Administración Ante El Ciudadano

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO
22.06.2015
Administracin como rgano compuesto por funcionarios y potencia tutelar. Se debe ver como un
rgano que responde al principio de igualdad y legalidad, no solo se debe entender como un acto de
impugnacin.
Las relaciones entre la Administracin y los administrados son delicadas en la medida que, por una
parte, el derecho administrativo debe fomentar la accin de la Administracin - particularmente con
el otorgamiento de poderes exorbitantes en tanto que por otra, los ciudadanos deben estar
protegidos en cuanto a sus derechos y libertades.
De manera general, esas relaciones son estudiadas en Chile desde el nico punto de vista del
ciudadano y de las acciones constitucionales en contra de la Administracin.
Sin embargo, es fundamental para el jurista de hoy entender las obligaciones en sus relaciones con
el ciudadano, desde un enfoque de derecho administrativo.
Este considera en la aplicacin de las potestades pblicas, no solo la proteccin de las libertades
pblicas de los administrados, sino tambin el derecho de la potestad pblica.
I.
INTRODUCCIN GENERAL: MARCO GENERAL DEL CURSO
La concepcin del derecho implica una comprensin estructural donde las diferencias pueden ser
considerables. El DA surgi como manifestacin de las concepciones jurdicas de la Rev. Francesa,
si bien hay discusin sobre el origen, la doctrina en general est de acuerdo con esto.
La idea fundamental de la Rev. Francesa, en un aspecto tcnico es la separacin de poderes pero no
es la primera, sino que la primera es que toda accin singular del poder debe estar justificada en una
ley previa. La idea es ms debilitar el poder del rey que dividir los poderes, esto implica que el
poder procede de la voluntad popular y no de la voluntad real.
La legitimidad del poder procede de la voluntad popular: la Ley.
Tambin se busca la igualdad entre los ciudadanos, igualdad entre ellos e igualdad ante la ley, es
decir, uno no puede estar castigado o impedido de hacer algo si no hay un texto normativo previo.
El principio tcnico de la divisin de poderes.
Sobre el aspecto tcnico de la divisin de poderes, a veces se presenta como principio fundamental
pero tcnico o como derecho o libertades fundamentales, pero no son principios ni libertades, sino
que es un medio tcnico que permite asentar normas de procedimientos
El ejecutivo lo es porque su misin inicial es ejecutar la ley y n hacerla, esa tcnica estructural
permite dejar la legislacin al legislador y la ejecucin al ejecutivo. Esta tcnica se rige por el
principio de la legalidad de la administracin.
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El postulado fundamental de la subordinacin de la administracin a la ley es una funcin muy
general del principio de legalidad. En el sentido que este principio puede tener una diversidad de
concepciones.
Diversidad de las concepciones del principio de legalidad
Hay pluralidad de instituciones administrativas, por lo que es inconcebible que esta no respete el
ordenamiento jurdico y es el ordenamiento jurdico el que define las estructuras de la
administracin de un pas dado, as como tambin establece los principios y modalidades de su
subordinacin al poder poltico, porque una administracin pblica no sometida a la ley sera un
contrasentido.
Conocer las fuentes histricas y doctrinales de las concepciones vinculadas al principio
de juridicidad, porque:
1) Influencia sobre la evolucin del derecho de la potestad publica y su progresiva sujecin de la
administracin
2) Sobre la conformacin del derecho administrativo chileno
3) Estado actual de los principios relativos a las relaciones administracin-administrados.
Cuadro normativo general
i. CPR
ii. Ley Orgnica Constitucional de Base General de la Administracin del Estado 1986 (LOCBGAE n
18.575)
iii. Ley Bases Procedimientos Administrativos de 2003 (LBPA n 19.880)
iv. Ley de Acceso a la Informacin Pblica o Ley de Transparencia de 2008 (LAIP N 20.285)
--o-EL DERECHO DE LA POTESTAD PBLICA Y PROTECCIN DE LAS LIBERTADES PBLICAS DE LOS
ADMINISTRADOS
1. PROGRESIVA SUJECIN DE LA ADMINISTRACIN AL PRINCIPIO DE JURIDICIDAD.
Se puede distinguir 3 faces:
i. Principio de legalidad como limite a la actividad de la administracin (vinculacin negativa o
pasiva)
Esta surge del art. 16 de la declaracin de los derechos del hombre y el ciudadano, la cual prescribe
que una sociedad en la que no est establecida la garanta de los derechos, ni determinada la
separacin de los poderes, carece de Cpol. De aqu nace el germen de DA que tiene por objeto
equilibrar el derecho de la administracin y particulares de forma razonable.
El poder discrecional era considerado arbitrario, por lo tanto el sentido negativo que domina en los
albores de la revolucin francesa, queda resumido en el art. 5 de la misma declaracin que seala
que la ley solo tiene derecho a prohibir los actos perjudiciales para la sociedad, nada que no est
prohibido por la ley puede ser impedido, y nadie puede ser obligado a hacer algo que esta no
ordene
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La administracin entonces tiene un gran marco para obrar, y esa actuacin esta librada en la
valoracin de los funcionarios pblicos, es decir, la administracin se puede actuar en la medida que
la ley no lo prohba de manera expresa.
Entonces es posible ver al DA:
a) Un derecho dualista por una parte la reglamentacin aplicable a los administrados
establece sujeciones y no derechos y por otra, la reglamentacin aplicable a la administracin
determina la organizacin y modalidades de accin. Esta separacin supone que la
reglamentacin aplicable a al administracin no afecte a los administrados, se trata entonces
de una legalidad interna no exigible por los ciudadanos y en esa condicin de legalidad
interna, los administrados no pueden exigir que esta norma de derecho sea respetada en la
medida que esta determina la accin administrativa. Esta concepcin es totalmente
compatible con el estado de polica.
Caractersticas:
- La legalidad se entiende como polica interior de la administracin
- Sanciones por no respetar la reglamentacin son de tipo jerrquico
- Administrados no pueden pedir su aplicacin
b) Doctrina de la Vinculacin Negativa de la Administracin el principio se traduce en
limitacin jurdica que se expresa por una sumisin de la administracin al bloque de la
legalidad pero ahora es entendida tanto como administrativos como supra-administrativas.
En esa poca en ningn pas exista un tribunal de constitucionalidad.
Se entiende que el principio no es ms que una limitacin por normas que NO emanan de la
administracin. Se encuentra limitada por ley (normas externas de la administracin), pero
ese planteamiento originario del principio de legalidad supone que la administracin puede
hacer todo aquello que no est prohibido y esa concepcin de discrecionalidad de la
administracin, aunque hubo mejoramiento estuvo vigente en chile hasta muy poco,
principalmente hasta los aos 70.
El principio de legalidad supone una relacin de jerarqua entre normas y entre los elementos de la
legalidad. Esta ordenacin de normas jerarquizadas, vara segn los ordenamientos jurdicos,
porque su estructura no se encuentra ligada a valores absolutos.
Eso forma rudimentaria de la legalidad hoy en da se encuentra superada.
ii. Principio de legalidad como fundamento obligatoria de la actividad de la administracin

(vinculacin positiva o activa)
Esta responde a la ideologa liberal y democrtica y jurdicamente, una de las dos ideas centrales es
que:
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-
La totalidad de la actividad administrativa debe estar sometida a una norma legal previa
Kelsen y la escuela normativista del derecho de Viena son los principales defensores de esto. Esta
idea de sujecin a una norma legal, confirma la estructura piramidal del derecho propuesta por
Kelsen.
(i)
Elementos esenciales del sentido moderno del principio de legalidad:

Acentuacin de la limitacin jurdica de la administracin, el derecho de origen
administrativo sigue siendo auto-limitativo, pero con un carcter subordinado y
secundario. Esta concepcin anula al dualismo inherente a la concepcin del estado de
polica. Ahora la sumisin de la administracin es relativa y no absoluta, pueden
(ii)
invocar legalidad y alegar por su falta ante tribunales.

Administrados pueden y disponen de medios de carcter administrativo y
jurisdiccional para impugnar actos de la administracin sin necesidad de autorizacin.

(iii)
Se encuentra atado al derecho.
(iv)
Tiene un aspecto poltico evidente.
- Doctrina de la vinculacin positiva o legalidad externa.
Fue el kelsenianismo en el plano de la teora que sintetizo de manera ms conocida esa doctrina.
Ese principio de vinculacin positiva hoy en da es aceptado y la Cpol, se inscribe explcitamente en
esa direccin:
-
Art. 6 Cpol someter accin a Cpol y normas dictadas conforme a ella. Apunta a toda
ley que adopta un acto.

Art. 7 CpolPrevia investidura regular. Solo tendrn autoridad o derechos que hayan
conferido expresamente la Cpol o las leyes.
Aqu se consagran dos grandes principios constitucionales: el principio de legalidad (inciso 1) y

el principio de distribucin de competencias pblicas expresas (inciso 2)
Apreciacin Crtica
La concepcin rgida implicaba que cada elemento del acto administrativo fuera normado de
manera expresa, es decir, el procedimiento de la voluntad administrativa deba esta exhaustivamente
previsto as como sus atribuciones y efectos jurdicos de sus administraciones. Pero en la realidad,
esto nunca pudo funcionar de manera real y para salvar la idea tomando conciencia de las fallas, 2
soluciones se propusieron y aplicaron:
1) Perspectiva jurdica (texto normativo + principios jurdicos) entiende que el principio de
legalidad entendido en sentido estricto no va a ser solamente la Ley va a empezar a conformar el
bloque de legalidad y ese bloque implica que hay una sujecin no solo a la norma jurdica
positiva, sino tambin a los principios generales del derecho, por ejemplo el debido proceso,
principio de pro vida, principio de buena fe de los rganos administrativos, principio de
proporcionalidad
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2) Perspectiva prctica Se caracteriza por medio de las ordenanzas o decretos de necesidad y
urgencia (para casos excepcionales), esta dosis de discrecionalidad se acepta, por lo que
reconoce que la vinculacin positiva no puede ser tan rgida y absoluta. En segundo lugar,
tambin se adopta la aceptacin de la discrecionalidad administrativa.

La realidad administrativa comprueba que esa visin es ms bien una fantasa que una
descripcin de la realidad:
Cf. Art. t 32 CPR decretos y resoluciones que estima conveniente el presidente.
La CPR no llama poder ejecutivo a la estructura de gobierno y administracin del Estado,
sino que habla de gobierno y administracin del estado. La nocin de gobierno implica per
se un grado de discrecionalidad e incluso, la administracin en un fallo del TC del 2011,
sobre un decreto de salud, retoma la definicin de administracin, dando una definicin
muy amplia, permitiendo incluso un margen de accin, diciendo que administrar es ordenar
los bienes de la casa de manera que sea eficiente.

