin y concentracin, se
erige en una real propuesta de justicia transparente e imparcial.
Sin embargo, no podemos negar que existen en el NCPP problemas de tcnica
legislativa y de vacos normativos, que en algunos casos se acrecientan por la
conducta de los intervinientes en el proceso, quienes desconocen su rol en el
proceso de consolidacin de la reforma procesal.
PEA CABRERA FREYRE[1]seala que una de las caractersticas del nuevo
modelo procesal penal es la afirmacin de las garantas de los ciudadanos,
tanto desde la perspectiva del imputado como del nuevo rol y estatus de la
vctima. En este sentido, consolida y fortalece la calidad de sujeto de derecho
del imputado, reglando las limitaciones que puedan efectuar los rganos de
persecucin penal en cuanto a la bsqueda de la verdad formal, pues el
proceso penal no puede llegar a la verdad a cualquier precio, el procedimiento
en un orden democrtico de Derecho debe estar dispuesto a la realizacin de
sacrificios; es preferible absolver a unos cuantos culpables que condenar a
muchos inocentes.
Los derechos del imputado dentro del nuevo modelo procesal penal no se
circunscriben solamente a los descritos en el artculo 71 del NCPP, sino que
estn diseminados a lo largo de ste. Entre los ms relevantes se encuentra el
derecho a ser considerado inocente y ser tratado como tal, esto implica que no
se puede presentar al imputado en pblico como culpable, ni que se brinde
informacin en ese sentido, hasta que no haya sido condenado mediante
sentencia firme.
ALVA FLORIAN[2]seala que "la tutela de derechos es precisamente un
mecanismo eficaz tendiente al restablecimiento del statu quo de los derechos
vulnerados, que encuentra una regulacin expresa en el NCPP, y que debe

utilizarse nica y exclusivamente cuando haya una infraccin -ya consumadade los derechos que les asisten a las partes procesales. Como puede
apreciarse, es un mecanismo, ms que procesal, de ndole constitucional, que
se constituye en la mejor va reparadora del menoscabo sufrido, y que incluso
puede funcionar con mayor eficiencia y eficacia que un proceso constitucional
de hbeas corpus"
La mencionada accin tutelar, que se ventila en una audiencia especial, bajo
las pautas de la inmediacin y la oralidad, ha tenido una serie de
cuestionamientos respecto a algunos puntos que an no encuentran
pronunciamientos uniformes tanto en la doctrina como en la jurisprudencia.

El Imputado
2.1.- Generalidades
El imputado es la persona sobre quien recae toda la potestad persecutoria del
Estado, es decir, la relacin jurdico-procesal que se establece formalmente en
el proceso penal tiene por principal protagonista al imputado, pues, sobre
aqul pesa la imputacin jurdico-penal, de haber cometido supuestamente un
hecho punible. Imputado es aquel contra el cual se dirige el procedimiento,
contra quien se dirige la pretensin penal.
BINDER[3]seala "El hecho de que el imputado pueda ser objeto de medidas de
coercin, no implica su conversin como sujeto procesal a objeto del
procedimiento, en la medida que estas medidas se realizan en respeto a su
condicin humana y de su dignidad inherente, y, con el ejercicio pleno de sus
derechos fundamentales".
Por su parte, ASENCIO MELLADO[4]sostiene "que definir al imputado como
parte pasiva del proceso penal, se concreta en la configuracin del imputado
como sujeto procesal y, por tanto, con plena capacidad para ser titular de
derechos y obligaciones procesales y, especialmente, el derecho de defensa y
sus instrumentales, medio necesario para hacer valer el tambin fundamental
derecho a la libertad personal () El imputado, en un Estado de Derecho, es
sujeto procesal, no resulta hoy discutido ni tericamente ni prcticamente; a
diferencia de lo que suceda en el procedimiento inquisitivo en el cual el
imputado era un simple objeto procesal y por tanto de investigacin, carente
de todo derecho, cuyo papel era, bsicamente, el de a su costa obtener la
confesin, para sobre su base dictar una sentencia condenatoria, hoy el
imputado es sujeto procesal y titular indiscutible del derecho ms esencial que
ha de hacerse valer en una sociedad democrtica, como es el de libertad ()"

En efecto, el imputado en el marco de un proceso penal acusatorio-garantista,

es sujeto procesal, a quien se le reconoce una serie de derechos y libertades.
En un sistema adversarial, que enfatiza la igualdad de armas, supone colocar al
imputado en un mismo nivel que el que el rgano acusador, lo que en la
prctica jurisprudencial ser difcil de sostener, dada la especial situacin del
imputado en el procedimiento, pues, sobre el recae la persecucin penal, como
sospechosos de haber cometido un delito.
El NCPP supone que todo este conjunto de garantas constitucionales ya no
sean una proclama garantista vaca de contenido, sino de hacerlas efectivas y,
lo ms importante, se erigen en clusulas de imperativo cumplimiento por
parte de los rganos estatales encargados de la persecucin penal. En
consuno, la realizacin del proceso penal en el marco del Estado de Derecho,
exige una serie de limitaciones a los rganos pblicos y prescribe la
observancia de una serie de garantas, en este caso garantas de las cuales se
encuentra revestida la figura del imputado.
2.2.- Los Derechos del Imputado
Cuando a una persona se le incrimina la comisin de un hecho delictuoso y
como consecuencia de ello se inicia una investigacin, esto no significa que
pierda sus derechos fundamentales, pues la investigacin es precisamente
para determinar si se ha cometido o no un delito y si existe o no
responsabilidad penal del imputado; en consecuencia, ste tiene derechos, por
ello el artculo 71.1 del NCPP prescribe que "El imputado puede hacer valer por
s mismo, o a travs de su abogado defensor, los derechos que la Constitucin
y las leyes le conceden, desde el inicio de las primeras diligencias de
investigacin hasta la culminacin del proceso"
La vigencia de las garantas constitucionales se hacen efectivas para el
ciudadano desde el momento en que recae sobre l una imputacin de
naturaleza jurdico-penal, es decir, a partir de que un ciudadano es objeto de
una denuncia penal, ste puede hacer uso efectivo de todas las garantas
constitucionales. Son derechos inalienables, irrenunciables e inoponibles, los
cules deben ser no slo respetados por los rganos que actan en las
primeras investigaciones del delito, sino que estas agencias estatales estn en
la obligacin de garantizar dichos derechos, y en tal medida, procurando
establecer mecanismos idneos para que el imputado pueda hacer uso
efectivo de esos derechos constitucionales. Estos derechos pueden hacerse
efectivos directamente por el imputado (Defensa Material) o a travs de su
abogado defensor (Defensa Tcnica), pero, lo realmente relevante, es que estos
derechos deben ser comunicados por parte de la autoridad competente a quien
est siendo objeto de una persecucin penal. Entonces, permitir reconocer la
calidad de imputado al sujeto objeto de coercin estatal, trae como
consecuencia que las garantas procesales adquieran vigencia material a partir
del primer acto formal o informal, que manifiesta la actividad persecutoria del
Estado.

La declaracin de derechos del imputado se encuentra consagrado en el

artculo 71.2 del NCPP y obliga a los jueces, fiscales o polica hacer saber al
imputado de manera inmediata y comprensible, que tiene derecho a lo
siguiente:
Conocer los cargos formulados en su contra y, en caso de detencin, a que se
le exprese la causa o motivo de dicha medida, entregndole la orden de
detencin girada en su contra.
Designar a la persona o institucin a la que debe comunicarse su detencin y
que dicha comunicacin se haga en forma inmediata.
Ser asistido por un abogado defensor desde los actos iniciales de investigacin;
debe ser asistido por un abogado defensor de su eleccin. En caso que no
pueda tenerlo, el Estadole proporcionar gratuitamente un Defensor de Oficio.
Abstenerse de declarar; y, si acepta hacerlo, a que su abogado defensor est
presente en su declaracin y en todas las diligencias en que se requiere su
presencia.
Que no se emplee en su contra medios coactivos, intimidatorios o contrarios a
su dignidad, ni a ser sometido a tcnicas o mtodos que induzcan o alteren su
libre voluntad o a sufrir una restriccin no autorizada ni permitida por ley; y
Ser examinado por un mdico legista o por otro profesional de la salud, cuando
su estado de salud as lo requiera.
CUBAS VILLANUEVA[5]refiere que los derechos del imputado surgen de las
garantas procesales reconocidos en nuestra Carta Poltica y los Tratados de
Derechos Humanos; as tenemos:
Derecho a la presuncin de inocencia. Solo ser considerado culpable cuando
medie una resolucin judicial que pone fin a un proceso penal (artculo 2.24.e
Constitucin)
Derecho a un juicio previo. Nadie puede ser penado sin previo juicio,
entendindose por juicio la etapa procesal de juzgamiento, pblico y
contradictorio (artculo 139 incisos 4 y 10 Constitucin)
Derecho al debido proceso. Es decir, a ser juzgado con respeto escrupuloso de
los procedimientos y garantas procesales previstas en la Constitucin y en las
leyes (artculo 139 inciso 3 Constitucin)
Derecho a ser juzgado por un juez imparcial y predeterminado por la ley; juez
legal, es decir, debe ser juzgado por un juez designado con anterioridad a la
comisin del delito (artculo 139 inciso 1 Constitucin)
Derecho a no ser condenado en ausencia (artculo 139 inciso 12 Constitucin).
El procesado deber estar presente fsicamente para ser juzgado, de tal
manera que el juez pueda tener una vivencia real de su personalidad, los
mviles de la comisin del delito, etc.

Derecho a no ser juzgado dos veces por la misma causa. Garanta de la cosa
juzgada y la imposibilidad de revivir procesos ya sentenciados (artculo 139
inciso 13 Constitucin)
Derecho a la instancia plural. Las decisiones judiciales pueden ser impugnadas
para que sean revisadas y eventualmente modificadas por un tribunal superior
(artculo 139 inciso 6 Constitucin)
Derecho a no ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a
tortura o a tratos inhumanos o humillantes, estn proscritas todas las formas
de trato vejatorio (artculo 2.24.g Constitucin)
Derecho al propio idioma. El procesado puede expresarse en su propio idioma,
as no fuese el usado por los magistrados, por lo cual tiene derecho a la
intervencin de un intrprete.
Derecho a ser juzgado en plazo razonable.
PEA CABRERA FREYRE[6]anota sobre el derecho del imputado de acudir a la
tutela jurisdiccional efectiva del Juez de la Investigacin Preparatoria (artculo
71.4 NCPP), cuando considere que durante las diligencias preliminares o en la
investigacin preparatoria no se ha dado cumplimiento a las disposiciones
antes comentadas. Si bien es cierto que es el fiscal quien asume la direccin
por completo de la investigacin preparatoria, no es menos cierto que el Juez
de la misma, se constituye en un ente fiscalizador de la legalidad de las
actuaciones que en esta etapa se realizan. En tal virtud, es una prescripcin
razonable, que se le confiera al Juez esta facultad, a modo de ejercer un
equilibrio entre las partes confrontadas, pues, en puridad de la verdad, es el
imputado el lado ms dbil de la relacin jurdico-procesal. Ciertamente, la
tutela jurisdiccional efectiva implica que el procedimiento penal se desarrolle
de conformidad con las normas consagradas en este nuevo cuerpo adjetivo,
esto es, que se cumpla con los plazos procesales, que la prisin preventiva no
exceda el tiempo razonable, en suma, el control por el Debido Proceso es una
labor que le compete esencialmente a la funcin jurisdiccional.
3.1.- Definicin
Nuestro NCPP en su artculo 71.4 considera que la Tutela de Derechos constituye una va jurisdiccional por la
cual la persona imputada en la comisin de un delito, puede acudir cuando considere que durante las
diligencias preliminares o en la investigacin preparatoria, no se ha dado cumplimiento a las disposiciones, o
que sus derechos no son respetados, o que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidos o de
requerimientos ilegales, puede acudir en va de tutela al Juez de Garantas a fin de que ste tutele, proteja,
subsane o dicte las medidas de correccin pertinentes, protegindose as, mejor los derechos del imputado.
Por su parte, SOMOCURCIO QUIONES[7]seala "la Tutela de Derechos es un instrumento idneo para
salvaguardar el principio de legalidad, las garantas del imputado y, a su vez, mitigar las desigualdades entre
perseguidor y perseguido. Esta institucin procesal penal se constituye en uno de los principales retos para la
defensa tcnica, as como la investigacin preparatoria es el principal reto del fiscal, donde ha de disear
su estrategia persecutoria; y para el Juez Penal es el juicio oral, el lugar en el que debe preservar la igualdad
de partes y valorar la prueba, con apego a las mximas de la experiencia, la ciencia y las reglas de la lgica;
el principal reto del abogado en tanto garante de la presuncin de inocencia de su patrocinado, ser proveer
una defensa eficaz. Para tal cometido, el abogado tendr un instrumento: la tutela de derechos; en el sistema,
un sismgrafo el derecho de defensa"

