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imvel pelo mesmo tempo que o contrato anterior. O ponto uma propriedade em que se
adquire, que ser mantida com a locao. Sem ela, no existir mais.
O direito de inerncia ao ponto exercido por meio de uma ao judicial prpria,
denominada renovatria. Esta ao deve ser proposta pelo locatrio no prazo de decadncia
assinalado pela lei, isto , entre 1 anos e 6 meses antes do trmino do prazo do contrato acabar.
Em termos prticos, a renovao deve ser pleiteada pelo locatrio no transcurso dos primeiros 6
meses do ltimo perodo anual de vigncia do contrato de locao.
A ao revisional, que no deve ser confundida com a ao renovaria locatria, aquela
que, aps 3 anos de contrato, locador e locatrio podem rever o valor da locao, que pode ter
se alterado devido s mudanas do mercado. Nada impede que o prprio locatrio, em situao
que haja uma distoro, v a juzo requerer a diminuio do aluguel.
Se caracterizada a locao empresarial e proposta a ao renovatria dentro do prazo, o
locatrio ter, em determinadas situaes, direito indenizao pela perda do ponto, caso o
locador obtenha a retomada do imvel.
Esse todo do estabelecimento comercial pode ser objeto de venda e compra. Contrato
esse que denominado de contrato de trespasse, que no se confunde com a cesso de quotas
sociais de sociedade limitada ou a alienao de controle de sociedade annima. No trespasse, o
estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um empresrio (o alienante) e
passa para o outro (o adquirente). O objeto da venda o complexo de bens corpreos e
incorpreos, envolvidos com a explorao de uma atividade empresarial.
Cumpre ressaltar que tambm possvel vender as parcelas do estabelecimento.
Se vendo todo o estabelecimento, h uma mudana substantiva, uma vez que o
empresrio original j no o pode controlar totalmente. Se vendo partes integrantes da empresa,
nada muda. Agora, se vendo todos os equipamentos de radiografia e radiologia do Hospital, no
h rigorosamente nada de alterao - no resta configurado o contrato de trespasse, mas
apenas a mudana do dono dos equipamentos. Contudo, se vendo o Hospital para terceiros,
mantendo apenas a administrao para a soluo de pendncias, configura-se a venda do
estabelecimento como um todo, o que provoca uma profunda alterao em sua constituio
para efeitos jurdicos.
O professor ressalta que o nome do empresrio no passvel de venda. O seu nome
fantasia (ou razo social), isto , o nome de registro da empresa- o que constar em documentos
legais, contratos e escrituras, poder ser vendido.
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Em outras palavras, afirma o professor que a doutrina vinha claramente dizendo que
crditos, dbitos e contratos no fazem parte do estabelecimento comercial, uma vez que, antes
do CC02, no se falava em sucesso para efeitos de Direito Civil (apenas para Direito Tributrio).
O Direito Empresarial trabalhava com esta hiptese quando o legislador assim ordenava, como a
cisso e a fuso.
Na venda do estabelecimento, o adquirente, salvo quando restem bens para o alienante,
responder pelas dvidas do alienante. O estabelecimento ainda existir - no se trata das
vendas das cotas da sociedade (titularidade; o devedor continua o mesmo). Trata-se do
empresrio que vendeu seu patrimnio. Ao alienar, pergunta-se ao alienante se ele tem bens para
pagar toda as dvidas. Se tiver, que as pague, sob pena de quem adquiriu, passe ser responsvel
pelas dvidas de que alienou.
23/05
O CC e tambm os CPCs dizem que todo o patrimnio futuro e presente responde pelas
dvidas do devedor. A questo ser saber o que ser negociado - quando vendo um quadro de
giz, apenas compra e venda. Contudo, se vendo a potencialidade de criao de riquezas, os
quadros, os gizes etc., todo o estabelecimento comercial ser negociado.
As dvidas, os contratos e os crditos fazem parte desse estabelecimento? At 2002,
somente para efeitos trabalhistas e tributrios se pensava em sucesso do adquirente do
estabelecimento. A sociedade detentora das obrigaes, e no os seus scios. Nesse sentido,
quando vendo as cotas da sociedade, nada se altera.