El constituyente o legislador, puede autorizar la actuacin discrecional, dejando a la autoridad:
- La determinacin del contenido
- La oportunidad de dictacin del acto (se remite a 2 derechos que hay que diferenciar:
actividad reglada, es decir, cuando el legislador define el para qu, cmo, cundo y por
qu de la administracin- actividad discrecional)

La jurisprudencia administrativa revela la aceptacin del ejercicio por pate de las autoridades
administrativas, no solo:
- Potestades discrecionales la ley da un marco general y da un espacio a la
-
administracin
Sino que tambin de poderes jurdicos implcitos o incluso derivados no se encuentra
previsto
En este sentido se opone de manera total a la corriente doctrinal chilena que opto por Soto Kloss.
iii.
La comprensin del principio de legalidad como vinculacin positiva de la

administracin al orden jurdico
No hay necesidad de norma previa y precisa, sino que se recogen los principios de los derechos
junto con la ley, y todo constituye el marco de juricidad que sirve como fuente a los actos
administrativos.
La interpretacin de cada norma y su aplicacin consecuente operan teniendo en cuenta el

ordenamiento entero la administracin toma un verdadero sentido y el ordenamiento jurdico
permite suplir los vacos normativos que estaban interpretando de manera aislada y ahora de
manera armnica.
El marco de actuacin administrativa es el llamado bloque de legalidad, ya que se conforma de
precedentes, principios, normas, etc. Esta concepcin que recoge las concepciones tico-
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jurdicos de la sociedad, se traduce en justicia material y est recogido por los instrumentos
internacionales que Chile suscribi (pacto de san Jos de costa rica y la declaracin universal)
La importancia de propios principios establecidos por la CPR y las normas internacionales a las
cuales se hubiere adherido

Tanto lo discrecional como lo poltico forman parte del orden jurdico de donde provienen en
forma expresa o implcita.
2. INSTRUMENTOS CONCEPTUALES ORIGINARIOS DE LA SUMISIN DE LA FUNCIN
ADMINISTRATIVA AL DERECHO
Introduccin
Las concepciones dicen relacin con el Estado de Derecho:

a) Declaracin de independencia de los EEUU
b) Revolucin Francesa
La idea de estado de derecho naci a partir de diferentes teoras, como la alemana, francesa e ingls.
Cada una tiene influencia diferente sobre la determinacin del estado de derecho.
En cuanto a la sumisin del estado al derecho presenta una dificultad mayor, puesto que es el estado
quien crea el derecho, entonces como este se va a someter al derecho que el mismo creo:
I)
RECHTSSTAATLICHKEIt los tericos alemanes cuando elaboraron el concepto de estado de

derecho, han puesto en primera lnea el concepto de auto-limitacin, el estado soberano acepta
someterse a s mismo a un rgimen jurdico. En este sentido, hay que ver que esta concepcin se
elabor despus de la cada del primer imperio y participa en la construccin del estado alemn,
buscando dar ms poder a los representantes de la burguesa alemana. En este momento, se
separan de manera tajante el mbito de la ley y el mbito de los reglamentos. En esta
concepcin:
(i)
Soberano debe respetar la Constitucin
(ii)
Solo la ley puede reglamente los derechos individuales (propiedad y libertades)
(iii)
Poder ejecutivo debe respetar la ley bajo el control de los jueces.
Visto que era un estado federal, se mantuvo un poder en manos del emperador, que corresponde al
poder ejecutivo, para evitar los abusos se dejan los derechos individuales en manos de la yeta
(Congreso alemn).
La nocin tena al origen un carcter puramente formal, la concepcin apunta solamente a repartir
competencias entre los diferentes rganos el estatuto. La sujecin del estado al derecho significa
simplemente sujecin del ejecutivo a las normas aprobadas por el parlamento, sea cual fuera su
forma y contenido. Los derechos fundamentales quedan latentes y no estn privilegiados, es decir,
no estn encima del legislador. Por eso, esto no impidi los abusos, entonces para cada ley arbitraria
se le puede aplicar leyes malas que violaran los DDHH, por eso se cometieron las peores
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atrocidades en el S.XX. Por eso que luego de la segunda guerra mundial se cambia esto y hoy en da
la concepcin ha evolucionado y tiene un componente formal y material.
ii) ETAT DE DROIT se entiende de la misma manera, en el S.XIX y segunda mitad del siglo XX.
(i)
Aqu el estado de derecho es un estado en el cual, en sus relaciones con los
(ii)
ciudadanos, la administracin est sometida a reglas de derecho.

Esto implica la existencia de recursos contra la decisin de la administracin.
Aqu nace el recurso en contra del exceso de poder, y que se reencuentra en la nulidad del derecho
pblico chileno.
(iii)
Entonces, es una jerarqua de normas, pero no se produjo lo mismo que en Alemania,

es decir, no hubo una separacin tan clara entre la competencia del ejecutivo y el
(iv)
parlamento, el parlamento sigue siendo rey y en ausencia de un justicia constitucional

La conformidad del contenido de las leyes a los principios fundadores de los DDHH
definen el estado de derecho.
iii) RULE OF LAW: Significados y fallas Hay que distinguir 3 tipos de tesis de Dicey y sus
crticas, la expresin hoy en da corresponde a un estado de derecho donde el estatuto de consejo de
Europa lo traduce como primaca del derecho:
Absoluta supremaca o predominio del Derecho esta significa que nadie es justiciable
(i)
sino por manifiesta infraccin de ley y mediante el procedimiento legal ordinario ante
-
los tribunales ordinarios del pas.

Realidad y Crtica no toma en consideracin a la realidad, don dela realidad es que el
ejecutivo est encima del legislativo y tampoco toma en cuenta la figura de la legislacin
(ii)
delegada, como en chile los DFL

Igualdad ante la ley significa que en igualdad jurdica o igual sujeciones de todos
ante el derecho ordinario y con eso dice planteada su repulsin hacia el sistema francs
de dualidad jurisdiccional.
Realidad y critica que la administracin este sujeta a los mismos derechos parecido a
un mita y es de manera bastante paradoja en que de 1940 y 1950 hubo los ms grandes
abusos de los derechos de los ciudadanos, pues gozaban de privilegios considerables solo
algunas acciones judiciales podan ser dirigidas a la corona. No se poda pedir reparacin
a la corona, como pasa en las relaciones entre particulares. Desde el ao 30, el derecho
ingles ha cambiado y se reconoce derecho administrativo aparte, existiendo tribunales
(iii)
especiales para juzgar distintos mbitos de aplicacin de la administracin.

Concretizacin en la institucin judicial solo poda ser aplicado por los tribunales
ordinarios.
Rule of law como procedimiento legal y su insuficiencia
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Significacin: debido proceso, con esto se hace referencia a todos los diversos momentos
procedimentales, tanto judiciales como administrativos que pueden interferir en la efectividad de los
intereses de los particulares, aqu tenemos entonces las caractersticas propias del debido proceso:
a) Independencia - Imparcialidad
b) Derecho a audiencia
c) Toda decisin debe estar motivada
Sin influencia externa, necesidad de fundamentacin de las actividades individuales, explicando los
fundamentos de derecho.
La insuficiencia del procedimiento legal, resulta insuficiente por 3 situaciones:

i)
El Rule of law puede tener importancia en el mbito del poder ejecutivo, pero no
permite controlar el poder legislativo
En el sentido procedimental el rule of law puede tener importancia en el mbito del poder ejecutivo,
pero no permite controlar el poder legislativo. Los excesos mayores del siglo XX por simple
decisiones administrativas, han sido en virtud de simples actos administrativos. Por lo tanto, es
razonable adoptar el debido proceso, pero tambin aplicar esas reglas y adaptarlas al procedimiento
legislativo.
ii)
La segunda critica se refiere directamente a la actividad administrativa
Arbitrariedad administrativa, como en el sistema del rule of law no hay cuerpo administrativo
general que pueda servir de ayuda, produce una diversidad de cuerpos administrativos, no habiendo
un conjunto armnica, entonces para cada mbito material se cre una ley especial y organismos
especiales, lo que tuvo como consecuencia ampliar el rgimen de la arbitrariedad y la
discrecionalidad de los diversos rganos, porque la creacin de los cuerpos legales no establecen
garantas suficientes al administrado.
iii)
Ineficiencia del control de los rganos administrativos a partir de los jueces, lo que
llevo a la creacin de los tribunales administrativos, hasta el punto que sealo que la
mxima jurisdiccin en Inglaterra, es la Hish Cour (Corte Suprema).

El Rule of Law como asiento meta jurdico del derecho
Decir que el rule of law en un determinado lugar no quiere decir otra cosa que el ordenamiento
jurdico est por sobre el ordenamiento formal y aspira a la realizacin de una justicia superior.
Como consecuencia esta sujeta a valoracin y rectificacin desde una perspectiva de valores
metajurdicos, es decir, derecho natural.
Criticas:
(i)
(ii)
La insuficiencia de la remisin a valores meta jurdicos.

El riesgo del gobierno de los jueces.
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PRINCIPIOS RELATIVOS A LAS RELACIONES ADMINISTRACIN-ADMINISTRADOS
La ley de procedimiento administrativo, nos dice que la administracin del Estado debe observar los
principios de responsabilidad, eficacia, probidad, etc.
El reforzamiento de la exigencia de la motivacin y el debilitamiento de la discrecionalidad
Esto se manifiesta como tendencia mundial de adoptar leyes de procedimiento administrativo que
no son ms que reglas.
La administracin debe favorecer al dialogo y las soluciones no judiciales.
Consenso y adhesin
Participacin administrativa
Esta participacin es cada vez ms presente y sobre todo es colaborativo.

PRINCIPIOS DE FONDO:
PRINCIPIO MATRIZ CONTEMPORNEO DE PROBIDAD
Se encuentra consagrado en la CPR, en el artculo 8.
A)
CONCEPTO BSICO
RAE identifica el trmino probidad con honradez y define esta a su vez como rectitud de nimo,
integridad en el obrar.
Es antes que todo un principio moral o tico que se opone a la corrupcin.
B)
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES
A NIVEL CONSTITUCIONAL: Art. 8, inciso 1 ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus
titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuacin.
A NIVEL LEGAL: Art. 52, inciso 2 de la Ley de Bases observar una conducta funcionaria
intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia el inters
general sobre particular.
Art. 13 LOCBGAE, formaliza el principio de probidad Los funcionarios debern observar el
principio de probidad administrativa, y en particular las normas legales generales y especiales que
lo regulan El receptor de esta regla es el funcionario.
La regulacin general de principio de probidad se encuentra en el ttulo III LOCBGAE, articulo 52
y siguientes:
-
Art. 52, inciso 1 fija su campo de aplicacin sus destinatarios son los funcionarios y
C)
D)
autoridades administrativas. El principio de probidad se aplica a todos.

DESTINATARIOS DE LA NORMAS (tratado anteriormente)
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA PROBIDAD EN SU ACEPCIN LEGAL
- Observar conducta intachable del funcionario
- Desempear honesta y lealmente la funcin o cargo
- Darle preminencia al inters general sobre el particular
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En el caso chileno, en el artculo 53 da una acepcin legal de lo que entendi el legislador por las
exigencias del inters general, que se expresa en:
-
Recto y correcto ejercicio del poder pblico por parte de las autoridades administrativas
Lo razonable e imparcial e las decisiones de dichas autoridades
Rectitud de ejecucin de las normas, planes, programas y acciones
Integridad tica y profesional en la administracin delos recursos pblicos que se
gestionan
Expedicin en el cumplimento de funciones legales
Acceso ciudadano a la informacin administrativa
23.06.2015
Normas constitucional que consagra el principio de probidad Art. 8

E)
PREVENCIN, CONTROL Y SANCIN DEL PRINCIPIO
En cuanto al control del principio de probidad, este se encuentra controlado por la Contralora
General de la Repblica. Y en trminos de sancin, la sancin de un funcionario es que queda
inhabilitado, pudiendo llegar incluso a la destitucin.
Inhabilidades e incompatibilidades (arts. 54, 55 y 55 bis LBAE), como vnculos de familia (hasta
el tercer grado) y tambin inhabilidades que derivan de condenacin por crimen y delito.
El art. 55 corresponde a la declararon jurada y el bis es la prohibicin de ser adicto a
estupefacientes.
Describe conductas que contravienen especialmente el principio de la probidad administrativa
(art. 62 LBAE), son aproximadamente 10 causales, lo importante es que se refiere a conductas, a
la actuacin misma y no a la calidad de la persona.
Los responsables de fiscalizar son:
(i)
Las reparticiones de control interno de los rganos administrativos
(ii)
La Contralora General de la Republica (art. 61, inciso 1 LOCBGAE)
Sancin: hasta la destitucin
LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA COMO PRINCIPIO MATRIZ DE LA ACTUACIN
ADMINISTRATIVA
1) Publicidad y transparencia Fluyen del principio de probidad y surgen para aplicar y poner a
2)
3)
4)
5)
6)
disposicin las exigencias del articulo 8