ALVA FLORIAN[8]seala "la tutela de derechos es una institucin procesal consagrada de manera expresa en
el NCPP, que permiten que dentro del mismo proceso penal se controle judicialmente la constitucionalidad de
los actos de investigacin practicados por el Ministerio Pblico (en algunos casos con el auxilio de la Polica
Nacional), sin necesidad de recurrir a un "Juez Constitucional", con lo que se dota al proceso penal de
un carcter garantista, respecto al cual hay un actor siempre vigilante de su constitucionalidad: el Juez Penal
de Garantas (Juez de Investigacin Preparatoria)".
La Tutela de Derechos es una facultad exclusiva del imputado, quien puede, por s mismo o a travs de un
abogado defensor, hace valer los derechos que la Constitucin Poltica y las leyes le conceden, recurriendo al
juez de la investigacin preparatoria, a fin de que subsane la omisin o dicte la medida de correccin o de
proteccin frente a actuaciones u omisiones que limiten sus derechos de forma indebida o ante
requerimientos ilegales, desde las primeras diligencias de investigacin hasta el trmino de la investigacin
preparatoria"[9]
En sntesis podemos afirmar, que la Tutela de Derechos es una garanta constitucional de naturaleza procesal
penal, que puede usar el imputado o cualquier otro sujeto procesal cuando ve afectado y vulnerado sus
derechos positivizados en la norma procesal penal, constitucional o dems leyes de la materia; pudiendo
acudir al Juez de Garantas (Juez de Investigacin Preparatoria) para que controle judicialmente la
constitucionalidad de los actos de investigacin practicados por el Ministerio Pblico y repare de ser el caso
las acciones u omisiones que generaron el quebrantamiento del derecho de las partes procesales. La va de
tutela judicial slo podr hacerse efectiva durante las diligencias preliminares y en la investigacin
preparatoria propiamente dicha.
3.2.- Sujetos legitimados para interponerla
Un tema igualmente trascendente, de cara a establecer lineamientos de esta figura jurdica, es la legitimidad
para incoar este mecanismo de tutela judicial. Una interpretacin literal del artculo 71.4 del NCPP impone
considerar como nico sujeto habilitado al imputado en sentido estricto.
En estos tiempos se ha logrado que la vctima pase a un plano central en el proceso penal, otorgndole un
papel protagnico en tanto coadyuvante del fiscal para el esclarecimiento de los hechos. Es justamente esa
posicin de la que derivan sus diversos derechos, siendo el ms resaltante, el reconocimiento de la tutela
judicial efectiva, cuyo contenido esencial se revela en su derecho a la informacin y a la participacin activa
en el proceso, con lo que se busca no solo la sancin de una conducta delictuosa que ha quebrantado la
norma, sino tambin la reparacin del dao causado.
Siendo esto as, la posibilidad de que la vctima recurra a travs de una tutela de derechos es vlida y tiene
fundamento jurdico y dogmtico, a partir de una interpretacin sistemtica y armnica con
los principios constitucionales; pero sta solo podr recurrir a la accin tutelar para custodiar o proteger los
derechos que le asisten, como por ejemplo, el de informacin y participacin en el proceso (artculo IX.3 del
Ttulo Preliminar del NCPP)
Consideramos entonces que el imputado de conformidad con el artculo 71 NCPP puede recurrir va tutela
judicial cuando sus de derechos han sido violentados, tambin lo podra hacer la vctima por la ya esbozado
en lneas anteriores, pero consideramos que el actor civil tambin puede efectivizar esta garanta procesal
penal, al estar ste en consonancia con el nuevo sistema procesal, en igualdad de condiciones y derechos
que el imputado.
No olvidemos que la garanta de igualdad de armas o igualdad procesal debe de proyectarse al interior del
proceso poenal, traduciendo en el mandato de que cualquiera que recurra a la justicia ha de ser atendido por
los tribunales con arreglo a unas mismas leyes y con sujecin a un procedimiento comn, igual y fijo, por lo
que estaremos ante una infraccin de esta ganta cuando se site a las partes en una situacin de
desigualdad o se impida la aplicacin efectiva del principio de contradiccin; principio ste que se encuentra
consagrado en el artculo I.3 del Ttulo Preliminar del NCPP; debiendo los jueces preservar el principio de
igualdad procesal, debiendo allanar todos los abstculos que impidan o dificulten su vigencia.
3.3.- Organo Competente
La tutela de derechos se plantea ante el Juez de Garantas, esto es, ante el Juez de Investigacin
Preparatoria quien deber realizar el control judicial y de garanta. En este sentido, es quien tiene una relacin
directa con el fiscal en esta etapa del proceso, cumpliendo un rol de "filtro" de sus actuaciones; es decir,
cumple una funcin de vigilancia de la investigacin preparatoria.
3.4.- Puede ejercitarse durante la investigacin preparatoria

De la interpretacin del artculo 71.4 NCPP se desprende que los sujetos legitimados para ejercitar la tutela de
derechos lo pueden efectivizar nicamente en las diligencia preliminares y durante la investigacin
preparatoria propiamente dicha; de ello se colige que el ejercicio de esta garanta constitucional no podr
hacer efectiva en las etapas intermedia, de juzgamiento, impugnatoria, ni durante la ejecucin de sentencia.
3.5.- Casos de Procedencia
VERAPINTO MARQUEZ[10]estudia los supuestos de procedencia establecidos en la norma procesal penal
del modo siguiente:
Cuando no se ha dado cumplimiento a las disposiciones contenidas en el artculo 71
numerales 1 -derechos del imputado reconocidos en la Constitucin y en la ley- y 2 -los derechos que deben
ser informados de manera inmediata y directa al imputado por los jueces, fiscales y la polica-.
Cuando los derechos del imputado no son respetados, este supuesto est referido a todos los
derechos del imputado regulados en la Constitucin Poltica y dispersos en el NCPP, con excepcin de
aquellos para cuya tutela existan mecanismos procesales especficos. As tenemos por ejemplo, el caso del
derecho a un plazo razonable en este caso no procede la tutela de derechos, pues el NCPP ha diseado la
figura del "Control de Plazos", previstos en los artculos 334.2 y 343.3. Tampoco procede en el caso de las
medidas restrictivas de derechos, pues existen mecanismos de garanta como el "Reexamen Judicial",
regulado en los artculos 225.5, 228.2, 231.4 y 204.2; ni en el supuesto de control judicial de la detencin
previsto en el artculo 264 NCPP. En todos los dems casos en que no se respeten los derechos del imputado,
procede la tutela de derechos, teniendo copmo lmite estacional la conclusin de la investigacin preparatoria.
Cuando el imputado es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas, en este mbito es
relevante precisar que las medidas que limitan derechos fundamentales -bloqueo de cuentas, embargo,
allanamiento, control de comunicaciones, detencin preliminar, impedimento de salida, etc- salvo las
excepciones previstas en la Constitucin, solo pueden dictarse por la autoridad judicial, en el modo, forma y
con las garantas previstas por la ley, y mediante resolucin debidamente mtivada, a instancia de la parte
procesal legitimada. La orden judicial, por su parte, debe sustentarse en suficientes elementos de conviccin,
en atencin a la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho fundamental objeto de limitacin, as como
respetar el principio de proporcionalidad, conforme lo sela el artculo VI del Ttulo Preliminar del NCPP.
Requerimientos Ilegales; es el Ministerio Pblico el director de la investigacin, pero bajo las
limitaciones y contrapesos que el nuevo sistema procesal penal supone. As, asume el rol de titular de la
accin penal, de conductor de la investigacin, de acusador, as como un rol dispositivo, de parte y requirente.
El fiscal, mediante requerimientos, insta al Juez de la Investigacin Preparatoria, incluyendo los actos
preliminares de la investigacin, el dictado de actos jurisdiccionales -por ejemplo constitucin de partes,
limitacin de derechos, etc- o la autorizacin para realizar determinados actos restrictivos de derechos -como
videovigilancia, incautacin de bienes, control de comunicaciones y de documentos, etc-. Estos supuestos se
refieren a los requerimientos ilegales que formula el Ministerio Pblico como conductor de la investigacin
preparatoria, al practicar los actos de investigacin regulados en los artculos 64, 122, 322.2 y 323 NCPP.
3.6.- Objeto de la peticin
Precisa CUPE CALCINA [11]que los posibles efectos jurdicos a los que la defensa puede aspirar va tutela de
derechos y que conforme al artculo 71.4 NCPP, delimitan el marco de actuacin del Juez de Investigacin
Preparatoria, son:
Subsanar la omisin,
Dictar las medidas de correccin, y
Dictar las medidas de proteccin, segn corresponda.
Es decir, el marco de actuacin del Juez de Investigacin Preparatoria en trminos de tutela de derechos se
circunscribe a subsanar -disculpar o excusar-, corregir -enmendar lo errado- y proteger -amparar, favorecer,
defender-; de ninguna forma los trminos antes citados implican la posibilidad de declarar nulo un acto
procesal o sin efecto un elemento de conviccin.
Dentro de los trminos antes sealados cabe, por ejemplo, comunicar al imputado los derechos que le
reconoce el artculo 71.2. NCPP; ordenar que el fiscal o la Polica Nacional le comuniquen los cargos
formulados en su contra y, en caso de detencin, se le exprese la causa o motivo de sta.
Asimismo, el Juez de Garantas puede ordenar a la Polica Nacional que entregue al imputado la orden de
detencin girada en su contra; advertir u ordenar que el fiscal o la polica le comunique su detencin a la
persona o institucin que aquel designe; nombrar u ordenar que el fiscal o la polica requieran la intervencin
de un abogado defensor pblico en caso de que el imputado carezca de recursos econmicos; ordenar que el

fiscal o la polica permitan la presencia del abogado defensor del imputado en su declaracin y en todas las
diligencias en que se requiera su presencia.
Igualmente, ordenar que el fiscal o la polica dejen de emplear en contra del imputado medios coactivos,
intimidatorios o contrarios a su dignidad, o tcnicas o mtodos que induzcan o alteren su libre voluntad,
ordenar el cese de una restriccin no autorizada ni permitida por la ley; ordenar que el fiscal o la polica
dispongan que el imputado sea examinado por un mdico legista o en su defecto, por otro profesional de la
salud, cuando su estado de salud lo requiera.
3.7.- Trmite del Pedido
Lo peticionado por los sujetos legitimados se resolver de forma inmediata, previa constatcin de los hechos y
la realizacin de una audiencia de tutela de derechos. Teniendo en cuenta el Reglamento
de Organizacin y Funciones de la Fiscala Suprema de Control Interno del Ministerio Pblico en su artculo
23 que prescribe "Se consideran infracciones sujetas a sancin disciplinaria las siguientes: d)Incumplir las
disposiciones legales, normas complementarias y de carcter interno emitidas por la Fiscala de la Nacin o la
Junta de Fiscales Supremos del Ministerio Pblico"; los fiscales que infraccionaren los derechos
fundamentales de los sujetos procesales estaran incurriendo en responsabilidad administrativa.
3.8.- Impugnacin
El NCPP no regula la interposicin de los recursos impugnatorios contra la resolucin judicial de tutela de
derechos , por lo que cabra concluir que es irrecurrible, conforme a la regla de impugnabilidad expresa
prevista en el artculo 404.1 del NCPP; sin embargo, habra que considerar que si dicha resolucin judicial
causa gravamen irreparable al sujeto procesal legitimado, sta podra ser impugnada en concordancia con lo
dispuesto por el artculo 416.1 NCPP.

Otros mecanismos de tutela

4.1.- El Control de Plazos

4.1.1.- Generalidades
El control de plazos es una modalidad especfica de la tutela de derechos, que ha merecido una regulacin
separada de ella, debido a su gran importancia en el actual sistema procesal. Si miramos retrospectivamente
la prctica judicial, recordaremos los anaqueles de los juzgados abarrotados de expedientes y causas sin
decisin firme, lo que generaba mucho dao sobre la credibilidad y eficacia de la administracin de justicia.
Esa situacin tan anmala de la administracin de justicia se deba a que la legislacin del anterior sistema
procesal no estableca un lmite temporal definido o definible para la fase de investigacin, por lo que sta, en
los hechos, poda durar lo que a criterio del fiscal fuera adecuado, de acuerdo a la estrategia de investigacin
que defina.
En la actualidad esto ya no sucede, pues el proceso penal tiene etapas claramente definidas y limitadas en el
tiempo, especialmente la de la investigacin preparatoria, que tiene un determinado plazo de acuerdo a la
complejidad de los hechos que se investigan. El fiscal debe adecuar la investigacin al plazo que la norma
indica, y en el caso de que se exceda, la parte que se considere afectada podr instar el control del plazo.
4.1.2.- Modalidades.
a) En el artculo 342.2 NCPP se establece que quien se considere afectado por una excesiva duracin de las
diligencias preliminares, solicitar al fiscal su conclusin y dicte la disposicin que corresponda. Si el fiscal no
acepta la solicitud del afectado o fija un plazo irrazonable, este ltimo podr acudir al juez de la investigacin
preparatoria en el plazo de cinco das instando su pronunciamiento. El Juez resolver previa audiencia, con la
participacin del fiscal y del solicitante.
b) En el artculo 343.3 NCPP se establece que, vencidos los plazos previstos, si el fiscal no da por concluida
la investigacin preparatoria, las partes pueden solicitar su conclusin al juez de la investigacin preparatoria.
Para estos efectos, el juez citar al fiscal y a las dems partes a una audiencia de control del plazo y, luego de
revisar las actuaciones y de escuchar a las partes, dictar la resolucin que corresponda
Consideramos que estos dos supuestos normativos son los que dan legitimidad al afectado a solicitar el
pronunciamiento del Juez de la Investigacin Preparatoria, a efectos que ordene:
Que el fiscal de trmino a las diligencias preliminares y dicte la disposicin que corresponda; o
Dicte la conclusin de la investigacin preparatoria y que el fiscal emita el pronunciamiento
correspondiente.
No es tcnicamente adecuado sustentar la solicitud de control del plazo en lo previsto en el artculo 71.4
NCPP.

