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1.

Introduo

2. Fontes do Direito Empresarial

3. Relao com outros ramos do Direito

4. Histrico do Direito Empresarial

4. 1 O que caracterizava os comerciantes nos momentos histricos?

4. 2 Do Direito Comercial ao Direito Financeiro

5. Histria do Direito Empresarial no Brasil

5.1 Quais so os dispositivos importantes para o Direito Empresarial na CF?

6. O Empresrio

6.1 Caracterizao do Empresrio

10

7. Quem no empresrio?

12

8. Disciplina do empresrio individual no Cdigo Civil

12

8.1 Consequncias da falta do registro: sociedade empresria irregular

13

8.1 Empresrio individual regular

13

9. Estabelecimento empresarial

21

9.1 Elementos do estabelecimento comercial

22

9.2 Universalidade de fato ou de direito?

23

9.3 Ponto empresarial

23

9.4 Ao Renovatria

24

10. Elementos de identificao de empresa

25

10.1 Questo da sucesso

25

10.2 Nome empresarial

27

10.3 Espcies de Nome Empresarial

28

10.4 Ttulo de estabelecimento

29

10.5 Marca

29

10.6 Insgnia

29

10.7 Quem pode explorar o estabelecimento?

30

12. Empresrios e EIRELI

30

12.1 Empresrio individual

30

12.2 Sociedade empresarial

30

12.3 EIRELI

31

11. Atividade Empresarial e Concorrncia

32

11.1 Regulamentao e objetivos

32

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11.2 Infraes

33

12. Direito Societrio Geral

34

12.1 Conceito

34

12.2. Classificaes

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13. Ato Constitutivo das sociedades

38

13.1 Natureza do ato constitutivo

38

13. Pessoas jurdicas

40

13.1 Associaes

40

13.2 Fundaes

41

13.3 Organizaes religiosas

41

13.4 Partidos polticos

41

13.5 Classificao das sociedades Quanto Responsabilidade dos Scios

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1. Introduo
02/03/15


A primeira parte do direito empresarial trata do estabelecimento e da empresa. a
caminhada de um percurso que vem das fontes do direito empresarial e vai se especializando at
as sociedades empresrias. Parte-se de algo grande, contextualizado historicamente at estas
sociedades.


Quanto legislao, a partir do art. 966 do CC/02 h disposies sobre o direito
empresarial. Surge a dvida se esta matria seria uma subdiviso do Direito Civil; o que no
verdade. Ainda que grande parte da disciplina do direito comercial encontrar-se inserida no CC,
isto no significa que houve confuso ou unificao do direito empresarial ao civil.


Tais ramos do direito so autnomos e independentes, com regras, princpios e estrutura
prprios. A prpria CF dispe sobre esta separao no art. 22, I:

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:


I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,
aeronutico, espacial e do trabalho


Por isto que tanto se batalha por um Cdigo Comercial autnomo e amplo. Este ramo
no se limita apenas s regras empresariais, abarcando uma srie de outros institutos
relacionados ao mercado, economia, concorrncia e ao consumo.


O professor destaca os elementos com os quais deve-se trabalhar para perceber esta
diferena: (1) as caractersticas do direito comercial, que marcado pela celeridade das relaes;
e (2) a segurana que est celeridade no poder retirar - quando h um relao comercial, ela
deve ser clere e segura. Certos doutrinadores atribuem um terceiro fator: (3) a universalidade/
cosmopolitanismo de seus preceitos - uma vez que criado e renovado constantemente pela
dinmica econmica mundial. Em diversas etapas, o sujeito que trabalha com este ramo trabalha
com um norte mundial.


Um exemplo prtico pode ser encontrado nas etiquetas nas lojas de roupas. Atualmente,
as vestimentas dificilmente sero produzidas no Brasil - as origens so China, Vietn, Tailndia
etc. Quem trouxe essas roupas? E qual a quantidade de contineres? O que d a segurana na
relao? Foi clere?


O empresrio deve encomendar as peas para o prximo vero no ano anterior. Para
atingir esta finalidade, ele deve custear os gastos iniciais antes do recebimento dos produtos. O
produtor, por sua vez, necessita ter a segurana de quem encomenda ir cumprir com suas
obrigaes, dado que est deixando de produzir para outra empresa.


O esprito inventivo dos empresrios cria e, cabe ao legislador regulamentar, afirma o
professor.


Para termos de contraponto, no que diz respeito ao Direito Civil, na compra de imvel,
necessrio um bem passvel de alienao, alm de documentaes vlidas (certides,
regulamentaes etc.). Se o indivduo possui todos esses elementos, a transferncia ainda no
pode ser completada. Ser obrigatrio um contrato de compra e venda feito pelas partes e o
recolhimento de todos os impostos. Isto quanto forma. A escritura pblica tambm outro
imperativo. O Brasil possui um sistema registrrio. H, ainda, outros procedimentos a serem
cumpridos. Enfim, inexiste celeridade.


O Direito Empresarial trouxe facilidades para as transaes quotidianas. A interposio da
troca regulado por esta matria. E isto sempre objetiva a celeridade e segurana. Por esta
razo, o grande nmero de situaes em que se utilize a arbitragem tem conexo com o Direito
Empresarial.

2. Fontes do Direito Empresarial



As fontes primrias so as leis comerciais. Dentre elas, destaca-se o Cdigo Civil de
2002, que na Parte Especial trata dos contratos mercantis, dos ttulos de crdito e do direito de
empresa. Alm dela, existem legislaes esparsas (leis autnomas) de cunho comercial, como,

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por exemplo, a Lei de Sociedades Annimas (Lei n 6.404/76); a Lei do Registro de Empresas
(Lei n 8.934/94), o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90), dentre outras.


A CF, a partir do art. 170, acerca da Ordem Econmica, tambm importante para o
estudo da matria. Nela, possvel identificar delimitaes da matria.


Remanesce vigente a Segunda Parte do Cdigo Comercial de 1850, que dispe sobre do
comrcio martimo.


As fontes secundrias do direito comercial so as analogias, os costumes e os princpios
gerias do Direito.

3. Relao com outros ramos do Direito



H fronteiras muito claras e outras, mais obscuras, destaca o professor. Com o Direito
Penal, por exemplo, notam-se vrios laos. A atuao desvirtuada de empresrios d ensejo a
diversos crimes. Em se referindo ao Direito Tributrio, h um liame de identificao muito grande
- na maioria das hipteses, o empresrio ser contribuinte fiscal. Quando digo que tenho um
faturamento de R$ 1.000.000,00; posso adotar um regime simples de tributao, disponvel
apenas para empresrios (e no pessoas fsicas). O Direito do Trabalho tambm possui suas
conexes. casual a reclamao dos empresrios para com a Justia de Trabalho, devido a
diversos fatores. J Direito Administrativo apresenta suas conexes quando as licitaes, por
exemplo, surgem. O Direito Econmico, principalmente o privado, bastante aliado. Por ltimo,
nota-se que o Direito do Consumidor, estudado pelo vnculo de fornecimento de empresas e
fornecedor. O grau de fornecimento demonstra-se como essencial para o entendimento da
matria.

05/03/15


H uma autonomia do Direito Empresarial, ainda que ele no tenha uma legislao
especfica. a necessidade de segurana num ambiente de celeridade. Consequentemente, no
seu aspecto dogmtico e de ensino, o a matria, necessita, de fato, a autonomia.


Fbio Ulhoa Coelho batalha por um novo Cdigo Comercial, pois, queiramos ou no, a
formao terico e dogmtico dos atuais juristas est muito vinculado, no Direito Privado, ao
Direito Civil. A diferena entre os princpios entre os estes dois ramos do Direito um dos fatores
que necessitam a regulamentao.

4. Histrico do Direito Empresarial



A gnese do Direito Empresarial no nasceu para proteger ou estabelecer as relaes
entre as pessoas. Ele nasceu para criar elementos de fluidez entre os comerciantes. Sua
origem remonta burguesia, elemento conformado pelos empresrios. E, por isso, foi criado
para regulamentar as suas relaes.


O primeiro elemento legislativo que trouxe alguma nuance de Direito Comercial foi o
Cdigo de Hamurabi, que trouxe normas de direito martimo. No Direito Romano, percebe-se um
incremento da norma, dado a necessidade de regulamentao de interposio na troca de
mercadorias e produtos, haja vista o maior contato entre as populaes. Nesta poca, as
legislaes tratavam da temtica da compra e da falta de pagamento. Na Idade Mdia surge a
autonomia. E isto decorre de um fato histrico: como o Regime Feudal prendia os servos terra,
o excedente da produo era aplicada nas guerras. A fuga dos servos devido s guerras o
princpio das cidades, que necessitam do comrcio para a sobrevivncia. Esta a origem
eminentemente classista: as relaes no servem para resolver problemas entre comerciantes e
no comerciantes, mas apenas entre comerciantes na sua relao comercial.

06/03/15


Neste perodo de agitaes burguesas, a migrao de indivduos que fugiam dos feudos
e o encontro de arteso nos ncleos que se formavam. Este encontro fez que com houve a
mercantilizao da economia. Essa produo comeou a se expandir, naturalmente. H a

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passagem para o estgio de atividade comercial. No exerccio da atividade comercial, passa


haver um confronte entre os produtores. Surge um conflito de interesses e, portanto, a
necessidade de harmonizao de princpios. Mas no existe uma codificao, e sim o uso do
Direito Consuetudinrio.


Em ambos os projetos de Cdigo Comercial (1850 e 2015) a figura dos usos e costumes
permanece em primeiro plano, devido tradio. A venda de commodities para qualquer lugar
do mundo sempre ser em Dlar, mesmo que no expresso no contrato, devido ao costume.


A harmonizao de princpio fez surgir as Corporaes de Mercadores, que podem ser
comparadas a Tribunais do Comrcio. Ela nomeava pessoa aptas para solucionar problemas,
mediante ideias comuns - os prprios usos e costumes. Relembra-se que este tribunal era
acessvel apenas para mercadores. A designao para estes indivduos era: cnsule.


Houve a criao de uma jurisprudncia mercantil a partir destas decises, que foram
codificadas, no como lei, mas para regras de julgamento. Elas eram enunciados que indicavam
a soluo para os conflitos. Os cnsules ficaram to famosos e hbeis que os no-mercadores
os requisitavam para a soluo de contendas fora do Direito Comercial.


Os usos e costumes, alm de consuetudinrios, tinha a caracterstica de
internacionalizao, tpico do comrcio.

4. 1 O que caracterizava os comerciantes nos momentos histricos?



Dizem os historiadores que, nesta origem, havia um capitalismo de concorrncia com
atomicidade dos agentes. Ou seja, como haviam comerciantes que foram se evadindo dos
feudos e se instalando nas cidades, em conjunto com os artesos, havia um comrcio individual
(salvo as navegaes), que se organizavam em tomos. Cada indivduo realizava sua atividade,
de tal forma de inexistirem sociedades.


A economia, portanto, era de indivduos.


Esta foi a primeira fase do Direito Comercial - a atomicidade dos indivduos.


A segunda fase, segundo os doutrinadores, inicia-se, como marco, a I Guerra Mundial.
Quando a atravessamos, h o incio do Estado de Bem-Estar Social. Neste momento, at para
que houvesse a possibilidade de ultrapassar as dificuldades em decorrncia da guerra, surge a
concentrao de empresas e de capitais. O indivduo no consegue mais fazer com que a
economia seja propulsionada - necessrio a reunio de indivduos e de capitais. Surge o risco
da criao de monoplios e oligoplios.


Por isso, surge a terceira fase, que a entrada do Estado na economia. Agora, ele deve
fornecer, consumir, investir e controlar a economia. A agregao de capitais e de pessoas em
torno de objetivos vinha destruindo a economia, sendo necessrio sua interveno.


A quarta fase, de influncia da Escola de Chicago, a do neoliberalismo. Esta ideologia
propem que o mercado d conta de seus problemas, independentemente da interveno
Estado, ideia arranhada aps a crise de 2008. Agora, o Direito Comercial vem em busca dos
agentes para a resoluo dos conflitos.


Ressalta-se que esta diviso no estanque - ainda h tomos de comerciantes,
monoplios, Estados como agentes da economia e a ideologia do neoliberalismo.


Os agentes econmicos criam e o Direito regulamenta. Consequentemente, passa-se
pelas fases e, os empresrios criam situaes para fugir do positivado. A legislao comercial
veio rebocada por estas situaes.

Sistemas legislativos comerciais



Ao longo da passagem de tempo, utilizou-se alguns tipos de sistema de julgamento dos
atos comerciais.

- Sistema Subjetivo


Tpico da Idade Mdia, era classista (a partir do sc. XII). Ou seja, criavam-se
Corporaes nas quais apenas os inscritos nestes grupos estavam sob jurisdio dos cnsules.
Neste perodo, questionava-se ao comerciante se ele era membro da organizao e se aquele

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contra quem instaurado o processo tambm o . um mtodo de resoluo de conflitos extraestatal.

A maior preocupao quem est atuando. Se fosse comerciante, utiliza-se o


Direito Comercial.

Ulhoa Coelho escreve: com os comerciantes e artesos se reunindo em corporaes de
artes e ofcios, inicia-se o primeiro perodo histrico do direito comercial. Nele, as corporaes
de comerciantes constituem jurisdies prprias cujas decises eram fundamentadas
principalmente nos usos e costumes praticados por seus membros.


Resultante da autonomia corporativa, o direito comercial ento se caracteriza pelo acento
sujeito e apenas se aplica aos comerciantes associados Corporao. Mas j nesse primeiro
perodo histrico, muitos dos principais institutos do direito comercial, como o seguro, a letra de
cmbio, a atividade bancria, so esboados e desenvolvidos.

- Sistema Objetivo (Sistema francs ou teoria dos atos de comrcio)


Originou-se no Code, onde h um abandono a ideia de julgar as questes entre
comerciantes para avaliar determinadas situaes que sejam intrinsicamente comerciais. A maior
preocupao do legislador criar atos de comrcio, que seriam objeto do Direito Comercial.
Neste momento, nota-se uma base legal e, os julgamentos levam em considerao algo que no
cientfico, mas descrito pelo legislador.


O decreto 737/50 enumerava os atos intrinsicamente comerciais. Dentre eles, a atividade
de compra e venda para posterior revenda, a atividade industrial, a atividade de bancos e a
atividade de seguros. Rocco afirma que h um denominador comum nestes tipos de interposio
da troca, a saber: a troca indireta, isto , a interposio na efetivao troca.


Na compra para revenda, dinheiro cambiado com bens ou ttulos; nas operaes
bancrias, permuta-se dinheiro presente por dinheiro futuro; nas empresas, resultados do
trabalho so trocados por dinheiro e outros benefcios econmicos; e nos seguros, o risco
individual se troca pela cota-parte do risco coletivo.

A maior preocupao qual ato que est sendo realizado. Se for intrinsicamente
comercial, utiliza-se o Direito Comercial.

O Cdigo de 1850 est rigorosamente informado pelo sistema objetivo.


Ulhoa Coelho preconiza que a elaborao doutrinria fundamental do sistema francs a
teoria dos atos de comrcio, vista como instrumento de objetivao do tratamento jurdico da
atividade mercantil. Isto , com ela, o direito comercial deixou de ser apenas o direito de uma
certa categoria de profissionais, organizados em corporaes prprias, para se tornar a
disciplina de um conjunto de ato que, em princpio, poderiam ser praticados por qualquer
cidado.

- Subjetivismo moderno


A partir do CC italiano, o Direito passou para uma terceira fase: o subjetivismo moderno,
vinculado ao Direito de Empresa. Basicamente, os dois sistemas anteriores so emparelhados e,
ao legislador, cabe aplicar ao comerciante, no exerccio de sua atividade profissional, o
Direito Comercial.
Conceitua-se empresa como sendo atividade, cuja marca essencial a obteno de
lucros com o oferecimento ao mercado de bens ou servios, gerados estes mediante a
organizao dos fatores de produo (fora de trabalho, matria-prima, capital e tecnologia).
Alm disso, empresa no se confunde com empresrio (sujeito) nem com o estabelecimento
empresarial (coisa). Outra vez, empresa a atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens ou servios. Sendo uma atividade, a empresa no tem a natureza jurdica de
um sujeito de direito nem de coisa (ULHOA COELHO).