Imparcialidad
Razonabilidad
Proporcionalidad
Abstencin
Eficacia y eficiencia
La imparcialidad, razonabilidad, abstencin y proporcionalidad son viejos principios que tienen la

jurisprudencia y que aplican hace bastante tiempo. En cambio la publicidad y transparencia son ms
nuevos.
REFLEXIONES
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PREGUNTA Es procedente que la Ministra Secretaria General de Gobierno enve correo
electrnico a servidores pblicos ordenando que participen en campaa electoral?
El fundamento jurdico es la probidad, la cual niega esta posibilidad, considerndolo fuera de ligar.
De hecho el TC sostuvo: al ser autoridades de gobierno tienen la obligacin de respetar el principio
de probidad y tienen un imperativo de dar estricto cumplimiento a este. El ministerio secretaria
general del gobiernos es una carta de estado que desarrolla una tarea esencialmente poltica y
comunicacional en conformidad con el estatuto legal que la regula, a diferencia de las labores
propias de otros ministerios, sus actuaciones deben tambin ajustarse a los principios de juricidad,
probidad y apoliticidad de acuerdo a los criterios antes expuestos. Tratndose del envo de un
determinado correo electrnico por parte de una autoridad pblica, la existencia de una posible
contravencin a los anotados principios requiere evaluar
PREGUNTAS Es procedente instruir un sumario administrativo contra un concejal por infraccin
al principio de probidad? La CGR tiene potestades sancionatorias respecto de los concejales?
Los destinatarios del principio de probidad son las autoridades de la administracin del estado y sus
funcionarios.
El concejal entra en alguna categora? La diferencia entre un funcionario y un alcalde o consejero,
se diferencian en la forma de llegar al puesto, ya que uno es elegido por eleccin popular en cambio
el funcionario es nombrado en un puesto por una autoridad, por eso no habra fiscalizacin sobre
una persona elegida, ya que sera contrario al principio de autonoma.
En consecuencia, en cuanto a la primera pregunta el sumario administrativo, si no es un funcionario
pblico no se puede someter a sumario administrativo. Esto no elimina la idea de que existan
sanciones para los concejales.
Con respecto a la segunda pregunta, la CGR NO tiene potestades sancionatorias respecto a los
concejales porque es un rgano administrativo y como es independiente de la lnea jerrquica, son
autnomos, por ende las nicas sanciones que pueden recibir son por parte de un tribunal (tribunal
regional) y no de un rgano administrativo. Son rganos constitucionalmente autnomos, por lo que
otro organismo no puede interferir en su competencia.
PRINCIPIOS DE PUBLICIDAD Y TRANSPARENCIA
RAE la publicidad indica la cualidad o estado de pblico, y es pblico lo notorio, patente,
manifiesto o visto o sabido por todos.
Del mismo modo, la transparencia es la cualidad de transparente y transparente es aquello claro,
evidente, que se comprende sin duda ni ambigedad.
Principios en Derecho Positivo
A nivel Constitucional
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1) Art. 8, inciso 2 y 3 Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como
sus fundamentos y procedimientos que utilicen. Entonces hay una obligacin de transparentar
los actos, que se vuelvan pblico, por lo tanto debe dar a conocer no solo sus actos y
resoluciones, sino que tambin fundamentos y procedimientos, esto viene a fortalecer la
importancia de lo escrito en derecho administrativo.
Una LQC podr establecer la reserva o secreto de aquello o de estos, cuando la publicidad afectare:
i.
ii.
iii.
Debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos

Derechos de las personas
Seguridad de la Nacin o Inters Nacional.
El legislador se encuentra atado por estas limitaciones

A nivel legislativo:
1)
2)
3)
Art. 3, inciso 2 LB
Art. 13, inciso 2 LB
Ley N 20.285 De la Transparencia en la Funcin Pblica y de acceso a la Informacin
Si la publicidad se refiere especialmente a la cualidad publica de la informacin. La
transparencia se refiere a:
a) Procedimientos
b) Conductas
c) Fundamentos de las decisiones
Estos hacen posible la accesibilidad a la informacin, tornndola comprensible, escrutable y

controlable por terceros.
PRINCIPIOS DE EFICACIA Y EFICIENCIA
Son exigidos por el procedimiento moderno de la administracin y para determinar su concepto es
necesario referirse a la RAE: eficacia como virtud, actividad, fuerza y poder para obrar. Y por
eficiencia se entiende como virtud y facultad para lograr un efecto determinado.
Fundamentos Legales
1) Art. 3, inciso 2 LB
En la LOCBGAE los principios de eficacia y eficiencia administrativa se estatuyen como deberes
dobles:
i.
Como deber jurdico de la administracin en cuanto organizacin, por ejemplo

pudiendo fundamentar la organizacin de un servicio, resoluciones judiciales,
ii.
desplazamiento de un funcionario, etc.

Como deber en cuanto deber de las autoridades y funcionarios (art. 6, inciso 1)
Estos principios son interdependientes y se relacionan con otros principios de la actuacin

administrativa como los de coordinacin, control y probidad.
PRINCIPIO DE UNA ACTUACIN ADMINISTRATIVA REGULADA (principio formal)
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Esta exigencia formal se da a nivel internacional tambin, pero en Chile es un fenmeno moderno
que se empez a desarrollar a partir del 2003.
Introduccin
1. CONCEPTO DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
DEFINICIN: lo podemos definir como la parte del derecho administrativo que estudia por una
parte, los principios y reglas que rigen la produccin de una decisin administrativa y por otra
parte la intervencin de los interesados en la preparacin de impugnacin de la voluntad
administrativa. As, proceden recursos administrativos para impugnar la decisin administrativa.
Se defiende al interesado durante todas las etapas de la preparacin del acto administrativo. Dicho
interesado puede ser un particular, un funcionario o incluso una autoridad pblica.
ORIGEN: su origen es en Austria y surge como proceso de juridicidad de los actos

administrativos y se formaliz mediante la regulacin del procedimiento administrativo como
causa formal de la produccin de las decisiones administrativas. Esa causa formal es una
garanta de los derechos subjetivos de los recurrentes.
Existe una tripartita:

a) Derecho procesal administrativo: constituye la parte central del derecho constitucional al
producir la fuente central de los actos del Estado.
b) Derecho procesal judicial: abarca la suma de las reglas de produccin de los actos
judiciales.
c) Proceso judicial administrativo
2. DISTINCIN ENTRE PROCESO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
a) Proceso en sentido amplio: secuencia o serie de actos que primero se desenvuelven
progresivamente, dos, con el objetivo de llegar a un acto estatal determinado destacando que este
concepto da unidad a los actos que constituyen el proceso y esa unidad tiene un carcter
teolgico y por tanto persiguen un determinado fin. En sentido amplio entonces, habr proceso
en cualquier funcin estatal, podemos hablar de proceso judicial, legislativo (actos
parlamentarios con el fin de crear una ley), procesos penales y procesos administrativos (tiene
como objeto la decisin de un acto administrativo).
b) Proceso en sentido restringido: es el resultado de la historia y Lolita. Son razones histricas y
polticas que han dado al concepto de proceso un significado ms alto y noble que el de la
simple dictacin de actos administrativos y por eso se ha reservado solamente a actos del
proceso judicial (que una controversia administrativa sea decidida por una parte imparcial que es
el juez y que tenga una fuerza de verdad legal, esto es la autoridad de cosa juzgada). En este
concepto se aplica el de proceso como todo acto destinado a la aplicacin de normas jurdicas,
las cuales pueden ser administrativas, jurdicas o legislativas. Esto ltimo, aplicar la palabra
proceso a los otros campos (judicial, legislativo y penal?) implica quitarle el carcter
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fundamental y tradicional de medio o tcnica para la administracin de la justicia, es por eso,
que la palabra proceso no se aplica al mbito administrativo y se le aplica la palabra
"procedimiento".
Negarle el nombre de proceso al procedimiento administrativo, no implica que la administracin no
habr que sujetarse a las reglas y principios de derecho que rigen el proceso judicial. Por eso es que
se adaptaron las reglas del debido proceso judicial al procedimiento administrativo.
A) UNA ARQUEOLOGA DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
Esto se refiere a los distintos aportes en la historia que se han dado a los procesos de actuacin.
Antes vamos a ver otra cosa para entender esto mejor:
El procedimiento administrativo y la funcin administrativa
En la medida en que el procedimiento administrativo puede afectar los derechos de un individuo, ,
le son aplicables los mismos principios y garantas que rigen a un procedimiento judicial.
Toda actividad estatal de tipo administrativo se va a manifestar a travs del procedimiento
administrativo y en ello existe una incidencia entre las concepciones de funcin administrativa y de
procedimiento administrativo.
Existen procedimientos administrativos dentro del Congreso y dentro de la juridicatura, no solo
dentro de los rganos administrativos.
El procedimiento administrativo se puede aplicar a las tres ramas del poder: administrativo,
legislativo y judicial.
Arqueologa misma
Aqu, las distintas etapas histricas que proponen un modelo, se sobreponen a la etapa anterior,
recogiendo las enseanzas de las etapas anteriores y mejorndolas.
a) La primera etapa sigue vigente y es el principal modelo administrativo y concierne a las
decisiones administrativas individuales. Fue establecido recogiendo los principios sentados por
la jurisprudencia. Este primer modelo de procedimiento tiene como funcin entender el
procedimiento como control de la discrecionalidad administrativa respecto del acto
administrativo singular. En este modelo tenemos los actos administrativos individuales. Este
primer modelo de procedimiento, se refiere (ms que los otros) a la nocin de derechos
subjetivos, intereses particulares, por ejemplo, aqu tenemos los recursos subjetivos (proteccin
de derechos subjetivos).
b) Modelo de procedimiento como marco de referencia para adopcin de normas infralegales
(reglamentos), pero supra individuales. Aqu tenemos los reglamentos. Este modelo se refiere
ms a intereses generales. Aqu tenemos los recursos objetivos (buscan la legalidad formal de los
actos).
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c) Modelo de procedimiento ms nuevo y sera un procedimiento como marco de participacin y
colaboracin. Aqu tenemos los actos que requieren de la participacin del pblico como el
derecho del consumidor y casos de medio ambiente. Aqu tenemos los intereses colectivos y
difusos.
Todo lo que es derecho de la defensa del debido proceso (primer modelo), va a estar adaptado en el
segundo modelo y reforzado en el tercer modelo (ej: consulta 169 OIT)
24.06.2015
B)
PROCEDIMIENTO COMO CONTROL DE LA DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA RESPECTO

DEL ACTO ADMINISTRATIVO SINGULAR.
Las funciones de ejecucin y de aplicacin del derecho

Como control de discrecionalidad el control administrativo se inspira directamente de su raz:
Ejecucin o procedimiento administrativo desde un enfoque judicial
Esto porque se adoptan criterios establecidos por el juez para controlar la legalidad de la accin
administrativa y delinear los principios que se imponen a dicha actuacin.
El control ejercido por distintos tribunales de la legalidad de la actuacin estas corresponden a las
grandes lneas del procedimiento administrativo puesto por la jurisprudencia ahora hay una ley que
trata estos principios, pero antes los grandes ejes eran determinados por el juez.
Transparencia y publicidad como defensa individual
Ahora si se enfocan los principios ms modernos, ese modelo de procedimiento administrativo ms
antiguo que sigue vigente, en ese tipo de modelo los principios de transparencia y publicidad son
utilizados como defensa individual, entonces lo que se busca es la probidad y legalidad
administrativa desde una visin clsica, en el sentido de que lo que se busca es la proteccin y
defensa de intereses individuales. En este contexto toman fuerza los principios de transparencia y
publicidad, siendo la obligacin clsica de acceso a documentos, razn para una actuacin
adecuada.
Primaca del inters particular
En trminos de proteccin, ser la obligacin de la transparencia pero a la vez tambin la proteccin
de la vida privada, entonces lo que se encuentra al centro de este modelo de procedimiento es la
primaca del inters particular, donde la legitimacin activa se define por la nocin de derecho
subjetivo
C)
PROCEDIMIENTO COMO MARCO PARA ELABORAR UNA NORMA INFRALEGAL
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Las funciones de aplicacin: el procedimiento administrativo desde un enfoque
legislativo
Los procedimientos se dedican a las funciones de aplicacin, en ese sentido el procedimiento
administrativo toma un enfoque legislativo, en el sentido que hay una relacin con grupos de inters
que participan en conversacin con la administracin/gobierno para la elaboracin de reglamentos.
Procedimiento decisorio que se aplica a normas reglamentarias
Por lo tanto se piensa en normas de desarrollo (ejecucin) de la ley, por lo tanto especficamente se
refiere al reglamento, que es autnomo. Por ejemplo un plano regulador comunal o urbanstico
Transparencia, publicidad y eficacia como eficacia en la aplicacin del derecho
A diferencia del primer modelo, se agrega la idea de eficacia de la administracin, el gobierno debe
adoptar los reglamentos de ejecucin de la ley, las comunas deben adoptar los planos reguladores.
Por lo tanto, este modelo de participacin de distintos grupos, esta participacin permite una mejor
eficacia de aplicacin de la ley, porque lo intereses son tomaos en cuenta.
Primaca del inters general
Son construcciones intelectuales que no corresponden totalmente a la realidad pero que ayudan a
regular el pensamiento y pueden entregar ideas ms claras, entonces obviamente hay matrices. Hay
supremaca del inters general porque la aplicacin de la norma va ms all que de situaciones
potencialmente conflictivas. Mientras el primer modelo debe tomar en cuenta la audiencia previa
del interesado de avisarle de los plazos para evitar los conflictos e incluso para solucionarlos, aqu
no hay esa etapa de elaboracin de la norma, no se toma en cuenta el conflicto particular, sino que
es el inters general el protegido.
D)
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y PARTICIPACIN-COLABORACIN DE LOS