Ntese de su propio texto que la institucin jurdica del control del plazo, en cuanto a su supuesto fctico de
procedencia, efecto jurdico, procedimiento formal para conseguirlo y su resolucin, es tan inmediata como la
de la tutela de derechos.
4.2.- El control de desestimacin de diligencias de investigacin
El artculo 337.4 NCPP seala que durante la investigacin, tanto el imputado como los dems intervinientes
podrn solicitar al fiscal todas aquellas diligencias que consideren pertinentes y tiles para el esclarecimiento
de los hechos. El fiscal ordenar que se realicen las diligencias que considere son conducentes.
Siguiendo al artculo 337.5 NCPP se tiene que rechazada la solicitud por parte del fiscal, se instar al juez de
garantas a fin de obtener un pronunciamiento judicial acerca de la procedencia de la diligencia. El juez
resolver inmediatamente con el mrito de los actuados que le proporcionar la parte y, en su caso, el fiscal.
En este caso, no se exige la realizacin de una audiencia previa, para el pronunciamiento judicial, por lo que
esta modalidad de tutela resulta siendo ms expeditivo que la propia tutela de derechos.
4.3.- La nulidad
CUPE CALCINA[12]seala que la nulidad se encuentra regulada en los artculos 149 a 154 NCPP, normas
que especifican sus supuestos de procedencia, sus efectos jurdicos y el procedimiento para obtenerlos.
La procedencia de este mecanismo de tutela sigue las siguientes reglas:
La inobservancia de las disposiciones establecidas para las actuaciones procesales es causal de
nulidad solo en los casos previstos por la ley.
No ser necesaria la solicitud de nulidad de algn sujeto procesal y podrn ser declarados an de
oficio , los defectos concernientes:
i.- A la intervencin, asistencia y representacin del imputado o de la ausencia de su defensor en los casos
que es obligatoria su presencia.
ii.- Al nombramiento, capacidad y constitucin de jueces y salas.
iii.- A la promocin de la accin penal y a la participacin del Ministerio Pblico en las actuaciones procesales
que requieran su intervencin obligatoria.
iv.- A la inobservancia del contenido esencial de los derechos y garantas previstos por la Constitucin.
La finalidad de las nulidades es analizar en todo el proceso si los actos procesales que se tiene en mira
pueden reputarse como vlidos en funcin de las garantas legales, incluso los actos procesales realizados en
la investigacin preliminar. El fundamento valorativo de la nulidad deriva directamente del respeto de los
derechos y garantas que la Carta Poltica del Estado han consagrado, que determina, en buena cuenta, su
amplio mbito de aplicacin dentro del proceso penal, siendo la naturaleza de la afectacin de los derechos y
garantas la que determina la aplicacin o no de los graves efectos de la nulidad -nulidad absoluta, nulidad
relativa, convalidacin y saneamiento-. En conclusin, corresponde a la nulidad la tutela de las garantas del
debido proceso en el nuevo sistema procesal penal.
4.4.- La cesacin de la prisin preventiva
Una caracterstica principal de la prisin procesal es su naturaleza preventiva, esto es, los fines que sustentan
esta medida de coercin son estrictamente procesales, por lo que su duracin est limitada a un tiempo
prudencial y razonable.
El artculo 283 NCPP precisa que el imputado podr solicitar la cesacin de la prisin preventiva y su
sustitucin por una medida de comparecencia las veces que lo considere pertinente; el juez de garantas
deber seguir el trmite previsto en el artculo 274 NCPP.
La cesacin de la medida proceder cuando nuevos elementos de conviccin demuestren que no concurren
los motivos que determinaron su imposicin y resulte necesario sustituirla por la medida de comparecencia.
Para la determinacin de la medida sustitutiva, el juzgador tendr en consideracin, adicionalmente, las
caractersticas personales del imputado, el tiempo transcurrido desde la privacin de la libertad y el estado de
la causa.
PEA CABRERA FREYRE[13]sostiene "los presupuestos que dieron sustento justificativo a la prisin
preventiva, puede que hayan desvanecido o el peligro de fuga haberse diluido por circunstancias
objetivamente demostrables. Son nuevos elementos de conviccin que inciden sobre la solidez de la
imputacin delictiva, debilitando las bases argumentativas de la sospecha criminal. Situaciones todas ellas,
que deben ser valoradas positivamente, a fin de graduar la intensidad de la reaccin procesal, procediendo
una variacin coercitiva, por una medida de menor alcance".

El imputado y el Ministerio Pblico podrn interponer recurso de apelacin, dentro del tercer da de notificado.
La apelacin no impide la excarcelacin del imputado a favor de quien se dict el auto de cesacin de la
prisin preventiva.
La cesacin de la prisin preventiva podr ser revocada si el imputado infringe las reglas de conducta o no
comparece a las diligencias del proceso sin excusa suficiente o realice preparativos de fuga o cuando nuevas
circunstancias exijan se dicte auto de prisin preventiva en su contra.
4.5.- Control de los elementos de conviccin obtenidos en las diligencias de investigacin.
Sin duda, una de las consecuencias mas buscadas por la defensa va tutela de derechos es que el juez de
garanta declare la ineficacia de los elementos de conviccin obtenidos en las diligencias de la investigacin
preparatoria, a efectos de impedir su valoracin.
Sin embargo, no es la investigacin preliminar o la investigacin preparatoria propiamente dicha, la etapa
procesal en que corresponde este anlisis de la actividad probatoria o de elementos de conviccin obtenidos,
sino que tal funcin de control corresponde ser desarrollada en la etapa intermedia. Es en esta etapa, el
mbito procesal temporal para la evaluacin judicial de lo actuado en la investigacin preparatoria, en donde
toda la actividad probatoria actuada debe ser sometida a los filtros o controles necesarios de legalidad y
pertinencia, principalmente para su admisin a juicio, la institucin de la tutela de derechos no puede ser
usada para adelantar dichos controles.

Conclusiones
5.1.- La tutela de derechos no es un mecanismo procesal de proteccin de naturaleza restrictiva y que deba
nicamente aplicarse en cautela de los derechos del imputado, descritos en el artculo 71.2 NCPP, ni tampoco
de aplicacin extensiva para todos los derechos reconocidos en nuestra Carta Poltica y el NCPP; en ese
orden de ideas, se puede colegir que la tutela de derechos es una mecanismo selectivo para tutelar los
derechos del imputado positivizados en el artculo 71 y dems normas del NCPP, siempre y cuando carezcan
de mecanismo procesal de proteccin o garanta especfica, que el juez de garantas debe cautelar en este
nuevo modelo procesal adversarial.
5.2.- La tutela de derechos y sus modalidades son instituciones procesales consagradas de manera expresa
en el NCPP, que tienen por finalidad que dentro del mismo proceso penal se controle judicialmente la
constitucionalidad de los actos de investigacin practicados por el Ministerio Pblico o la Polica Nacional, sin
necesidad de acudir al juez constitucional; dotando de ese modo al proceso penal de un carcter garantista;
recayendo tal funcin en el juez de garantas.
5.3.- Compartiendo lo esgrimido por CUPE CALCINA debemos sealar en qu casos no procede el ejercicio
de la tutela de derechos, as tenemos:
- No procede cuando se persigue que se declare la nulidad o invalidez de un acto procesal. En estos casos
procede la nulidad procesal.
- No procede cuando se persigue que se declare ineficaz o sin valor probatorio un elemento de conviccin.
Este anlisis corresponde a la etapa intermedia y etapa de juzgamiento.
- No procede ante afectaciones formales del derecho de defensa, sino ante afectaciones concretas o reales
de este derecho.
- No procede a efecto de inaplicar normas legales. En estos casos corresponde realizar un control difuso o
ejercer la accin popular o de inconstitucionalidad.
- No procede cuando se persigue que se ordene la prctica de actos de investigacin. En estos caso procede
el control de de desestimacin de diligencias de investigacin en consonancia con el artculo 337.5 NCPP- No procede cuando se cuestiona una disposicin fiscal de archivo preliminar. En estos casos procede
requerir la elevacin de actuados ante el Fiscal Superior, conforme al artculo 334.5 NCPP- No procede ante la excesiva duracin de las diligencias preliminares o de la investigacin preparatoria. En
estos casos procede el control del plazo conforme a los dispuesto en los artculos 334.2 y 334.3 NCPP.
- No procede ante una detencin policial o de flagrancia indebida. En esos casos procede incoar un habeas
corpus por detencin arbitraria.
- No procede cuando se vulnera o amenaza el contenido esencial de los derechos reconocidos por la
Constitucin Poltica. En estos casos procede la nulidad o de ser el caso, incoar un proceso constitucional.
5.4.- La tutela de derechos no solo puede ser ejercitada por el imputado; consideramos que tambin lo puede
hacer la vctima cuando considere que sus derechos han sido conculcados por el Ministerio Pblico o la
Polica Nacional; tal aseveracin guarda consonancia con una interpretacin armnica e integral del NCPP,

pues las partes tienen igualdad de derechos, por lo que tanto imputado como vctima tienen la posibilidad,
sobre la base del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, de pedir al Juez de Investigacin Preparatoria que
controle los actos de investigacin.
5.5.- El control de plazos, por su parte, es aplicable cuando el fiscal establece plazos desproporcionales -tanto
en la investigacin preliminar o en la investigacin preparatoria propiamente dicha- que afectan de manera
grave el derecho supraconstitucional al plazo razonable. El inicio del cmputo del plazo de la investigacin
preparatoria, desde nuestra perspectiva , debe empezar a computarse desde el momento en que se pone
en conocimiento de la formalizacin de la investigacin preparatoria al Juez de la Investigacin Preparatoria,
es a partir de ese momento que el Juez de Garantas puede controlar los actos de investigacin realizados en
la mencionada etapa.

Referencias bibliogrficas
1.- BINDER, Alberto; Introduccin al Derecho Procesal Penal; Buenos Aires Argentina, Editorial Ad-Hoc SRL,
2 Edicin, 2000.
2.- CUBAS VILLANUEVA, Vctor; El nuevo proceso penal peruano: Teora y prctica de su implementacin;
Lima Per, Palestra Editores, 1 Edicin, 2009.
3.- CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD; La Reforma Procesal Penal en Cifras: Una nueva
visin de justicia; Trujillo-Per; 2010, Poder Judicial; p.34; disponible en: w.w.w.pj.gob.pe/Corte
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4.- GACETA PENAL & PROCESAL PENAL, Lima Per, Tomo 6, Diciembre 2009, Editorial Gaceta Jurdica
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5.- GACETA PENAL & PROCESAL PENAL, Lima Per, Tomo 11, Mayo 2010, Editorial Gaceta Jurdica S.A.
6.- PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima Per, Tomo I,
Editorial Rodhas, 2 Edicin, 2009.
7.- PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima Per, Tomo II,
Editorial Rodhas, 2 Edicin, 2009.
[1] PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Manual de Derecho Procesal Penal, Lima Per, Editorial
Rodhas, 2008, p.189.
[2] ALVA FLORIAN, Csar A.; La Tutela de Derechos en el Cdigo Procesal Penal de 2004, En Gaceta Penal
& Procesal Penal, Tomo 11, Mayo 2010, Lima, p. 15.
[3] BINDER, Alberto; Introduccin al Derecho Procesal Penal; Buenos Aires Argentina, Editorial Ad-Hoc SRL,
2 Edicin, 2000, p.311
[4] ASENCIO MELLADO, Jos Mara; El Imputado en el Proceso Penal Espaol, En: Cuaderno de Derecho
Judicial/29/1993, p.59/ Seccin: La restriccin de los derechos fundamentales de la persona en el proceso
penal.
[5] CUBAS VILLANUEVA, Vctor; El nuevo proceso penal peruano: Teora y prctica de su implementacin;
Lima Per, Palestra Editores, 1 Edicin, 2009, p. 210/211
[6] PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima - Per, Editorial
Rodhas, 2 Edicin, Tomo I, p 415-416.
[7] SOMOCURCIO QUIONES, Vladimir; Tutela de Derechos en el Cdigo Procesal Penal de 2004
Sismgrafo del derecho de defensa?, En Gaceta Penal & Procesal Penal, Tomo 6, Diciembre 2009, Lima, p.
290..
[8] ALVA FLORIAN, Csar A.; op. cit.; p.27
[9] CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD; La Reforma Procesal Penal en Cifras: Una nueva
visin de justicia; Trujillo-Per; 2010, Poder Judicial; p.34; disponible en: w.w.w.pj.gob.pe/Corte
Superior/default.asp?sede=18.
[10] VERAPINTO MARQUEZ, Otto Santiago La Tutela de Derechos del Imputado en el Nuevo Cdigo
Procesal Penal; En Gaceta Penal & Procesal Penal, Tomo 11, Mayo 2010, Lima, p. 35-37.
[11] CUPE CALCINA, Eloy Marcelo Tutela de Derechos: Una aproximacin a su mbito de Aplicacin En
Gaceta Penal & Procesal Penal, Tomo 11, Mayo 2010, Lima, p. 53.
[12] CUPE CALCINA, Eloy Marcelo; op cit; p 46-47.
[13] PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima - Per, Editorial
Rodhas, 2 Edicin, Tomo II, p 115.

La Tutela de Derechos en el Marco del Nuevo Proceso Penal

Vctor Andrs Villar Narro I.- Introduccin La implementacin del nuevo modelo
procesal penal, vigente en el Distrito Judicial de Cajamarca a partir de abril del
ao 2010, ha significado no slo la actualizacin hacia un nuevo modelo que la
mayor parte de pases en la regin haban implementado; sino bsicamente,
representa la respuesta a tres necesidades evidentes e impostergables: 1)
Adecuacin de nuestro ordenamiento jurdico penal a lo establecido en los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos ; 2) La necesidad de organizar
toda la normatividad procesal en un cuerpo nico y sistemtico, bajo la lgica
de un mismo modelo de persecucin penal; y, 3) Reconocer las normas
contenidas en la Constitucin Poltica del Estado que otorgan la titularidad de la
persecucin penal al Ministerio Pblico. La Constitucin poltica de nuestro pas,
en el artculo 138, otorga la potestad de administrar justicia a un Juez o
Tribunal, que es el rgano que cumple funciones jurisdiccionales, y que
concluye su actuacin con la emisin de una declaracin del derecho y de
tutela de los derechos fundamentales de la persona. Entonces, se debe de
afirmar que el Juzgado, sea unipersonal o colegiado, es el encargado de velar
por los derechos fundamentales de la persona. En este marco, el nuevo
proceso penal implementa como un mecanismo de defensa de los derechos
fundamentales de la persona para el actor que tiene la condicin de imputado
dentro de un proceso penal, un procedimiento denominado tutela de derechos
fundamentales, el mismo que en trminos generales se promueve frente a
lesiones causadas por los rganos judiciales, a fin de hacer de los procesos de
habeas corpus y amparo unas vas subsidiarias. En las siguientes lneas
esbozaremos un conjunto de ideas sobre el procedimiento de tutela de
derechos, con el nico afn de promover la utilizacin de ste mecanismo
como medio eficaz para cumplir con los principios de inmediacin, inmediatez
y celeridad del proceso penal. El presente trabajo intenta desarrollar el objetivo
citado, iniciando con el desarrollo de los aspectos generales, el debido proceso
y las atribuciones del imputado; a continuacin esbozamos la definicin y las
implicancias de la tutela de derechos, la audiencia de la tutela de derechos; y,
la finalidad de la tutela de derechos, para finalizar con algunas conclusiones
que nos permitimos compartir. II.- Aspectos Generales. El nuevo modelo
procesal penal formula un sistema adversarial, donde las partes esenciales,
Ministerio Pblico y defensa, se enfrentan en igualdad de oportunidades ante
un juez imparcial, quien, con base en las pruebas y argumentos, decide si
condena o absuelve. Este modelo tiene por objetivo desarrollar procesos
penales transparentes y oportunos, que garanticen los derechos de las partes
procesales y en los cuales el papel de los jueces, fiscales, policas y abogados
est claramente definido y se encuentre debidamente separado. Es decir, el
nuevo modelo procesal penal, tiene como un elemento sustancial, el garantizar
que los derechos de las partes se encuentren plenamente respetados y
tutelados en el desarrollo de las diferentes etapas del mismo. De conformidad