Quem aliena o estabelecimento deve comunicar todos os credores da alienao. Se os
credores a rejeitarem, podem receber o que lhes cabe antes, sob pena da ao pode no valer
sobre eles.
O art. 1.145 pressupe que a eficcia depende da alienao aos credores. Essa
notificao, segundo a doutrina, diz que o certo pegar todos os credores e fazer uma
circularizao informando da inteno da venda ou da prpria venda, dando um prazo de 30 dias
para um posicionamento.
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a
eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores,
ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua
notificao.
Se meu credor aceitar a alienao, a alienao se torna eficaz para ele. A ineficcia no
total. Ou seja, notifico todos os credores e alguns deles se contrape alienao. Em relao
eles irei ajustar os empecilhos. Caso seja resolvido, a alienao se perfectibiliza. Contudo, se
isso no se suceder, podero eles, e apenas eles, propor a nulidade.
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A soma de cada bem individual tem um valor menor que o estabelecimento como um
todo. Isto, de se ter um valor maior, deriva da capacidade do empresrio de reunir um complexo
de bens cada vez mais valioso.
Aviamento
Apregoa Ulhoa Coelho que o valor agregado ao estabelecimento referido, no meio
empresarial, pela locuo inglesa goodwill of a trade. No meio jurdico, ora adota-se a expresso
fundo de comrcio (do francs fonds de commerce), ora aviamento (do italiano
avviamento), para designar o sobrevalor nascido da atividade organizacional do empresrio.
Em outras palavras, a capacidade de um determinado estabelecimento comercial de produzir
lucro.
O doutrinador salienta que fundo de comrcio no sinnimo de estabelecimento
empresarial, uma vez que este um atributo daquele.
O aviamento, nas palavras do professor, a plus valia (a expectativa de retorno financeiro
fundado nas caractersticas do estabelecimento) dos bens individualmente considerados. Alm
disso, ele aviamento pode ser classificado em (1) objetivo e (2) subjetivo.
Costuma-se chamar de objetivo quando essa plus valia decorre da forma de organizao
de bens - um elemento.
Aviamento subjetivo uma qualidade ou atributo do estabelecimento. Toma-se por
exemplo, a loja de restaurante japons cujo o dono tinha por qualidade a grosseria para com os
seus clientes. Este atributo era um dos atrativos de clientela daquele lugar.
Deve ser rememorado que a clientela no elemento do estabelecimento, dado que no
possuo domnio sobre ela. Tal qual o aviamento, um atributo. No posso faz-la de objeto, pois
impossvel faz-la seguir o estabelecimento. A listagem de cliente diz respeito tentativa de
seguir os clientes - possvel abord-los para tentar fazer clientes do novo estabelecimento.
Contudo, no podem ser objeto jurdico do contrato de trespasse.
27/04
Se eu estabelecer um raciocnio de recebimento de mercadorias e produtos, a fim de criar
uma tal dinmica, haver um custo maior, com um custo agregado o qual, possivelmente no
seria encontrado na engenharia de produo.
Se minha atividade continua a existir, utilizo da minha expertise a fim de criar algo
diferenciado, como, por exemplo, o trato com a clientela (que no faz parte do empreendimento).
O legislador, ao tratar do estabelecimento comercial afirma que, salvo clusula contratual, o
vendedor no poder, no prazo mnimo de 5 anos , atuar no mesmo ramo daquele do
comprador. Mas h a possibilidade de abrir mo desta regra, dado que um direito disponvel.
O adquirente contar com este benefcio - o do alienante disputando o mesmo mercado. As
grandes disputas de contrato de venda de estabelecimento, antes de 2002, estavam vinculadas
neste aspecto: vendia-se o empreendimento e, passados dois ou trs meses, voltavam a
concorrer, gerando grande desigualdade. Com o texto do CC02, houve um reforo nesta
posio. H um critrio de defesa empresarial. A venda duma clnica mdica no recai neste
caso, dado que ela no empreendimento, salvo os casos em que h a explorao da rea
mdica.
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10.5 Marca
o sinal distintivo que o empresrio usa para identificar seus produtos, mercadorias e
servios. Quando h marca, necessrio conect-lo a um produto, servio ou mercadoria, caso
contrrio, seria um ttulo de estabelecimento ou nome empresarial.