CIUDADANOS.
Campo de aplicacin
Se refiere a los nuevos movimientos de regulacin y gobernanzas y se refiere a normativas
sectoriales. Por lo tanto aqu se tienen los aspectos materiales, tambin tiene que ver todo lo que se
relacione a la unin pblico privado y es que aqu el procedimiento acompaa el ciclo completo de
polticas pblicas, es decir, se extiende a la formulacin de las polticas pblicas y sus prioridades.
Existe mayor integracin entre las diferentes fases del procedimiento legal, estn integradas las
fases de formacin, desarrollo, aplicacin, etc.
Procedimiento como creacin y aplicacin del derecho
Aqu el procedimiento aparece no tanto como aplicacin individual de las normas (como en el
primer caso), sino ms bien es creacin y aplicacin del derecho. Esto quiere decir que el
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procedimiento se convierte en un instrumento para encontrar la mejor solucin posible que no ha
sido predeterminada por la ley.
Procedimiento decisorio
Este cuenta con la fase de aplicacin. Pero no es necesariamente decisorio, ya que cubre acciones
que no estn orientadas a situaciones concretas, aqu entran en juego los procedimientos de control
pero tambin de intercambio de informacin y adquisicin de informacin.
Transparencia, publicidad, eficacia y participacin como paradigmas de nuevas formas de
actuacin de la administracin
Aqu se agrega el paradigma de participacin. Se aplica a la relacin pblico-privado, pero tambin
en lo administrativo, donde la obtencin de informacin es fundamental.
Primaca del Inters supraindividual: colectivo y/o difuso

El inters colectivo corresponde a mecanismos de consulta y sobre los intereses difusos, se puede
mencionar el ejemplo del medio ambiente.
Ambos intereses se diferencian en que: El inters colectivo cubrir los intereses respecto de los
cuales es posible identificar un grupo de personas (la nocin importante es el grupo de personas, por
ejemplo una comunidad indgena tendr inters en cuanto grupo), en cambio el inters difuso va a
cubrir daos materiales, pero pueden ser financieros, en caso de colusin, aqu se diferencia del
colectivo, en que este inters difuso a punta a varias personas determinadas o determinables, es
decir, distinguir la persona de un grupo, son personas que pueden venir de colectividades diferentes
pero que tienen un inters comn.
Los intereses difusos tienen como titular: a un conjunto de personas, que no estn
necesariamente relacionadas entre s, pero que se ven igualmente afectadas en caso de
vulnerarse el inters que comparten y que tambin se ven igualmente beneficiadas por la
proteccin de cualquiera de ellas obtenga frente a vulneracin (STC rol N 634 de 9 Agosto de
2007: INA del artculo 13 de la LOCGBGAE N 18.575, cons. 19)
II.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA ACTUACIN DE LA ADMINISTRACIN
Se emplean permanentemente para caracterizarlo la potestad pblica o las prerrogativas de la

potestad publica, dicha expresin puede inducir a errores por su tonalidad, o por las ideas que
evoca. Es decir, que postulan una representacin clsica del derecho administrativo que hay que
criticar y reformular
Presentacin Clsico del DA
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Dice relacin con una mitologa del derecho romano, donde se distingue del derecho civil y privado
en general, ya que este es un derecho de igualdad fundado en la autonoma de la voluntad.
Esta modalidad comporta 2 aspectos:
1) Considerar al Estado como superior a los individuos, en la mediad que el derecho administrativo
es un derecho de las relaciones del estado y las otras potestades pblicas, donde el derecho
administrativo expresa la superioridad
2) Igualdad entre individuos. Este postula que el derecho privado es un derecho de igualdad.
Crticas: Este esquema nunca correspondi a la realidad, siendo inexacto por algunas razones de
hecho como razones de derecho.
(i)
Razones de hecho:
En relaciones publicas y privadas, no siempre es la pblica quien gana, basta con el hecho
de observar empresas transnacionales quienes imponen sus puntos de vista, influyendo
incluso en la legislacin haciendo adoptar leyes, por lo tanto la superioridad ante derecho
privado cae.
Derecho privado como derecho de igualdad, es falso, ya que tampoco existe una verdadera
(ii)
igualdad entre individuos. En todo tipo de relaciones, una persona se encuentra en una
posicin dominante respecto del otro, lo que se traduce en la nocin del contrato de
adhesin. En estos casos el legislador debe intervenir, o tambin se puede pensar en la
accin sindical en las relaciones laborales, donde la relacin de empleado y empleador es
desigual. Por lo tanto, la desigualdad no es una caracterstica propia del derecho
(i)
administrativo, sino que tambin se encuentra en derecho privado.

Razones de derecho:
El derecho administrativo no es solo derecho de prerrogativas, sino que tambin de
obligaciones. Este no solo se caracteriza del derecho privado por el aumento de poder en
beneficio de la administracin, hay tambin diferencias donde el Estado tiene obligaciones
propias que no soportan los particulares, por ejemplo una empresa privada puede vender
sus productos a quien quiera, en cambio el Estado no, debe pasar por un procedimiento
como en el caso de las licitaciones pblicas, donde debe respetar el principio de igualdad
entre las empresas que participan en el proceso de licitacin. Otro ejemplo, es que el
empleador puede contratar a quien quiera y como quiera, en cambio el Estado para
reclutar a sus funcionarios debe respetar las reglas de concurso de acceso a la funcin
pblica.
** Esto nos lleva a la conclusin de que el derecho administrativo, en definitiva, es un conjunto

indivisible de prerrogativas y de deberes que son muy a menuda relacionados entre s, por ejemplo
la contratacin pblica.
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LAS FACULTADES DE LA ADMINISTRACIN
Estas pueden calificarse en 2 grandes categoras: Ataque y defensa.
Por una parte dispone de poderes para particulares y por otra, algunas protecciones especiales
conferidas a la administracin para protegerse de las acciones eventuales de los particulares.
1. PODERES
A partir de la Rev. Francesa y la declaracin de los derechos de los ciudadanos, fecha en la cual la
administracin dejo de ser manifestacin del soberano o rey, se propone que las potestades
administrativas pueden y deben ser ejercidas en la medida que cuentan con una cobertura legal
previa, es la legalidad la que atribuye la potestad administrativa, es el principio de legalidad el que
atribuye potestades a la administracin.
Por potestad se entiende como la situacin de poder que habilita a su titular para imponer conductas
a terceros, mediante la constitucin, modificacin o extincin de relacin jurdicas o mediante
modificacin del estado material de cosas existentes.
La potestad de la administracin debe ser:
i.
Expresa esta exigencia no es otra cosa que una consecuencia del sentido general del
principio de legalidad que requiere un otorgamiento positivo de poder a la
ii.
administracin sin el cual no puede actuar

Especfica no se puede dar un cheque en blanco a la administracin, sino que
debe ser exacta y especfica, en este sentido no caben poderes inespecficos
indeterminados, e incluso la potestad autnoma del presidente de la repblica est
restringida y en la prctica casi no existe, porque est delimitada por las leyes.
PODERES DE DECISIN Y EJECUCIN
PODER DE DECISIN:
La decisin es el acto jurdico mediante el cual una autoridad administrativa modifica el
ordenamiento jurdico anterior, en un sistema jurdica hay un conjunto de elementos el cual se
encuentra modificado desde un punto particular, una vez modificado se plantea el problema de la
ejecucin de la decisin, donde no tendra sentido una decisin administrativa que permanezca
abstracta, solo ser eficaz si es ejecutada y si es necesaria, por la fuerza. Entonces, lo que
caracteriza el DA, en el orden de las prerrogativas es la posibilidad para la administracin de tomar
decisiones ejecutorias y asegurar su ejecucin material.
En cuanto al poder de decisin, la administracin se distingue de los particulares, desde 2 puntos de
vista:
1. LAS TCNICAS DE LA ADMINISTRACIN SON MS EFICACES
El carcter de poder pblico de la administracin se manifiesta especialmente en el privilegio de
auto tutela, trmino que corresponde ms bien a la doctrina espaola.
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La administracin goza de privilegios cuando toma sus decisiones, puede basarse del
consentimiento ajeno y de la intervencin del juez, para eso dispone de 2 tcnicas:
1) PODER DE ACCIN UNILATERAL
Poder de modificar unilateralmente el OJ, es decir, bajo su propia voluntad sin el acuerdo de
alguien. Este puede ejercerse en 2 niveles:
-
A nivel reglamentario, donde la administracin tiene la posibilidad de tomar actos que se
aplican a toda categora de ciudadanos en general.

A nivel individual, donde se toman decisiones que implican a ciudadanos determinados
En ambos casos la decisin no se encuentra subordinada al acuerdo de los interesados, incluso

cuando deben estar informados o consultados. Entonces el derecho a audiencia, consulta previa,
etc., no equivale a un dictamen conforme de parte del interesado, sino que es una consulta.
Este poder de accin unilateral existe incluso en materia de contratacin, una vez suscrito el
contrato la administracin dispone de ciertos poderes que no tienen equivalente en derecho privado.
2) PRESUNCIN DE LEGALIDAD DE SU ACTUACIN Art. 3 LB.
Esta presuncin hoy es de derecho positivo lo que conlleva ciertas consecuencias.
Esta presuncin es poco estudiada y es fundamental en Chile, ya que explica la situacin de
desigualdad entre la administracin y el administrado que es lo que justifica su proteccin.
a) Origen y posiciones doctrinales:
Se encuentra concedida desde el S.XX en Italia, mediante su concepcin lo que se pretende es
explicar por qu los actos de la administracin gozan de ejecutoriedad a diferencia de los actos
privados. Es por eso que en Chile a mediados del S.XX se pueden encontrar referencias al principio
de legalidad, cuando se estudia la ejecutoriedad de los actos administrativos y sobre la estructura de
la presuncin de legalidad se ha dicho muy poco. La pregunta es sobre cul es el hecho que justifica
una presuncin de legalidad, por esta razn en Chile no fue la ley o la CS que declaro que los AA
gozaban de presuncin de legalidad, sino que fue la CGR, mediante dictamen de 1957, pero est en
principio lo hizo por razones internas de la administracin, solo que despus se extiende a terceros.
Esto trae consigo una configuracin particular de presuncin de legalidad en Chile, porque a
diferencia de otros pases, en Chile la presuncin de legalidad fue vinculada desde el principio a la
toma de razn y entonces, se supone que si el acto corresponda y cumpla todos los requisitos
sealados por la CGR en el acto de toma de razn, entonces gozaba de presuncin de legalidad.
Esto conlleva problemas por lo que la toma de razn no pudo ser la justificacin.
b) Justificaciones y posiciones doctrinales:
Justificaciones se pueden sealar 4 argumentos:
Persecucin del bien comn el primer argumento fue que al perseguir el bien comn, en vez
de inters personal y egosta, la administracin debe contar con privilegios por sobre las
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personas y para evitar que los particulares se nieguen a cumplir las cargas que los AA puedan
imponerles
La potestad reglamentaria un ejercicio de la soberana nacional este argumento est recogido
por Cordero
Todo acto del estado se presume legitimo aqu se va mas all del poder ejecutivo, esta tesis
postula que se presumen validos tambin las leyes, pero tambin sentencias judiciales
Al dictar un AA, se ha seguido un procedimiento regulado, que contempla una seria de garantas
garantas que permiten considerar razonablemente que los actos no contienen ningn vicio.
Adems esto puede estar reforzado por el hecho que la toma de razn hace parte del
procedimiento administrativo, la toma de razn interviene antes de la publicacin del acto,
entonces es posible ver 2 cosas: no es la toma de razn la que otorga la presuncin de legalidad y
aqu el AA segn la ley de procedimiento actual, debe respetar todos los principios mencionados,
pero tambin debe pasar por la toma de razn, para luego ser publicado y notificado.
En consecuencia la presuncin de legalidad no es un tema resuelto, lo que se repite en todo el

mundo.
Posiciones Doctrinales La presuncin se estudia en Chile como fundamento de la
ejecutoriedad de los AA.