Se h um dissdio ocorrer entre dois civis, por causa, por exemplo, de furar a fila do
nibus (e ocorrer um intenso desrespeito), cabe a aplicao do Direito Civil. Se a briga ocorrer
dentro da sala de aula, entre professor e aluno, est sob a jurisdio do Direito Administrativo. O
comerciante pode praticar o ato que quiser, se recair sob o Direito Comercial, ressalvado os
casos em que ele praticar atos empresariais.

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4. 2 Do Direito Comercial ao Direito Financeiro


09/03/15


O Capitalismo surge concomitantemente com a Revoluo Industrial e o Protestantismo.
No meio anterior, havia o imprio do Catolicismo, perodo em que era impraticvel defender o
acmulo de riquezas e o juros. A nova religio origina a diviso entre civil law (vinculada ao
Direito francs e religio catlica) e common law (aliada ao protestantismo). Sem o vnculo
entre Estado e Igreja, era necessrio uma nova vinculao para favorecer o crescimento. A
relao com o dinheiro j no mais pecaminosa - surge uma nova forma de tratamento. Ser
possvel, portanto, na lgica do protestantismo, ganhar dinheiro sem culpa.


O Direito Empresarial moderno est impregnado nesta lgica capitalista protestante. O
empresrio, dentro dessa lgica.


Quando falava-se do mundo do Direito Comercial, seu mbito era mais restrito. O
comerciante era aquele que pratica atos de interposio na troca. Quando mencionava-se
prestadores, exclua-se a atividade comercia, por exemplo. O rurcola (planta e colhe) no era
absorvido por esta matria, dado que sua atividade no era intrinsicamente comercial - se ele
tivesse dificuldades financeiras, ele no poderia recorrer ao instituto da concordata. Em tese, o
cabeleireiro no realiza uma interposio da troca ao cortar ao cabelo; apenas quando vendia
perucas. Este cenrio teve que ser mudado na medida em que novos entes necessitam de maior
ateno pelo Direito, pois estavam no meio do Capitalismo. O Salo de Cabelo, por exemplo,
emprega diversas pessoas e circula uma grande quantidade de recursos. Eles estavam sob a
letargia do regime do Direito Civil. Declarando-se a insolvncia (Civil) e no a recuperao judicial
(Empresarial), haveria a interrupo de um ciclo econmico muito importante. Seria necessrio
alargar o escopo de atuao do Direito Empresarial. H, agora, uma maior maleabilidade dentro
do Direito.

Tome-se o exemplo da insolvncia (ou, quando empresrio, falncia) do comprador. A


lei civil estabelece que o vendedor, nesse caso, tem o direito de exigir cauo antes de
cumprir sua obrigao de entregar a coisa vendida (CC, art. 495). Essa norma nunca
regeu, no rege e nem mesmo poderia reger uma compra e venda entre empresrios, j
que a lei de falncias (tanto a de 1945 como a de 2005) d ao administrador judicial da
massa falida do comprador os meios para exigir o cumprimento da avena por parte do
vendedor independentemente de prestar a cauo mencionada na lei civil. Por outro
lado, alm das regras especficas que a legislao de direito comercial estabelece para
as obrigaes nela regidas, no se podem esquecer os princpios aplicveis aos
contratos entre empresrios. No direito comercial, o princpio do pleno respeito
autonomia da vontade e do informalismo contratual conferem disciplina jurdica dos
contratos entre empresrios nuances que no se estendem generalidade das
obrigaes civis. Falar-se, assim, em unificao do direito das obrigaes quando ainda
sobrevivem, de um lado, regras especficas para os contratos entre empresrios e, de
outro, princpios prprios para os negcios jurdicos sujeitos ao direito[] (ULHOA
COELHO)


Empresa, diferente de comrcio, uma atividade econmica organizada. Integrantes do
ramo hoteleiro, rurcolas, cabeleireiros e diversos outros ramos da atividade empresarial esto
abarcados nesta forma de pensar o Direito.


Ressalta-se que nada no Direito estanque. Portanto, importante o percurso histrico
para aplicar o Direito Comercial para tratar de certas relaes. Alm disso, algumas relaes
atuais devem ser analisadas sob o prisma histrico do Direito Empresarial.

Crticas ao perfil subjetivista moderna do Direito Financeiro


A dificuldade que a Empresa tratada conforme diversos ramos do Direito - suas
relaes se espraia. Isso causar um conflito. Fabio Ulhoa Coelho, para tanto, realiza um corte
em funo da atividade. Defende-se que h uma linha de conexo com o antigo Direito
Comercial, que trata da estrutura e do seu funcionamento. Ou seja, quando se fala em estrutura
e funcionamento, conecta-se a Empresa com o Direito Comercial.

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Outra crtica a relao com o Direito Tributrio - qual seria a estrutura da Empresa que
permitir a adequada relao com as tributaes? Os conceitos vo se misturando.

Perfis da Empresa

Doutrinadores italianos chegaram a quatro hipteses de como uma empresa pode ser
visualizada:

1. Perfil Subjetivo: a Empresa um sujeito de direitos (no relacionada com pessoa jurdica).
Contudo, esse no o perfil utilizado no Direito.

2. Perfil Corporativo: a Empresa um organismo que envolve o empresrio e seus


colaboradores. a marcha em busca de algo (produo de um supervit). No errado
enxergar a empresa assim, mas tambm no o perfil adotado pela matria.

3. Perfil Objetivo: a Empresa, neste perfil, confundida com estabelecimento. Este o tpico
caso em que se diz: Vamos tomar um caf na minha empresa?. algo esttico, que no o
imvel, que rene os elementos necessrios. Seria como se fosse o domiclio da pessoa
fsica. Mas ele pode ser algo intangvel, como o site da Amazon.

4. Perfil Funcional: a Empresa a atividade de forma desenvolvida e organizada. Ela


desenvolvida pelo empresrio - pessoa jurdica apenas uma qualificao ao empresrio.v

5. Histria do Direito Empresarial no Brasil


12/03/15


A histria deste ramo no Brasil se inicia com a chegada da Famlia Real Portuguesa.
Surge, pois, a necessidade dos novos habitantes desta terra de produzir riquezas. Um dos
primeiros mtodos foi a venda de ttulos (Condes, Bares, etc.), alm da obrigatoriedade de
investimentos no Banco do Brasil. Foi necessrio, tambm por parte desse, a emisso de
moedas, o que causou uma enorme inflao.


D. Joo VI abre os portos s naes amigas e Cria a Real Junta do Comrcio, rgo que
primeiro registrou os comerciantes.


Proclamada a Independncia, inexistiam leis brasileiras. Desta forma, a assembleia
Constituinte e Legislativa optou por continuar utilizando as leis da antiga Metrpole. Portanto, as
Leis Filipinas, num primeiro momento, e, depois, a Lei da Boa Razo eram eficazes. Aplicvamos
de maneira subsidiria o Cdigo Comercial Francs, Espanhol e Portugus, devido permisso
dada pela Lei da Boa Razo..


Em 1850 o Cdigo Comercial adentra ao ordenamento jurdico brasileiro. Dividido em trs
partes, definiu o comerciante como aquele que faz a mercancia sua profisso habitual. Apesar de
o ter definido, tem caractersticas marcadamente objetivista. Contudo, ato de comrcio no foi
conceituado.


Logo em seguida a este cdigo, o legislador definiu os atos comerciais (decreto 737). O
Decreto 738 instaurou o Tribunal Comercial, especfico para questes mercantis (questes civis
seriam abordados pelo Tribunal Cvel).


O professor afirma que, em certa medida, e para determinados casos, seria interessante
um Tribunal especfico para estas questes, como no caso da recuperao judicial da OGX. Se
no h uma vara especializada, o juiz julgaria causas de bilhes em conjunto com as causas de
pequena envergadura de pessoas fsicas.


A legislao extingue os Tribunais de Comrcio 25 anos aps suas instauraes.
Comeam, pois, alteraes no Cdigo Comercial. O Direito das Quebras, o terceiro livro, foi
revogado, por exemplo. Depois disso, surgiu uma lei especifica para as sociedades annimas,
assim como para as sociedades limitadas, ttulos de crdito, defesa do consumidor,
reorganizao do registro comercial etc.


Houve diversas atualizaes at ser unificado com o Direito Civil, marco de ruptura para
como o objetivismo. Neste ponto, o subjetivismo moderno desenvolvido.

5.1 Quais so os dispositivos importantes para o Direito Empresarial na CF?

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Os elementos utilizados para refinar e dogmatizar o aprendizado do Direito Empresarial
so:

TTULO I
Dos Princpios Fundamentais
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem
como fundamentos:
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;


Como h livre iniciativa, no h como desvincul-lo do ordenamento jurdico brasileiro. Na
China, a ttulo de conhecimento, a livre iniciativa est vinculada iniciativa privada, que, por sua
vez, vincula-se ao Estado - um capitalismo de Estado. No Brasil, nota-se um capitalismo de
livre iniciativa, salvo quando o Governo opta pela regulamentao de determinado setor.


Outro artigo que baliza esta matria :

TTULO II
Dos Direitos e Garantias Fundamentais CAPTULO I
DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer;


O livre exerccio da profisso fundamental para a atividade comercial. Alm disso, no
mesmo art. 5, a atividade est informada pelos direitos do consumidor:

XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;

Por ltimo, o art. 170 trata da regulao da atividade econmica.

TTULO VII
Da Ordem Econmica e Financeira CAPTULO I
DOS PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia
social, observados os seguintes princpios:

Estes so os princpios do Direito Empresarial, que esto na CF/88.

6. O Empresrio
O art. 966 do CC colocou o empresrio na centralidade desse ramo jurdico.
LIVRO II
Do Direito de Empresa
TTULO I Do Empresrio
CAPTULO I
Da Caracterizao e da Inscrio
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de
natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

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Nota-se que no mais a atividade comercial - houve uma expanso do conceito. o


empresrio, agora, aquele que exerce atividade econmica profissionalmente, como o prprio
artigo conceitua. Mas quando h uma atividade em carter profissional? Ela ocorre quando o
sujeito faz dessa atividade como meio de vida. Quem pe o dinheiro no Banco, a fim de aumentar
seu patrimnio, no empresrio. No h profissionalismo, tampouco constncia - necessrio
uma organizao, padronizao e produo em srie, requisitos mnimos para o profissionalismo.
Acentua Ferri que a empresa um organismo econmico, isto , se assenta sobre uma
organizao fundada em princpios tcnicos e leis econmicas. Objetivamente considerada,
apresenta-se como uma combinao de elementos pessoais e reais, colocados em funo de um
resultado econmico, e realizada em vista de um intento especulativo de uma pessoa, que se
chama empresrio. Como criao de atividade organizativa do empresrio e como fruto de sua
idia, a empresa necessariamente aferrada sua pessoa, dele recebendo os impulsos para seu
eficiente funcionamento.
Ulhoa Coelho afirma que:
Empresrio a pessoa que toma a iniciativa de organizar uma atividade econmica de
produo ou circulao de bens ou servios. Essa pessoa pode ser tanto a fsica, que
emprega seu dinheiro e organiza a empresa individualmente, como a jurdica, nascida
da unio de esforos de seus integrantes. O direito positivo brasileiro, em diversas
passagens, ainda organiza a disciplina normativa da atividade empresarial, a partir da
figura da pessoa fsica.

O Direito Empresarial trata do empresrio, com todas os seus direitos e obrigaes, e


tambm do exerccio da sua atividade profissional (que tem bens e relaes jurdicas
especficas). Por isso chamado de subjetivismo moderno. o empresrio no mbito de suas
atividades.
Em termos tcnicos, contudo, empresa a atividade, e no a pessoa que a explora; e
empresrio no o scio da sociedade empresarial, mas a prpria sociedade.
necessrio, assim, acentuar, de modo enftico, que o integrante de uma sociedade
empresria (o scio) no empresrio; no est, por conseguinte, sujeito s normas
que definem os direitos e deveres do empresrio. Claro que o direito tambm disciplina a
situao do scio, garantindo-lhe direitos e imputando-lhe responsabilidades em razo
da explorao da atividade empresarial pela sociedade de que faz parte. Mas no so
os direitos e as responsabilidades do empresrio que cabem pessoa jurdica; so
outros, reservados pela lei para os que se encontram na condio de scio.
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Nortes do Direito Empresarial

O Prof. Alfredo de Assis Gonalves Neto, em Direito de Empresa, leciona os nortes do


Direito Empresarial, que seriam: (a) as estruturas para o exerccio da atividade (EIRELES, por
exemplo); (b) desenvolvimento de disciplinas que limitem a atividade mercantil do
empresrio. Por exemplo, para abrir um Banco, necessrio uma Carta Patente (forma de
limitao), ou a restrio ambiental e geogrfica aos postos de gasolina; (c) regras quanto
bens e contratos relativos a esta atividade. Se o sujeito desejar vender determinado
estabelecimento, devero ser solucionados questes de obrigaes e contratos antes da
consumao; (d) atividades inerentes proteo ambiental, concorrncia desleal, prticas
abusivas etc. - o cuidado e dar solues que podem dar prejuzos a terceiros; (e) proteo do
crdito da populao - basicamente seriam as regras de insolvncia e falncia. O destinatrio
da norma de recuperao de empresas seriam os credores da empresa (ainda que a lei diga que
seja a empresa).

6.1 Caracterizao do Empresrio

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A empresa pode ser explorada por uma pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso, o
exercente da atividade econmica se chama empresrio individual; no segundo, sociedade
empresria. Como a pessoa jurdica que explora a atividade empresarial, no correto chamar
de empresrio o scio da sociedade empresria.
1. Empresrio individual
o empresrio tratado acima. Revela-se como a atividade econmica explorada pela
pessoa fsica.
2. Empresrio coletivo (ou sociedade empresria)
Aquele que exerce a atividade profissional, organizando-a por meio de sociedades. A
economicidade para o autobenefcio, e no para terceiros. Elas podem ser, no direito privado,
associao (partido poltico aqui se localiza), cooperativa, sindicatos e fundao. Mas possvel
ser empresrio coletivo em sociedades. Nenhuma das outras pessoas definidas no CC pode
ser utilizada para a obteno do lucro - e no h outra estrutura econmica permitida em lei para
a organizao dos fatores de produo.
-

Tipos de empresas (atividades)

1. Comercial: no h criao, mas circulao de bens. Ex: Compro computador para que o
consumidor o compre.
2. Industrial: Uma indstria transforma para que um determinado produto seja adquirido por
algum
3. Prestao de servios: Um prestador de servios aquele que ou simplesmente ser um
intermediador (p. ex: Despachante, Escolas de Lnguas estrangeiras) ou um transformador,
assemelhando-se indstrias
4. Agroindstria, em casos especficos: se se registra na junta comercial, por lei, o indivduo
empresrio. Contudo, se no h registro, ele exercente de atividade empresarial no registrado.
-

Scio no empresrio

Por outro lado, em razo dessa opo considerar ainda a pessoa fsica o ncleo
conceitual das normas que edita sobre a atividade empresarial , a lei acaba dando ensejo a
confuses entre o empresrio pessoa jurdica e os scios desta. A confuso aumenta, inclusive,
pela distncia existente entre os conceitos tcnicos do direito e a linguagem natural. A pessoa
jurdica empresria cotidianamente denominada empresa, e os seus scios so chamados
empresrios. Em termos tcnicos, contudo, empresa a atividade, e no a pessoa que a
explora; e empresrio no o scio da sociedade empresarial, mas a prpria sociedade.
necessrio, assim, acentuar, de modo enftico, que o integrante de uma sociedade empresria (o
scio) no empresrio; no est, por conseguinte, sujeito s normas que definem os direitos e
deveres do empresrio. Claro que o direito tambm disciplina a situao do scio, garantindo-lhe
direitos e imputando-lhe responsabilidades em razo da explorao da atividade empresarial pela
sociedade de que faz parte. Mas no so os direitos e as responsabilidades do empresrio que
cabem pessoa jurdica; so outros, reservados pela lei para os que se encontram na condio
de scio.
Em outras palavras, se tenho uma sociedade, empresria a sociedade. Por isso que a
nomenclatura empresrio coletivo. Algum empresrio quando se trata de sociedade
individual.
-

Lucro

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O lucro uma finalidade que decorre do carter profissional. Quando no h lucro, um


empresrio no deixa de s-lo. Trata-se de um objetivo, no uma realidade. Este conceito no
est inserido no ncleo da atividade empresarial.
A contrrio senso, os contratos societrios, como a questo das associaes, perseguem
o lucro, mas no so divididos pelo integrantes - a economicidade no se espraia para fora.
Enquanto as cooperativas possuem registro empresarial, elas so agrupamentos de
pessoas civis.