O nome empresarial e a marca se reportam a diferentes objetos semnticos . O
primeiro identifica o sujeito de direito (o empresrio, pessoa fsica ou jurdica), enquanto a marca
identifica, direta ou indiretamente, produtos ou servios.
Essa marca s ser conhecida como tal se houver um registro perante o Instituto Nacional
de Propriedade Industrial (INPI), que conferir proteo nacional. A minha marca pode coincidir
com o nome empresarial e o ttulo empresarial. Portanto, poder haver uma nica expresso
lingustica que defina as trs sem problema algum. Mas possvel existir trs nomes diferentes.
O grande problema enfrentado quando h colidncia entre marca protegido pelo INPI e
nome protegido pela Junta Comercial, que so rgos diferentes. A Junta de mbito estadual,
dado que ela aure sua fora do estado enquanto agente registrador. A INPI, por sua vez, ganha
sua fora da Unio. Essa situao do conflito entre marcas e nomes a questo mais complexa
e indefinida da doutrina e jurisprudncia. Todos arriscam palpitas, mas em razo da proteo ao
consumidor e livre concorrncia - questes constitucionais -, necessrio uma posio mais
clara.
As Casas Pernambucanas j era uma potncia na dcada de 60, protegido pelo INPI. Em
SP, um empresrio registrou o mesmo nome na Junta Comercial. No final, acabou vendendo a
marca por uma fortuna.
Poucos fazem o registro pelo INPI, uma vez que um processo longo e custoso. A marca
pode impedir a utilizao do nome do estabelecimento. Em princpio, a marca seria mais forte,
ainda que a jurisprudncia a tenha temperado.
10.6 Insgnia
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possvel sociedade unipessoal, ou seja, sociedade com apenas um nico scio? A regra
no, mas o legislador previu, expressamente, a unipessoalidade superveniente. o caso de
criao de uma sociedade e, devido aos problemas da vida, ela se torna unipessoal. A sociedade
no se esmaece pelo fato de que apenas um scio remanesceu. Nas sociedades limitadas h um
prazo de 180 para recompor a restaurao dos scios. Nas sociedades annimas, para que ela
no se torne irregular, haver de restituir a pluripessoalidade.
Elas no perdem a capacidade de ter patrimnio prprio e podem realizar o contrato de
trespasse.
12.3 EIRELI
O legislador brasileiro percebeu, em funo da distino patrimonial (s responde por
aquilo que est dentro da empresa), de forma a driblar os credores. Vrias vezes coloca-se como
scios crianas recm-nascidas. Salienta-se que isso lcito, no s porque a lei no impede,
mas os prprios tribunais a aceitam.
Enxergando isso, o legislador buscou criar uma terceira via para a proteo de quem
queira investir na atividade empresarial, dado que a mola da economia brasileira (economia de
mercado). Assim, no haver a necessidade de trazer algum reboque, isto , buscar um scio.
As legislaes internacionais foram ao longo da sua histria, especialmente aps a dcada de 60,
desenvolvendo mecanismos para possibilitar que o empresrio individual desenvolva suas
atividades (sem scios).
Algumas criaram as sociedades unipessoais originrias. Cria-se um novo ente, com vida e
desejo prprio. Como no h fiscalizao interna, ser fundamental criar uma fiscalizao
cautelosa externamente.
No Direito Brasileiro, h uma dvida doutrinria. O que o legislador criou foi uma
sociedade unipessoal? Chamada de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, no se
trata de um sujeito, mas uma atividade econmica que passa a ter uma responsabilidade limitada.
Alguns doutrinadores falam que o estabelecimento que teria a personificao. Contudo, no
seria o estabelecimento, pois ele seria algo imvel, ao passo que a empresa, mvel.
Tem-se falando de uma entidade dotada de personalidade jurdica, sem ser indivduo. Ao
se outorgar personalidade jurdica, possibilitou-se a capacidade de ter patrimnio prprio. A
EIRELI.
Contudo, o professor trabalha com a hiptese de empresa unipessoal.
A ideia de que o sujeito limite a responsabilidade aos bens destinados empresa, sem
precisar que algum seja trazido sem que seja scio de fato.
Esta EIRELI est regulada no artigo 280-A do CC:
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma
nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no
ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas.