La presuncin de legalidad se estudi a principios, en Chile, como el fundamento de la
ejecutoriedad de los AA:

i) Eso conlleva la nocin de solve et repete.
ii)
La toma de razn, esta impeda a los funcionarios pblicos de la administracin impedir las
rdenes de las autoridades jerrquicas, luego se extendi a personas exteriores a la
administracin. La importancia que se da a este control es tan importante como se le da a otro
rgano para cuestionar la legalidad incluso de los actos de la contralora, imposibilidad que se
extiende a los tribunales de justicia. Desde los aos 90 hay conflicto, ya que la CGR dice que
no puede ser controlada por los tribunales y estos dicen que s, cuando hay conflicto entre la
CS y la CGR, es el Senado quien zanja estos conflictos y desde 1993, hubo 8 conflictos entre
estos rganos y en todas estas veces el Senado zanj a favor de la CGR, diciendo que el
poder judicial no puede revisar los actos de toma de razn, ya que la competencia que
consiste en tomar razn es exclusiva y constitucional, entonces permitir a la CS revisar esta
competencia exclusiva seria corromper la divisin de poderes.

Bajo la nueva Carta Fundamental, se plante la presuncin de legalidad como un efecto normal
de los AA.
Tercer y ltima etapa: la ley de bases de procedimiento administrativo.
Esta tiene una presuncin legal de que todo AA goza de presuncin legal sin necesidad de la toma
de razn. As se despejan varias dudas y crticas, sin embargo, esa asuncin trajo nuevas crticas las
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cuales se encuentran relacionadas a la constitucionalidad misma de la ley de procedimiento
administrativo. Sobre la constitucionalidad, ahora se tiene un procedimiento de inaplicabilidad e
inconstitucionalidad
Los detractores de la presuncin de legalidad, afirman la inconstitucionalidad de varias

disposiciones, incluyendo:
i)
La presuncin de legalidad
ii)
La facultad de la administracin de invalidar sus actos cuando los estimen ilegales.
Cuando la administracin adopta un acto invalidatorio, es un AA por lo tanto, debe
respetar todas las condiciones de legalidad propias de un AA.
Otra va que consagro la necesidad de justificar la presuncin de legalidad, fue primero la toma de
razn y luego los tribunales lo utilizaron para acoger los recursos. No se puede hablar de presuncin
de legalidad sin hacer referencia a la toma de razn, esto porque es el trmite previo de la
publicacin de la notificacin.
3) PRESUNCIN DE LEGALIDAD DEL AA EN CHILE
Papel de la CGR
1) Aportes Continuo con la discusin, donde su aporte fue la extensin a todos los AA y hacia
los destinatario, no solo funcionarios sino que tambin ciudadanos
2) Debilidades cuando se extiende a los administrados surgi el problema para los administrados
el problema de los medios con los cuales estos contaban para dejar sin efecto los actos
administrativos que consideraban ilegales. Antes, el poder judicial se declaraba incompetente
para conocer de estos temas, donde luego del 73, los tribunales ordinarios hacen el trabajo de
tribunales contenciosos administrativos.
A la poca el nico recurso que serva a los administrados era el recurso de ilegalidad para los actos
alcaldicios, toda otra va procesal se encontraba imposibilitada por la existencia de una disposicin
constitucional que entregaba competencia a tribunales administrativos que nunca fueron creados.
Entonces salvo del recurso municipal, la nica va de la poca para atacar la presuncin de legalidad
era la va administrativa, lo que hoy corresponde al recurso de reposicin o jerrquico.
Una segunda debilidad es que al no existir una ley que trata la presuncin de legalidad, deja mucho
espacio a l CGR para regular los efectos, alcances, caractersticas y lmites de este principio, pero
hay que sealar que a pesar del riesgo de arbitrariedad, la CGR respeto varios de los limites
considerados en el derecho comparado, como por ejemplo los derechos adquiridos de terceros o
simplemente el paso del tiempo. Esto de modo de perjudicar de manera menos posible la actuacin
jurdica y tratando de mantener el respeto ms amplio de legalidad.
La entrada en vigencia de una nueva Constitucional en 1980.
La entrada en vigencia de la nueva constitucin del 80, no cambia mucho el panorama, con esta
nueva constitucin se ve que primero se elimina creacin de tribunales administrativos.
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Ahora se ve la posibilidad de responder a los AA considerados ilegales a pesar de ser tomados de
razn.
25.06.2015
Esta ley consagra expresamente la presuncin de legalidad, sealando los AA gozan de una
presuncin de legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en
vigencia, autorizando su ejecucin de oficio por la autoridad administrativa, salvo que mediare
una orden de suspensin dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimientos
impugnatorio o por el juez, conociendo por la va jurisdiccional (art. 3, inciso final)
Todo AA por el solo hecho de serlo, goza de presuncin de legalidad, aun cuando la CGR no ha
ejercido su control. Esto es importante, puesto que los efectos de la presuncin se aplicaran a todos
los actos, con las consecuencias que conlleva a todos los administradores:
i.
Deber del administrado de iniciar las acciones procesales pertinentes para dejar sin
ii.
efecto el acto que quieran impugnar

Soportar la ejecucin del acto mientras no exista una orden de suspensin. Esta orden
de suspensin puede emanar de al autoridad administrativa o autoridad judicial

a. Concepto y clasificacin de las presunciones
Art. 47 CC Habla sobre las presunciones, sealando en su inciso primero: se dice presumirse
el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas Este articulo entrega
los elementos comunes a toda presuncin:
i.
Hecho conocido
ii.
Operacin lgica
iii.
Hecho presumido
Esta trae consigo problemas con la presuncin de legalidad, ya que no cumple con la operacin
lgica, as como tampoco con estos 3 elementos.
Este articulo tambin seala: si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la
presuncin don determinado por la ley, la presuncin se llama legal. Entonces la ley determinara
la presuncin que ser legal y las presunciones tomadas por el juez sern presuncin judicial y estas
se encuentran en el CC.
Inciso tercero: Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque
sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley, a menos que la ley misma
rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Presuncin
simplemente legal
Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la
prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias Presuncin de derecho
La clasificacin ms importante atiende a la posibilidad de desvirtuar la presuncin distinguiendo
entre: presuncin simplemente legal y presuncin de derecho.
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De esta distincin se puede concluir que las presunciones legales admiten prueba en contrario, en
cambio las de derecho la ley expresamente rechaza dicha prueba.
Las presunciones simplemente legales son la RG, porque para que exista presuncin de derecho
debe estar consagrada por ley y en la prctica las presunciones de derecho son escasas, por ejemplo
la ms conocida es la ley se presume conocida por todos
Diversidad de denominacin
- Alwyn Presuncion de legitimidad
- Silva Cimma Presuncin de validez
- Madariaga Presuncin de regularidad jurdica o de legitimidad
- Aguerrea Mella y Bermdez Soto Presuncin de legalidad.
b. Diversidad de Consecuencias
1) Justifica el hecho de que la administracin pueda ejecutar por si misma sus actos
2) La RG es que los AA no suspenden su ejecucin por la mera interposicin de un recurso en su
contra.
3) Es carga del administrado el impugnar su validez ante la misma administracin o tribunales de
justicia y aportar la prueba necesaria que acrediten los vicios presentes en el acto tachado de
ilegal.
4) Solo una vez que el acto sea declarado nulo por la misma administracin o tribunal. el acto ya no
es considerado valido y deja de producir sus efectos.
c. Posiciones Jurisprudencia
A. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
a. Sentencia Rol 116 de 1990:
Esta sentencia define la presuncin de legalidad para efectos de sus competencias de tal modo que
luego de esta sentencia, todo anlisis debe ajustarse a esta sentencia.
3. Que el cumplimiento de la funcin de control de la legalidad de los AA que los arts 87 y 88 de
la Cpol le encargan a la CGR implica, tal como lo reconoce la doctrina, una simple presuncin de
legalidad y constitucionalidad, y como tal no es definitiva ya que puede ser revisada por otras
instancias legales.
4. Que de las instancias que pueden revisar el control de legalidad ejercida por la CGR se
incluyen las que puede realizar tanto el TC como los tribunales de justicia
El TC precisa que es necesario que l pueda revisar los decretos reglamentarios del presidente,
porque en caso de colusin entre el presidente y el contralor (mismo poder poltico) poda entrar en
vigencia un decreto reglamentario manifiestamente legal y negar al TC pronunciarse sobre tal
ilegalidad no era aceptable.
6. Que esta atribucin de conocer los reclamos que otorga la carta fundamental al TC en el caso
que el presidente dice un decreto inconstitucional, no puede quedar subordinada a que la CGR
curse sin observaciones un DS, pues del contexto armnico de las disposiciones del art. 82 de la
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CPR se desprende en forma inequvoca que el TC tiene supremaca constitucional sobre esta
materia
Entonces, esta sentencia fija los efectos de la toma de razn respecto de la presuncin de la
legalidad. Es una simple presuncin de legalidad que es revisable por los tribunales, tanto ordinario
como constitucional, lo que disminuye el protagonismo de la CGR y es la sentencia a la cual se
refieren todos los otros fallos del TC.
b. Sentencia rol N 1.849 de 2011, relativa a la televisin digital
La presuncin de legalidad del art. 3 de la Ley 19.880
22. Aun mas no debe olvidarse que el inciso final del art. 3 de la Ley N 19.880, sobre Bases de
los Procedimientos Administrativos, consagra la presuncin de legalidad de los AA. En
consecuencia no se aprecian fundamentos slidos para presumir anticipadamente que el necesario
valor del pluralismo, inherente a toda sociedad democrtica, va a ser vulnerado por el ejercicio de
la potestad mencionada
Del mismo modo, tampoco se visualiza como la libertad de expresin, tanto en su dimensin
individual- identificada con el derecho a hablar o escribir, as como el derecho a utilizar cualquier
medio apropiado para difundir el pensamientos y hacerlo llegar al mayor nmero de destinatarios
El hecho que hubiera sido objeto de toma de razn, generando una presuncin de
legalidad
Hacen que el tribunal infiera razonablemente que el decreto impugnado no vulnera la CPR:
Desde la ptica constitucional, no cabe entonces cuestionar la competencia del ejecutivo para
expedir este tipo de permisos, ni la posibilidad de reglamentar de manera general y abstracto su
otorgamiento, como lo hace el artculo 1 del DS N 264
El que adems, habiendo sido regularmente cursado por la CGR al tenor de las leyes n 10.336
articulo 10 y 19.880 artculo 3, inciso 8, goza de una presuncin en orden a encontrarse plenamente
ajustado al precepto citado de la ley 18.168.
No obstante, el tribunal se otorga cierta competencia cautelar de daos cuando en su considerando
cuarto seala: que los DS, en cuanto formalizan AA de voluntad que deciden para el futuro,
pueden ser examinados por esta magistratura aun respecto a las amenazas ciertas e inminentes que
su aplicacin exacta pudiere ocasionar para los derechos de las personas o el orden institucional
**La competencia del TC, no puede ser ejercida antes de la dictacin de los decretos pero si antes
que estos surtan efectos.
El voto de minora de los ministros Hernn Vodanovic Schnake, Fernndez Fredes y
Carmona Santander:
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Que estos disidentes valoran que el TC tenga unanimidad en considerar que los AA gozan de
presuncin de legalidad, pues no discrepamos de la mayora en eso.
Ninguno de los ministros de esta tribunal sostiene, entonces, que dicha presuncin sea un
resabio absolutista y una prerrogativa que afecta a igualdad ante la ley esta es una respuesta
directa a las cuestiones de constitucionalidad que la doctrina a realizado en cuanto a la presuncin
de legalidad y principalmente se dirige a Soto Kloss, quien haba escrito que esta presuncin era un
resabio absolutista.
B. TRIBUNALES ORDINARIOS
Solo gozan de la presuncin de legalidad las decisiones terminales
a. CA Antofagasta, causa rol 624 ao 2009, respecto de la comisin nacional de desminado y
sus competencias:
Al reconocer tcitamente la existencia de una obligacin del Fisco mediante la elaboracin de un
listado de afectados por parte de esta entidad:
a) Se generara la interrupcin de la prescripcin
b) Este organismo habra actuado dentro de sus competencias, dentro de las cuales figura
la de establecer la lista de beneficiarios, la cual es un AA, porque goza de los diferentes
criterios y adems otorga beneficios a sus destinatarios.
En consecuencia, dicho listado es un AA que goza de la presuncin de legalidad.
Se ha entendido entonces que el AA debe reunir todos los elementos sealados en la definicin del
art. 3 de la Ley 19.880 para considerar que goza de este importante beneficio. Debe ser una decisin
final adoptada dentro de las potestades administrativas pblicas atribuidas. Pero con este criterio, el
conjunto de resoluciones administrativas que gozan de presuncin de legitimidad se encuentra
reducida, porque no todo acto emitido por un rgano del estado rene los elementos de ser una
decisin final dentro del ejercicio de sus potestades pblicas.
La obligatoriedad de los actos administrativos hasta la declaracin de su nulidad
b. CA San Miguel (sentencia rol 333 del ao 2003, cons, decimo)
Ha de reputarse valido tal acto, mientras una sentencia ejecutoriada no haya declarado su
nulidad en el proceso correspondiente. Debe considerarse, adems, que los AA se hallan
amparados por una presuncin de validez, hasta que fuera acogida, en virtud de recurso legal, su
impugnacin (art. 38 CPR y art. 9 Ley 18.575)
c. CA de La Serena, Sentencia rol 1.399 ao 2007, cons. 2:

Naturalmente, y cualquiera que sea la tesis que se tenga acerca de si la nulidad de derecho
pblico opera ipso iure o que deber ser declarada, lo cierto es que mientras no exista una sentencia
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firme que la declare, hay una presuncin o, a lo menos, apariencia de validez, y fue sobre esa
presuncin o apariencia que se dict sentencia en el aludido proceso contencioso administrativo
Es importante porque los tribunales toman postura sobre la nulidad de derecho pblico. Algunos
sostienen que la nulidad de derecho pblico no debe estar declarada por el juez sino que este solo
constata la inexistencia y algo que no existe no produce efecto, por lo que no es necesario
impugnarlo, por eso esta corriente que seala que opera ipso iure, seala que es una nulidad
consagrada en la CPR por ende, un ciudadano que constata un acto ilegal no debiese acatarlo, lo que
podra considerarse como una desobediencia a la autoridad.
En consecuencia, la nulidad de derecho pblico siempre debe ser declarada para luego presumir la
presuncin de derecho. Existe presuncin de legalidad del AA, que debe ser declarada por el juez,
con el fin de resguardar la seguridad jurdica. Si cualquier pudiese contestar un AA entonces no
habra seguridad jurdica.
Los medio para desvirtuar la presuncin de legalidad
a) Reclamo de ilegalidad:
CA Valparaso (roles 1852 y 1879 de 2009): 1.- Que, el denominado reclamo de ilegalidad
municipal contemplado en el art. 141 de la LOC de Municipalidades contiene 2 etapas, una
administrativa, previa, ante el mismo alcalde, y otra judicial, posterior, ante la CA respectiva, y es
de derecho estricto, de forma que su interposicin est sujeto a la observancia de estrictas
exigencias formales que se avienen con su naturaleza
2.- Que, la precisin que se requiere del reclamo se justifica porque este implica la revisin
extraordinaria de la legalidad de un determinado AA, siendo dable recordar que esto es
excepcional y afecta la presuncin de legalidad, imperio y exigibilidad de AA
b) Accin de nulidad de derecho pblico:
3.- Que, la propia LOC de municipalidades contempla un procedimiento especial para tramita la
nulidad de estos AA, conocido como el contencioso municipal o reclamo de ilegalidad municipal.
4 Que conforme al principio de especificidad de la norma, la accin de nulidad deba ser ejercida
en dicha sede y de acuerdo al especial de nulidad, no puede ejercerse una suerte de accin general
de nulidad emanada de los arts. 6 y 7 de la CPR, pues ello atentara contra el principio de certeza
de los AA y presuncin de legalidad de los mismo, debiendo concluirse que la accin general tiene
un carcter supletorio Limita el campo de aplicacin de este a los rganos de administracin
del estado que no sean municipalidades, no existir accin general en los arts. 6 y 7 de la CPR
porque se debe usar primero la opcin de nulidad de derecho pblico, solo cuando la legislacin no
haya previsto medios especficos para impugnar AA.
C. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA
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Sus dictmenes son menores en cantidad e importancia, pero hay ejes a destacar:
No ha cambiado su criterio relativo a la poca importancia dada a la presuncin de
legalidad
Fuente de presuncin:
Misma Ley N 19.880
Competencia del rgano emisor (Dictamen N 22.127 de 2009)
La mantencin de la postura segn la cual es el control preventivo de la legalidad que
a)
b)
otorga el beneficio de la presuncin de legalidad.

a) Actos Unilaterales Stricto Sensu (Dictamen N 29.826)
b) Bases de licitacin (contratos administrativos) los licitantes deben cumplir con los
-
requisitos de la base de licitacin, el cual tiene un mnimo legal:

Dictamen N 8.449 de 2007: La consecuencia de una licitacin pblica se encuentra
supeditada a que las condiciones previamente fijadas deben gozar de presuncin de
legalidad, lo cual ocurre una vez que el acto pertinente se encuentre tomado de razn
La mantencin de esta postura, esto es que este trmite el que otorga la presuncin de legalidad
implica disminuir considerablemente su extensin. Si gozan de legalidad solo los actos tomados de
razn, entonces todos los otros no tendran presuncin de legalidad por lo que no estaramos
obligados a obedecerlos, ya que si no gozan de presuncin de legalidad no son exigibles, y si no son
exigibles no hay que acatarlos.
d. Cuestiones Pendientes
Las crticas respecto a la inconstitucionalidad de la LPA y de la presuncin de legalidad en
particular (argumentos de Soto Kloss para decir que es inconstitucional):
a) Presuncin de legalidad sera inconstitucional

b) La presuncin de legalidad como manifestacin del principio e conservacin de los actos
En virtud del principio de conservacin, la nulidad de AA adquiere el carcter de remedio
excepcional frente a la ilegalidad del acto, desarrollndose a su amparo los mecanismos de
saneamiento. A cuestiones que pueden se saneadas no val el apena aplicar nulidad de derecho
pblico, por eso se aplican mecanismos para sanear los vicios del acto:
(i) Convalidacin
(ii) Conversin
(iii)
Rectificacin
(iv)
Prescripcin
Esto implica que, aun cuando existan actos con infracciones formales o ilegalidades menores,
estas no son suficientes para decretar que el acto quede sin efecto, aunque estas irregularidades
deben ser saneadas

La presuncin de legalidad cumple una funcin similar: evitar que ilegalidades menores puedan
dar pie al incumplimiento de rdenes por parte de funcionarios o ciudadanos. Si se niega la
presuncin, se niega la posibilidad de sanearlos.
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Bermdez Soto Todo esto abre un margen de ilegalidad tolerada, es decir, se tolera una cierta
ilegalidad en la medida que se pueda corregir, lo que entra en contradiccin con los arts. 6 y 7 de la
CPR.
-
Cmo sabran las personas si un acto cumpli con todos los trmites legales si no
participaron en ellos?
Cmo puede saberse si se debe cumplir o no una orden de la administracin sabiendo
que puede decaer en cualquier momento (seguridad jurdica)? Esto conlleva a un
problema clsico: necesita de algo anterior u opera ipso iure.

- Cmo saben las personas que un acto naci o no?
La necesidad de revisar las vas de control de los AA:
- Son apropiadas las vas que hasta ahora se han usado para dejar sin efecto un acto?
- Es necesario crear un nuevo recurso judicial para impugnar las supuestas ilegalidades de
un AA?
La introduccin de medidas cautelares adecuadas?
e. Conclusiones sobre las tcnicas de decisin
Este privilegio administrativo no es un resabio monrquico que no se condice con un Estado de
-
Derecho. Aunque es discutible el fundamento de que los rganos pblicos actan buscando el
bien comn, es difcil concebir que la presuncin de legalidad quede sin efecto.
Si la administracin debiese probar la legalidad e cada acto que emita, llegaramos al absurdo de
probar un hecho negativo: que el acto no adolece de vicios. En sede civil estos hechos no
requieren pruebas.
Si se presume la validez de las leyes dictadas por el parlamento y la validez de los actos
jurdicos por los particulares, debiendo probarse el vicio en cada caso Por qu debemos tratar
diferente a la administracin?
Concebirlo de otro modo elevara considerablemente los costos asociados a la actividad
administrativa y no necesariamente lo hara ms eficiente
Esta carga no es tan gravosa para el administrado como podra pensarse.
La presuncin de legalidad es fundamental para lograr el justo equilibrio entre:
- La conveniencia de la mayora, que necesita que la administracin acte rpida y
-
eficazmente, y
Los derechos de las minoras que puedan verse afectados por las ilegalidades contenidas
en un AA en particular
Pero, si se necesita unas modificaciones legislativas respecto de las medidas cautelares.
26.06.2015
2. EL CONTENIDO DE SUS DECISIONES ES MUY EXTENDIDO

El contenido de las decisiones puede ser de tipo:
1) Poder de Reglamentacin establecer normas generales
2) Decisin individual de orden administrativo y financiero:
2.1) Poderes de orden administrativo dentro de estos se pueden citar todo lo que se trata
prestaciones forzadas, es decir, todo lo que tiene que ver con la expropiacin, lmites de la
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construccin, por ejemplo ordenanzas municipales sobre urbanismo y construccin. Otro
ejemplo es la potestad sancionatoria, el tercer ejemplo es el rgimen de la funcin pblica,
por ltimo es en el marco contractual.
2.2) Poderes de orden financiero primero la administracin pude percibir impuestos, lo cual
es un poder de orden financiero. La administracin tambin puede tener injerencias en los
particulares dentro del mbito tributario. Tercero, hay una garanta o prerrogativa de la
administracin en materia fiscal (inembargabilidad de los bienes pblicos)
PODER DE EJECUCIN
1) La RG es que la administracin debe pasar por los procedimientos jurisdiccionales. Para ello hay
que recordar los principios esencialmente penales:
1.1) Principios esencialmente penales y en la ractica numerosos tcnicos prevn sanciones
penales por violacin a AA.
1.2) Dificultades aparecen cuando no es evidente que el acto est acompaado de sanciones
penales en virtud de una ley, por eso en cada hiptesis hay que preguntarse si la ley ha
previsto sanciones penales o no.
2) La ejecucin de oficio, se entiende como la facultad que tiene o tendra la administracin sin
intermedio de un tercero y exceptuando de todo procedimiento puede ordenar la coaccin a fin
de hacer cumplir sus decisiones.
2.1) Aproximacin de la auto-tutela ejecutiva de los AA en Chile Art. 3 LPA: los AA gozan
() de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando
su ejecucin de oficio por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de suspensin
dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento impugnatorio o por el juez
conociendo por la va jurisdiccional.
Arts. 50 y 51, precisan que los AA causan inmediata ejecutoriedad.
Esta ley anuncia por medio de 3 verbo rectores el efecto y el orden de ejecucin de los AA:
1 Los actos tendrn imperio
2 Sern exigibles
3 Podrn ejecutarse de oficio desde su entrada en vigencia
Es a partir de la entrada en vigencia (desde que obliga) que da paso a la exigibilidad e imperatividad
del acto.
Esa regla de ejecucin de oficio se aparta de la lgica tradicional de las reglas, ya que normalmente
las decisiones judiciales se ejecutan de manera voluntaria o tras su incumplimiento, previa orden de
un juez.
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En la realidad la ejecucin de oficio es una potestad genrica o a pesar de la presentacin como
potestad, es ms bien una potestad residual? Esto se puede ver desde un punto de vista terico y
otro practico:
a. Anlisis Terico de la Auto Tutela de los AA
Dos puntos llaman la atencin:
i)
(i)
AA que pueden ejecutarse de oficio:

AA que no modifica la esfera jurdica subjetiva de sus destinatarios pueden NO ejecutarse de oficio,
segn la ley son AA las siguientes manifestaciones de voluntad:
i) Las que declaran decisiones y se contienen en decretos o resoluciones
ii) Juicios que declaran opinin y se completan en dictmenes
iii) Las de conocimiento que declaran constancia y aparecen en certificados (art. 3, inciso 6)
Dentro de estos pueden distinguirse dos: primero los reglamentos, los cuales estn dirigidos a toda
la poblacin o a un nmero de la poblacin y no est dirigido a una situacin especial. Segundo, los
cuales corresponden a actos certificatorios son actos que constatan una infraccin y se produce una
multa que lego podr ser cobrada mediante trmite judicial, por ejemplo: pacos son competentes por
acreditar un hecho constitutivo de falta, no es una decisin de la administracin que viene a
modificar derechos subjetivos, sino que est fijado por fuera del campo de administracin.
(ii) AA que alertan situaciones subjetivas, pero que se concretan de otra manera que la ejecucin
forzosa, aqu se trata de los beneficios Tampoco es de oficio
** Por lo tanto, como conclusin, se seala que los nicos actos que si pueden ejecutarse de
oficio, concernira solos a los AA decisorios desfavorables
ii)
Inexistencia de una competencia genrica de la auto tutela ejecutiva de los actos
desfavorables:
Art. 76 CPR entrega competencia al poder judicial (tribunales de justicia y especiales) para
hacer ejecutar sus resoluciones, pudiendo estos para tal objeto, impartir rdenes directas a la
fuerza pblica o ejercer los medios de accin que estimen conducentes.

Facultades excepcionales de PR El PR puede dictar actos que desfavorecen a sus
destinatarios nicamente en estado excepcional, por lo que se podra concluir que en estado de
normalidad, el jefe de estado est impedido de ejercer esa ejecucin.

No existe medios coactivos para organismos del Estado, a excepcin de los tribunales de justicia
La CPR no ha establecido la obligacin de ejecutar sus decisiones en favor de otros
organismos
La ley de procedimiento administrativo no consagra una norma de ejecucin forzosa, esto es

reforzado no solo por la norma misma, es decir, lgica e historia de la ley. Esta ley no precisa:
a) rgano titular de la ejecucin forzosa
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b) No detalla el contenido de dicha potestad, no conoce criterios y parmetros para poder
ejecutar. No est determinado si basta con que la autoridad administrativa mande un correo
a la fuerza publica, es decir, no especifica las condiciones de fondo y forma
En cuanto a la lgica, se dice que esta ley de procedimiento se refiere al procedimiento
administrativo previo a la dictacin del acto, entonces no trata de lo que pase despus, entonces no
trata de la ejecutoriedad de los actos, dicho de otro modo entonces es una ley de procedimiento y no
de competencia.
En relacin a la historia, esta ley se inicia en el ao 92 en el Congreso hasta el 2003, donde hubo
indicaciones, por ejemplo en el ao 99 hubo una indicacin que prev 4 tipos de ejecucin forzosa,
y detallaba como se podan poner en aplicacin, estas recaan sobre multas, mbitos sanitario, etc.
Estas indicaciones fueron sacadas, lo que hace pensar que el legislador no quiso entrar en ese
detalle.
b. Anlisis Prctico de la Auto Tutela de AA

La autotutela ejecutiva tiene lugar en virtud de excepciones legal
Aplicacin prctica de la autotutela ejecutiva
Conclusiones
En Chile no existe una competencia genrica para la administracin para aplicar coactivamente
sus actos.
Ni el constituyente ni el legislador de la Ley N 19.880 han facultado a la administracin del
Estado para ejecutar de oficio sus actos

El legislador, de forma casustica, ha consagrado excepcionalmente la autotutela ejecutiva.
i)
ii)
2. GARANTAS DE LA ADMINISTRACIN
A. GARANTA DE LOS AGENTES (no se ver en este curso)
B. GARANTA SOBRE LOS BIENES PBLICOS
a. Inembargabilidad de los Bienes Pblicos (para examen)
Este se refiere al problema de la inembargabilidad de los bienes pblicos, la cual es otra
prerrogativa o privilegio de la administracin, el cual atiende a un privilegio procesal
La inembargabilidad de los bienes pblicos constituyen una excepcin calificada que favorece a
los rganos de la administracin y que impide que pueda operar en su contra una medida
ordinaria de garanta de cumplimientos de sentencias condenatorias en dinero. Es prueba muy
sensible y discutida, igual que la ley de procedimiento administrativo, para una parte de doctrina
se dice que es inconstitucionalidad
FUNDAMENTO vienen del antiguo rgimen, y corresponda al privilegio que gozaba el
prncipe de la edad media. Hoy en da se sustenta en la justificacin que tienen los bienes
pblicos con el cumplimiento de fines, valores y principios constitucionales especficos, estos se
relacionan con la teora del servicio pblica en la medida que deben operar de manera continua y
adaptarse a las situaciones. De tal modo que si se condena fcilmente a la administracin
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pecuniariamente, le restara la facultad operativa y limitada sus facultades por tanto es una
proteccin para estos. Lo anterior es un privilegio procesal.
En el derecho chileno positivo de forma general en el CPC al establecer la inembargabilidad de
los bienes destinados a un servicio pblico (art. 445 N 17 del CC)
Expresin ms concreta en los bienes municipales: Art. 3 de la LOCMU establece la
inembargabilidad de los bienes municipales destinados a su funcionamiento y los dineros
depositados a plazo o en cuenta corriente.
Si la administracin debe pagar por decisin judicial, se le entregara plazos superiores en
relacin a un particular, adems no se pueden embargar bienes de la administracin para pagarse.
CRTICAS Este privilegio ha sido fuertemente criticado por parte de la doctrina comparada.
a) El derecho fundamental a la tutela judicial efectiva de los derechos de las personas frente a
los actos del poder pblico se vera seriamente amagado al limitar los medios procesales de
garanta de sus acciones.
30.06.2015
b) En la doctrina nacional, tambin se aleg una transgresin a los derechos constitucionales:

b.1) Propiedad (Arts. 19, N 24 CPR) acreencia que adquiere en contra de la
administracin ingresa a su patrimonio, teniendo carcter patrimonial
b.2) Igualdad ante la ley (Arts. 19, N 2 CPR)
b.3) Igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos (arts. 19, n 3 CPR)
b.4) Exclusividad de la funcin judicial por parte de los tribunales de justicia (Art. 76
CPR)
APRECIACIN Los dos primero argumentos no parecen suficientes para excluir a priori la
validez de una norma diferenciada para la administracin pblica.
Cuestin distinta es la objecin que se plantea desde la perspectiva del derecho a la accin o tutela
judicial y su complemento:
-
La exclusividad de las facultades jurisdiccionales-incluyendo la ejecucin de la sentenciaproclamada en la CPR.

--o-LAS OBLIGACIONES DE LA ADMINISTRACIN
Es posible distinguir 2 tipos de obligaciones que fluyen del principio de legalidad:

1. OBLIGACIN DE CONFORMIDAD
SENTIDO
Es tradicional y tiene un carcter ms bien negativo. Esta impone la obligacin de tomar decisiones
solo conforme a la ley, la legalidad se encuentra constituida por un conjunto de obligaciones y
prohibiciones, esta definicin no es propia de derecho administrativo, sino que al hablar de
obligaciones, facultades y prohibiciones, es propio de derecho (deber, poder, no poder), esto lo
recoge el art. 1 de la CPR.
Por ejemplo, en el procedimiento disciplinario si la funcin administrativa quiere tomar una sancin
en contra de un funcionario, esta autoridad administrativa se va a encontrar frente a un conjunto de
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obligaciones, facultades y prohibiciones, siendo su primera obligacin respetar el procedimiento
disciplinario previsto por la ley y que cuenta particularmente con las reglas del debido proceso, es
decir, la posibilidad por el interesado de defenderse.
Las facultades en este caso de la autoridad administrativa serian la capacidad de imponer una
sancin, es decir, es una facultad reglada pero si tiene un margen establecido se entender como
facultad discrecional.
La administracin puede decidir no castigar por diversas razones. Donde s la falta es amnistiada
entonces la administracin no podr imponer una sancin.
La actuacin de la administracin ser evaluada por los tribunales a la luz de esa obligacin de
legalidad, es decir, legalidad cuando la administracin deba aplicar conforme a la ley.
SILENCIO ADMINISTRATIVO
Definicin
Es la presuncin o ficcin legal por virtud de la cual, transcurrido cierto plazo sin resolver la
administracin, y producidas adems determinadas circunstancias, se entender o podr entenderse
denegada y otorgada la peticin o el recurso formulado por los particulares. Es decir, obliga a la
administracin tomar una decisin en particular.
Requisitos
1) Debe haber una disposicin expresa que prevea el silencio administrativo. Si no existe
referencia legal en algn asunto particular, entonces se debe remitir a las disposiciones de la
ley de base de procedimiento administrativo.
2) Debe haber solicitud dirigida a la administracin
3) Debe existir una inactividad de la administracin
4) La inactividad debe darse durante un cierto lapso de tiempo (5 das para contestar al silencio
negativo)
5) Debe existir la posibilidad de resolver para la administracin
Art. 30 LPA cuando se inicie el procedimiento a solicitud de parte, debe cumplir con estos
requisitos. Si no se cumplen estos requisitos la administracin puede no contestar.
Tipos de Silencio
Existen 2 conceptos de silencio administrativo: Positivo y Negativo, donde cada cual tendr
diversos efectos.
1) Silencio Positivo (Art. 64 LPA)
2) Silencio Negativo (Art. 65) Se entender rechazada una solicitud que no sea resuelta
dentro del plazo legal cuando ella afecte el patrimonio fiscal. Lo mismo se aplicara en los
casos en que la Administracin:
a) Acte de oficio
b) Cuando deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de AA
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c) Cuando se ejercite por parte de alguna persona el derecho de peticin consagrado en el
numeral 14 del art. 19 CPR
En los casos del inciso precedente, el interesado podr pedir que se certifique que su solicitud no ha
sido resuelta dentro del plazo legal. El certificado se otorgara sin ms trmite, entendindose que
desde la fecha en que ha sido expedido empiezan a correr los plazos para interponer los recursos
que procedan.
Efectos (art. 66 LPA)
Los AA que concluyen por aplicacin de las disposiciones de los artculos precedentes, tendrn los
mismos efectos que aquellos que culminaren con una resolucin expresa de la administracin, desde
la fecha de la certificacin respectiva.
2. OBLIGACIN DE INICIATIVA
No basta respetar las reglas establecidas por la ley, sino que es necesario tambin que la
administracin tome la iniciativa para aplicarlas, es decir, hay que evitar que la ley quede
inaplicada.
Regularmente, la ley solo podr ser aplicada de manera positiva si la administracin toma las
medidas jurdicas y materiales de ejecucin. Aqu surge el problema de discrecionalidad de la
discrecin y de saber si esta tiene la obligacin o no de tomar decisiones para que la ley no quede
como letra muerta.
Se pueden distinguir 2 categoras de iniciativas que la administracin debe tomar:
1) Ejecucin de las leyes y de los reglamentos (actos jurdicos)
Esta tiene una subdivisin en dos grandes tipos de ejecuciones que se manifiestan:
1.a) Medidas de aplicacin (art. 32, n6 CPR, potestad discrecional) Esta obligacin ha sido
reforzada en la ley de procedimiento administrativo en los arts. 3 y 51, aqu bastara citar los
principios de eficacia y eficiencia, y de impulsin de oficio.
Actuacin de oficio (art. 7), esta obligacin de actuar de oficio o principio de expedicin, remite al
ttulo general de la LPA, donde se debe agregar el principio de inexcusabilidad del art. 14 de la
LPA.
1.b) Medidas de coercin, aqu la administracin debe actuar de dos maneras:
- Haciendo uso a sus poderes de polica, lo que remite al problema de la potestad sancionatorio y
sus limites
- Iniciar persecuciones ante tribunales, aqu se plantea la pregunta de si la administracin tiene la
obligacin o no de seguir.
2) Ejecucin de sentencias judiciales en contra la administracin (actos materiales)
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El establecimiento de un procedimiento especial de las sentencias condenatorias en contra de la
administracin es el cumplimiento del privilegio de inembargabilidad de los bienes pblicos. Se
trata de un verdadero privilegio, los cuales no son tanto del antiguo rgimen (origen de la
separacin de poderes), sino que esta originado en la proteccin de los intereses pblicos y en
aplicacin del principio de legalidad presupuestaria.
Art. 752 CPC: se establece un plazo particular de 60 das, adems el pago debe estar autorizado
mediante decreto dictado por la autoridad del ramo.