7. Quem no empresrio?
19/03/15
O legislador se preocupo com este aspecto. No so empresrios aqueles da profisso
intelectual, ainda que o sujeito exera atividade profissional. Por exemplo, quando um engenheiro
pratica atos intelectuais, v.g. clculos para a construo de uma casa, ele no empresrio. A
sua firma, por sua vez, ligada ao regime empresarial. O CC exclui este sujeito da atividade
empresarial; ele est alm disso. Este, portanto, no ser o objeto de estudo desta matria.
O advogado quem exerce a advocacia, e no a sociedade. Do mesmo modo que o
engenheiro que pensa, no a sociedade. H, portanto, um perfil diferenciado. Alm disso, as
atividades circenses tambm no so atividades empresariais - uma atividade cultural.
Mas o CC preconiza que as atividades intelectuais, quando objeto de causa maior, que
seja fundamental para a atividade empresarial, de competncia da matria empresarial.
O mdico no empresrio, mas quando abre uma clnica - a depender do tipo; se for
uma atividade exclusivamente intelectual para o exerccio pessoal do profissional, neste caso,
no empresrio. Mas se este mdico comprou equipamentos e fez da clnica um mini centro
cirrgico para realizar procedimentos eletivos, a sua atividade intelectual um meio de
interferncia para atingir um escopo empresarial. Ele retirou da regra geral para a especfica.
A organizao de trabalhos por terceiros profissionalmente outra exceo do CC.
Exemplo comum de algumas clnicas de fisioterapia, que contrata diversos terceiros.
Outra hiptese quando a atividade estiver voltada para a circulao ou produo de
bens e/ou servios. Tpico de bioqumicos - ele estandardiza e amplia sua atividade intelectual,
configurando a atividade empresarial.

8. Disciplina do empresrio individual no


Cdigo Civil

Segundo o art. 967 do CC, o empresrio individual deve estar registrado na Junta
Comercial:

Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas


Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.


Atualmente, o registro pblico de interesse para os empresrios leva a denominao de
registro de empresas mercantis e atividades afins, e est disciplinado pela Lei n 8.934/94, e
pelo Decreto 1.800/96. Existe uma Junta Comercial em cada unidade federativa.


As sociedades empresrias, independentemente do objeto a que se dedicam, devem se
registrar na Junta Comercial do Estado em que esto sediadas.


Com a entrada em vigor do CC, o mbito de registro pelas Juntas Comerciais se
restringiu (art. 998). Apenas as sociedades empresrias devem ser atualmente registradas nas
Juntas. As sociedades simples so registradas no Registro Civil de Pessoas Jurdicas e as
voltadas prestao de servios de advocacia devem ter seus atos constitutivos levados
Ordem dos Advogados do Brasil.

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8.1 Consequncias da falta do registro: sociedade empresria irregular


A principal sano imposta sociedade empresria que explora irregularmente sua
atividade econmica, isto , que funciona sem registro na Junta Comercial, a responsabilidade
ilimitada dos scios pelas obrigaes da sociedade. O arquivamento do ato constitutivo da
pessoa jurdica - contrato social da limitada, ou os estatutos da annima - no registro de
empresas condio para a limitao da responsabilidade dos scios. A natureza desta
responsabilidade limitada - se direta ou subsidiria - depende da posio adotada pelo scio na
gesto dos negcios sociais. O scio que se apresentou como representante da sociedade tem
responsabilidade direta, enquanto os demais, subsidiria:
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais,
excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela
sociedade.


Ulhoa Coelho leciona que importa deixar claro que os scios podero vir a responder
com o seu prprio patrimnio, por todas as obrigaes da sociedade, se no for providenciado o
registro do respectivo ato constitutivo na Junta Comercial.

Alm dessa sano, a sociedade empresria irregular no tem legitimidade ativa para o
pedido de falncia de outro comerciante (LF, art. 97, 1) e no pode requerer a recuperao
judicial (LF, art. 51, V).
A falta do registro na Junta Comercial importa, tambm, a aplicao de sanes de
natureza fiscal e administrativa. Assim, o descumprimento da obrigao comercial acarretar a
impossibilidade de inscrio da pessoa jurdica no CNPJ, dentre outros lugares.

8.1 Empresrio individual regular


23/03/15
A regularidade no significa a prtica de atos empresariais. Parte-se de outro vrtice: se
chamo-o de empresrio, supem-se que ele profissionalmente pratica atos empresariais.
O que necessrio para que um determinado empresrio seja considerado dentro do
esquema da regularidade? Tanto no seu aspecto estrutural quanto registral. As questes de
alvar, por exemplo, diz respeito ao funcionamento do empresrio, e no acerca das atividades.
Obrigaes gerais dos empresrios
Os empresrios esto sujeitos, em termos gerais, s seguintes obrigaes: a) registrar-se
na Junta Comercial antes de dar incio explorao de sua atividade; b) manter escriturao
regular de seus negcios; c) levantar demonstraes contbeis peridicas.
So obrigaes de natureza formal, mas cujo desatendimento gera consequncias srias em algumas hipteses, inclusive, penais. A razo de ser dessas formalidades, que o Direito exige
dos exercestes de atividade empresarial, diz respeito ao controle da prpria atividade, que
interessa no apenas aos scios do empreendimento econmico, mas tambm aos seus
credores e parceiros, ao fisco e, em certa medida, prpria comunidade.
O empresrio que no cumpre suas obrigaes gerais - o empresrio irregular simplesmente no consegue entabular e desenvolver negcios com empresrios regulares,
vender para a Administrao Pblica, contrair emprstimos bancrios, requerer a recuperao
judicial etc.
No aspecto tributrio, por exemplo, no possvel se inscrever no SIMPLES ou pagar
tributos (que sero acrescidas das penalidades). O alvar de funcionamento tambm revela-se
impossvel de retirada. A hiptese do crime falimentar plausvel apenas para a moldura legal
para a falncia.

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A empresa do empresrio irregular ser informal, clandestina e sonegadora de tributos.


Registro de empresas
Apenas as sociedades empresrias devem ser atualmente registradas nas Juntas. As
sociedades empresrias simples so registradas no Registro Civil de Pessoas Jurdicas e as
voltadas prestao de servios de advocacia devem ter seus atos constitutivos levados OAB.
Art. 998. Nos trinta dias subseqentes sua constituio, a sociedade dever requerer a
inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua
sede.

O art. 967 do CC fixa uma conduta obrigatria das empresas:


Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.

Contudo, o CC no impe uma sano. Alm disso, h duas normas no CC que


reconhecem a possibilidade do exerccio da atividade empresarial que possibilita a atividade
empresarial sem o registro, ao contrrio do que preconiza o art. 967.
Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada
prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego,
desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia
prpria.

Um dos casos da emancipao civil a existncia de um estabelecimento comercial. Em


outras palavras, possvel exercer a atividade empresarial a partir dos 16 anos.
Outra norma que CC reconhece tal possibilidade :
SUBTTULO I
Da Sociedade No Personificada
CAPTULO I
Da Sociedade em Comum
Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto
por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente
e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.

Estas duas normas diminuem a importncia da norma central que estabelece o registro
das atividades. Pode-se afirmar, portanto, que o art. 967 uma norma sem sano - possvel
atuar sem registro.
Escriturao
Os empresrios tm o dever de manter a escriturao dos negcios de que participam
(art. 1.179, CC):
CAPTULO IV - Da Escriturao
Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema
de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros,
em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o
balano patrimonial e o de resultado econmico.

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Ou seja, o exerccio regular da atividade empresarial pressupe a organizao de uma


contabilidade, a cargo de profissionais habilitados. No h empresrio regular que possa
prescindir dos servios do contador. A falta de escriturao uma das grandes causas da runa
das atividades empresariais. Ora, com este registro ser possvel averiguar o preo de produo
de um produto.
A conscincia do comerciante est escrita nos seus livros; neles que o comerciante
registra todas as suas aes; so, para ele, uma espcie de garantia (...). Quando
surgem contestaes, preciso que a conscincia do juiz fique esclarecida; e ento
que os livros so necessrios, pois que eles so os confidentes das aes do
comerciante (Exposio de Motivos do Cdigo de Comrcio Napolenico, de 1807;
Valverde, 1960:25).

A primeira funo da escrita mercantil tem natureza gerencial. Ora, necessrio que o
comerciante controle seu negcio, registrar os valores que recebe e dispende.
Outra funo dos registros no Livro das operaes realizadas pelo comerciante estava
relacionada necessidade de demonstrao dos resultados da atividade comercial para outras
pessoas. A demonstrao da justeza do valor que o comerciante traz ao scio, a ttulo de
participao nos resultados da empreitada.
A terceira funo da escriturao do empresrio fiscal, isto , est relacionada ao
controle da incidncia e pagamento de tributos.
Em suma, serve ao controle interno e externo do exerccio da atividade empresarial. No
direito brasileiro, a previso genrica do dever de escriturao est no art. 1.179 do CC, para a
sociedade empresria limitada e demais empresrios, e no art. 177 da LSA, para annima.
A repercusso da falta de escriturao pode ser encontrada no art. 1190:
Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal,
sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio
ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades
prescritas em lei.

Exibio dos livros

O CC consagra o princpio do sigilo dos livros comerciais (art. 1.190). Considerva-se que o
comerciante tinha o direito de manter reservadas informaes que somente lhe diziam respeito,
como os seus ganhos e suas despesas. O princpio do sigilo est ligado tutela da privacidade.
O legislador trata como sigilo pois os segredos da empresa sero expostos; o que
dificilmente ocorre. uma situao que deve ser tratada com mxima cautela.
Hoje em dia, no o livro no pode ser oposto contra autoridades fiscais (CC, art. 1.193),
ou contra ordem do juiz (CC, art. 1.191). Sua aplicao, assim, restrita s hipteses em que a
exigncia eventualmente parte de rgos pblicos com atuao estranha apurao e
arrecadao de tributos ou contribuio previdenciria.
Art. 1.191. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de
escriturao quando necessria para resolver questes relativas a sucesso, comunho
ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.
1 O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar ou de ao pode, a
requerimento ou de ofcio, ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas,
sejam examinados na presena do empresrio ou da sociedade empresria a que
pertencerem, ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o que interessar
questo.
2 Achando-se os livros em outra jurisdio, nela se far o exame, perante o respectivo
juiz.

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Art. 1.193. As restries estabelecidas neste Captulo ao exame da escriturao, em


parte ou por inteiro, no se aplicam s autoridades fazendrias, no exerccio da
fiscalizao do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis
especiais.

Examine-se, primeiro, a exibio dos livros mercantis perante autoridades administrativas


com poderes para a determinar. Perante o PE, a exibio dos livros mercantis pode ser obrigada
pelos agentes de fiscalizao da receita (federal, estadual ou municipal) ou do INSS. A
fiscalizao, no entanto, no poder extravasar certos limites; ou seja, deve se ater apenas aos
elementos objeto de investigao:
Esto sujeitos fiscalizao tributria, ou previdenciria, quaisquer livros
comerciais, limitado o exame aos pontos objeto de investigao (Smula 439 do
STF).
A lei processual, no entanto, disciplina tambm um outro expediente probatrio,
relacionado escriturao mercantil, que pressupe a exibio do livro. H duas modalidade de
exibio judicial: a parcial (CPC, art. 383) e a total (CPC, art. 381). Naquela, o livro no fica retido
em cartrio, ao passo que nessa, a reteno dos livros em cartrio e a possibilidade de depsito
em mos do litigantes possvel.
Art. 381. O juiz pode ordenar, a requerimento da parte, a exibio integral dos livros
comerciais e dos documentos do arquivo:
I - na liquidao de sociedade;
II - na sucesso por morte de scio;
III - quando e como determinar a lei.
Art. 383. Qualquer reproduo mecnica, como a fotogrfica, cinematogrfica,
fonogrfica ou de outra espcie, faz prova dos fatos ou das coisas representadas, se
aquele contra quem foi produzida Ihe admitir a conformidade.
Pargrafo nico. Impugnada a autenticidade da reproduo mecnica, o juiz ordenar a
realizao de exame pericial.

Eficcia Probatria dos Livros Mercantis


Seja em razo de percia contbil, seja por fora da exibio determinada pelo juiz, os
livros apresentam uma certa eficcia probatria, cujos contornos so fixados pela legislao civil
(CC, art. 226) e processual civil (CPC, arts. 378 a 380):
Art. 226. Os livros e fichas dos empresrios e sociedades provam contra as pessoas a
que pertencem, e, em seu favor, quando, escriturados sem vcio extrnseco ou
intrnseco, forem confirmados por outros subsdios.

O togado no pode requisitar os livros dos empresrios, mas se o demandante ou


demandando os apresentar, so prova em juzo - ele s apresenta se quiser. Vejamos os arts.
378 a 380 do CPC
Art. 378. Os livros comerciais provam contra o seu autor. lcito ao comerciante,
todavia, demonstrar, por todos os meios permitidos em direito, que os lanamentos no
correspondem verdade dos fatos.
Art. 379. Os livros comerciais, que preencham os requisitos exigidos por lei, provam
tambm a favor do seu autor no litgio entre comerciantes.

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Art. 380. A escriturao contbil indivisvel: se dos fatos que resultam dos
lanamentos, uns so favorveis ao interesse de seu autor e outros Ihe so contrrios,
ambos sero considerados em conjunto como unidade.

Escriturao da Microempresa e Empresa de Pequeno Porte


A Lei Complementar n. 123 de 2006 trouxe um regramento diferenciado para este tipo de
empresas. De acordo com o art. 26, o microempresrio e o empresrio de pequeno porte
optantes do Simples Nacional esto dispensados de qualquer escriturao mercantil, devendo os
no optantes manter o livro Caixa.
Art. 26. As microempresas e empresas de pequeno porte optantes pelo Simples
Nacional ficam obrigadas a:
2o As demais microempresas e as empresas de pequeno porte, alm do disposto nos
incisos I e II do caput deste artigo, devero, ainda, manter o livro-caixa em que ser
escriturada sua movimentao financeira e bancria.
3o A exigncia de declarao nica a que se refere o caput do art. 25 desta Lei
Complementar no desobriga a prestao de informaes relativas a terceiros.

Os pequenos empresrios, isto , os empresrios individuais com receita anual inferior a


R$ 36.000,00 esto dispensado de qualquer escriturao (CC, art. 1.179, 2 e LD n. 123/06, art.
68).
Do Pequeno Empresrio
Art. 68. Considera-se pequeno empresrio, para efeito de aplicao do disposto nos
arts. 970 e 1.179 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), o empresrio
individual caracterizado como microempresa na forma desta Lei Complementar que
aufira receita bruta anual at o limite previsto no 1o do art. 18-A.

Em termos de estrutura, ser microempresrio ou empresrio de pequeno porte pouco


muda, afirma o professor.
2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se refere o
art. 970.