con el Nuevo Cdigo Procesal Penal, NCPP, Decreto Legislativo N 957, Las
etapas del nuevo proceso penal son investigacin preparatoria, etapa
intermedia, y juzgamiento; en cada una de estas etapas las partes cuentan con
las garantas correspondientes para hacer respetar sus derechos
fundamentales, reconocindoseles las facultades de juzgamiento de estos
hechos a los jueces de las diferentes etapas citadas. Es as, que entre las
principales funciones del Juez de la Investigacin Preparatoria se encuentran
tutelar los derechos del imputado durante las diligencias preliminares y la
propia investigacin preparatoria, autorizar la constitucin de las partes y
controlar el cumplimiento de los plazos establecidos en el Nuevo Cdigo
Procesal Penal. Bajo estos parmetros legales, se han establecido mecanismos
cuya finalidad es cautelar los derechos fundamentales, reconocidos
taxativamente en los artculos 1 y 2 de nuestra vigente Constitucin Poltica,
pero tambin considerando las garantas procesales consignadas en el artculo
139, haciendo del nuevo proceso penal, un proceso ms humanizado. El
enunciado contenido en el artculo 1 de la Constitucin peruana de 1993 es el
eje sobre el cual gira la interpretacin de las normas de este cuerpo legal, as
como de todas aquellas otras que integran el ordenamiento jurdico del pas. La
defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad constituyen la razn
de ser del Derecho . La lista recogida en el artculo 2 de la Constitucin Poltica
contiene un largo grupo de derechos cuya formulacin define un contenido
material de autonoma de la persona, un mbito de libertad del individuo que
no puede ser dispuesto por el poder poltico. Son los ya referidos como
"libertades pblicas" o "derechos personales". Siguiendo a Prez Luo, se
puede trazar una distincin al interior de este grupo de derechos, sin dejar de
mencionar que esta distincin no altera en nada la ntima relacin existente
entre todos ellos. Se ha de distinguir, pues, entre aquellos derechos que
prioritariamente protegen la integridad moral de la persona (como expresin
concreta de la dignidad humana), de aquellos otros que protegen la integridad
fsica y el despliegue efectivo de su libertad . En ltimo lugar, nuestra
Constitucin en el artculo 139, reconoce un conjunto de derechos y principios
del proceso de los que se derivan una serie de consecuencias que involucran
tanto a los derechos y garantas de los justiciables, como a los lmites de los
poderes pblicos. Estas garantas procesales son el debido proceso, la tutela
jurisdiccional, el derecho a la presuncin de inocencia, y el derecho a la
defensa. III.- El Debido Proceso. El debido proceso es una garanta resultado de
la positivizacin de un derecho continente, situacin que ha llevado al Tribunal
Constitucional, a establecer que constituye un derecho, por decirlo de algn
modo, genrico que se descompone en un conjunto de derechos especficos
enumerados, principalmente en el mencionado artculo [139 CP] . Los
derechos que conforman el contenido del derecho al debido proceso como
derecho continente, tienen la naturaleza de garantas en tanto que estn
destinados a asegurar en la mayor medida de lo posible, que el proceso
termine con la formulacin y efectiva ejecucin de una decisin justa . De
conformidad con lo citado en los prrafos anteriores, el debido proceso debe
desarrollarse dentro de dos dimensiones, una formal y otra material. La
dimensin formal o procedimental est referida al respeto de las formalidades

pre establecidas en cada uno de los actos de un proceso, suponiendo

considerar las reglas bsicas con las que se debe tramitar; es decir, respetar
las garantas del Juez Natural, Procedimiento Preestablecido, Derecho a la
Defensa, Instancia Plural, Motivacin Resolutoria, Cosa Juzgada entre otras. La
dimensin material tiene como sustento reconocer que el debido proceso,
sustantivamente se relaciona con la razonabilidad y la proporcionalidad, siendo
una responsabilidad del juzgador desarrollar su juicio valorativo apelando a
estos dos parmetros. Es en el marco de estas dos dimensiones, material y
formal, es que a nuestro entender, debe desarrollarse un proceso penal
adversarial, acusatorio, y garantista como el que nos plantea el presente
modelo, reconociendo los derechos y garantas propias a cada una de las
partes. IV.- Atribuciones del Inculpado o Imputado. La persona que encuentra
amenazado su derecho a la libertad al hacrselo responsable de la comisin de
hechos delictivos con la posible obligacin de una sancin penal, viene a
constituir la parte pasiva del proceso penal; en razn de ello, recibe varias
denominaciones de acuerdo al momento y desarrollo del proceso, como
imputado, procesado, acusado, condenado o reo; sin embargo, la doctrina
encuentra un consenso en utilizar la denominacin general de inculpado. El
inculpado es por siempre un ser humano con dignidad, sentimientos y sobre
todo sujeto de derecho, de modo que no puede recibir un tratamiento arbitrario
e indigno, mxime, si se evidencia la presuncin de inocencia hasta que no se
demuestre lo contrario al final del proceso penal. El hecho ya de privar su
libertad ambulatoria a travs de las medidas coercitivas que ofrece nuestro
ordenamiento procesal penal, involucra una serie de aspectos que van desde lo
personal, familiar hasta social. De ah que al imputado debe revestirle todas las
garantas, derechos y obligaciones que el caso amerita . En razn de lo
expuesto, el imputado, sea en la condicin de detenido o bajo la modalidad de
comparecencia, y dentro de las garantas que el vigente modelo establece,
goza de derechos que sern objeto de tutela, los mismos que se encuentran
reconocidos en el artculo 71 del NCPP, prescribindose lo siguiente: 1.- El
imputado puede hacer valer por si mismo, o a travs de su abogado defensor,
los derecho que la Constitucin y las leyes le conceden, desde el inicio de las
primeras diligencias de investigacin hasta la culminacin del proceso. 2.- Los
Jueces, los Fiscales y la Polica Nacional deben hacer saber al imputado de
manera inmediata y comprensible, que tiene derecho a: a) conocer los cargos
fundados en su contra y, en caso de detencin, a que se le exprese la causa o
motivo de dicha medida, entregndole la orden girada en su contra, cuando
corresponda; b) Designar a la persona o institucin a la que debe comunicarse
su detencin y que dicha comunicacin se haga en forma inmediata; c) Ser
asistido desde los actos iniciales de investigacin por un abogado defensor; d)
Abstenerse de declarar; y, si acepta hacerlo, a que su abogado defensor est
presente en su declaracin y en todas las diligencias en que se requiere su
presencia; e) Que no se emplee en su contra medios coactivos, intimidatorios o
contrarios a su dignidad, no a ser sometido a tcnicas o mtodos que induzcan
o alteren su libre voluntad o a sufrir una restructuracin no autorizada ni
permitida por ley; y, e) Ser examinado por un mdico o en su defecto por otro
profesional de la salud, cuando su estado de salud as lo requiera. V.- Tutela de

Derechos. El citado artculo 71 del NCPP en el numeral 4) prescribe que,

cuando el imputado considere que las diligencias preliminares o en la
investigacin preparatoria no se ha dado cumplimiento a estas disposiciones, o
que sus derechos no son respetados, o que es objeto de medidas limitativas de
derechos indebidas o de requerimientos ilegales, puede acudir en va de tutela
al juez de la investigacin preparatoria para que subsane la omisin o dicte las
medidas de correccin o de proteccin que corresponden. La solicitud del
imputado se resolver inmediatamente, previa constatacin de los hechos y
realizacin de una audiencia con intervencin de las partes. La tutela de
derechos es precisamente un mecanismo eficaz tendiente al restablecimiento
del statu quo de los derechos vulnerados, que encuentra una regulacin
expresa en el CPP de 2004, y que debe utilizarse nica y exclusivamente
cuando hay una infraccin ya consumada de los derechos que les asisten a
las partes procesales. Como puede apreciarse, es un mecanismo ms que
procesal -, de ndole constitucional, que se constituye en la mejor va
reparatoria del menoscabo sufrido, que incluso puede funcionar con mayor
eficiencia y eficacia que un proceso constitucional de hbeas corpus .
SOMOCURCIO QUIONES seala que, la Tutela de Derechos es un instrumento
idneo para salvaguardar el principio de legalidad, las garantas del imputado
y, a su vez, mitigar las desigualdades entre perseguidor y perseguido. Esta
institucin procesal penal se constituye en uno de los principales retos para la
defensa tcnica, as como la investigacin preparatoria es el principal reto del
fiscal, donde ha de disear su estrategia persecutoria; y para el Juez Penal es el
juicio oral, el lugar en el que debe preservar la igualdad de partes y valorar la
prueba, con apego a las mximas de la experiencia, la ciencia y las reglas de la
lgica; el principal reto del abogado en tanto garante de la presuncin de
inocencia de su patrocinado, ser proveer una defensa eficaz. Para tal
cometido, el abogado tendr un instrumento: la tutela de derechos; en el
sistema, un sismgrafo el derecho de defensa . En el numeral 13) del Acuerdo
Plenario N 4-2010/CJ-116, Audiencia de Tutela, se establece que, la Tutela de
derechos es un instrumento idneo para salvaguardar las garantas del
imputado y, a su vez, regular las posibles desigualdades entre el perseguidor y
perseguido. Esta institucin procesal, es por lo tanto uno de los principales
mecanismos para realizar el control de legalidad de la funcin del fiscal, quien
deber conducir y desarrollar toda su estrategia persecutoria siempre dentro
del marco de las garantas bsicas, siendo consiente que cualquier acto que
cualquier acto que traspase el marco de los derechos fundamentales podr ser
controlado por el Juez de la Investigacin Preparatoria. Queda claro entonces
que en el nuevo modelo procesal penal es fundamental la idea de control en el
ejercicio del ius puniendi estatal. En un ejercicio de eclecticismo, para nosotros,
la tutela de derechos se constituye en una garanta de naturaleza procesal
penal, que significa un medio para el resarcimiento y la restitucin de derechos
y garantas procesales, reconocidos en el artculo 71 del NCPP numerales 1) y
2), vulnerados en el desarrollo de las diligencias preliminares y la investigacin
preparatoria. VI.- La Audiencia de Tutela de Derechos. El numeral 4) del artculo
71 del NCPP establece que, cuando el imputado considere que durante las
diligencias preliminares o en la Investigacin Preparatoria no se ha dado

cumplimiento a estas disposiciones, o que sus derechos no son respetados, o

que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas o de
requerimientos ilegales, puede acudir en va de tutela al Juez de la
Investigacin Preparatoria para que subsane la omisin o dicte las medidas de
correccin o de proteccin que correspondan. La Solicitud del imputado se
resolver inmediatamente, previa constatacin de los hechos y realizacin de
una audiencia con intervencin de las partes. De lo citado se desprende que la
Tutela de Derechos se invoca ante el Juez de la Investigacin Preparatoria, el
mismo que constituye lo que en otras legislaciones se denomina como Juez de
Garantas. Este magistrado es un juez imparcial que garantiza los derechos del
investigado, imputado, vctima y la sociedad durante las diligencias
preliminares. Tienen dos funciones notables; en primer lugar, son los llamados
a proferir medidas de aseguramiento (como las detenciones); y en segundo
lugar, como su nombre lo indica, controlan la legalidad de las actuaciones de la
Fiscala y de la Polica en el desarrollo de las actuaciones preliminares.
Existiendo la prohibicin de que quien haya actuado como juez de garantas no
puede ser el juez del conocimiento. El imputado constituye el sujeto legitimado
para invocar la Tutela de Derechos; sin embargo, esta actuacin es solamente
procedente durante las diligencias preliminares y durante la investigacin
preparatoria; excluyendo la posibilidad de invocarla en otras etapas del
proceso como la etapa intermedia o el juzgamiento, o en el periodo de
ejecucin de sentencia. Las razones en las que se debe sustentar la invocacin
del imputado estn referidas a lo siguiente: 1) No haberse dado cumplimiento a
los derechos del imputado reconocidos en la Constitucin y en la ley; y, los
derechos que deben ser informados de manera inmediata y directa por los
jueces, fiscales y la polica; 2) Vulneracin de derechos del imputado; es decir,
afectacin a sus derechos regulados en la Constitucin Poltica y dispersos en
el NCPP, con exclusin de aquellos derechos para cuya tutela se han pre
establecido mecanismos procesales particulares; 3) Imposicin de medidas
limitativas de derechos irregulares, por cuanto stas slo pueden dictarse por
una autoridad judicial, dentro de los parmetros de modo, forma y con las
garantas previstas por ley, materializada a travs de una resolucin
debidamente motivada, a instancia de la parte procesal legitimada; o. 4)
Requerimientos Ilegales, como control de comunicaciones o documentos, video
vigilancia, etc. Es decir, la audiencia de tutela, como taxativamente se ha
precisado en el fundamento 13) del Acuerdo Plenario N 04-2010/CJ-116,
constituye una garanta de naturaleza residual pues opera siempre que el
ordenamiento procesal no especifique un camino determinado para la
reclamacin de un derecho afectado; ello en razn, de que el NCPP ha
establecido varios mecanismos particulares para conocer asuntos relativos a
los derechos del imputado; tal y como sucede, con el control de los plazos de
las Diligencias Preliminares y la Investigacin Preparatoria ; medidas
restrictivas de derechos, pues existen mecanismos de garanta como el
reexamen judicial ; el reexamen de la intervencin de las comunicaciones
telefnicas o anlogas ; o, el control judicial de la detencin . Por lo tanto,
aquellos requerimientos o disposiciones fiscales que vulneran derechos
fundamentales pero que tiene su va propia para la denuncia o control