A doutrina defende que s pessoas fsicas podem criar EIRELI. A parte majoritria veda a
criao por pessoas jurdicas. As sociedades do CC podem integralizar de acordo com o contrato
social. Cem vezes o salrio mnimos equivale a aproximadamente R$ 80.000,00; mas poucos
empresrios individuais tem tanto dinheiro para iniciar o processo. Ele deve ser, obrigatoriamente,
feito no ato de criao. Inexiste um responsvel pela fiscalizao.
1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps
a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada.
2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada
somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade.
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O empresrio individual pode ter vrias atividades como empresrio individual. Contudo,
com a EIRELI, na pessoa natural, s ser possvel ter uma EIRELI. Isto , h uma limitao do
nmero de EIRELIs; no que pese ele poder ser empresrio individual, por exemplo.
3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da
concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio,
independentemente das razes que motivaram tal concentrao.
5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda
para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso
de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja
detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional.
6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as
regras previstas para as sociedades limitadas.
Ou seja, a infrao ordem econmica, nesta lei, para avaliar infrao, rigorosamente
aberta. Ento, quando a doutrina menciona o que competncia, deve-se postar restries
definio, dado que se o legislador estabeleceu que qualquer indivduo, sociedade ou associao
(1, 2 e 3 Setor), que promova determinadas atividades, potencialmente estar praticando
exerccio que viole os princpios da atividade econmica.
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substituir capitalismo, dado que esta foi tingida dum sentido negativo e pejorativo, de tal forma
que o significante teria sido manchado.
Em verdade, o que se protege na concorrncia o bom funcionamento do mercado
(do capitalismo). Com isto, coibir-se- medidas abusivas e, normalmente, quem promove tais
medidas so os agentes do mercado. Isto fica claro em situaes como a Coca-Cola, ao chegar
em determinado supermercado, que no tem uma bandeira nacional, e diz: se voc vender
Pepsi, no venderei mais Coca para voc. E o mercado se sujeita a isso, dado que esta vende
muito mais que aquela - garantindo seus clientes. Da mesma forma uma empresa de energtico
pode requisitar maior visibilidade em detrimento de outra marca nas estantes do comrcio. Nestes
casos, evidencia-se o poder econmico das empresas - nada de graa. Cumpre ressaltar que o
mercado funciona desta maneira - a influncia do capital.
Quando uma proteo da concorrncia feita, o poder governamental, que tem poder de
polcia (via de regra, o CADE), tenta-se restringir estes comportamentos. Num primeiro momento,
pode-se at favorecer o consumidor (diminuindo os preos), mas, ao conseguir o monoplio, a
empresa faz do mercado o que ela quiser. No incomum operaes empresariais para retirar
outras empresas do mercado. , em suma, a funo de bom funcionamento do mercado.
O CADE, rgo encarregado de apurar a ocorrncia do ilcito e julg-lo, no dispe de
discricionariedade quando examina a caracterizao de infrao da ordem econmica. Em outros
termos, o julgamento da existncia das prticas infracionais deriva do exerccio de competncia
vinculada. No pode, assim, o Conselho considerar infrao ordem econmica a conduta que o
legislador no descreveu como tal, nem pode deixar de consider-la infrao se corresponder
hiptese legal. No h interpretao extensiva ou anloga nessa matria.
A proteo feita, tambm, para que o Estado atinja seus fins sociais, via a
iniciativa privada. Ora, o mercado est lastreado na atividade empresarial e, para que o Estado
consiga o fim econmico e social que ele pretende, deve-se utilizar de determinado instrumento,
que vem a ser a regulamentao da concorrncia.
11.2 Infraes
Os sujeitos do mercado podem cometer algumas infraes. O art. 36 e o seu 3 da Lei
12.529/11 (Lei Antitruste) dita que, independente de culpa, os atos podem constitui-lo, alm de
classificar as condutas:
CAPTULO II
DAS INFRAES
Art. 36. Constituem infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, os atos
sob qualquer forma manifestados, que tenham por objeto ou possam produzir os
seguintes efeitos, ainda que no sejam alcanados:
I - limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre
iniciativa;
II - dominar mercado relevante de bens ou servios;
III - aumentar arbitrariamente os lucros; e
IV - exercer de forma abusiva posio dominante.