Os balanos tpicos para empresrios so: o registro civil de pessoas jurdicas (feitas
pelos cartrios de protesto de ttulos e documentos); a OAB (que registra a atividade dos
advogados); e h a junta comercial (que registra a atividade das sociedades empresrias).
Independente da atividade exercida, as cooperativas sempre sero registradas nas Juntas
Comerciais, dado que um regime especial de regulamento. Por outro lado, as sociedades
annimas, ainda que no tenham atividade empresria, tambm sero registradas nas Juntas.
O departamento de registro de comrcio est regulado pela Lei. 8.834/94. No entanto,
quando trabalha-se com esta sistematizao, o Decreto 1.800/96 mais importante que a prpria
lei:
TTULO I
DAS FINALIDADES E DA ORGANIZAO DO REGISTRO
PBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS E ATIVIDADES AFINS
CAPTULO I
DAS FINALIDADES
Art. 1 O Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins ser exercido em
todo o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais, com as
seguintes finalidades:

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I - dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das
empresas mercantis, submetidos a registro na forma da lei;
II - cadastrar as empresas mercantis nacionais e estrangeiras em funcionamento no Pas
e manter atualizadas as informaes pertinentes;
III - proceder matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem como ao seu
cancelamento.

Quando analisa-se o regulamento e ele afirma que h atividades vinculadas Unio e


outras vinculadas ao estado, cria-se um problema de estruturao. Haja vista que cada estado
responsvel pelo registro de seus empresrios. Quando h um problema de registro e precisa-se
ajuizar uma demanda, de quem seria a competncia? Estadual ou federal?
26/03/15
Inscrio
A natureza da inscrio jurdica declaratria ou constitutiva? Quando se faz o
requerimento perante Junta Comercial, a natureza no constitutiva - no sou empresrio por ter
me registrado. O que me transforma em empresrio o exerccio da atividade empresarial. Se
realizo atos empresariais, serei empresrio.
O agronegcio no empresarial. Contudo, se desejo ter um tratamento empresarial
(diferentes tributaes etc.), posso realizar o registro na Junta -e ento, o terei. Nesses casos, a
inscrio assim carter constitutivo.
O contrato social define as questes mais bsicas da empresa, uma vez que arquiteta
qual ser a funo de cada scio, qual o capital inicial etc. Todos os aspectos declaratrio
devem estar presentes nesse documento. Esse registro serve como histrico da vida da
sociedade, tal qual o registro civil (nascimento, casamentos, divrcios, bito). Esse
encaminhamento ir constar no documento e, por isso, o requerimento (art. 968) busca tais
informaes:
Art. 968. A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha:
I - o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens;
II - a firma, com a respectiva assinatura autgrafa;
III - o capital;
IV - o objeto e a sede da empresa.
1 Com as indicaes estabelecidas neste artigo, a inscrio ser tomada por termo no
livro prprio do Registro Pblico de Empresas Mercantis, e obedecer a nmero de
ordem contnuo para todos os empresrios inscritos.
2 margem da inscrio, e com as mesmas formalidades, sero averbadas
quaisquer modificaes nela ocorrentes.
3 Caso venha a admitir scios, o empresrio individual poder solicitar ao Registro
Pblico de Empresas Mercantis a transformao de seu registro de empresrio para
registro de sociedade empresria, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113
a 1.115 deste Cdigo.
4 O processo de abertura,registro,alterao e baixa do microempreendedor individual
de que trat a o art.18-A da Lei Complementar n123, de 14 de dezembro de 2006, bem
como qualquer exigncia para o incio de seu funcionamento devero ter trmite
especial e simplificado, preferentemente eletrnico, opcional para o empreendedor, na
forma a ser disciplinada pelo Comit para Gesto da Rede Nacional para a Simplificao

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do Registro e da Legalizao de Empresas e Negcios - CGSIM, de que trata o inciso III


do art. 2 da mesma Lei.
5 Para fins do disposto no 4, podero ser dispensados o uso da firma, com a
respectiva assinatura autgrafa, o capital, requerimentos, demais assinaturas,
informaes relativas nacionalidade, estado civil e regime de bens, bem como
remessa de documentos, na forma estabelecida pelo CGSIM.

No obrigatrio a utilizao da mesma assinatura para a empresa - cabe ao empresrio


decidir como ser a firma da empresa. o que pode ser inferindo inciso II. O capital, por sua vez,
refere-se ao investimento inicial que o legislador pretende saber. O empresrio no pode partir de
R$ 0,00. Inexiste possibilidade para tanto - o pote inicial , que nos primeiros anos ser
deficitrio, mas, aps determinado lapso temporal, a situao se altera. Contudo, segundo o
professor, o empresrios individuais respondem com todo o seu capital. Por fim, o artigo requer o
objeto, que a atividade exercida pelo empresrio. Obrigatoriamente, crucial que seja preciso.
A sede da empresa, por sua vez, empresarialmente falando, possvel - mas h limitaes
municipais (os alvars necessrios podem no ser expedidos, seja pela prefeitura, seja pelo
Corpo de Bombeiros ou qualquer outro rgo).
Capacidade
Se o registro o mote para a obteno da personalidade jurdica, ento a inscrio
outorgaria personalidade jurdica? No obrigatoriamente, pois o CC aponta quem so os entes
que obtm personalidade jurdica com a inscrio: partidos polticos, dentre outros.
O art. 982 exige que o empresrio declare que no h impedimento para o exerccio da
empresa. o mbito da capacidade. Funcionrio pblico federal, por exemplo, no a pode
exercer - ser a capacidade civil plena e capacidade jurdica limitada.
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem
por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e,
simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a
sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

De acordo com o CC, podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em


pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos:
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da
capacidade civil e no forem legalmente impedidos.

Tm pleno gozo da capacidade civil os absolutamente capazes, ou seja, aqueles que no


se enquadram nas hipteses de incapacidade absoluta ou relativa previstas, respectivamente,
nos arts. 3 e 4 do CC:
Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:
I - os menores de dezesseis anos;
II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no
puderem exprimir sua vontade.
Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham
o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;

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IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.

Legalmente impedidos so aqueles que encontram vedao total ou parcial em lei para o
desenvolvimento de atividade comercial, muito embora sejam plenamente capazes. o caso, por
exemplo, dos deputados e senadores, que, de acordo com o art. 54, II, a, da CF, no podem:
Art. 54. Os Deputados e Senadores no podero:
II - desde a posse:
a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor
decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo
remunerada;

Os Promotores de Justia tambm no podem participar de sociedade empresarial, e, nos


termos tanto da antiga quanto da nova Lei de Falncias, o falido no reabilitado (Lei n 11.101/05,
art. 159), dentre outros. O empresrio que teve a sua quebra decretada s pode exercer nova
atividade empresarial aps obteno de sentena judicial reconhecendo estar reabilitado em
razo do decurso do prazo legal e extino de suas obrigaes. Se tambm condenado por crime
falimentar, depende ainda de sua reabilitao penal. Existem, ainda, algumas restries legais em
relao aos militares da ativa (Lei n 6.880/80, art. 29) e servidores pblicos (Lei n 8.112/90, art.
117, X).
Se a pessoa legalmente impedida de exercer atividade empresarial, contudo, o fizer,
responder pelas obrigaes contradas e eventuais danos causados a terceiros (art. 973):
Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a
exercer, responder pelas obrigaes contradas.

Assim, se exercer atividade empresarial, celebrando contratos com fornecedores,


consumidores etc., dever cumprir esses contratos, no podendo alegar o seu impedimento legal
ao exerccio da empresa para livrar-se de tais obrigaes. Nada obsta, entretanto, que o
legalmente impedido de exercer a atividade empresarial seja scio ou acionista de sociedade
empresria, desde que no ocupe cargo administrativo, respondendo pela pessoa jurdica. Isso
porque o impedimento legal recai sobre o exerccio da atividade empresarial como empresrio
individual ou administrador de sociedade empresria. Tal ocorre porque, em ambas as hipteses,
o empresrio individual ou o administrador respondem pessoalmente pelas obrigaes contradas
em nome da empresa, ou seja, so eles que atuam em nome dela e se obrigam diretamente
perante terceiros pelos contratos celebrados. Por outro lado, como os scios ou acionistas de
uma sociedade no so empresrios (a sociedade quem exerce a atividade e no os scios
individualmente), e, assim, no exercendo eles algum cargo de administrao ou direo, no se
obrigam pessoal e diretamente em nome da pessoa jurdica, no h impedimento legal para que
se filiem a ela.
Em sntese, quando existir impedimento legal, eventual exerccio de empresa ser
ilegal, alm de irregular, mas quem o fizer dever cumprir as obrigaes assumidas e arcar
com as sanes legais.
Os atos praticados pelos proibidos no iro afetar de anulabilidade ou nulidade. Contudo,
haver consequncias ao envolvido. possvel, portanto, ser exonerado ou demitido pelo
exerccio da atividade empresarial. Os militares, os funcionrios pblicos (juzes, promotores etc)
e os falidos (aquele que teve a falncia decretada) so aqueles vedados pela legislao do
exerccio da atividade empresarial.
O exemplo mais corriqueiro dos limitados para o exerccio da atividade empresarial o
mdico para o exerccio de tica e/ou farmcia - assim, o legislador evita que ele ganhe dinheiro
com a atividade intelectual e, no segundo momento, com a venda de remdios e culos. O
mdico pode ser empresrio em qualquer outro ramo. O exerccio para leiloeiros tambm
limitado, estrangeiro na rea de fronteira, na radiodifuso e na pesquisa e lavra de materiais.

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Quanto s sociedades, aqueles que no tem capacidade civil plena, porque so menores
ou porque so de alguma forma limitadas devido problemtica prpria, podem ser scios.
Contudo, apenas sob algumas circunstncias: (i) desde que no respondam ilimitadamente pela
responsabilidade da empresa; (ii) no podem ser devedores da empresa, se comprar as cotas,
deve comprar sem ficar devendo; (iii) eles podem ter quaisquer funes que no administradores
das sociedades, e nem controladores (no podem participao como majoritrios).
Os cnjuges, por sua vez, podem contratar sociedade entre si ou com terceiros, desde
que no se tenham casado no regime da comunho universal ou no da separao obrigatria de
bens (art. 977). Eles so civilmente capazes, mas, em virtude do regime de bens de seu
casamento, no podem constituir sociedade entre si ou com terceiros. Seria ilgico a separao
total de bens mas a unio do patrimnio empresarial.
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde
que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao
obrigatria.

O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga uxria, independentemente do


regime de bens, alienar os imveis que integram o patrimnio da empresa ou grav-los de nus
real:
Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer
que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou
grav-los de nus real.

Ainda que a lei autorize a realizao de contratos de mveis sem a outorga uxria
(conjugal), a doutrina e a jurisprudncia no enxergam com bons olhos esta prtica. Ser um
requisito, portanto, a anuncia do casal para a negcios que envolvem imveis. Quanto aos
mveis, no h necessidade da opinio do(a) parceiro(a).

9. Estabelecimento empresarial
Estabelecimento empresarial o conjunto de bens que o empresrio rene para
explorao de sua atividade econmica. Compreende os bens indispensveis ou teis ao
desenvolvimento da empresa, como as mercadorias em estoque, mquinas, veculos, marca e
outros sinais distintivos, tecnologia etc.
A empresa seria a atividade, enquanto o empresrio, como algum que exerce esta
atividade. O estabelecimento, por sua vez, ser o conjunto de bens. Ele algo esttico, mas no
dever ser confundido com o local. Ora, h diversas empresas que no possuem um endereo
tangvel, como o caso dos aplicativos de iPhone - tanto o app quanto a loja so intangveis.
Segundo o legislador, o agrupar, o reunir de bens necessrios para o exerccio da atividade
empresarial. Quando eu reuno, tenho um complexo de bens para esse exerccio. E esta
organizao que ser chamada de estabelecimento. Pode ser de variada espcie, pois
depender da capacidade que o empresrio tem de fazer esta reunio, com maior ou menor
competncia, que dar maior chance dele ter sucesso ou no.
Trata-se de elemento indissocivel empresa. No existe como dar incio explorao de
qualquer atividade empresarial sem a organizao de um estabelecimento.
Pense-se a hiptese do empresrio interessado no comrcio varejista de medicamentos
(farmcia). Ele deve adquirir, alugar, tomar emprestado ou, de qualquer forma, reunir
determinados bens, como por exemplo: os remdios, balces, caixas etc. Alm desses bens, o
empresrio dever encontrar um ponto para o seu estabelecimento (um imvel), em que exercer
o comrcio.
Posto de outra forma, tratado pelo CC pelos arts. 1.142 a 1.149 e diz respeito a todo o
conjunto de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade

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empresria. um conceito muito importante para o mundo dos negcios. O contrato de


trespasse, por exemplo, tem justamente o estabelecimento como foco.
TTULO III
Do Estabelecimento
CAPTULO NICO DISPOSIES GERAIS
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para
exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.


Por fim, o professor reitera que que no so todos os bens do empresrio. Se a sala de
aula fosse uma empresa, o professor seria o empresrio, os alunos, a clientela (pois pagam
mensalidade para o ensino), a atividade seria o ensino e o estabelecimento, o quadro, giz,
cortina, balco, cadeiras, ar condicionado, computador etc. A clientela no faz parte do
estabelecimento, pois no propriedade do empresrio, apenas fidelizao. Apenas a
criatividade e a capacidade de prender a clientela que pode ser feito.

possvel mudar o estabelecimento comercial sem sua alterao. Ou seja, posso alterar
os componentes do estabelecimento sem a desnaturao. Contudo, quando foca-se em algo
diferente, h um novo estabelecimento, v.g se desejo atrair outra clientela, mesmo que um nico
dono, haver outro estabelecimento.


Os empresrios donos de empresas de carros so um exemplo pontual: um mesmo
grupo possui a Fiat e a Ferrari. Cada um com seus clientes - as lojas da Fiat possuem a mesma
bandeira; quem negocia numa loja ter o mesmo tratamento de outra filial. Mas a clientela
diferente, ainda assim, o mesmo estabelecimento, dividido em dois pontos. Mas ser diferente
do estabelecimento da Ferrari.


A sociedade empresria pode ser titular de mais de um estabelecimento. Nesse caso,
aquele que ela considerar mais importante ser a sede, e o outro ou outros as filiais ou sucursais
(para instituies financeiras, agncias). Em relao a cada um dos seus estabelecimentos, a
sociedade empresria exerce os mesmos direitos, sendo irrelevante a distino entre sede e
filiais, para o direito comercial.

9.1 Elementos do estabelecimento comercial



O estabelecimento empresarial composto por elementos materiais e imateriais (tangves
e intangveis).


No primeiro grupo, encontram-se as mercadorias do estoque, os mobilirios, utenslios,
veculos, maquinaria e todos os demais bens corpreos que o empresrio utiliza na explorao
de sua atividade econmica.


Ressalta-se que a clientela no considerada como elemento do estabelecimento
comercial. Clientela, apregoa Ulhoa Coelho, o conjunto de pessoas que habitualmente
consomem os produtos ou servios fornecidos por um empresrio.


Os segundos so o savoir-faire, o engineering, o software, a marca, as patentes dentre
outros. possvel ter um estabelecimento de elementos intangveis, como a Apple Store
(aplicativos). No art. 1.164, o legislador excluiu o nome como parte do estabelecimento
empresarial.

Art. 1.164. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao.

Pargrafo nico. O adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, pode, se o


contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido do seu prprio, com a
qualificao de sucessor.


Deve-se ao fato que a marca algo inerente a pessoa jurdica do empresrio - um valor
agregado. Quando vendo o estabelecimento escola, no estou vendendo a pessoa jurdica. O
empresrio Isfer dono da escola. Ele vender o estabelecimento (quadro, giz etc.), junto com as
dvidas, legado, aes trabalhistas, dentre outros nus. A pessoa jurdica poder ser comprada
pelas operaes societrias - compra-se a participao societria, mas no o nome. Portanto, o

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nome poder ser transmitido por essas operaes, e no pela simples transferncia do
estabelecimento.

9.2 Universalidade de fato ou de direito?



Dentro desta questo de tirar/adicionar/agrupar parcelas dos bens, qual a natureza
jurdica deste novo bem? Como ser um novo ente, ser uma universalidade (arts. 90 e 91 do
CC). Elas so criadas quando os bens reunidos formam um novo potencial.

Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que,


pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria. Pargrafo nico. Os bens que
formam essa universalidade podem ser objeto de relaes jurdicas prprias.
Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de uma
pessoa, dotadas de valor econmico.


Na classificao geral dos bens, estabelecida pelo CC, o estabelecimento empresarial
uma universalidade de fato (art. 90), por encerrar um conjunto de bens pertinentes ao empresrio
(cuja propriedade titularia ou dos quais locador, comodatrio, arrendatrio, etc.) e destinados
mesma finalidade, de servir explorao de empresa.

Contudo, a doutrina se divide para classific-la como universidade de fato ou de direito.
O professor adere corrente da universalidade de direito, dado que integrar um complexo de
relaes jurdicas.


Os bens que no so afetados ao exerccio da atividade, ainda que sejam de propriedade
do empresrio no sero considerados como parte do estabelecimento comercial. Se algum
tem um comrcio de compra e venda. A certo momento, ele se tornar credor de um terceiro.
Suponha-se que essa atividade seja muito superavitria e o devedor no consegue cumprir com
suas obrigaes. Ele decide, ento, pagar com um imvel na praia, a fim de quitar a dvida. Esse
imvel no ser destinado propriedade empresarial. propriedade do empresrio, mas no do
complexo de bens, ainda que tenha origem nas relaes empresariais. Ora, ele no ser afetado
pelas relaes jurdicas. No h algum problema jurdico, desde que no o esconda dos
credores.


A massa falida, o estabelecimento comercial e a herana so as trs universalidades de
direitos previstas pelo Codex.


Salienta-se que considerar o estabelecimento empresarial uma pessoa jurdica
equivocado, segundo a legislao brasileira. Ele no sujeito de direito.

A definio de que o estabelecimento empresarial integra o patrimnio da sociedade
empresria, composto pelos bens empregados na implantao e desenvolvimento da atividade
econmica, importa a separao do patrimnio do empresrio. Em princpio, todos os bens do
patrimnio de certa pessoa, no direito brasileiro, respondem pelas obrigaes do empresrio
individual (bens de famlia, inalienveis so excees). Contudo, nas sociedades annimas ou as
sociedades limitadas, o ativo e o estabelecimento comercial no se confundem.

9.3 Ponto empresarial



Ao se estabelecer, uma das principais questes que o empresrio deve equacionar diz
respeito localizao do seu negcio. Em funo do vulto do empreendimento, do tipo de
atividade, do perfil da clientela potencial, tem fundamental importncia o local em que se situa o
estabelecimento. A distncia em relao s fontes de insumo ou aos mercados consumidores,
por exemplo, representa elemento de custo da atividade industrial. Para determinados comrcios
de varejo de produtos alimentcios ser til a proximidade a alguns equipamentos urbanos,
proximidade a grandes avenidas etc. Para o comrcio de material escolar, xerox, livros, cadernos
e a proximidade com escolas.


O ponto o local em que o empresrio se estabelece. um dos fatores decisivos para o
sucesso de seu empreendimento e dai decorre a necessidade da proteo jurdica.

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No apenas porque a mudana do estabelecimento empresarial costuma trazer
transtornos, despesas, suspenso da atividade, perda de tempo, mas principalmente porque
pode acarretar prejuzos ou reduo de faturamento em funo da nova localizao, o
empresrio tem interesse em manter o seu negcio no local em que se encontra. Claro que, por
vezes, a mudana pode se revelar um fator de crescimento da atividade econmica explorada,
mas isto cabe ao empresrio dimensionar. Se ele considera mais til ao seu negcio permanecer
no local em que se encontra estabelecido, este seu interesse legtimo e goza de tutela jurdica.

09/04/15


O professor ressalta que o ponto (imvel) no parte do estabelecimento comercial.
Alguns doutrinadores mais modernos, como Assis, dizem que ele pode ser parte integrante.


A propriedade do imvel, muitas vezes, no pertence ao empresrio. Diversas vezes ele
locado. Ser necessrio ajustar vida profissional para que o negcio funcione. Num shopping,
por exemplo, os comerciantes devero pagar um plus por causa da melhor localizao e pela
atrao da clientela. Todas estas questes esto no campo da locabillidade - o contrato de
locao passou a ser um elemento fundamental para o estabelecimento empresarial.


Desde a dcada de 30 o legislador compreendeu que era importante reconhecer algum
tipo de proteo para os locatrios que explorassem a atividade comercial ou empresarial por
meio de imveis locados, pois reconheceu existir, nas locaes, uma nova propriedade, que no
tem a ver com a propriedade do imvel - diferente do ponto comercial. Ela intangvel e
marcante, tal qual a marca ou a logo. O ponto, uma propriedade (ou potencialmente), em
determinadas condies, tem uma proteo especfica.


A lei de locaes estabelece a determina especificamente as condies especiais, quais
sejam, 1. o contrato de locao com no mnimo de 5 anos de durao (a propriedade ser
adquirida, de um ponto comercial, se eu tiver um contrato de locao nos ltimos cinco anos,
independentemente do nmero de contatos). 2. Este contrato precisam ser por escrito, com
prazo certo - se eu fizer um contrato por 4 anos, renovvel por igual perodo e, no final dos 4
anos, no se faz a renovao, no vlido. 3. O terceiro que os prazos no podem ser
interrompidos - se eu tiver 3 anos de contrato, interrompo por 1 e refao por 1, tambm no ser
vlido perante esta legislao. 4. Finalmente, o mesmo tipo de atividade naquele tipo de imvel
deve ser exercido nos ltimos 3 anos - se tenho uma loja de frutas por 2 anos e, no ano seguinte
mudo para calados, o pr-requisito no alcanado.


Se todas as especificidades da lei forem alcanados, ser possvel proteger o ponto
contra rescises imotivadas. O locador, como proprietrio do imvel, at poder despejar, mas
ter que ser motivado. A denncia vazia (apenas a requisio do imvel sem razes/explicaes)
no poder ser feita. Restringe-se o proprietrio do imvel, criando-se o ponto comercial
(intangvel). Naquela regio, o empresrio conseguiu ser atrativo, criando uma situao de grande
aproveitamento. Se ele sa daquela regio, poder perder lucros. Se o dono do imvel o despeja
daquele ponto, o prximo poder explorar a construo daquele ponto feita pelo locatrio
original. O dono do imvel se apropria do ponto, dando um direito para alm daquela do direito
de propriedade.


O legislador ordinrio no pode assegurar ao inquilino um direito que importe o
esvaziamento da propriedade, porque isto seria inconstitucional, afirma Ulhoa Coelho. A forma
de se compatibilizar a retomada do bem com os legtimos interesses do locatrio a sua
indenizao pela perda do ponto. De fato, o empresrio constitui no prdio, por ele locado para o
exerccio da atividade empresarial, um ponto de referncia para os consumidores. Se, em
seguida, outro negociante ocupa o mesmo imvel, para explorar atividade fim, h um
inquestionvel enriquecimento indevido, posto que este ltimo usufrui, sem a necessria
retribuio, dos efeitos do investimento, material e intelectual, feito pelo anterior ocupante do
imvel, ao instalar ali a sua empresa.


No qualquer hiptese de desacolhimento da ao renovatria que d ensejo
indenizao em favor do locatrio.

9.4 Ao Renovatria

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A ao renovatria locatria aquela em que se compele o proprietrio para alocar o
imvel pelo mesmo tempo que o contrato anterior. O ponto uma propriedade em que se
adquire, que ser mantida com a locao. Sem ela, no existir mais.


O direito de inerncia ao ponto exercido por meio de uma ao judicial prpria,
denominada renovatria. Esta ao deve ser proposta pelo locatrio no prazo de decadncia
assinalado pela lei, isto , entre 1 anos e 6 meses antes do trmino do prazo do contrato acabar.
Em termos prticos, a renovao deve ser pleiteada pelo locatrio no transcurso dos primeiros 6
meses do ltimo perodo anual de vigncia do contrato de locao.


A ao revisional, que no deve ser confundida com a ao renovaria locatria, aquela
que, aps 3 anos de contrato, locador e locatrio podem rever o valor da locao, que pode ter
se alterado devido s mudanas do mercado. Nada impede que o prprio locatrio, em situao
que haja uma distoro, v a juzo requerer a diminuio do aluguel.


Se caracterizada a locao empresarial e proposta a ao renovatria dentro do prazo, o
locatrio ter, em determinadas situaes, direito indenizao pela perda do ponto, caso o
locador obtenha a retomada do imvel.

10. Elementos de identificao de empresa


16/04/15

A empresa o escopo, que a atividade. O empresrio quem gera as riquezas, mas,
para tanto, dever juntar elementos. O estabelecimento pode ser microcomposto, por parcelas.
O seu todo, isto , do que se compem e o que compem.


Esse todo do estabelecimento comercial pode ser objeto de venda e compra. Contrato
esse que denominado de contrato de trespasse, que no se confunde com a cesso de quotas
sociais de sociedade limitada ou a alienao de controle de sociedade annima. No trespasse, o
estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um empresrio (o alienante) e
passa para o outro (o adquirente). O objeto da venda o complexo de bens corpreos e
incorpreos, envolvidos com a explorao de uma atividade empresarial.


Cumpre ressaltar que tambm possvel vender as parcelas do estabelecimento.


Se vendo todo o estabelecimento, h uma mudana substantiva, uma vez que o
empresrio original j no o pode controlar totalmente. Se vendo partes integrantes da empresa,
nada muda. Agora, se vendo todos os equipamentos de radiografia e radiologia do Hospital, no
h rigorosamente nada de alterao - no resta configurado o contrato de trespasse, mas
apenas a mudana do dono dos equipamentos. Contudo, se vendo o Hospital para terceiros,
mantendo apenas a administrao para a soluo de pendncias, configura-se a venda do
estabelecimento como um todo, o que provoca uma profunda alterao em sua constituio
para efeitos jurdicos.


O professor ressalta que o nome do empresrio no passvel de venda. O seu nome
fantasia (ou razo social), isto , o nome de registro da empresa- o que constar em documentos
legais, contratos e escrituras, poder ser vendido.

10.1 Questo da sucesso


Ulhoa Coelho ressalta que o direito de diversos pases se preocupa em disciplinar a
alienao do estabelecimento empresarial, para fins de tutelar os interesses dos credores.
No Brasil, at a entrada em vigor do CC, considerava-se que o passivo no integrava o
estabelecimento; em consequncia, a regra era a de que o adquirente no se tornava sucessor
do alienante. Isto , os credores de um empresrio no podiam, em princpio, pretender o
recebimento de seus crditos de outro empresrio, em razo deste haver adquirido o
estabelecimento do primeiro.
O professor leciona que h uma grande discusso doutrinria em torno do encontro de
uma linha nica de raciocnio no que diz respeito composio do estabelecimento comercial. Os
contratos, as dvidas e os crditos passariam para o sucessor?

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Com a entrada em vigor do novo CC, alterou-se completamento o tratamento da


matria: o adquirente do estabelecimento empresrio reponde por todas as obrigaes
relacionadas ao negcio explorado naquele local, desde que regularmente contabilizadas, e
cessa a responsabilidade do alienante por estas obrigaes no prazo de um ano, conforme o art.
1.146:
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos
anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o
devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos
crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.


Em outras palavras, afirma o professor que a doutrina vinha claramente dizendo que
crditos, dbitos e contratos no fazem parte do estabelecimento comercial, uma vez que, antes
do CC02, no se falava em sucesso para efeitos de Direito Civil (apenas para Direito Tributrio).
O Direito Empresarial trabalhava com esta hiptese quando o legislador assim ordenava, como a
cisso e a fuso.


Na venda do estabelecimento, o adquirente, salvo quando restem bens para o alienante,
responder pelas dvidas do alienante. O estabelecimento ainda existir - no se trata das
vendas das cotas da sociedade (titularidade; o devedor continua o mesmo). Trata-se do
empresrio que vendeu seu patrimnio. Ao alienar, pergunta-se ao alienante se ele tem bens para
pagar toda as dvidas. Se tiver, que as pague, sob pena de quem adquiriu, passe ser responsvel
pelas dvidas de que alienou.

23/05


O CC e tambm os CPCs dizem que todo o patrimnio futuro e presente responde pelas
dvidas do devedor. A questo ser saber o que ser negociado - quando vendo um quadro de
giz, apenas compra e venda. Contudo, se vendo a potencialidade de criao de riquezas, os
quadros, os gizes etc., todo o estabelecimento comercial ser negociado.


As dvidas, os contratos e os crditos fazem parte desse estabelecimento? At 2002,
somente para efeitos trabalhistas e tributrios se pensava em sucesso do adquirente do
estabelecimento. A sociedade detentora das obrigaes, e no os seus scios. Nesse sentido,
quando vendo as cotas da sociedade, nada se altera.

Necessidade de comunicao da alienao


Quem aliena o estabelecimento deve comunicar todos os credores da alienao. Se os
credores a rejeitarem, podem receber o que lhes cabe antes, sob pena da ao pode no valer
sobre eles.


O art. 1.145 pressupe que a eficcia depende da alienao aos credores. Essa
notificao, segundo a doutrina, diz que o certo pegar todos os credores e fazer uma
circularizao informando da inteno da venda ou da prpria venda, dando um prazo de 30 dias
para um posicionamento.

Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a
eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores,
ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua
notificao.


Se meu credor aceitar a alienao, a alienao se torna eficaz para ele. A ineficcia no
total. Ou seja, notifico todos os credores e alguns deles se contrape alienao. Em relao
eles irei ajustar os empecilhos. Caso seja resolvido, a alienao se perfectibiliza. Contudo, se
isso no se suceder, podero eles, e apenas eles, propor a nulidade.

Em sntese, a parte majoritria da doutrina afirma que os crditos e as dvidas


fazem parte do estabelecimento comercial.

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A soma de cada bem individual tem um valor menor que o estabelecimento como um
todo. Isto, de se ter um valor maior, deriva da capacidade do empresrio de reunir um complexo
de bens cada vez mais valioso.

Aviamento


Apregoa Ulhoa Coelho que o valor agregado ao estabelecimento referido, no meio
empresarial, pela locuo inglesa goodwill of a trade. No meio jurdico, ora adota-se a expresso
fundo de comrcio (do francs fonds de commerce), ora aviamento (do italiano
avviamento), para designar o sobrevalor nascido da atividade organizacional do empresrio.
Em outras palavras, a capacidade de um determinado estabelecimento comercial de produzir
lucro.


O doutrinador salienta que fundo de comrcio no sinnimo de estabelecimento
empresarial, uma vez que este um atributo daquele.


O aviamento, nas palavras do professor, a plus valia (a expectativa de retorno financeiro
fundado nas caractersticas do estabelecimento) dos bens individualmente considerados. Alm
disso, ele aviamento pode ser classificado em (1) objetivo e (2) subjetivo.


Costuma-se chamar de objetivo quando essa plus valia decorre da forma de organizao
de bens - um elemento.


Aviamento subjetivo uma qualidade ou atributo do estabelecimento. Toma-se por
exemplo, a loja de restaurante japons cujo o dono tinha por qualidade a grosseria para com os
seus clientes. Este atributo era um dos atrativos de clientela daquele lugar.


Deve ser rememorado que a clientela no elemento do estabelecimento, dado que no
possuo domnio sobre ela. Tal qual o aviamento, um atributo. No posso faz-la de objeto, pois
impossvel faz-la seguir o estabelecimento. A listagem de cliente diz respeito tentativa de
seguir os clientes - possvel abord-los para tentar fazer clientes do novo estabelecimento.
Contudo, no podem ser objeto jurdico do contrato de trespasse.

27/04


Se eu estabelecer um raciocnio de recebimento de mercadorias e produtos, a fim de criar
uma tal dinmica, haver um custo maior, com um custo agregado o qual, possivelmente no
seria encontrado na engenharia de produo.