respectivo, no podran cuestionarse a travs de la audiencia de tutela . Es

decir, la audiencia de Tutela de Derechos, tendr que ser convocada por el Juez
siempre que se cumpla con los requisitos de procedibilidad sustentados lneas
arriba; en todos los dems casos ser improcedente ; es el caso, por citar unos
ejemplos, de los requerimientos sustentados en causales no establecidas en el
NCPP, en los procedimientos cuyos mecanismos se encuentran preestablecido
de modo particular como el control de plazos; o, cuando se aprecie de modo
expreso y evidente que la intencin del imputado y su defensa es obstruir la
labor de investigacin. Sin embargo, el Juez de la Investigacin Preparatoria al
recibir una solicitud de Tutela de Derechos debe de realizar una calificacin del
contenido de la misma, pues eventualmente el agravio puede constituirse en
irreparable si se convoca a audiencia; caso en que excepcionalmente puede
resolver de manera directa y sin audiencia, tal y como lo ha precisado la Corte
Suprema en el fundamento 15 del citado Acuerdo Plenario N 4-2010 del VI
Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanentes y Transitorias. La
declaracin final de la audiencia de Tutela de Derechos, o los efectos que debe
producir de acuerdo al caso se deben enmarcar en: 1) subsanar la omisin, 2)
dictar medidas de correccin; y, 3) dictar medidas de proteccin. Es decir, el
marco de actuacin del Juez de Investigacin Preparatoria en trminos de
tutela de derechos se circunscribe a subsanar -disculpar o excusar-, corregir
-enmendar lo errado- y proteger -amparar, favorecer, defender-; de ninguna
forma los trminos antes citados implican la posibilidad de declarar nulo un
acto procesal o sin efecto un elemento de conviccin . VII.- La finalidad de la
Tutela de Derechos. La finalidad de la tutela de derechos es la proteccin,
resguardo y consiguiente efectividad de los derechos del imputado reconocidos
por la Constitucin y las leyes. Doctrinariamente se ha generado una discusin
sobre la titularidad para la invocacin de la Tutela de Derechos, un sector
considera que sta slo reside en el imputado, mientras un segundo sector
establece que la citada legitimidad alcanza a la vctima. El sector de
doctrinarios que sostienen la titularidad exclusiva del imputado se sustentan en
lo consignado taxativamente en el citado numeral 4) del artculo 71 del NCPP,
norma que faculta expresamente al imputado para interponer una solicitud de
Tutela de Derechos; adicionalmente, el artculo en comentario se encuentra
dentro del NCPP en el Captulo I, referido al Imputado, en el Ttulo II sumillado
como El Imputado y su Abogado Defensor, Seccin IV El Ministerio Pblico y
los dems Sujetos Procesales. Quienes asumen la postura de considerar a la
vctima como titular legitimado para requerir una audiencia de Tutela de
Derechos, se sustentan a partir de una interpretacin sistmica y armnica de
los principios del proceso penal y los de carcter constitucional, a los que podr
recurrir con la finalidad de custodiar o proteger los derechos que le asisten,
invocando los principios de informacin y participacin en el proceso; y, el
derecho a la defensa . Desde nuestra particular opinin; siguiendo no
solamente lo consignado de modo expreso en el NCPP sino tambin, el
desarrollo de la Audiencia de Tutela, Acuerdo Plenario N 004-2010/CJ-116, la
legitimidad para la invocacin de la Tutela de Derechos le corresponde
exclusivamente al imputado durante las actuaciones preliminares y la
investigacin preparatoria; existiendo otras vas para cautelar los derechos de

las victimas o agraviados. Conclusiones. La tutela de derechos es una garanta

de naturaleza procesal penal, que significa un medio eficaz para el
resarcimiento y la restitucin de derechos y garantas procesales, reconocidas
en el artculo 71 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, vulnerados en el desarrollo
de las diligencias preliminares y la investigacin preparatoria. Los derechos que
se amparan en la invocacin de la tutela de derechos, son los expresamente
establecidos en el artculo 71 del Nuevo Cdigo Procesal Penal. El juez
responsable de la audiencia de Tutela de Derechos es el de Investigacin
Preparatoria, nica etapa en la que se puede plantear ste procedimiento. Este
magistrado cumple un rol vigilante y de control desde la toma de conocimiento
de la noticia criminal durante toda la investigacin preparatoria. Las razones en
las que se debe sustentar la Tutela de Derechos son no haberse dado
cumplimiento a los derechos del imputado reconocidos en la Constitucin y en
la ley, vulneracin de derechos del imputado; e, imposicin de medidas
limitativas de derechos irregulares. La audiencia de tutela, constituye una
garanta de naturaleza residual que opera siempre que el ordenamiento
procesal no detalle un camino estipulado para la reclamacin de un derecho
afectado. La finalidad de la tutela de derechos es la proteccin resguardo y
consiguiente efectividad de los derechos del imputado reconocidos por la
Constitucin y las leyes. Bibliografa. CASTILLO CRDOVA, Luis y otros (2011).
Estudios sobres los medios impugnatorios en los procesos laborales y
constitucionales. Lima. Gaceta Jurdica. Pp 478. VI Pleno Jurisdiccional de las
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Audiencia de Tutela. ALVA FLORIAN, Csar y otros (2010). Manual de
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ROSAS TATACO, Jorge (2009) Manual de Derecho Procesal Penal con Aplicacin
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Procesal Penal (2009). Tomo 6. Lima, Gaceta Jurdica. Pp 759. GUTIRREZ
Walter y otros (2005). La Constitucin Comentada. Tomo I. Lima. Gaceta
Jurdica. Pp 1053. CASTILLO CRDOVA, Luis (2003). Los Derechos
Constitucionales. Piura. Palestra Editores. Pp 264.

EL HABEAS CORPUS
Sumilla: Introduccin. 1. Caractersticas de las acciones de de Garanta, 2.
Anotaciones Preliminares, 3. El Proceso de Habeas Corpus en el Per, 4.
Resoluciones Judiciales Arbitrarias y Afectacin a la Libertad Personal, 5.
Conclusiones, y 5. Bibliografa

INTRODUCCIN

El derecho a la Libertad, como parte del conjunto de derechos y garantas

individuales, tiene ubicacin importante dentro de nuestro texto constitucional
y en casi todos los textos constitucionales del mundo, en especial de
Latinoamrica, pudiendo apreciarse el grado de importancia que el legislador le
ha dado a lo largo de la historia constitucional.

La libertad es un derecho esencial del ser humano, si bien es cierto no

absoluto; si esencial, por cuanto derecho fundamental o derecho humano o
de la personalidad, no nace del hecho de pertenecer a un Estado parte en
alguna Convencin de Derechos Humanos, sino que tiene como fundamento
los atributos de la persona humana y que adems, como lo estableci la
Convencin Americana de Derechos Humanos de 1969, en cuyo prembulo se
dijo: los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional
de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la
persona humana. () slo puede realizarse el ideal del ser humano libre,
exento del temor y de la miseria, si se crean condiciones que permitan a cada
persona gozar de derechos econmicos, sociales y culturales, tanto como de
sus derechos civiles y polticos. Y es que, como derecho inherente de la
persona humana, debe ser objeto de proteccin de todos los Estados, ms an
si stos son Estados democrticos como los latinoamericanos proteccin
que los Estados deben brindar a toda persona, incluyendo claro est, a quienes
son sometidos al sistema jurdico penal en condicin de acusados o procesados
por un supuesto hecho delictivo.

Como es sabido, el derecho a la libertad como garanta fundamental no tiene

carcter absoluto e irrestricto, pues se admite que en ciertas circunstancias
pueda ser restringido, en contraposicin a intereses sociales ms importantes,
y por ello nuestra Constitucin Poltica y la propia Convencin Americana de
Derechos Humanos establecen los casos o situaciones en que puede
restringirse el disfrute de la libertad y la forma como debe darse como
supuestos de excepcin en el mbito penal y procesal penal.

Es cuando la privacin de libertad se convierte en arbitraria, el Hbeas Corpus

cumple una importante funcin, que es la de cesar la violacin y reponer las
cosas al estado anterior a la misma. En nuestro pas, importante funcin
cumple esta institucin, y, ms an con la dacin del Cdigo Procesal
Constitucional, cuyas disposiciones dan gran importancia al Proceso de Hbeas
Corpus, como lo veremos en el desarrollo de estas lneas.

Antecedentes histricos del Habeas Corpus

A decir por Domingo Garca Belaunde, el Habeas Corpus, como garanta

constitucional de la libertad, es una institucin muy antigua cuya aparicin en
Inglaterra parece remontarse al siglo XII. Aunque, ms antes, se conoca de
sta figura en la antigedad griega y en Roma. Pero, es en Inglaterra del siglo
XII en que se reconoce una serie de derechos y libertades; ejemplo que ms
tarde seguiran nuestros pueblos americanos. El primer pas que introdujo la
figura del Hbeas Corpus en nuestra regin fue Brasil en su Cdigo Penal de
1830 y ms concretamente en su Cdigo de Procedimientos Penales de 1832.

Sin embargo, es importante hacer referencia a la antigedad, pues lo

encontramos en las leyes de Soln, en el Decreto de Erucrates, en el Juramento
de Andocides e incluso ms propiamente en el famoso instituto romano del
Homini Libero Exhibendo, que era una accin civil privilegiada para los
ciudadanos romanos libres. Tambin rastrea esta institucin a favor de la
Libertad en la edad media y moderna, as lo vemos en las cartas de los Fueros
de Len, Castilla, Navarra, Vasconia, Catalua y Aragn en los siglos XI y XII;
especialmente se encuentran en las exigencias que hicieron los barones
ingleses a favor de sus derechos al tirnico Juan Sin Tierra en la clebre Carta
Magna de 1215, cabe decir
que este documentos es uno de los ms
importantes y reconocidos histricamente, aunque no por ello deba olvidarse a
la Bula de oro de 1222, del rey de Hungra Andrs II; a la primera carta de
Baviera de 1311; a la Gran Ordenanza de los Estados Generales de Francia en
el ao 1357, todas ellas prepararon la clebre Petition of Rights de 1628 y el
Agreement of the People de 1647, que no eran otra cosa que la reafirmacin de
los derechos de libertad de la nobleza extendida ya a la burguesa; estos
documentos culminaron finalmente en la reglamentacin que el Rey Carlos III
de Inglaterra llev a cabo en el ao 1679 por medio del Acta de Hbeas Corpus
en la cual los sbditos ingleses obtuvieron garantas de libertad para sus
personas, las mismas que seran detalladas luego de diez aos, en la
denominada Bill of Rights de 1689, que abri camino a las Declaraciones de
Derechos de las Colonias Americanas y sobre todo a la Declaracin Francesa de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. Y desde entonces el resto
es historia conocida.

Antecedentes nacionales del Habeas Corpus

En el Per, como Estado, el sentido del Hbeas Corpus ha estado presente

desde que nace la Repblica, en el Estatuto Provisorio de San Martn el 8 de
octubre de 1821, pues se advierte en la Octava Seccin lo siguiente: Todo
ciudadano tiene igual derecho a conservar y defender su honor, su libertad, su
seguridad, su propiedad y su existencia y no podr ser privado de ninguno de
estos derecho, sino por el pronunciamiento de la autoridad competente, dado
conforme a las leyes, el que fuera defraudado de ellos injustamente podr
reclamar ante el gobierno esta infraccin. En ese orden de ideas el
Reglamento Provisorio promulgado el 15 de Octubre de 1822 por Jos de La
Mar prescriba en su Artculo 5: Slo podr mandar arrestar o poner preso a
alguna persona e individuo, cuando lo exija la salud pblica pero certificada la
prisin remitir al reo con su causa a disposicin del juzgado o tribunal
correspondiente dentro del trmino de24horas. Aos ms tarde, 21 de octubre
de 1897, se cautela la libertad personal contra las detenciones arbitrarias
mediante Ley, es decir que su nacimiento es eminentemente legal.
Posteriormente, el tratamiento al habeas corpus es enriquecido por las leyes
2223 y 2253 de 1916. Y ser recin con la Constitucin de Legua de 1920, en
la que de manera concluyente y por primera vez aparecer el vocablo latino de
Hbeas Corpus en su Artculo 24 se lee: Nadie podr ser arrestado sin
mandamiento escrito del juez competente o de las autoridades encargadas de
conservar el orden pblico, excepto infraganti delito, debiendo ser puesto el
arrestado dentro de 24 horas a disposicin del juez que corresponda. Los
ejecutores de dicho mandamiento estn obligados a dar copia de l siempre
que se les pidiera. La persona aprehendida o cualquier otra podr interponer
conforme a Le/, el recurso de Hbeas Corpus por prisin indebida. Cuarenta
aos ms tarde en 1961 se expide la Ley N 2223 que establece las garantas
individuales.

Finalmente, el 8 de diciembre de 1982, se publica la Ley 23506 de Hbeas

Corpus y Amparo, culminando as un largo proceso histrico de lucha por la
libertad.

En la actual Constitucin Poltica de 1993, se regula al Hbeas Corpus en el

Artculo 200 inciso 1) que a la letra dice lo siguiente:

Son garantas constitucionales:

1) La Accin de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la
libertad individual o los derechos constitucionales conexos.

Asimismo, tambin es regulado el Hbeas Corpus por el nuevo Cdigo Procesal

Constitucional, promulgado por Ley 28237 y publicado el 31 de Mayo del 2004;
que ms adelante describiremos.

Sostiene, Alberto Borea que, la experiencia judicial de los Hbeas Corpus en el

Per a un nivel prctico antes que terico, ha sido asumir una interpretacin
restringida de la libertad individual, en particular de la libertad fsica, seguridad
personal y libertad de trnsito, bsicamente; a pesar que el artculo 12 de la
Ley de Hbeas Corpus, establece los supuestos de procedencia de dicha
garanta, habiendo quedado desprotegida la libertad en la mayoritaria jurisprudencia nacional en los casos vinculados, al derecho a la vida en las
demandas por detenidos-desaparecidos, a la integridad fsica, psquica y moral;
a no ser incomunicados; y a la excarcelacin en el caso de reo absuelto, entre
otros.