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12.1 Conceito
O CC02 reproduziu o enunciado, com mnima variao. No precisou distinguir
sociedades quanto ao objeto, eis que na sistemtica adotada deixou de existir o contraste entre
sociedade civil e comercial. Elucidou, entretanto, a finalidade econmica de sua constituio
e a partilha do resultado entre as partes para bem distingui-la de associaes.
O artigo 981 define sociedade:
TTULO II Da Sociedade
CAPTULO NICO Disposies Gerais
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha,
entre si, dos resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados.
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Nas associaes, o lucro no pode ser redistribudo, ao passo que nas sociedades, ele
deve ser revertido em favor dos scios. H uma finalidade lucrativa, ento. Importa dizer que nas
sociedades, h um objetivo de distribuio. No h mais sociedades sem potencialidade de
distribuio de resultados, o que inclui a sociedade simples nesta mesma finalidade, afirma o
professor.
O professor apregoa que a economicidade sempre estar em volta das sociedades. Para
as sociedades, elemento constitutivo de sua formao, o que no ocorre nas associaes.
Alfredo de Assis Gonalves Neto afirma que o fim econmico particulariza a sociedade, para
apart-la de outras estruturas jurdicas que, sua semelhana, so igualmente criadas pela
atuao da vontade humana e s quais o ordenamento tambm outorga capacidade jurdica,
como as fundaes, as associaes, as autarquias e as pessoas jurdicas.
O professor Assis de Gonalves Neto, em Direito de Empresa afirma que
A sociedade a organizao resultante de um negcio jurdico, produzido pela
vontade de uma ou mais pessoas, para se interpor em relaes entre elas e
terceiros, que o ordenamento chancela como modo de preencher uma
determinada funo - qual seja, a de facilitar a prtica de atos ou negcios
jurdicos voltados realizao de certos fins econmicos por ela pretendidos
H algo, portanto, orgnico, produzido por um intercalar de coisas - a necessidade de
uma organizao. O professor toma a cautela de no dizer que resultante de um contrato, mas
de um negcio jurdico. O legislador permite que elas podem ser unipessoais. Quando se afirma
que a sociedade criada para se interpor nas relaes, empresta-se, legalmente, vida. J no
mais uma pessoa que estar realizando negcios com terceiros, mas a prpria sociedade. O
ordenamento chancela determinado indivduo para que ele preencha uma funo - a realizao
de prticas para determinados fins econmicos.
Normalmente esse negcio jurdico bilateral, mas pode ser unilateral quando sua criao
ocorre por vontade de uma s pessoa. O que importa vincular a criao da sociedade a uma
ao humana tendente produo do resultado pretendido. Com isso, afastam-se as orientaes
que no enxergam a sociedade como fruto da vontade humana e outras figuras que podem surgir
sem a atuao da vontade ou sem a inteno de produzir aquele preciso resultado, mas dotadas
de alguns traos semelhantes, como o caso da comunho, do condomnio, etc.
Noutras palavras, a sociedade uma facilitadora para que eu atinja determinados
fins econmicos.
A sociedade unipessoal uma realidade, no s no Brasil como no exterior. Pode-se dizer
argumentar que o substrato da sociedade est na unio de duas ou mais pessoas; nesse caso, a
sociedade unipessoal seria outra figura, mas visando o mesmo fim. Por isso, a doutrina a
considera espcie do gnero sociedade. Outra designao poderia afast-la do regramento
prprio da matria societria.
12.2. Classificaes
Para o entendimento satisfatrio duma sociedade, necessrio uma classificao.
12.2.1 Primeira classificao
1. Ilimitada
Sociedades em que todos os scios so responsveis, sem qualquer limite, por todas as
dvidas contradas pela sociedade, sendo-lhes exigido o respetivo pagamento nem que para isso
tenham de vender o seu patrimnio pessoal.
Posto de outra forma, a responsabilidade ilimitada significa que o patrimnio pessoal do
scio responde pelas dvidas da sociedade.