Se minha atividade continua a existir, utilizo da minha expertise a fim de criar algo
diferenciado, como, por exemplo, o trato com a clientela (que no faz parte do empreendimento).
O legislador, ao tratar do estabelecimento comercial afirma que, salvo clusula contratual, o
vendedor no poder, no prazo mnimo de 5 anos , atuar no mesmo ramo daquele do
comprador. Mas h a possibilidade de abrir mo desta regra, dado que um direito disponvel.
O adquirente contar com este benefcio - o do alienante disputando o mesmo mercado. As
grandes disputas de contrato de venda de estabelecimento, antes de 2002, estavam vinculadas
neste aspecto: vendia-se o empreendimento e, passados dois ou trs meses, voltavam a
concorrer, gerando grande desigualdade. Com o texto do CC02, houve um reforo nesta
posio. H um critrio de defesa empresarial. A venda duma clnica mdica no recai neste
caso, dado que ela no empreendimento, salvo os casos em que h a explorao da rea
mdica.

10.2 Nome empresarial


Nome empresarial aquele utilizado pelo empresrio para se identificar, enquanto sujeito
exerceste de uma atividade econmica. Se a marca identifica, direta ou indiretamente, os
produtos e servios, o nome empresarial ir identificar o sujeito de direito que fornece ao
mercado.
Antigamente, com base no nome de batismo, o comerciante costumava criar outro nome,
de mais fcil assimilao pelos consumidores e demais agentes econmicos, passando a us-los
nos atos de comrcio.

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Atualmente, o nome empresarial no cumpre mais a funo mercadolgica do passado.


Foi substitudo, em funo pela marca. Em economia de massa, conhece-se a marca e por
meio dela que, indiretamente, se identifica o empresrio.
Ou seja, antigamente, a seda era boa porque havia sido adquirida na Casa de um certo
comerciante. Hoje em dia, a empresa conceituada porque vende a seda identificada por uma
conhecida marca.
Embora o nome de identificao do sujeito que explora a atividade econmica no tenha
mais a mesma importncia mercadolgica de outrora, ele ainda goza de proteo jurdica em
razo de outro aspecto relevante: a reputao do empresrio entre fornecedores e financiadores.
O professor leciona que o nome, de forma genrica, similar s das pessoas fsicas. O
nome d a representatividade do empresrio perante terceiros. Quando trabalho com a questo
do nome, h de se pensar numa forma de distino de outros. Para tanto, ser preciso escolher
um nome aps uma pesquisa. Diferentemente da pessoa fsica, necessrio o critrio da
originalidade, principalmente no aspecto geogrfico - no possvel ter dois nomes empresarias
iguais em um mesmo estado. Em diferentes, possvel, salvo a vontade do empresrio de
bloquear a utilizao desses nomes noutros lugares.
Nome tem proteo estadual, ao passo que as marcas, proteo nacional e internacional.
Elemento de identificao de empresa, ele distinguir dos outros empresrios. Veja-se o
art. 1.155:
CAPTULO II
DO NOME EMPRESARIAL
Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de
conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa.
Pargrafo nico. Equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da proteo da lei, a
denominao das sociedades simples, associaes e fundaes.

10.3 Espcies de Nome Empresarial


Duas so as espcies de nome empresarial: firma e a denominao. Alguns empresrios
somente podem adotar firma, outros apenas denominao, e h, ainda, os que podem optar por
uma ou outra espcie. O empresrio individual, por exemplo, s pode adotar nome empresarial
da modalidade firma; a sociedade annima s denominao; a sociedade limitada pode optar por
qualquer uma delas.
As diferenas entre firma e denominao so duas: (1) a primeira diz respeito
estrutura do nome empresarial; a segunda, funo
Em termos de estrutura, a firma tem por base necessariamente um nome civil, seja do
prprio empresrio individual, seja de scio da sociedade empresria. Se Edson Isfer se dedica
bicicletaria, ele dever inscrever como firma o seu nome civil por extenso (Edson Isfer) ou
abreviado (E. Isfer, Isfer), acompanhado ou no de meno ao ramo de atividade (E. Isfer Bicicletarias, v.g.). Se ele contrata uma sociedade limitada com Benedito Costa, a firma social
ser formada pelo nome deles, por extenso ou abreviado (Isfer & Costa).
Noutras palavras, Uma das inteligncias para a expresso firma significa o
reconhecimento com o nome de algum. Firma o nome empresarial que seja composto com o
nome dos indivduos que pertencem quela sociedade (quando assim o for), ou quando
trabalharmos com empresrios individuais.
Irmos Passara, por exemplo, que certamente o sobrenome deles, assim, levam o
patronmico firma. Pedroso o sobrenome deles e, portanto uma firma. So exemplos da
vida real.
O professor conclui que quando se utiliza o nomes dos scios, h a firma.
A denominao, por sua vez, pode tomar por base qualquer expresso lingustica, seja
ou no o nome civil de scio da sociedade empresria. A empresa Transportadora Vale da

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Anhangababa um exemplo de denominao. Quando a expresso lingustica escolhida pelos


scios para a estrutura da denominao no nome civil, chama-se elemento fantasia.
Portanto, trabalho com denominao quando no h o nome das pessoas que realizam o
comrcio. Transportadora Vale da Anhangabauba uma denominao, pois me desconecto
do nome das pessoas que esto fazendo aquela sociedade.
H nomes notrios em que se iniciaram como firma e se transformaram em denominao.
Safra, do Banco Safra uma situao, assim como Lundgreen e as Lojas Pernambucanas.
Houve a desconexo de quem fundou e tornou-se uma homenagem ao fundador.
O nome registrado na Junta Comercial, com proteo estadual. Poder ser estendido
desde que requerida e com a determinao de quais estados.

10.4 Ttulo de estabelecimento


O ttulo de estabelecimento o nome que o empresrio d ao seu estabelecimento, como
forma de atrair clientela. , via de regra, uma expresso fantasia.
Alm da marca e do nome empresarial, o direito industrial cuida de uma outra categoria de
sinal distintivo: o ttulo de estabelecimento. Trata-se da designao que o empresrio empresta
ao local em que desenvolve a sua atividade.
Por exemplo, quando o consumidor se dirige agncia Banco Ita S/A, encontra-a
identificada pela expresso Ita. este o ttulo do estabelecimento, o designativo referente ao
lugar do exerccio da atividade. Da mesma forma se sucede com a Peugeot, que a marca. a
mesma sociedade que a explora na Marechal (Le Lac) e no Parque Barigui (Le Parc) - mas com
nomes diferentes. Isso os permite ter um mesmo empresrio, explorando a mesma atividade, mas
com smbolos que atraem diferentes clientelas. O caixa nico, mas h identidades diferentes.

10.5 Marca
o sinal distintivo que o empresrio usa para identificar seus produtos, mercadorias e
servios. Quando h marca, necessrio conect-lo a um produto, servio ou mercadoria, caso
contrrio, seria um ttulo de estabelecimento ou nome empresarial.
O nome empresarial e a marca se reportam a diferentes objetos semnticos . O
primeiro identifica o sujeito de direito (o empresrio, pessoa fsica ou jurdica), enquanto a marca
identifica, direta ou indiretamente, produtos ou servios.
Essa marca s ser conhecida como tal se houver um registro perante o Instituto Nacional
de Propriedade Industrial (INPI), que conferir proteo nacional. A minha marca pode coincidir
com o nome empresarial e o ttulo empresarial. Portanto, poder haver uma nica expresso
lingustica que defina as trs sem problema algum. Mas possvel existir trs nomes diferentes.
O grande problema enfrentado quando h colidncia entre marca protegido pelo INPI e
nome protegido pela Junta Comercial, que so rgos diferentes. A Junta de mbito estadual,
dado que ela aure sua fora do estado enquanto agente registrador. A INPI, por sua vez, ganha
sua fora da Unio. Essa situao do conflito entre marcas e nomes a questo mais complexa
e indefinida da doutrina e jurisprudncia. Todos arriscam palpitas, mas em razo da proteo ao
consumidor e livre concorrncia - questes constitucionais -, necessrio uma posio mais
clara.
As Casas Pernambucanas j era uma potncia na dcada de 60, protegido pelo INPI. Em
SP, um empresrio registrou o mesmo nome na Junta Comercial. No final, acabou vendendo a
marca por uma fortuna.
Poucos fazem o registro pelo INPI, uma vez que um processo longo e custoso. A marca
pode impedir a utilizao do nome do estabelecimento. Em princpio, a marca seria mais forte,
ainda que a jurisprudncia a tenha temperado.

10.6 Insgnia

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a combinao de letras, linhas e cores utilizadas pelo empresrio para a composio do


estabelecimento e integrante deste mesmo ttulo. Em outras palavras, insgnia a logomarca.
aquilo que, quando se bate o olho, no necessrio terminar a leitura: uma determinada
composio faz compreender qual a marca. O nome Banco Bradesco algo muito grande
para a fachada. Por isso, a insgnia utilizada

10.7 Quem pode explorar o estabelecimento?


H a possibilidade do empresrio individual, empresrio coletivo e o empresrio individual
de responsabilidade coletivizada.
O empresrio individual aquele sujeito que registra, perante a Junta Comercial, o
exerccio de determinada atividade e o faz de forma organizada, profissional e o desenvolvimento
desta atividade exercida com registro individual, sem scios. Ele no tem mais ningum consigo
- no h a criao de um novo ente. No h pessoa jurdica; ele explora a atividade sem esta
figura. Este indivduo, consequentemente, responder com todo o seu patrimnio presente e
futuro com as dvidas que adquirir, seja como indivduo civil, seja como empresrio.
No h uma personificao. Ora, ser pessoa jurdica nada mais do que a capacidade de
ter patrimnio. Quando h a personalidade, possvel individualizar o patrimnio - h o
patrimnio utilizado na atividade privada e aquele usado para o exerccio empresarial. Ora, no
h como definir, no mbito do empresrio individual, qual bem usado para qual parcela da vida.
Impossvel classificar que uma picape destinada para o pagamento das contas de gua da
empresa, por exemplo.

12. Empresrios e EIRELI


04/05

12.1 Empresrio individual


Cumpra relembrar que o empresrio individual desconfigurado de pessoa jurdica - ele
apenas possui, por equiparao, em termos de tributao. Ele no pessoa jurdica de direito
privado; apenas um indivduo.

12.2 Sociedade empresarial


A sociedade empresarial, no direito brasileiro, nasce naturalmente de dois indivduos que
contratam uma espcie de contrato (diferente daqueles do Direito Civil) - o contrato associativo.
Ele ter a formao (plurilateral, segundo uma parcela da doutrina, ou contrato-organizao,
segundo a outra). Nesse aspecto, segue-se uma ordem de raciocnio tal qual os contratos
associativos (nas sociedades empresrias, nas sociedades simples, nos sindicatos etc.).
Importante perceber que, nesses contratos, todas as pessoas tem ideais equivalentes, ao
contrrio do Direito Civil. Isto , os interesses so convergentes, ao passo que l, se uma das
partes indadimplir o contrato, h a possibilidade de examinao. No campo empresarial, pode o
contrato persistir.
Uma sociedade empresria tem a capacidade de se tornar uma nova pessoa, mas apenas
se formalmente regular. A formalidade constitutiva nesse aspecto - no meramente
declaratria.
Ento, essas sociedades que tero o patrimnio com a capacidade de fazer um contrato
de trespasse so formais: elas passaram a ter capacidade para tanto (patrimnio separado de
seus scios).

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possvel sociedade unipessoal, ou seja, sociedade com apenas um nico scio? A regra
no, mas o legislador previu, expressamente, a unipessoalidade superveniente. o caso de
criao de uma sociedade e, devido aos problemas da vida, ela se torna unipessoal. A sociedade
no se esmaece pelo fato de que apenas um scio remanesceu. Nas sociedades limitadas h um
prazo de 180 para recompor a restaurao dos scios. Nas sociedades annimas, para que ela
no se torne irregular, haver de restituir a pluripessoalidade.
Elas no perdem a capacidade de ter patrimnio prprio e podem realizar o contrato de
trespasse.

12.3 EIRELI
O legislador brasileiro percebeu, em funo da distino patrimonial (s responde por
aquilo que est dentro da empresa), de forma a driblar os credores. Vrias vezes coloca-se como
scios crianas recm-nascidas. Salienta-se que isso lcito, no s porque a lei no impede,
mas os prprios tribunais a aceitam.
Enxergando isso, o legislador buscou criar uma terceira via para a proteo de quem
queira investir na atividade empresarial, dado que a mola da economia brasileira (economia de
mercado). Assim, no haver a necessidade de trazer algum reboque, isto , buscar um scio.
As legislaes internacionais foram ao longo da sua histria, especialmente aps a dcada de 60,
desenvolvendo mecanismos para possibilitar que o empresrio individual desenvolva suas
atividades (sem scios).
Algumas criaram as sociedades unipessoais originrias. Cria-se um novo ente, com vida e
desejo prprio. Como no h fiscalizao interna, ser fundamental criar uma fiscalizao
cautelosa externamente.
No Direito Brasileiro, h uma dvida doutrinria. O que o legislador criou foi uma
sociedade unipessoal? Chamada de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, no se
trata de um sujeito, mas uma atividade econmica que passa a ter uma responsabilidade limitada.
Alguns doutrinadores falam que o estabelecimento que teria a personificao. Contudo, no
seria o estabelecimento, pois ele seria algo imvel, ao passo que a empresa, mvel.
Tem-se falando de uma entidade dotada de personalidade jurdica, sem ser indivduo. Ao
se outorgar personalidade jurdica, possibilitou-se a capacidade de ter patrimnio prprio. A
EIRELI.
Contudo, o professor trabalha com a hiptese de empresa unipessoal.
A ideia de que o sujeito limite a responsabilidade aos bens destinados empresa, sem
precisar que algum seja trazido sem que seja scio de fato.
Esta EIRELI est regulada no artigo 280-A do CC:
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma
nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no
ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas.

A doutrina defende que s pessoas fsicas podem criar EIRELI. A parte majoritria veda a
criao por pessoas jurdicas. As sociedades do CC podem integralizar de acordo com o contrato
social. Cem vezes o salrio mnimos equivale a aproximadamente R$ 80.000,00; mas poucos
empresrios individuais tem tanto dinheiro para iniciar o processo. Ele deve ser, obrigatoriamente,
feito no ato de criao. Inexiste um responsvel pela fiscalizao.
1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps
a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada.
2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada
somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade.

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O empresrio individual pode ter vrias atividades como empresrio individual. Contudo,
com a EIRELI, na pessoa natural, s ser possvel ter uma EIRELI. Isto , h uma limitao do
nmero de EIRELIs; no que pese ele poder ser empresrio individual, por exemplo.
3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da
concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio,
independentemente das razes que motivaram tal concentrao.
5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda
para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso
de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja
detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional.
6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as
regras previstas para as sociedades limitadas.

11. Atividade Empresarial e Concorrncia


A prtica d outra visibilidade para o negcio. Tanto mais eu seja fortalecido ou
especializado, um maior proveito ser retirado da atividade. A capacidade de influncia e a
capacidade de especializao conseguiro responder problemas que outras empresas no iro
fazer - me dando, assim, uma grande vantagem sobre os outros.
O Direito da Concorrncia tem como objeto a proteo dos agentes ( players ) que
esto no mercado. Mas, tambm, este objeto de proteo se estende a quem esta na ponta,
quem sejam, os consumidores.
Se eu no proteger os agentes, este que vai crescendo, engole outros agentes e chega
num determinado ponto que ningum mais concorre com ele. Desta forma, surgir o monoplio,
causando prejuzo ao consumidor. Outro exemplo, o caso das empresas que vo barateando os
preos e diminuindo a qualidade dos servios prestados ao consumidor, indivduo que sentir a
falta de cuidado do produtor.
Ao fim e ao cabo, o consumidor o grande protegido por esta matria.
No s os empresrios que esto no foco dessa proteo, se se analisa a lei atual da
concorrncia, a Lei n. 12.529/11, no artigo 31, dita o seguinte a cerca das infraes ordem
econmica:
TTULO V
DAS INFRAES DA ORDEM ECONMICA
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 31. Esta Lei aplica-se s pessoas fsicas ou jurdicas de direito pblico ou privado,
bem como a quaisquer associaes de entidades ou pessoas, constitudas de fato ou de
direito, ainda que temporariamente, com ou sem personalidade jurdica, mesmo que
exeram atividade sob regime de monoplio legal.