Csar Landa, manifiesta que sin embargo con la entrada en funcionamiento del
Tribunal Constitucional, la jurisprudencia en materia de proteccin de la
libertad personal y derechos conexos a ella, fue mayoritariamente tutelar.
Coincidimos con Csar Landa, pues observamos que en el ao 2003, a travs
de mltiples sentencias el Tribunal, ha asumido y definido su posicin en
defensa de los derechos fundamentales y de sumo intrprete de la
Constitucin.

El Habeas Corpus contra resoluciones judiciales

Es un hecho que, la libertad personal como derecho fundamental no tiene

carcter absoluto e irrestricto pues admite que en ciertas circunstancias pueda
ser restringido en contraposicin a intereses sociales ms importantes. Pero,
esta restriccin traducida en una medida coercitiva dictada por el rgano
competente en el marco de un proceso penal debe cumplir con determinados
requisitos previstos en nuestra legislacin procesal penal y de condiciones
esenciales que deben asistir a la detencin personal tales como:
excepcionalidad, provisionalidad, proporcionalidad y subsidiariedad.

El Proceso de Habeas Corpus contra Resoluciones Judiciales toma en la

actualidad importancia en nuestro contexto, sobretodo con ocasin de
procesos penales instaurados en contra de ex funcionarios estatales a

quienes, en muchos casos, se les priva del derecho a la libertad personal y que
no en pocos casos, cuestionan las decisiones judiciales en su contra por
considerarlas arbitrarias.

El hecho que un juez emita una resolucin judicial en la que se priva de su

libertad a una persona, no significa que esta decisin no pueda ser objeto de
control constitucional alguno, esto es parte tambin del debido proceso al que
todo ciudadano sometido al rgano jurisdiccional tiene derecho. La libertad se
ve afectada cuando, entre otros motivos, una persona es privada de sta por
una resolucin judicial arbitraria. Es arbitraria porque no respet un debido
proceso penal, lo cual hace al mismo, un proceso irregular.

Definicin del Habeas Corpus

El Hbeas Corpus proviene de una expresin latina que significa traedme el

cuerpo y que en sntesis puede decirse de l que es la suprema garanta del
derecho a la libertad que asiste a toda persona detenida o presa de manera
arbitraria o sin la formalidad legal para que su detencin sea vista inmediata y
pblicamente por un juez o tribunal, a fin que, luego de orlo, se decida si su
detencin es o no legal y si debe levantarse o no.

El Hbeas Corpus es una accin de garanta constitucional que procede contra

todo acto u omisin de funcionario, autoridad o particular que vulnera o
amenaza la libertad individual y los derechos ntimamente relacionados a ella,
con excepcin de aquellos tutelados por la Accin de Amparo. En el nuevo
Cdigo Procesal Constitucional peruano a entrar en vigencia en diciembre del
2004 se le denomina Proceso de Hbeas Corpus, en contraposicin a la
denominacin de Accin de Habeas Corpus de la Ley 23506.

Para el maestro Garca Belaunde el Hbeas Corpus es Una accin en garanta

de la libertad personal frente al poder pblico, cuando ste le afecta en alguna
forma y siempre que la afectacin implique una ilegalidad. Asimismo, seala
que el Hbeas Corpus es un instituto de Derecho Pblico y Procesal, por tener
origen y fundamento en la Constitucin misma y estar destinado a la
proteccin de la garantas conocidas en la doctrina como derechos pblicos
subjetivos. El Hbeas Corpus constituye as un remedio, o sea, un medio para
restablecer algo.

Vctor Ortecho Villena afirma que: es una accin de garanta constitucional

sumaria entablada ante el juez penal o ante la Sala Penal Superior, dirigida a
restituir la libertad que ha sido vulnerada o amenazada, por actos u omisiones
provenientes de autoridades, funcionarios o particulares

Walter Daz Zegarra afirma que el Hbeas Corpus es un proceso constitucional

que tiende a hacer respetar la libertad personal, que en su origen estaba
dirigido contra los abusos de poder de autoridades. Hoy en da los abusos no
solo provienen de autoridades sino tambin de particulares que ostentan algn
tipo de poder.

El profesor argentino Nstor Pedro Sagus, citado por Ortecho Villena en su

Obra: Jurisdiccin y Procesos Constitucionales, seala que: lo cierto es que
resulta el instrumental ms elemental y contundente para asegurar la libertad
personal contra los abusos del poder y continua diciendo: () las excelencias
el Habeas Corpus por algo ciertamente es tan apreciado- deriva del bien
jurdico que sustancialmente tutela, esto es, la libertad ambulatoria. Sin sta
extinguida o restringida- poco puede hacer el hombre. El Hbeas Corpus, en
otras palabras es una suerte de garanta fundante, en el sentido que posibilita,
merced a la obtencin a la libertad corporal, la prctica de las restantes
libertades humanas. De ah que sea la herramienta bsica de todo habitante y
el mecanismo jurdico ms odiado por el despotismo.

Finalidad del Habeas Corpus

La finalidad principal del Hbeas Corpus es el restablecimiento de la libertad

personal vulnerada o amenazada; es decir, volver al estado anterior a la
privacin de libertad de la persona.

Ivan Noguera Ramos seala que el Hbeas Corpus persigue dos finalidades:
una Inmediata, es decir reponer el derecho violado o vulnerado y, la segunda:
Mediata que es sancionar penalmente a los responsables.

En nuestra opinin, la finalidad del Hbeas Corpus es detener la violacin de un

derecho constitucional o impedir que la amenaza de violacin del mismo se
cometa (libertad personal y conexos). El Hbeas Corpus no consiste en
determinar la responsabilidad penal de la persona a favor de quien se
interpone, como dijimos, por medio de este proceso slo se verifica si existe
amenaza o afectacin de la libertad individual y, en caso que esta se verifique,

ordenar se repongan las cosas al estado anterior de la violacin o amenaza de

violacin.

Caractersticas del Hbeas Corpus

As como el proceso de Hbeas Corpus persigue una finalidad como garanta

constitucional que protege la libertad de las arbitrariedades del poder, sta se
compone de caractersticas importantes que parten de su propia naturaleza y
aquellas que le atribuye la legislacin procesal constitucional a modo de reglas
generales de aplicacin.

4.1.- Sumariedad.-

Es decir, goza de un procedimiento rpido, fulminante, inmediato, bajo

responsabilidad. El carcter sumario de este procedimiento exige la
preferencialidad por parte de los jueces, claro est, bajo su responsabilidad.

4.2.- Subsidiaridad.-

Debido a que si no existe recurso alguno o si se agot todo recurso en defensa

de la libertad personal vulnerada, el Hbeas Corpus se convierte en el nico
instrumento de defensa de esta libertad constreida por una resolucin que a
decir de Cesar Landa, no se ajusta al derecho constitucional.

4.3.- Informalidad.-

A travs de Hbeas Corpus se debe determinar si existi o no la violacin al

derecho a la libertad y por ser este procedimiento sumario, debe ser lo menos
complejo posible, pues en juego est la libertad de un procesado o denunciado.
Inclusive, en este tipo de procedimientos, la accin se puede presentar
verbalmente ante el juez penal.

4.4.- Reglas aplicables al procedimiento del Hbeas Corpus. (Artculo 23 de la

Ley 23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo).

a.- No caben recusaciones en el procedimiento.

b.- No caben Inhibiciones por parte del juez penal que conoce del
asunto.

c.- No caben aplazamientos de las diligencias a realizarse.

d.- No interviene el Ministerio Pblico, a no ser que sirva para coadyuvar al

agraviado.

e.- Los jueces deben habilitar da y hora para llevar a cabo las diligencias, as
se trate de da no hbil.

CLASES DE HABEAS CORPUS

En funcin a este ensanchamiento del carcter y contenido del hbeas corpus,
la doctrina ha elaborado una tipologa, de la cual resumidamente damos
cuenta:
a) El hbeas corpus reparador
Dicha modalidad se utiliza cuando se produce la privacin arbitraria o ilegal de
la libertad fsica como consecuencia de una orden policial; de un mandato
judicial en sentido lato -juez penal, civil, militar-; de una decisin de un
particular sobre el internamiento de un tercero en un centro psiquitrico sin el
previo proceso formal de interdiccin civil; de una negligencia penitenciaria
cuando un condenado contine en reclusin pese a haberse cumplido la pena;
por sanciones disciplinarias privativas de la libertad; etc.
En puridad, el hbeas corpus reparador representa la modalidad clsica o
inicial destinada a promover la reposicin de la libertad de una persona
indebidamente detenida.
b) El hbeas corpus restringido
Se emplea cuando la libertad fsica o de locomocin es objeto de molestias,
obstculos, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos, configuran
una seria restriccin para su cabal ejercicio. Es decir, que, en tales casos, pese
a no privarse de la libertad al sujeto, "se le limita en menor grado".
Entre otros supuestos, cabe mencionar la prohibicin de acceso o circulacin a
determinados lugares; los seguimientos perturbatorios carentes de fundamento
legal y/o provenientes de rdenes dictadas por autoridades incompetentes; las

reiteradas e injustificadas citaciones policiales; las continuas retenciones por

control migratorio o la vigilancia domiciliaria arbitraria o injustificada, etc.
c) El hbeas corpus correctivo
Dicha modalidad, a su vez, es usada cuando se producen actos de
agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en que se
cumplen las penas privativas de la libertad. Por ende, su fin es resguardar a la
persona de tratamientos carentes de razonabilidad y proporcionalidad, cuando
se ha determinado cumplir un mandato de detencin o de pena.
En efecto, en el caso Alejandro Rodrguez Medrano vs. la Presidencia del
Instituto Nacional Penitenciario y otro (Exp. N. 726-2002-HC/TC), el Tribunal
Constitucional seal que:
"Mediante este medio procesal puede efectuarse el control constitucional de
las condiciones en las que se desarrolla la restriccin del ejercicio de la libertad
individual, en todos aquellos casos en que ste se haya decretado
judicialmente"
As, procede ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad
fsica y psicolgica, o del derecho a la salud de los reclusos o personas que se
encuentran bajo una especial relacin de sujecin internados en
establecimientos de tratamiento pblicos o privados (tal el caso de personas
internadas en centros de rehabilitacin y de menores, en internados
estudiantiles, etc.). Igualmente, es idneo en los casos en que, por accin u
omisin, importen violacin o amenaza del derecho al trato digno o se
produzcan tratos inhumanos o degradantes.
Es tambin admisible la presentacin de esta modalidad en los casos de
arbitraria restriccin del derecho de visita familiar a los reclusos; de
ilegitimidad del traslado de un recluso de un establecimiento penitenciario a
otro; y por la determinacin penitenciaria de cohabitacin en un mismo
ambiente de reos en crcel de procesados y condenados.
d) El hbeas corpus preventivo
ste podr ser utilizado en los casos en que, no habindose concretado la
privacin de la libertad, existe empero la amenaza cierta e inminente de que
ello ocurra, con vulneracin de la Constitucin o la ley de la materia..
Al respecto, es requisito sine qua non de esta modalidad que los actos
destinados a la privacin de la libertad se encuentran en proceso de ejecucin;
por ende, la amenaza no debe ser conjetural ni presunta.
En efecto, en el caso Patricia Garrido Arcentales y otro contra el capitn PNP
Henry Huertas (Exp. N. 399-96-HC/TC), el Tribunal Constitucional precis:
"Que, en cuanto a las llamadas telefnicas a travs de las cuales se
amenazara con detener a los recurrentes, segn afirman, este Tribunal
considera que no se han dado los supuestos para que se configure una
situacin que constituya amenaza a la libertad personal que haga procedente

la accin de Hbeas Corpus, es decir, tal y como lo consagra el artculo 4 de la

Ley N. 25398, se necesita que sta sea cierta y de inminente realizacin; se
requiere que la amenaza sea conocida como verdadera, segura e indubitable,
que se manifieste con actos o palabras que no dejen duda alguna de su
ejecucin y propsito e inminente y posible, esto es, que no deje duda sobre su
ejecucin en un plazo inmediato y previsible".
e) El hbeas corpus traslativo
Es empleado para denunciar mora en el proceso judicial u otras graves
violaciones al debido proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando se
mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se
demore la determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal de un
detenido.
Csar Landa Arroyo, Teora del Derecho Procesal Constitucional, Editorial
Palestra, Lima 2003, pg. 116, refiere que en este caso "se busca proteger la
libertad o la condicin jurdica del status de la libertad de los procesados,
afectados por las burocracias judiciales [ ...] ".
En efecto, en el caso Ernesto Fuentes Cano vs. Vigsimo Cuarto Juzgado Penal
de Lima (Exp. N. 110-99-HC/TC), el Tribunal Constitucional textualmente
seal lo siguiente:
"Que, el tercer prrafo del artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, aprobado mediante Decreto Ley N. 22128, dispone que toda
persona detenida o presa a causa de una infraccin penal tiene derecho a ser
juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad y, en el caso
de autos, se inicia el proceso en marzo de 1993, y en diciembre de 1997 se
encontraba en el estado de instruccin, por haber sido ampliada sta; y el
hecho de no haberse completado la instruccin no justifica que se mantenga
privada de su libertad a una persona que ya lo haba estado por ms de veinte
meses, no dndole cumplimiento as al artculo 137 del Cdigo Procesal Penal,
en caso de efectivizarse esta nueva orden de captura".
f) El hbeas corpus instructivo
Esta modalidad podr ser utilizada cuando no sea posible ubicar el paradero de
una persona detenida-desaparecida. Por consiguiente, la finalidad de su
interposicin es no slo garantizar la libertad y la integridad personal, sino,
adicionalmente, asegurar el derecho a la vida, y desterrar las prcticas de
ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin.
En efecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Ernesto
Castillo Pez vs. Repblica del Per, (prrafo 84 de la sentencia del 3 de
noviembre de 1997), estableci lo siguiente:
"Habiendo quedado demostrado como antes se dijo (supra, prrafo 71), que la
detencin del seor Castillo Pez fue realizada por miembros de la Polica del
Per y que, por tanto, se encontraba bajo la custodia de ste, la cual lo ocult
para que no fuera localizado, la Corte concluye que la ineficacia del recurso de

hbeas corpus es imputable al Estado, configurando con ello una violacin del
artculo 25 de la Convencin en relacin con el artculo 1.1.".
g) El hbeas corpus innovativo
Procede cuando, pese a haber cesado la amenaza o la violacin de la libertad
personal, se solicita la intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales
situaciones no se repitan en el futuro, en el particular caso del accionante.
Al respecto, Domingo Garca Belunde [Constitucin y Poltica, Eddili, Lima
1991, pg.148], expresa que dicha accin de garanta "debe interponerse
contra la amenaza y la violacin de este derecho, aun cuando ste ya hubiera
sido consumado". Asimismo, Csar Landa Arroyo [Tribunal Constitucional,
Estado Democrtico, Editorial Palestra, Lima 2003, pg. 193], acota que "... a
pesar de haber cesado la violacin de la libertad individual, sera legtimo que
se plantee un hbeas corpus innovativo, siempre que el afectado no vea
restringida a futuro su libertad y derechos conexos".
h) El hbeas corpus conexo
Cabe utilizarse cuando se presentan situaciones no previstas en los tipos
anteriores. Tales como la restriccin del derecho a ser asistido por un abogado
defensor libremente elegido desde que una persona es citada o detenida; o de
ser obligado a prestar juramento; o compelido a declarar o reconocer
culpabilidad contra uno mismo, o contra el o la cnyuge, etc.
Es decir, si bien no hace referencia a la privacin o restriccin en s de la
libertad fsica o de la locomocin, guarda, empero, un grado razonable de
vnculo y enlace con ste. Adicionalmente, permite que los derechos
innominados previstos en el artculo 3 de la Constitucin entroncados con la
libertad fsica o de locomocin, puedan ser resguardados.
Esta Tipologa ha sido elaborada de modo casustico, en atencin a la contnua
evolucin que ha experimentado este proceso constitucional, por lo que no
puede ser tomada como un numerus clausus.