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2. Limitada
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de
suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
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H um regramento geral que no est lastreado na lei, mas em boa parte da doutrina que
a sociedade de capital e de pessoa tem a ver com o tipo social adotado. Esta regra, contudo,
comporta excees - nem sempre as annimas sero de capital, ao passo que nem sempre as
sociedades de pessoas sero sociedades de pessoas.
As limitadas esto classificadas de acordo com a manifestaes dos scios no momento
de criao.
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Quando se classifica um contrato, pode-se dizer que ele unilateral, bilateral, plurilateral
ou contrato-organizao. Para tanto, dever-se- tomar como ponto balizador os efeitos e os
deveres.
No incio do XX, defendeu-se que o contrato seria o ato constitutivo da sociedade.
Contudo, os doutrinadores no conseguiam localiz-la numa das classificaes acima descritas.
Entendiam eles que ali estaria a sociedade bilateral. Ocorre que isso no explicava o momento
originrio: como falar em um contrato bilateral com cinco scios (cinco partes)? Nos contratos
bilaterais, a vontade das partes so divergentes. Contudo, nas sociedades, todos desejam o lucro
- alm disso, h os objetivos da prpria sociedade.
Ademais, diferentemente do que ocorre com os demais contratos, do ato constitutivo
nasce um ente, um sujeito de direito capaz de direitos e obrigaes distintos dos de quem o
constituiu.
O que constitui a vontade da sociedade? Criou-se, portanto, uma nova modalidade de
contrato para explicar esta organizao. O contrato plurilateral passou a ser o grande opositor do
ato institucional. Afinal, agora no h a necessidade de lanar mo para caracterizar a criao.
Contrato-organizao
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determinado ente jurdico, este passa a ter vontade prpria, independentemente da vontade das
partes que o contratam.
A vontade prpria da empresa tem em vista a realizao dos objetivos, que nem sempre
coincidente com a dos scios. No se confunde com os atos institucionais, uma vez que a
organizao a coordenao da influncia jurdica recproca entre atos . Passa-se a ter,
ento, um feixe de relaes, que criam uma vontade prpria. Nota-se uma vontade de
autopreservao da empresa, o que lhe empresta efeitos jurdicos. No pragmatismo, desvela-se
com muita transparncia. Esta dialtica entre os interesses da sociedade e dos scios que
direciona os atos da vida empresarial.
13.1 Associaes
As associaes so pessoas jurdicas de direito privado constitudas de pessoas que
renem os seus esforos para a realizao de fins no econmicos. Nesse sentido, versa o
artigo 53 do novo diploma:
CAPTULO II DAS ASSOCIAES
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para
fins no econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e
obrigaes recprocos.
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alimentcios aos seus integrantes, bem como agremiaes esportivas que vendem uniformes,
bolas, etc. No est proibido o exerccio da atividade econmica - a nica coisa defesa us-la
como objetivo. Nesse sentido, afirma o professor que os partidos polticos e as entidades
religiosas podem estar includas nesta lgica.
13.2 Fundaes
As fundaes esto disposta nos artigos 62 a 69 do CC. Elas se iniciam com uma
destinao patrimonial determinada causa. Isto , elas constituem um acervo de bens, que
recebe personalidade jurdica para a realizao de fins determinados, de interesse pblico, de
modo permanente e estvel. Consistem, pois, em complexos de bens dedicados consecuo de
certos fins e, para esse efeito, dotados de personalidade.
Diferenciando-se das associaes, no ato fundacional no h contratos, mas, sim um ato
complexo, dado que um ato de destinao patrimonial dado por algum que foi designado pelo
instituidor para formalizar a instituio. H um ato jurdico do institudo para algum formalizar.
Criada essa fundao, ela passa a ser um ente e um patrimnio que se descola totalmente do
instituidor. Ocorre uma substituio: me descolo do patrimnio material, mas adquiro participao
na sociedade (cotas da sociedade no mesmo valor). Ento, descolo-me, mas existe um vnculo.
Quando h um ato fundacional, fao uma destinao, por exemplo, numa criao da
escola, doei um apagador. Na declarao de imposto de renda, nota-se esse ato. A vontade
originria se cola ao ato complexo que quem estar administrando a fundao deve cumprir com
as tarefas ali designadas. O objeto social, desta forma, no pode ser mudado.
O controle das fundaes e de suas atividades realizado pelo Ministrio Pblico.