Ou seja, a infrao ordem econmica, nesta lei, para avaliar infrao, rigorosamente
aberta. Ento, quando a doutrina menciona o que competncia, deve-se postar restries
definio, dado que se o legislador estabeleceu que qualquer indivduo, sociedade ou associao
(1, 2 e 3 Setor), que promova determinadas atividades, potencialmente estar praticando
exerccio que viole os princpios da atividade econmica.

11.1 Regulamentao e objetivos


A primeira restrio imposta pelo legislador foi ao Mercado, que um espao de trocas e
servios pautados pela liberdade - a exteriorizao do Capitalismo. O professor afirma que no
Socialismo, inexiste mercado. H quem diga, inclusive, que a expresso mercado veio para

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substituir capitalismo, dado que esta foi tingida dum sentido negativo e pejorativo, de tal forma
que o significante teria sido manchado.
Em verdade, o que se protege na concorrncia o bom funcionamento do mercado
(do capitalismo). Com isto, coibir-se- medidas abusivas e, normalmente, quem promove tais
medidas so os agentes do mercado. Isto fica claro em situaes como a Coca-Cola, ao chegar
em determinado supermercado, que no tem uma bandeira nacional, e diz: se voc vender
Pepsi, no venderei mais Coca para voc. E o mercado se sujeita a isso, dado que esta vende
muito mais que aquela - garantindo seus clientes. Da mesma forma uma empresa de energtico
pode requisitar maior visibilidade em detrimento de outra marca nas estantes do comrcio. Nestes
casos, evidencia-se o poder econmico das empresas - nada de graa. Cumpre ressaltar que o
mercado funciona desta maneira - a influncia do capital.
Quando uma proteo da concorrncia feita, o poder governamental, que tem poder de
polcia (via de regra, o CADE), tenta-se restringir estes comportamentos. Num primeiro momento,
pode-se at favorecer o consumidor (diminuindo os preos), mas, ao conseguir o monoplio, a
empresa faz do mercado o que ela quiser. No incomum operaes empresariais para retirar
outras empresas do mercado. , em suma, a funo de bom funcionamento do mercado.
O CADE, rgo encarregado de apurar a ocorrncia do ilcito e julg-lo, no dispe de
discricionariedade quando examina a caracterizao de infrao da ordem econmica. Em outros
termos, o julgamento da existncia das prticas infracionais deriva do exerccio de competncia
vinculada. No pode, assim, o Conselho considerar infrao ordem econmica a conduta que o
legislador no descreveu como tal, nem pode deixar de consider-la infrao se corresponder
hiptese legal. No h interpretao extensiva ou anloga nessa matria.
A proteo feita, tambm, para que o Estado atinja seus fins sociais, via a
iniciativa privada. Ora, o mercado est lastreado na atividade empresarial e, para que o Estado
consiga o fim econmico e social que ele pretende, deve-se utilizar de determinado instrumento,
que vem a ser a regulamentao da concorrncia.

11.2 Infraes
Os sujeitos do mercado podem cometer algumas infraes. O art. 36 e o seu 3 da Lei
12.529/11 (Lei Antitruste) dita que, independente de culpa, os atos podem constitui-lo, alm de
classificar as condutas:
CAPTULO II
DAS INFRAES
Art. 36. Constituem infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, os atos
sob qualquer forma manifestados, que tenham por objeto ou possam produzir os
seguintes efeitos, ainda que no sejam alcanados:
I - limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre
iniciativa;
II - dominar mercado relevante de bens ou servios;
III - aumentar arbitrariamente os lucros; e
IV - exercer de forma abusiva posio dominante.
()

Tm-se infrao ordem econmica, mesmo que eu no tenha culpa e mesmo


que o objetivo no tenha sido alcanado. So dois elementos constitutivos do tipo - algo que
inexiste nos outros ramos do Direito.
O fabricante, por exemplo, responde objetivamente pelos danos derivados de acidente de
consumo. Quer dizer, ainda que tenha dotado sua empresa da mais moderna tecnologia e mais
apurado controle de qualidade, alguns produtos sairo da linha de montagem defeituosos e
podero causar leses a consumidores. Na legislao consumerista, inclusive a brasileira, a

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responsabilidade imputvel ao fabricante porque ele pode, por meio de mecanismos de


composio do preo de seus produtos, distribuir entre os consumidores as repercusses
econmicas do acidente.
Exemplo desta infrao o aumento dos preos dos hotis do RJ durante a Copa do
Mundo - o valor das dirias foram elevadas a preos estratosfricos - uma flagrante infrao
ordem econmica. A construo do Rodoanel em So Paulo foi outro exemplo: as pedreiras ao
redor aumentaram os preos das pedras, a fim de se aproveitar das obras.
Ou seja, se eu for um agente que aplico novas tecnologias e com isso ganho mercado,
no estou criando uma concorrncia desleal, dado que decorre do meu fortalecimento. Agora, se
compro algum e uno para adquirir foras, crio, efetivamente a concorrncia desleal.

12. Direito Societrio Geral


11/05
Quando se fala em sociedades, h um pano de fundo tal qual uma Comisso de
Formatura - necessita-se a aglomerao dos esforos para atingir os objetivos propostos.
As sociedades so o grande elemento catalisador de riquezas ou de recursos econmicos
e financeiros dos pases capitalistas. Essa caracterstica diz respeito impossibilidade de atingir
certos objetivos sem que se rena mais de uma pessoa. Por exemplo, se desejo fazer um baile,
fotgrafo e bebidas, salvo excees, deverei juntar esforos - tal qual as empresas.
As grandes corporaes so feitas de reunies de pessoas, cada qual com as suas
capacidades. Algum dever trazer o capital para o exerccio; alm disto, necessrio um
empreendedor - muitas vezes desassociada do capital. A terceira potencialidade vista nas
sociedades um administrador eficiente. Estas trs potencialidades, ao se reunirem, criam uma
boa mescla e mtodo para a eficincia de uma sociedade.
Capital sem empreendorismo ao seu lado, por exemplo, far com que o dinheiro seja
aplicado em Banco. No entanto, ele poderia investir em alguma coisa, ainda que com riscos,
gerando uma maior margem de lucros - apenas o resultado bancrio no lhe satisfaz. Todo
empresrio tem iniciativa, assumindo estes riscos, numa maior ou menor extenso.
Parcelas das pessoas que tem ideias so um desastre na administrao. Nesse sentido, o
administrador ser fundamental, aliado ao capital inserido.

12.1 Conceito
O CC02 reproduziu o enunciado, com mnima variao. No precisou distinguir
sociedades quanto ao objeto, eis que na sistemtica adotada deixou de existir o contraste entre
sociedade civil e comercial. Elucidou, entretanto, a finalidade econmica de sua constituio
e a partilha do resultado entre as partes para bem distingui-la de associaes.
O artigo 981 define sociedade:
TTULO II Da Sociedade
CAPTULO NICO Disposies Gerais
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha,
entre si, dos resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados.

As novidades deste CC so: a economicidade da atividade e a necessidade de


partilha dos resultados.

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Nas associaes, o lucro no pode ser redistribudo, ao passo que nas sociedades, ele
deve ser revertido em favor dos scios. H uma finalidade lucrativa, ento. Importa dizer que nas
sociedades, h um objetivo de distribuio. No h mais sociedades sem potencialidade de
distribuio de resultados, o que inclui a sociedade simples nesta mesma finalidade, afirma o
professor.
O professor apregoa que a economicidade sempre estar em volta das sociedades. Para
as sociedades, elemento constitutivo de sua formao, o que no ocorre nas associaes.
Alfredo de Assis Gonalves Neto afirma que o fim econmico particulariza a sociedade, para
apart-la de outras estruturas jurdicas que, sua semelhana, so igualmente criadas pela
atuao da vontade humana e s quais o ordenamento tambm outorga capacidade jurdica,
como as fundaes, as associaes, as autarquias e as pessoas jurdicas.
O professor Assis de Gonalves Neto, em Direito de Empresa afirma que
A sociedade a organizao resultante de um negcio jurdico, produzido pela
vontade de uma ou mais pessoas, para se interpor em relaes entre elas e
terceiros, que o ordenamento chancela como modo de preencher uma
determinada funo - qual seja, a de facilitar a prtica de atos ou negcios
jurdicos voltados realizao de certos fins econmicos por ela pretendidos
H algo, portanto, orgnico, produzido por um intercalar de coisas - a necessidade de
uma organizao. O professor toma a cautela de no dizer que resultante de um contrato, mas
de um negcio jurdico. O legislador permite que elas podem ser unipessoais. Quando se afirma
que a sociedade criada para se interpor nas relaes, empresta-se, legalmente, vida. J no
mais uma pessoa que estar realizando negcios com terceiros, mas a prpria sociedade. O
ordenamento chancela determinado indivduo para que ele preencha uma funo - a realizao
de prticas para determinados fins econmicos.
Normalmente esse negcio jurdico bilateral, mas pode ser unilateral quando sua criao
ocorre por vontade de uma s pessoa. O que importa vincular a criao da sociedade a uma
ao humana tendente produo do resultado pretendido. Com isso, afastam-se as orientaes
que no enxergam a sociedade como fruto da vontade humana e outras figuras que podem surgir
sem a atuao da vontade ou sem a inteno de produzir aquele preciso resultado, mas dotadas
de alguns traos semelhantes, como o caso da comunho, do condomnio, etc.
Noutras palavras, a sociedade uma facilitadora para que eu atinja determinados
fins econmicos.
A sociedade unipessoal uma realidade, no s no Brasil como no exterior. Pode-se dizer
argumentar que o substrato da sociedade est na unio de duas ou mais pessoas; nesse caso, a
sociedade unipessoal seria outra figura, mas visando o mesmo fim. Por isso, a doutrina a
considera espcie do gnero sociedade. Outra designao poderia afast-la do regramento
prprio da matria societria.

12.2. Classificaes
Para o entendimento satisfatrio duma sociedade, necessrio uma classificao.
12.2.1 Primeira classificao
1. Ilimitada
Sociedades em que todos os scios so responsveis, sem qualquer limite, por todas as
dvidas contradas pela sociedade, sendo-lhes exigido o respetivo pagamento nem que para isso
tenham de vender o seu patrimnio pessoal.
Posto de outra forma, a responsabilidade ilimitada significa que o patrimnio pessoal do
scio responde pelas dvidas da sociedade.

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2. Limitada
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de
suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

Embora com o nome sincopado de sociedade limitada, o tipo societrio tem


responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais; a expresso limitada , com que
identificado, diz respeito responsabilidade de seus scios.
O CC restringe-se a apontar sua principal categoria, que a limitao dos scios ao valor
de suas respectivas quotas e, em carter solidrio, at a integralizao do capital social.
Em outras palavras, ela indica ao tipo de empresa em que os scios no respondem dos
prejuzos para alm de suas cotas.
O professor Assis afirma que diferencia-se da sociedade annima, na qual os acionistas
tm responsabilidade individual e limitada ao preo de emisso das aes que cada qual
subscreve ou adquire. Distancia-se, tambm, da sociedade em coletivo, onde a responsabilidade
de todos os scios solidrias e ilimitada, bem como das sociedades em comandita simples e
por aes.
3. Mista
Este tipo de sociedade uma sociedade empresria que possui duas espcies de scios:
(i) o scio comanditado, que administra a sociedade e, como tal, responde subsidiria e
ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e (ii) o scio comanditrio que, como qualquer acionista
de companhia, tem sua responsabilidade limitada ao preo de emisso das aes que subscrever
ou adquirir.
Possuem, portanto, scios com responsabilidade ilimitada e limitada. O professor ressalta
que o maior acionista no o dono da empresa.

12.2.2 Segunda classificao: personificao da sociedade


A sociedade ou no pessoa jurdica? A pessoa jurdica nasce com o registro do ente
societrio do rgo que lhe for prprio. Ou seja, no aspecto da personalidade, o registro
constitutivo, e no declaratrio.
No h personalidade jurdica porque no tem registro as sociedades em comum e as
sociedades de fato (existe de fato, mas no foi constituda). Se no for levada registro, a
sociedade no ser classificada em sociedade annima ou limitada. Pode, no entanto, apresentar
em seu contrato similitudes com s registradas.
A maior consequncia de ter personalidade jurdica contrair direitos e obrigaes, ainda
que algumas limitaes. No Direito Empresarial, a maior importncia ter patrimnio.
1. Personificadas
As sociedades personificadas - arts. 997 a 1.101 do CC/2002 - possuem personalidade
jurdica, que adquirida com o registro, nos termos do art. 985 e do art. 1.150, ambos do CC/
2002.
Posto de outra forma, so aquelas que possuem personalidade jurdica prpria e distinta
da personalidade de seus integrantes, essa personalidade adquirida com a inscrio no
Registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (contrato ou estatuto artigo 98).
Podem ser subdivididas em sociedade empresria e sociedade simples
2. No personificadas

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As sociedades no personificadas - arts. 986 a 996 do CC/2002 -, por sua vez, no


possuem personalidade jurdica, por no possurem registro. So espcies de sociedades no
personificadas a sociedade em conta de participao e a sociedade comum, tambm chamada de
irregular ou de fato.
Em outras palavras, no tem personalidade (no pessoa jurdica) seu ato de constituio
no precisa ser levado a Registro, no tem necessariamente capital social, liquida-se pela medida
judicial de prestao de contas e no tem nome empresarial.

12.2.3 Terceira classificao - quanto forma do capital social


1. Capital fixo
Capital fixo aquele determinado no momento da formao da sociedade. No significa
que o capital no possa variar - para mud-lo, ser necessrio alterar a estrutura da sociedade.
Desta forma, muda-se ou o Contrato Social ou o Estatuto.
2. Capital varivel
Art. 1.094. So caractersticas da sociedade cooperativa:
I - variabilidade, ou dispensa do capital social;

Capital varivel o capital, UNICAMENTE, das cooperativas, conforme os demais scios


entram o capital tambm elevado sem que haja contudo, a necessidade de que esse fato seja
registrado na junta comercial. A variabilidade depende do estatuto. Quando um cooperado
ingressa, independentemente de alterar o capital social, ele j aumenta.
12.2.4 Quarta classificao - quanto estrutura econmica
A lei no define o que sociedade de pessoas e o que sociedade de capital. Tratase, em verdade, de uma classificao doutrinria que tem reflexos interessantes na prtica.
1. Sociedades de pessoas
A sociedade de pessoas pautada na confiana mutua entre os scios, bem como na
inteno conjunta direcionada ao desenvolvimento da atividade empresarial. A este forte
relacionamento a doutrina denomina de affectio societatis. Quanto maior seja este aspecto
volitivo, maior ser a facilidade de identificar a sociedade de pessoas.
Em uma sociedade de pessoas, a quebra da confiana entre os scios pode significar a
ruptura do contrato social. Em outras palavras, isso pode significar o fim da sociedade, ou ainda,
a sada de um dos scios (dissoluo parcial da sociedade).
Em suma, a vida e as qualidades sociais dos scios tem bastante importante para a
sociedade. H um interrelacionamente entre os scios que faz com que o vnculo societrio seja
forte.
2. Sociedades de capital
Aqui, a relao pessoal entre os scios no tem relevncia. A nica coisa que interessa
alcanar o fim social. Por esse motivo, na sociedade de capital no se encontram as clusulas de
controle, ou seja, a cesso para terceiro ser livre.
Existe apenas uma espcie societria que ser obrigatoriamente Sociedade de Capital: a
Sociedade Annima. Ser necessrio perguntar, em cada, a importncia dos scios para cada
caso.
Em sntese, trabalha-se com vistas o aumento de capitais da empresa.

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18/05
H um regramento geral que no est lastreado na lei, mas em boa parte da doutrina que
a sociedade de capital e de pessoa tem a ver com o tipo social adotado. Esta regra, contudo,
comporta excees - nem sempre as annimas sero de capital, ao passo que nem sempre as
sociedades de pessoas sero sociedades de pessoas.
As limitadas esto classificadas de acordo com a manifestaes dos scios no momento
de criao.