QUE PROTEGE EL HABEAS CORPUS

EL DERECHO A LA LIBERTAD:
Dar una definicin lo ms general y abarcadora posible de la libertad, ha
resultado ser una de las tareas ms difciles para los estudiosos de las ciencias
sociales. No obstante la mayora de las definiciones han coincidido en
considerarla como una facultad o capacidad que tiene el hombre de obrar de
una manera o de otra, o sencillamente no obrar, esta facultad nace del poder
de que se halle revestido naturalmente el hombre para emplear sus facultades
en la ejecucin de aquello que le parezca ms conveniente. Por tanto la
libertad debe entenderse como ausencia de coacciones o trabas externas que
impidan el desarrollo integral de la persona. Acto libre sera entonces aquel que

se ejecuta con dominio, esto es, con facultad para realizar otro distinto o
contrario, o cuanto menos para omitirlo.
Montesquieu: la libertad es el derecho de hacer lo que las leyes permitan, y si
un ciudadano pudiera hacer lo que las leyes prohben, no tendra ms libertad,
porque los dems tendran el mismo poder. Y sealaba que en una sociedad
que tiene leyes, la libertad no puede consistir en otra cosa que en poder hacer
lo que se debe querer y en no ser obligado a hacer lo que no debe quererse.
El sentido juridico de la libertad.
La libertad individual, como elemento inseparable de la personalidad humana,
se convirti en un derecho cuando el Estado se oblig a respetarla. Ya dicho
factor no tena una mera existencia deontolgico, sino que se tradujo en el
contenido mismo de una relacin jurdica entre la entidad poltica y sus
autoridades por un lado, y los gobernados o ciudadanos por el otro. Esta
relacin de derecho, que surgi cuando el Estado, por medio de sus rganos
autoritarios, decidi respetar una esfera libertaria a favor del individuo como
consecuencia de un imperativo filosfico, cre para los sujetos de la misma un
derecho y una obligacin correlativa.
Un derecho para el gobernado como potestad o facultad de reclamar al Estado
y a sus autoridades el respeto, la observancia del poder libertario individual,
concebido en los trminos a los que aludamos anteriormente. Una obligacin
para la entidad poltica y sus rganos autoritarios, consistente en acatar,
pasivamente o activamente ese respeto.
Para brindar una primera definicin jurdica podramos partir de lo expuesto en
la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en Francia, de
1789, en donde se dice que la libertad consiste en poder hacer todo lo que no
daa a los dems. Es decir, que el goce de este derecho debe estar limitado
exclusivamente en razn de asegurar a los dems el mismo derecho, y como,
en una sociedad democrtica, tal limitacin no puede hacerse sino mediante
ley, habra que concluir afirmando que la libertad es el derecho de hacer todo
lo que no est prohibido por las leyes. En consecuencia los revolucionarios
franceses, a efectos de ser consecuentes con lo sealado en el artculo citado,
expusieron en el siguiente de dicha declaracin que la ley no puede prohibir
ms que las acciones daosas para la sociedad y, por tanto, todo lo que no
est prohibido por la ley no puede ser impedido, y nadie puede ser obligado a
hacer lo que sta no ordena.
La conquista de este derecho se encuentra en la base de las dos grandes
revoluciones: americana y francesa, que dan lugar al constitucionalismo
moderno. En cuanto a la primera, se puede citar el inicio de la Declaracin de
Independencia de 1776 que dice as: "mantenemos como verdades evidentes
que todos los hombres nacen iguales, que su Creador les atribuye
determinados derechos inalienables, entre los que se cuentan la vida, la
libertad y la bsqueda de la felicidad...". Y en cuanto a la segunda, hemos visto
ya que la libertad es la piedra angular de la Declaracin de Derechos del

Hombre y del Ciudadano de 1789. Desde entonces las diferentes constituciones

de corte liberal han reconocido de una forma u otra este derecho fundamental.
Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 en su artculo 3 y 9
plantea: todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de
su persona. Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso, ni arrestado o
desterrado. Igual tratamiento recibe este derecho en el artculo 9 del Pacto
Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos, y le adiciona que toda persona
que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el derecho efectivo a
obtener reparacin. A estos mismos principios la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos en su artculo 7 le agrega que nadie puede ser privado de
su libertad fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano
por las Constituciones Polticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas
conforme a ellas, y reconoce algunas garantas para los individuos privados de
libertad, como por ejemplo que toda persona detenida o presa deber ser
llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para
ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo
razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continu el proceso.
As mismo seala que dichas personas privadas de libertad tienen derecho a
recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que ste decida, sin
demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el
arresto o detencin fueran ilegales.

6.- Competencia en el proceso de Habeas Corpus

El factor competencia es uno de los ms importantes elementos del proceso de

Hbeas Corpus. En efecto y de acuerdo a la ley de amparo y hbeas corpus
actual, est facultado para conocer de las acciones de Hbeas Corpus cualquier
juez penal del lugar donde se encuentre el detenido o del lugar donde se haya
ejecutado la medida o del lugar donde se haya citado. Si se trata de detencin
arbitraria, atribuida a la orden de un juez, la accin se interpondr ante la Sala
Penal, la que designar a otro juez penal, quien decidir en el trmino de 24
horas.

7.- Causales de Improcedencia del Proceso de Hbeas Corpus.

Si bien es cierto el proceso de Hbeas Corpus no supone la existencia de

condiciones para su procedimiento, s es necesario que los recurrentes y
magistrados tengan en cuenta los casos en que no procede el Hbeas Corpus;
y, as tenemos que no procede el Hbeas Corpus cuando:

a.- El recurrente tenga instruccin abierta o se halle sometido a juicio por los
hechos que originan la accin de garanta.

b.- La detencin que motiva el recurso ha sido ordenada por juez competente
dentro de un proceso regular; y,

c.- El recurrente sea prfugo de la justicia, desertor de las Fuerzas Armadas o

Polica Nacional, o evasor de la conscripcin militar, o militar en servicio
arrestado por sus jefes o est cumpliendo pena privativa de libertad ordenada
por los jueces.

8.- Procedimiento.-

El procedimiento en las acciones de Hbeas Corpus se desarrolla dependiendo

de que se trate de una detencin o de un acto en contra de la libertad personal
diferente a la detencin:

a.- En caso de detencin: Interpuesta la accin ante el Juez Penal de turno, ste
debe constituirse de inmediato, o cuando menos en el da al lugar de la
detencin y disponer que la autoridad responsable presente al detenido y
explique su conducta. Comprobada la detencin arbitraria, el juez penal pone
en libertad al detenido, dando cuenta a la Sala Penal respectiva. La Ley 23506
tambin establece que de no ser suficiente la sumaria investigacin, el Juez
citar a quienes ejecutaron la violacin para que expliquen las razones y
resolver de plano.

b.- En caso de lesiones a otros aspectos de la libertad personal: El Artculo 18

de la Ley 23506, establece que el Juez debe citar a quienes ejecutaron la
violacin a fin que expliquen los motivos de sta y resolver en el trmino de
un da natural.

En cualquiera de estos dos procedimientos, proceden recursos impugnatorios,

como el de apelacin contra una sentencia de primera instancia o Recurso
Extraordinario contra una sentencia de Vista expedida por la Sala Penal
superior.

Las Resoluciones que recaen en este tipo de procedimientos contienen un

mandato especial de proteccin a la libertad. Ortecho Villena seala que:

Deben ejecutarse tan pronto como queden consentidas o ejecutoriadas ya

que, de no ser as, no cumplira su misin de restablecer la libertad en el
tiempo ms breve posible.

9.- El Habeas Corpus en el Cdigo Procesal Constitucional.

El Cdigo Procesal Constitucional, recientemente promulgado el 28 de Mayo del

2004 y publicado el 31 del mismo mes y ao constituye un gran salto en la
defensa de los derechos fundamentales por quienes imparten justicia en el
Per. Presentado el nuevo Cdigo, ante el propio Tribunal Constitucional, como
defensor y supremo intrprete de la Constitucin, consagra un conjunto de
normas que actualiza y en muchos casos innova los procedimientos
establecidos en las leyes 23506, 24968, 25398 y 26301, principalmente.

Es importante destacar que el Cdigo, acerca de la interpretacin de los

derechos constitucionales, establece:

El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los

procesos regulados en el presente Cdigo deben interpretarse de conformidad
con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, los tratados sobre
derechos humanos, as como de las decisiones adoptadas por los tribunales
internacionales sobre los derechos humanos constituidos segn tratados de los
que el Per es parte.

Consideramos que este precepto ser de gran utilidad para resolver los
procesos constitucionales que se presenten, pues de esta manera la justicia
peruana seguir los cnones o estndares regionales e internacionales de
defensa de los derechos fundamentales.

La Accin de Hbeas Corpus en adelante se denominar Proceso de Hbeas

Corpus y su tramitacin ser con algunas diferencias como:

En cuanto a la procedencia del Hbeas Corpus, el Artculo 4 (Procedencia

respecto a Resoluciones Judiciales) establece en su segundo prrafo: El
Hbeas Corpus procede cuando una resolucin judicial firme vulnera en forma
manifiesta la libertad individual y la tutela procesal efectiva.

Respecto a la competencia del juez que conocer dicho proceso. la demanda

de Hbeas Corpus se podr interponer ante cualquier juez penal (lo que ya no
hace necesario que sea exclusivamente el juez penal de turno el que sea
competente) y no ser necesaria la autorizacin de abogado en el escrito de
demanda.
Otra novedad es la referida al trmite en los casos de desaparicin forzada,
que tendr un procedimiento especial, tipificado en el artculo 32.
Asimismo, el legislador hace una distincin en cuanto al trmite del Hbeas
Corpus en caso de detencin arbitraria (Artculo 30) y en casos distintos
(artculo 31). En este punto, consideramos que el trmino detencin
arbitraria podra traer algunos problemas de interpretacin por el Juez, en el
sentido de qu tipo de detencin es arbitraria y cul no es detencin
arbitraria?. En que casos estamos ante una detencin arbitraria? Y, por ltimo,
quin y con qu criterio se diferenciar los supuestos de casos distintos a
detencin arbitraria?.
En cuanto a las normas de procedimiento, el nuevo Cdigo (Artculo 33)
enfatiza aspectos, tales como: inciso 7) El Juez o Sala designar un defensor de
oficio al demandante, si lo pidiera e, inciso 8) Las actuaciones procesales son
improrrogables.
Finalmente y no por ello menos importante, es la innovacin del Cdigo
respecto a la enumeracin de los derechos protegidos, pues el inciso 15 del
artculo 25 establece El derecho a que se observe el trmite correspondiente
cuando se trate del procedimiento o detencin de las personas, a que se refiere
el artculo 99 de la Constitucin. El artculo 99 se refiere a la Acusacin
Constitucional de la Comisin Permanente ante el Pleno del Congreso a los
funcionarios que gozan de la inmunidad del antejuicio poltico. Da la casualidad
que es precisamente en este aspecto en el cual la Comisin Permanente del
Congreso actual ha cometido irregularidades y arbitrariedades, que en muchos
casos sin el menor fundamento legal acusa al funcionario, polticamente y sin
el menor reparo, ante el Pleno afectando las garantas mnimas del debido
proceso.

Conclusiones.

La Institucin del Hbeas Corpus, como garanta constitucional de la libertad,

se adopta en el Per por ley del 21 de Octubre de 1897; es decir que su
nacimiento es eminentemente legal. Posteriormente, el tratamiento al habeas
corpus es enriquecido por las leyes 2223 y 2253 de 1916, para tener
consagracin constitucional recin en la Constitucin de 1920

El Hbeas Corpus es un instituto de Derecho Pblico y Procesal, por tener

origen y fundamento en la Constitucin misma y estar destinado a la
proteccin de la garantas conocidas en la doctrina como derechos pblicos
subjetivos

Si bien es cierto el derecho a la libertad individual es un derecho esencial e

importante, no es absoluto pues puede ser limitado en su ejercicio por
contraponerse a valores de mayor nivel para la sociedad. Los lmites al ejercicio
de este derecho pueden ser Intrnsecos, si se deducen directamente de la
propia naturaleza y configuracin del derecho en cuestin; o, Extrnsecos, si
se deducen de la insercin de los derechos en el ordenamiento jurdico, y su
fundamento reside en la necesidad de proteger otros bienes o derechos
constitucionales

La detencin judicial, limitativa del derecho a la libertad individual no debe ser

la regla general dentro de un proceso. Esta se debe dictar en situaciones
excepcionales y ajustndose estrictamente a la naturaleza y objeto del proceso

Lo razonable es contrario a lo arbitrario y la razonabilidad le informa al juez de

su obligacin de justificar por qu ordena una detencin preventiva y no otra
medida cautelar.