O fim estabelecido pelo instituidor e no pode ser lucrativo, mas, sim social, de interesse
pblico.
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Diferenas
Sociedade
Fundao
Ato constitutivo
Objeto
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Capital social
Capital de giro
250,00R$
200,00R$
150,00R$
100,00R$
50,00R$
0,00R$
Avril
Mai
Juin
Juillet
A linha do capital social quem dar o parmetro para definir se uma sociedade
superavitria ou deficitria.
Se eu tiver um capital muito baixo no momento inicial, no ser possvel iniciar as
operaes - no possvel, simplesmente, fazer qualquer tipo de negcio com R$10.000,00;
salvo quando o negcio for simples. Tecnicamente, dever a formao de um capital compatvel
com a atividade proposta. Feito no momento inicial, o empresrio estar imunizado futuras
integralizaes, afirma o professor.
As sociedades, com visto pelo grfico, sofrem com a Economia, no que o professor
classifica em vai-e-volta; em trancos e solavancos. Diz-se que at mesmo o passado no
confivel.
13.5.1 Responsabilidade - S.A e Ltda.
Quando se trabalha com a responsabilidade dos scios, trabalha-se na seguinte
perspectiva: em momentos superavitrios, a sociedade deixa de se obrigar execues - dado
que tem uma gordura positiva . Suponha que se queira executar a dvida em momento
deficitrio, a pessoa jurdica responder com todas as dvidas, presentes e futuros. O togado
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poder pedir a penhora de recursos no banco ou, num segundo momento, em objetos
encontrados pelo Oficial de Justia.
Se a sociedade no conseguir quitar as suas dvidas por falta de dinheiro, mesmo aps a
penhora, os scios podero ou no arcar com as consequncias, o que depender do tipo de
sociedade adotado no contrato social.
Se for uma sociedade limitada, o credor quem ir arcar com as dvidas, arquivando com
perda, pois quando os scios integralizaram o capital, no h como recuper-las. Forma-se uma
sociedade com responsabilidade limitada, que ter uma patrimnio limitado - o prejuzo de
quem negociou com a sociedade.
possvel, quando negociar a dvida com a empresa, haver uma expanso da
responsabilidade a partir de outros institutos, como a fiana, a garantia hipotecria e o aval. Mas,
neste momento, no estar se falando do instituto societrio. So garantias fidejussrias (tambm
chamada de garantias pessoais).
Conforme visto anteriormente, sociedade limitada tem por principal caracterstica a
limitao da responsabilidade dos scios ao valor de suas respectivas quotas e, em carter
solidrio, at a integralizao do capital social e, havendo subscrio em bens, pela plus valia que
a eles eventualmente seja atribuda.
O principal trao distintivo da sociedade annima: a nica na qual todos os scios ou
acionistas respondem exclusivamente pelo preo de emisso das aes que subscreverem ou
adquirirem - ou seja, pelo valor em dinheiro daquilo que cada um deles obrigou-se a contribuir
para a companhia na subscrio ou na compra de suas aes.
A identificao de uma empresa limitada ou annima se d pela razo social. Alm disso,
como EIRELI no sociedade, e, sim, patrimnio de afetao, no podero ser classificadas sob
este prisma. Contudo, elas no respondem com o prprio patrimnio, assemelhando-se com as
sociedades annimas.
O professor relembra que h, ainda, a possibilidade de mesclar os dois tipos de
sociedades apresentadas - so as sociedades mistas. Desta forma, alguns scios respondero
como sociedade annima e, outros, como sociedade limitada.
Finalmente, o professor cita a sociedade de capital e indstria, instituto pouco conhecido
na ordem jurdica. Ela formada pelo capitalista (responsvel pela gerncia e administrao da
sociedade e respondem de forma solidria, ilimitada e subsidiria pelas obrigaes sociais,
arcando com as dvidas contradas) e os industriais, que concorrem unicamente com sua fora de
trabalho, no contribuindo financeiramente e nenhuma responsabilidade.
A jurisprudncia e a doutrina ainda classificam a sociedade em comandita simples
(sociedade contratual), a sociedade em comandita por aes (sociedade de capital) e sociedade
em nome coletivo.
CADERNELLI EMPRESARIAL A
PROF. ISFER
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