13. Ato Constitutivo das sociedades


Por ato constitutivo de sociedade deve-se entender a ao humana volitiva, a
manifestao de vontade dirigida sua criao, manifestao de vontade dirigida sua criao,
manifestada pelo meio legal admitido, com o preenchimento dos elementos essenciais sua
validade (agente capaz, forma legal e objeto lcito).

13.1 Natureza do ato constitutivo


O ato constitutivo das sociedades diverso, pois no um mero formulrio. Ser
fundamental fatos precedentes, como a composio de um documento, que ser apreciado pela
Junta Comercial. Quando elaboro este documento, este instrumento ter uma certa natureza
jurdica, cujo contedo muito debatido pela doutrina.
H, nesse sentido, dois polos: os anticontratualistas e os contratualistas. O ato
constitutivo, para aqueles, no seria contratual, ao passo que, para estes, sim. Encontra-se,
ento, fortes razes para entender que qualquer posio poderia ser adotada, inexistindo,
portanto, verdade absoluta.
Fala-se do ato completo, ato coletivo, ato cooperativo e ato institucional. As trs primeiras
hipteses revelam-se ultrapassadas, interessantes a ttulo histrico. No entanto, o ato
institucional muito utilizado. Os organizadores das leis das sociedades annimas brasileiras
se declararam fiis ao ato institucional - toda a estrutura deste tipo societrio est montado com
esta caracterstica.
13.1.1 Ato institucional
A sociedade corresponderia a uma instituio, isto , a:
organizao social estvel em relao ordem geral das coisas, cuja permanncia
assegurada por um equilbrio de foras ou por uma separao de poderes e que
constitui, por si mesma, um Estado de Direito.

Ao firmar o ato constitutivo, a parte simplesmente manifesta sua vontade de aceitar a


disciplina prevista para o modelo escolhido de sociedade - o que explicaria sua no resoluo
pela inexecuo das obrigaes dos scios ou pela vontade de qualquer deles.
Nas palavras do professor, o legislador brasileiro defende que foi criado, dentro das
sociedades annimas, uma esfera de poderes que advm de trs organismos, que criaro uma
estabilidade interna. Por sua vez, esta propiciar a manuteno da sociedade, a fim de que ela
possa se mostrar exteriormente. uma concepo parecida com o Estado de Direito. Ora, nas
sociedade annimas h a Administrao, Conselho Fiscal e Assembleia. O administrador no
pode administrar da forma que quer - ele est submetido ao estatuto, que poder ser alterado
apenas pela Assembleia.

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Nota-se um organismo composto de tal forma que h uma separao de poderes e


equilbrio de foras.
13.1.2 Teoria Contratualista
O prof. Assis Gonalves Neto afirma que o CC02 manteve a classificao da sociedade no
gnero dos contratos, enfatizando isso no enunciado do art. 981:
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha,
entre si, dos resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados.

Quando se classifica um contrato, pode-se dizer que ele unilateral, bilateral, plurilateral
ou contrato-organizao. Para tanto, dever-se- tomar como ponto balizador os efeitos e os
deveres.
No incio do XX, defendeu-se que o contrato seria o ato constitutivo da sociedade.
Contudo, os doutrinadores no conseguiam localiz-la numa das classificaes acima descritas.
Entendiam eles que ali estaria a sociedade bilateral. Ocorre que isso no explicava o momento
originrio: como falar em um contrato bilateral com cinco scios (cinco partes)? Nos contratos
bilaterais, a vontade das partes so divergentes. Contudo, nas sociedades, todos desejam o lucro
- alm disso, h os objetivos da prpria sociedade.
Ademais, diferentemente do que ocorre com os demais contratos, do ato constitutivo
nasce um ente, um sujeito de direito capaz de direitos e obrigaes distintos dos de quem o
constituiu.
O que constitui a vontade da sociedade? Criou-se, portanto, uma nova modalidade de
contrato para explicar esta organizao. O contrato plurilateral passou a ser o grande opositor do
ato institucional. Afinal, agora no h a necessidade de lanar mo para caracterizar a criao.

Caractersticas da concepo plurilateral

1. Possibilidade de participao de mais de duas partes;


2. Existncia de direitos e obrigaes para todas as partes;
3. Funo instrumental do contrato: Neste contrato, dever ser regulado a vida societrio - ele ir
balizar o comportamento da sociedade;
4. O prazo caracterizado pela continuidade da sociedade;
5. Finalidade comum entre as partes do contrato;
6. As prestaes podem ter contedo diverso (no h um contedo tpico e constante);
7. Inexistncia de prestaes de cada parte;
8. O vcio na manifestao de vontade das partes - se h vcio, o contrato pode ser nulo ou
anulvel

Contrato-organizao

Modernamente, busca-se aprimorar a teoria do contrato plurilateral para enxerg-lo como


contrato-organizao, precisamente objetivando a compreenso da sociedade em movimento,
isto , na sua dimenso dinmica. Uma vez adotada essa teoria, no valor da organizao, e
no mais na coincidncia de interesses de uma pluralidade de partes ou em um interesse
especfico autopreservao que se passa a identificar o elemento diferencial do negcio
jurdico societrio.
Posto de outra forma, os alemes passaram a adotar a teoria do contrato-organizao
tendo vista os problemas das outras teorias contratualistas. Defenderam que, organizado

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determinado ente jurdico, este passa a ter vontade prpria, independentemente da vontade das
partes que o contratam.
A vontade prpria da empresa tem em vista a realizao dos objetivos, que nem sempre
coincidente com a dos scios. No se confunde com os atos institucionais, uma vez que a
organizao a coordenao da influncia jurdica recproca entre atos . Passa-se a ter,
ento, um feixe de relaes, que criam uma vontade prpria. Nota-se uma vontade de
autopreservao da empresa, o que lhe empresta efeitos jurdicos. No pragmatismo, desvela-se
com muita transparncia. Esta dialtica entre os interesses da sociedade e dos scios que
direciona os atos da vida empresarial.

13. Pessoas jurdicas


So pessoas jurdicas de Direito Privado, segundo o artigo 44, do CC, as associaes, as
sociedades, as fundaes, as organizaes religiosas, os partidos polticos e as EIRELIs. Quanto
aos partidos polticos, o professor afirma que haver uma dificuldade para encontrar uma
distino das associaes.
A Igreja caracteriza o nascimento da personalidade jurdica, dado que o Vaticano se revela
como um ente diferente da sociedade. Dessa forma, os estudiosos necessitaram estudar como a
Igreja poderia atuar com interesses prprios, fato que restou evidente durante a Revoluo
Industrial.
Nota-se, ento, a existncia de algo que supera as pessoas e, por isso, a atribuio de
uma personalidade jurdica. Em funo disso, o CC afirma que tem personalidade jurdica as
entidades religiosas.
Se uma igreja deseja abrir uma conta no Banco, dever ter personalidade jurdica.
Obtendo personalidade jurdica, sendo entidade religiosa, ela ter certos benefcios.

13.1 Associaes
As associaes so pessoas jurdicas de direito privado constitudas de pessoas que
renem os seus esforos para a realizao de fins no econmicos. Nesse sentido, versa o
artigo 53 do novo diploma:
CAPTULO II DAS ASSOCIAES
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para
fins no econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e
obrigaes recprocos.

A definio legal ressalta o seu aspecto eminentemente pessoal. No h, entre os


membros da associao, direitos e obrigaes recprocos nem inteno de dividir resultados,
sendo os objetivos altrusticos, cientficos, artsticos, beneficientes, religiosos, educativos,
culturais, polticos, esportivos, recreativos ou de qualquer outro no especulativo, isto ,
no se pode gerar recursos superavitrios para serem distribudos entre os associados.
Deve-se reaplicar esse resultado para que se melhore a condio entre os vinculados para
atingir determinado objetivo.
A economicidade no ser o fundamento (objetivo) de uma associao, mas ser
possvel que elas tenham alguma atividade econmica para atingir um objetivo especfico. Ora,
h um escopo da associao que deve ser atingido e, por vivermos numa sociedade capitalista, a
venda de objetos facilitaria a finalidade proposta.
A circunstncia de uma associao eventualmente realizar negcios para manter ou
aumentar o seu patrimnio sem, todavia, proporcionar ganhos aos associados no a desnatura,
sendo comum a existncia de entidades recreativas que mantm servio de venda de refeies
aos associados, de igrejas que realizam quermeses, de cooperativas que fornecem gneros

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alimentcios aos seus integrantes, bem como agremiaes esportivas que vendem uniformes,
bolas, etc. No est proibido o exerccio da atividade econmica - a nica coisa defesa us-la
como objetivo. Nesse sentido, afirma o professor que os partidos polticos e as entidades
religiosas podem estar includas nesta lgica.

13.2 Fundaes
As fundaes esto disposta nos artigos 62 a 69 do CC. Elas se iniciam com uma
destinao patrimonial determinada causa. Isto , elas constituem um acervo de bens, que
recebe personalidade jurdica para a realizao de fins determinados, de interesse pblico, de
modo permanente e estvel. Consistem, pois, em complexos de bens dedicados consecuo de
certos fins e, para esse efeito, dotados de personalidade.
Diferenciando-se das associaes, no ato fundacional no h contratos, mas, sim um ato
complexo, dado que um ato de destinao patrimonial dado por algum que foi designado pelo
instituidor para formalizar a instituio. H um ato jurdico do institudo para algum formalizar.
Criada essa fundao, ela passa a ser um ente e um patrimnio que se descola totalmente do
instituidor. Ocorre uma substituio: me descolo do patrimnio material, mas adquiro participao
na sociedade (cotas da sociedade no mesmo valor). Ento, descolo-me, mas existe um vnculo.
Quando h um ato fundacional, fao uma destinao, por exemplo, numa criao da
escola, doei um apagador. Na declarao de imposto de renda, nota-se esse ato. A vontade
originria se cola ao ato complexo que quem estar administrando a fundao deve cumprir com
as tarefas ali designadas. O objeto social, desta forma, no pode ser mudado.
O controle das fundaes e de suas atividades realizado pelo Ministrio Pblico.
O fim estabelecido pelo instituidor e no pode ser lucrativo, mas, sim social, de interesse
pblico.

13.3 Organizaes religiosas


As organizaes religiosas no so expressas em conjunto das associaes, dado que
elas no tm fins econmicos (em tese). No podem tambm ser sociedades, porque a definio
do art. 981 as afasta totalmente dessa possibilidade.
TTULO II Da Sociedade
CAPTULO NICO Disposies Gerais
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha,
entre si, dos resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados.

13.4 Partidos polticos


Quanto aos partidos polticos, tm eles natureza prpria. Seus fins so polticos, no se
caracterizando pelo fim econmico ou no. Assim, no podem ser associaes ou sociedades,
nem fundaes, porque no tm fim cultural, assistencial, moral ou religioso. Os
Enunciado 142 da III Jornada de Direito Civil
Art. 44: Os partidos polticos, os sindicatos e as associaes religiosas possuem natureza
associativa, aplicando-se-lhes o Cdigo Civil.

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Diferenas

Sociedade

Fundao

Ato constitutivo

Fundada por contrato

Fundada por ato complexo

Objeto

Finalidade aberta (a vontade dos


scios estabelece o seu fim)

Finalidade especfica (constituda


para fins religiosos, morais,
assistenciais ou culturais)

25/05

13.5 Classificao das sociedades Quanto Responsabilidade dos Scios


O capital inicial de uma dada sociedade R$ 220,00. Suponha-se que o Scio A
ingressou com R$60; B, R$ 60,00; C, R$ 50,00; e D, R$ 50,00. Este o momento inicial. Iniciada
as atividades empresariais, uma parcela disto investida em aparelhamento, estoque e capital de
giro. Ao oper-la, o aparelhamento (sofs, cadeiras, etc.), via de regra, no sofre valorizao; o
estoque e o capital de giro, aumentam. Por sua vez, o patrimnio social pertencer sociedade mas no momento 0 , ele ser equivalente ao social. Ao longo do tempo da sociedade, elas
sofrer alteraes.

Capital social

Capital de giro

Axe des valeurs

250,00R$
200,00R$
150,00R$
100,00R$
50,00R$
0,00R$

Avril

Mai

Juin

Juillet

A linha do capital social quem dar o parmetro para definir se uma sociedade
superavitria ou deficitria.
Se eu tiver um capital muito baixo no momento inicial, no ser possvel iniciar as
operaes - no possvel, simplesmente, fazer qualquer tipo de negcio com R$10.000,00;
salvo quando o negcio for simples. Tecnicamente, dever a formao de um capital compatvel
com a atividade proposta. Feito no momento inicial, o empresrio estar imunizado futuras
integralizaes, afirma o professor.
As sociedades, com visto pelo grfico, sofrem com a Economia, no que o professor
classifica em vai-e-volta; em trancos e solavancos. Diz-se que at mesmo o passado no
confivel.
13.5.1 Responsabilidade - S.A e Ltda.
Quando se trabalha com a responsabilidade dos scios, trabalha-se na seguinte
perspectiva: em momentos superavitrios, a sociedade deixa de se obrigar execues - dado
que tem uma gordura positiva . Suponha que se queira executar a dvida em momento
deficitrio, a pessoa jurdica responder com todas as dvidas, presentes e futuros. O togado

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poder pedir a penhora de recursos no banco ou, num segundo momento, em objetos
encontrados pelo Oficial de Justia.
Se a sociedade no conseguir quitar as suas dvidas por falta de dinheiro, mesmo aps a
penhora, os scios podero ou no arcar com as consequncias, o que depender do tipo de
sociedade adotado no contrato social.
Se for uma sociedade limitada, o credor quem ir arcar com as dvidas, arquivando com
perda, pois quando os scios integralizaram o capital, no h como recuper-las. Forma-se uma
sociedade com responsabilidade limitada, que ter uma patrimnio limitado - o prejuzo de
quem negociou com a sociedade.
possvel, quando negociar a dvida com a empresa, haver uma expanso da
responsabilidade a partir de outros institutos, como a fiana, a garantia hipotecria e o aval. Mas,
neste momento, no estar se falando do instituto societrio. So garantias fidejussrias (tambm
chamada de garantias pessoais).
Conforme visto anteriormente, sociedade limitada tem por principal caracterstica a
limitao da responsabilidade dos scios ao valor de suas respectivas quotas e, em carter
solidrio, at a integralizao do capital social e, havendo subscrio em bens, pela plus valia que
a eles eventualmente seja atribuda.
O principal trao distintivo da sociedade annima: a nica na qual todos os scios ou
acionistas respondem exclusivamente pelo preo de emisso das aes que subscreverem ou
adquirirem - ou seja, pelo valor em dinheiro daquilo que cada um deles obrigou-se a contribuir
para a companhia na subscrio ou na compra de suas aes.
A identificao de uma empresa limitada ou annima se d pela razo social. Alm disso,
como EIRELI no sociedade, e, sim, patrimnio de afetao, no podero ser classificadas sob
este prisma. Contudo, elas no respondem com o prprio patrimnio, assemelhando-se com as
sociedades annimas.
O professor relembra que h, ainda, a possibilidade de mesclar os dois tipos de
sociedades apresentadas - so as sociedades mistas. Desta forma, alguns scios respondero
como sociedade annima e, outros, como sociedade limitada.
Finalmente, o professor cita a sociedade de capital e indstria, instituto pouco conhecido
na ordem jurdica. Ela formada pelo capitalista (responsvel pela gerncia e administrao da
sociedade e respondem de forma solidria, ilimitada e subsidiria pelas obrigaes sociais,
arcando com as dvidas contradas) e os industriais, que concorrem unicamente com sua fora de
trabalho, no contribuindo financeiramente e nenhuma responsabilidade.
A jurisprudncia e a doutrina ainda classificam a sociedade em comandita simples
(sociedade contratual), a sociedade em comandita por aes (sociedade de capital) e sociedade
em nome coletivo.

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