La detencin judicial preventiva debe ser una medida provisional o temporal;

es decir que se mantenga mientras permita lograr los fines del proceso y
mientras no hayan desaparecido los motivos o razones que sirvieron para su
dictado.

El Hbeas Corpus no consiste en determinar la responsabilidad penal de la

persona a favor de quien se interpone, como dijimos, por medio de este
proceso slo se verifica si existe amenaza o afectacin de la libertad individual
y, en caso que esta se verifique, ordenar se repongan las cosas al estado
anterior de la violacin o amenaza de violacin.

El Proceso de Habeas Corpus contra Resoluciones Judiciales toma en la

actualidad importancia en nuestro contexto, sobretodo con ocasin de
procesos penales instaurados en contra de ex funcionarios estatales a
quienes, en muchos casos, se les priva del derecho a la libertad personal y que
no en pocos casos, cuestionan las decisiones judiciales en su contra por
considerarlas arbitrarias.

La libertad de un procesado se ve afectada cuando, entre otros motivos, es

privado de sta por una resolucin judicial arbitraria. Es arbitraria porque no
respet un debido proceso penal, lo cual hace al mismo, un proceso irregular.

El Juez Constitucional tiene la delicada responsabilidad de defender la libertad

como derecho fundamental inherente a la persona humana sobre cualquier
juez que ve en la detencin el nico medio existente para asegurar los fines de
un proceso.

El Cdigo Procesal Constitucional, recientemente promulgado el 28 de Mayo del

2004, constituye un paso importantsimo en la defensa de los derechos
fundamentales por quienes imparten justicia en el Per.

El Cdigo hace una distincin en cuanto al trmite del Hbeas Corpus en caso
de detencin arbitraria (Artculo 30) y en casos distintos (artculo 31). En
este punto, consideramos que el trmino detencin arbitraria podra traer
algunos problemas de interpretacin por el Juez, en el sentido de qu tipo de
detencin es arbitraria y cul no es detencin arbitraria?. En que casos
estamos ante una detencin arbitraria? Y, por ltimo, quin y con qu criterio
se diferenciar los supuestos de casos distintos a detencin arbitraria?.

El Juez que conoce del Hbeas Corpus debe verificar el cumplimiento de

requisitos de orden sustantivo (supuestos de peligro criminal) y procesal
(supuestos de peligro procesal) para que la detencin no sea arbitraria o ilegal.
Asimismo, el Juez debe verificar la concurrencia de las caractersticas propias
de la detencin (Excepcionalidad, Subsidiaridad, Proporcionalidad y
Provisionalidad o temporalidad), pues si estas no se cumplen la detencin es
ilegal tambin, no tendra razn de mantener vigente una detencin ya que de
esta manera se vulnera el derecho a la libertad individual.

El hecho que un juez emita una resolucin judicial en la que se priva de su

libertad a una persona, no significa que esta decisin no pueda ser objeto de
control constitucional alguno, esta condicin tambin conforma a la garanta
del debido proceso.

Exp. N. 2663-2003-HC/TC

CONO NORTE DE LIMA

ELEOBINA MABEL APONTE CHUQUIHUANCA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:
En Lima, a los 23 das del mes de marzo de 2004, reunido el Pleno del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Bardelli
Lartirigoyen, Vicepresidente; Aguirre Roca, Revoredo Marsano, Gonzlez Ojeda
y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO:
Recurso extraordinario interpuesto por doa Eleobina Mabel Aponte
Chuquihuanca contra la resolucin de la Segunda Sala Penal de Reos en Crcel
de la Corte Superior de Justicia del Cono Norte de Lima, de fojas 182, su fecha
8 de septiembre de 2003, que declar improcedente la accin de hbeas
corpus de autos.
ANTECEDENTES:
Con fecha 26 de agosto de 2003, la recurrente interpone accin de hbeas
corpus contra el Juez del Segundo Juzgado de Paz Letrado de Comas, Ronald
Soto Cortez, por violacin de su derecho a la libertad individual. Solicita, por
tanto, que se ordene al referido juez levantar la orden de captura que pesa en
su contra.
Sostiene que con motivo del proceso judicial N. 121-02, fue designada como
custodia judicial de un televisor y un ropero de madera, los que deposit en su
domicilio; que, posteriormente, el Juzgado desafect el ropero y la notific para
que lo ponga a disposicin del juzgado, por lo que present 3 escritos a fin de
que el juzgado precise el lugar donde deba poner a disposicin el bien
requerido, hecho que recin se produjo con la Resolucin N. 24, de fecha 23
de junio de 2003, y notificada el 14 de julio del mismo ao, en la que se le
requiere, por ltima vez, para que el da 24 de julio de 2003 cumpla con
apersonarse al local de juzgado con el bien, bajo apercibimiento de ordenarse
su captura; que, en la fecha en que le notificaron la Resolucin N. 24 se
encontraba de viaje, por lo que su hermana, mediante escrito de fecha 22 de
julio de 2003, solicit que dicha diligencia se realice en el propio domicilio de la
custodia, debido a que no contaba con los medios econmicos para trasladar el
bien al local de juzgado; y que el 13 de agosto de 2003, mediante Resolucin
N. 26, el juez orden su captura sin motivacin alguna. Agrega que el 20 de
agosto de 2003 present al Juzgado un escrito pidiendo la nulidad de la
Resolucin N. 26, sin que hasta la fecha de la interposicin de la demanda
exista pronunciamiento alguno.
El emplazado manifiesta que notific en diversas oportunidades a la
demandante para que se apersone al local del juzgado con el bien mueble en
custodia, y sta no cumpli con dicho mandato, por lo que orden su ubicacin
y captura mediante resolucin de fecha 26 de agosto de 2003, conforme a la
facultades conferidas por el inciso 2) del artculo 53 del Cdigo Procesal Civil.

Agrega que hasta la fecha de su declaracin la accionante no ha cumplido con

entregar el bien en custodia.
El Noveno Juzgado Especializado en lo Penal del Cono Norte de Lima, con fecha
26 de agosto de 2003, declar improcedente la demanda, por considerar que
no ha existido violacin alguna a la libertad individual, pues el demandado,
dentro de un proceso regular y conforme a la normatividad vigente, con las
garantas que la ley establece, ha actuado de acuerdo a sus atribuciones.
La recurrida confirma la apelada, por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS:
1.
El objeto de la presente demanda es que se ordene al Juez del Segundo
Juzgado de Paz Letrado de Comas que levante la orden de captura que pesa
sobre la accionante, ordenada mediante Resolucin N. 26, de fecha 13 de
agosto de 2003.
2.
La libertad personal es un derecho subjetivo, reconocido en el inciso 24)
del artculo 2. de la Constitucin Poltica del Estado, el artculo 9.1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 7.2 de la Convencin
Interamericana sobre Derecho Humanos. Al mismo tiempo que derecho
subjetivo, constituye uno de los valores fundamentales de nuestro Estado
Constitucional de Derecho, por cuanto fundamenta diversos derechos
constitucionales a la vez que justifica la propia organizacin constitucional.
3.
Asimismo, es de sealarse que, como todo derecho fundamental, la
libertad personal tampoco es un derecho absoluto. Ningn derecho
fundamental, en efecto, puede considerarse ilimitado en su ejercicio. Los
lmites que a stos se puedan establecer pueden ser intrnsecos o extrnsecos.
Los primeros son aquellos que se deducen de la naturaleza y configuracin del
derecho en cuestin. Los segundos, los lmites extrnsecos, son aquellos que se
deducen del ordenamiento jurdico, cuyo fundamento se encuentra en la
necesidad de proteger o preservar otros bienes, valores o derechos
constitucionales. Es as que pueden ser restringidos o limitados mediante ley.
4.
Segn lo ha sealado este Tribunal [Exp. N 1091-2002-HC], la libertad
individual " En cuanto derecho subjetivo, garantiza que no se afecte
indebidamente la libertad fsica de las personas, esto es, su libertad
locomotora, ya sea mediante detenciones, internamientos o condenas
arbitrarias. Los alcances de la garanta dispensada a esta libertad comprende
frente a cualquier supuesto de privacin de la libertad locomotora,
independientemente de su origen, la autoridad o persona que la haya
efectuado".
5.
Ahora bien, el proceso de hbeas corpus como seala Luis Alberto Huerta
Guerrero -Libertad Personal y Hbeas Corpus. Lima: Comisin Andina de
Juristas, 2003, pg. 47- "es una institucin cuyo objetivo consiste en proteger la
libertad personal, independientemente de la denominacin que recibe el hecho
cuestionado (detencin, arresto, prisin, secuestro, desaparicin forzada, etc.)
De acuerdo a la Constitucin de 1993[ ...] procede contra cualquier autoridad,

funcionario o persona, por cualquier accin u omisin que implique una

amenaza o violacin de la libertad personal".
Dicha accin de garanta es bsicamente un proceso de resguardo y tutela de
la libertad personal en sentido lato. En puridad representa la defensa de
aquello que los antiguos romanos denominaban ius movendi et ambulandi o los
anglosajones consignaban como power of locomation.
Lo que se tutela es la libertad fsica en toda su amplitud. Ello en razn a que
sta no se ve afectada solamente cuando una persona es privada
arbitrariamente de su libertad, sino que tambin se produce dicha anomala
cuando encontrndose legalmente justificada esta medida, es ejecutada con
una gravedad mayor que la establecida por la ley o por los jueces.
En efecto, la facultad de locomocin o de desplazamiento espacial no se ve
afectada nicamente cuando una persona es privada arbitrariamente de su
libertad fsica, sino que ello tambin se produce cuando se presentan
circunstancia tales como la restriccin, la alteracin o alguna forma de
amenaza al ejercicio del referido derecho; asimismo, cuando a pesar de existir
fundamentos legales para la privacin de la libertad, sta se ve agravada
ilegtimamente en su forma o condicin; o cuando se produce una desaparicin
forzada, etc.
6.
Tal como expone Nstor Pedro Sages -Derecho Procesal ConstitucionalHbeas Corpus. Buenos Aires: Astrea, 1988 pg. 143- "en su origen histrico
surge como remedio contra una detencin. Sin arresto, el hbeas corpus
parecera no tener razn de ser, ya que es un remedio, precisamente, contra
aprehensiones ilegales. Su meta natural, por los dems estriba en disponer una
libertad.
Sin embargo, el desarrollo posterior del instituto[ ...] lo ha hecho proyectarse
hacia situaciones y circunstancias que si bien son prximas a un arresto, no se
identifican necesariamente con l".
De ah que se reconozca que "algunas figuras del hbeas corpus [...]
abandonan los lmites precisos de la libertad fsica para tutelar derechos
-constitucionales tambin aunque de ndole distinta"
Al respecto, en la Opinin Consultiva OC-9/87 N. 29, la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, se justific y convalid la ampliacin de los contornos
del hbeas corpus al manifestarse que "es esencial la funcin que cumple el
hbeas corpus como medio para controlar el respeto a la vida e integridad de
la persona, para impedir su desaparicin o la indeterminacin de su lugar de
detencin, as como para protegerla contra la tortura u otros tratos o penas
crueles, inhumanas o degradantes".
7.
En el presente caso aunque la recurrente no ha sido privada de su
libertad, existe una amenaza, que proviene de una orden de detencin dictada
por el rgano jurisdiccional emplazado. Nos encontramos, entonces, ante un
hbeas corpus preventivo.

8.
De acuerdo al literal f, del inciso 24), del artculo 2 de la Constitucin,
nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o
por las autoridades policiales en caso de flagrante delito.
En cuanto a la primera forma de restriccin de la libertad individual, esto es, la
originada en un mandato del juez, ste necesariamente debe ser escrito; y, a
su vez, motivado. Por otro lado, la facultad de dictar el mandato de detencin
no es potestad exclusiva del juez penal, pues dicho precepto constitucional no
hace referencia a la especializacin del juez, y no puede descartarse casos
especiales donde la ley contempla la posibilidad de que jueces no penales
ordenen la detencin de una persona, como es el caso del inciso 2) del artculo
53 del Cdigo Procesal Civil, siempre que detrs de ello se persiga satisfacer
un bien constitucionalmente relevante.
El mandato de detencin, obrante a fojas 157 de autos, se bas en el
incumplimiento de la recurrente de apersonarse al local del juzgado con el
ropero de madera cuya custodia le haba sido encomendada. Sin embargo, la
resolucin cuestionada no hace referencia al escrito presentado con fecha 22
de julio de 2003, en el que indica su falta de recursos econmicos para
efectuar el traslado del mueble, solicitando, a su vez, que dicha diligencia se
realice en su domicilio. Por tanto, no hay en el presente caso, renuencia a
acatar los mandatos judiciales por parte de la recurrente que justifique la
medida de detencin cuestionada.
FALLO:
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que
la Constitucin Poltica del Per le confiere,
Ha resuelto:
1.

Declarar fundada la accin de hbeas corpus.

2.
Declarar nula la resolucin N 26 de fecha 13 de agosto de 2003, dictada
por el Juzgado de Paz Letrado de Comas en el proceso N 121-2002, la cual
ordena la inmediata ubicacin y captura de Eleobina Mabel Aponte
Chuquihuana.
Publquese y notifquese.
SS.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
AGUIRRE ROCA
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
CONCLUSIONES GENERALES

El habeas corpus es una garanta constitucional, que protege a la libertad de la

persona, cuando exista una detencin arbitraria o sin autorizacin del juez,
estas decisiones deben estar motivadas y conforme a ley.
Se debe plantear al instante cuando a una persona sin razn alguna es
detenida de su libre transito, si el agente tiene de la calidad de un funcionario
publico o servidor publico, estos sern amonestados por abuso de autoridad sin
justo titulo (ordenanza judicial), para la detencin del sujeto.
En los casos de delitos graves no se puede interponer
el sujeto esta dentro de un proceso, o se le va abrir
penal, ya que en el transcurso del mismo se podr
depende del agente infractor (capacidad procesal)
ocasionado.

el habeas corpus, ya que

un proceso en el mbito
absolver o detener todo
y la magnitud de dao