Existe en el mbito municipal (art. 32 LOCMU) Aqu es necesario un decreto alcaldicio, la
ley ha puesto un mecanismo especial de apremio hacia el alcalde para el cumplimiento del fallo,
el cual consiste en su arresto.

Crticas u objeciones constitucionales:
a) Es una grave infraccin al principio de monopolio jurisdiccional (art. 76 CPR)
b) Erosin o limitacin del derecho a la accin o tutela judicial (ya mencionada respecto a otros
privilegios) (art. 19, n3 CPR) Sin embargo, la defensa de este privilegio de la
administracin se funda en los intereses pblicos que la administracin cautela y que pueden
ser seriamente afectados por la irrupcin de una ejecucin inmediata en contra de la
administracin.
Actividad Fallo CS 2316-2013 Municipalidad Pucn
1. Hechos:
Sociedad Producciones y Asesoras Infsport Ltda. Recurre en contra del alcalde de la municipalidad
de Pucn, seor Barra, dado que este dicto un decreto alcaldicio el cual caduca la patente de
alcoholes del cual el recurrente era titular. Para ello el recurrente seala que se transgreden derechos
constitucionales especficamente aquellos consagrados en los numerales 21, 22 y 24 del art. 19.
Por su parte el recurrido, afirma a la luz de lo que seal la CGR, que el expendio de bebidas
alcohlicas es una actividad que se prolonga en el tiempo, por lo tanto es necesario que los
requisitos tambin se mantengan.
2. Argumentos recurrente
Se transgreden los derechos de la CPR, artculo 19, nmeros 21, 22 y 24.
3. Principios que se citan
Igual reparticin de los tributos (art. 19, n 20)
Derecho a desarrollar cualquier actividad econmica (art. 19, n 21)
Derecho a no discriminacin arbitraria (art. 19, n 22)
Derecho de propiedad (art. 19, n 24)
Revocacin del recurso de proteccin (art. 11 Ley 19.880)
4. Normas que sustentan el fallo
a) Art. 19, nmeros 20, 21, 22 y 24 CPR
b) Articulo 11 Ley 19.880
a)
b)
c)
d)
e)
01.07.2015
III.
LAS MODALIDADES DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

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Hasta la ley de bases no exista una definicin inequvoca de procedimiento administrativo, pero
haba elementos comunes:
1. Voluntad
2. Por parte de rgano publico
3. En ejercicio de competencias expresamente atribuidas
La Ley 19.880 llena el vaco conceptual y define el AA en el art. 3, inciso 2, como las decisiones
formales que emitan los rganos de la administracin del estado en las cuales se congenien
declaraciones de voluntad realizadas en el ejercicio de una potestad pblica.
Esta visin de AA como decisin o resolucin esta reforzada por el art. 8 de la LPA que consagra el
principio conclusivo: todo procedimiento administrativo esta dado para que la administracin dicte
un acto decisorio, se encuentra reforzado por el art. 14, inciso 1 que consagra el principio de
inexcusabilidad, a su vez esta reforzado por el art., 41 inciso 1 que trata sobre la resolucin final,
que es la que decide sobre las cuestiones planteadas por los interesados.
Lo relevantes que los AA son decisionales (resuelven un caso), esta concepcin es acotada y se
contrapone a una visin ms amplia que la misma ley entrega, puesto que esta dice que son tambin
AA los dictmenes o declaraciones de juicio, mas constancias que realicen los rganos de la
administracin.
La visin amplia no responde a una tendencia del derecho comparado, que no todas las leyes
definen el procedimiento administrativo, ya que en el caso chileno s, hay algunas que no tienen
elemento unificador y hay otras que tampoco consideran como AA los actos internos (como los
actos tramites o dictmenes y declaracin de juicio). El legislador decidi en el caso chileno
incorporar todos los actos porque es una ley de procedimiento, por lo que entendi que deben
tratarse todos los actos que emanan de la administracin. Esto introduce una primera confusin.
La Ley N 19.880 contiene una concepcin del acto administrativo
La ley consigna los elementos del AA:

1) En cuanto a perspectiva del rgano
Aqu se establece:
a. Competencia (art. 3, inciso 2 y 14, inciso 2 LPA)
b. Independencia del funcionario que interviene en la dictacin del acto (art. 11 y 12 LPA)
2) Segn elementos objetivos
La ley se refiere:
a.
b.
c.
3)
Hechos (art. 60 y 35)

Motivos (art. 35 y 41)
Fin (art. 41)
Respecto elementos formales
La ley:
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a. Permite medio electrnicos
b. Establece un procedimiento comn y supletorio (art. 1 y 18, inciso 2), en el caso de la
subsecretaria del medio ambiente y santuario de la naturaleza, la CGR explico que a falta de
norma de referencia, los actos de la subsecretaria si estn sometidos a la obligacin de
publicidad del procedimiento administrativo, ya que este tiene carcter supletorio, por tanto
en ausencia se aplican estas reglas.
c. Permite delinear las caractersticas del AA, puesto que aborda la imperatividad del AA (art.
3 LBPA, aborda la estabilidad del AA, trata la irretroactividad del AA (art. 52), trata sobre
la impugnabilidad (art. 15)
La ley clasifica el AA segn diferentes enfoques:
1)
2)
3)
4)
5)
Actos favorables y desfavorables

Actos definitivos y temporales (Art. 15 y 41)
Efectos generales y particulares (art. 45 y 48)
Actos firmes e impugnables (art. 60)
Actos de juicio o constatacin (art. 3)
Sobre la concepcin del AA la ley establece los EFECTOS del AA, siendo estos:
1) Presuncin de legalidad (art. 3)

2) Ejecutoriedad (art. 3, 50, 51 y 57)
La Ley 19.880 establece una teora de los vicios del AA
En el sentido que regula los requisitos para que prospere el acto, regula sus caractersticas y
establece una tipologa de vicios asociados a los elementos de actos sealados anteriormente. En lo
que trata sobre los requisitos para que prospere el AA, la ley se refiere a la esencialidad del AA
(art. 13, inciso 2) y se refiere tambin a los perjuicios (art. 13, inciso 2 y art. 57).
En cuanto a sus caractersticas
1) AA es corregible (art. 10, inciso 2)
2) El vicio de un acto no afecta el procedimiento, en la medida que no es esencia
3) Como consecuencia de la presuncin de legalidad, el vicio de un acto no afecta que el acto
se encuentre firme (art. 9, inciso final y 57)
Tipologa de los vicios
1) rgano sea competente para resolver VICIO DE INCOMPETENCIA
2) Resolucin que pone termino al procedimiento debe ser fundada VICIO DE INSUFICIENCIA
O FALTA DE MOTIVO
Los fallos de la CS sealan los vicios de nulidad:
a) Incompetencia (legalidad externa)
b) Ausencia de investidura regular (legalidad externa)
c) Inexistencia de motivo legal o de motivos invocados (legalidad interna)
d) Existencia de vicios de forma o de procedimientos en la generacin del acto (legalidad
externa)
e) Violacin de la ley de fondo (legalidad interna)
f) Desviacin de poderes (legalidad interna)
1. PRINCIPIOS Y REGLAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
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Art. 4: Principios del procedimiento:
i. Escrituracin
ii. Gratuidad
iii. Celeridad
iv. Conclusivo
v. Economa Procedimental
vi. Contradictoriedad
vii. Imparcialidad
viii.Abstencin
ix. No formalizacin
x. Inexcusabilidad
xi. Impugnabilidad
xii. Transparencia y publicidad
Para el profesor esta lista carece de lgica, ya que mezcla principios formales con principios de
fondo, adems es posible reagrupar estos diferentes principios al interior de los diferentes requisitos
del AA establecido en los criterios de la legalidad interna y la legalidad externa, de tal manera que
esos principios y reglas del procedimiento administrativo se van a distribuir en 3 ejes.
Sobre la legalidad externa la administracin no tiene facultad para definir siendo sancionable por
tribunales, en cambio en le legalidad interna, interviene en la gestin de la administracin,
usurpando la divisin de poderes, sin embargo se debe regular a la administracin.
Los principios anteriormente sealados se aplican a la legalidad externa e interna, por eso la lista no
es muy lgica.
A) Procedimiento administrativo = Legalidad externa

1) Competencia:
Investidura
Incompetencia
2) Debido proceso
Vicios de procedimiento
3) Vicio forma
Vicio de forma
1. COMPETENCIA
A) Investidura Regular del rgano la CPR establece que la actuacin valida de la
administracin supone una investidura regular, la cual se entiende como: el procedimiento a
travs del cual una persona fsica pasa a formar parte de un rgano pblico de forma tal que
sus actos se imputan a dicha entidad. Entonces, el ordenamiento chileno se encarga de
regular este procedimiento, estableciendo segn los casos una mayor o menor
discrecionalidad.
Caso donde la investidura regular es discrecional por parte de la autoridad: nombramiento de
ministros por parte del presidente. Pero esta discrecionalidad esta prevista por el ordenamiento
jurdico.
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Hay otros casos donde el procedimiento de investidura es totalmente reglado, por ejemplo los
nombramientos de los funcionarios a cargos de menor importancia que adems estn reglados por la
va del concurso interno o externo.
La RG es que el vicio de investidura conlleve a la nulidad de los actos, dictados por la persona que
de forma irregular ha asumido funciones pblicas.
Investidura irregular: nombramiento irregular, done la persona no cumple con los requisitos
establecidos por la ley, o bien existe una ilegalidad temporal. Sin embargo, a pesar de la nulidad del
acto dictado por una autoridad no necesariamente con investidura regular, el acto no siempre es
nulo, a pesar que la RG sea la nulidad, as lo seala el art. 63 LOCGBAE, teniendo como
excepcin: La designacin de una persona inhbil ser nula. La invalidacin no obligara a la
restitucin de las remuneraciones percibidas por el inhbil, siempre que la inadvertencia de la
inhabilidad no le sea imputable.
La nulidad del nombramiento en ningn caso afectara la validez de los actos realizados entre su
designacin y la fecha en que quede firme la declaracin de nulidad.
Si el acto es ilegal podr ser anulada y el acto del funcionario poco importa, pero si el acto es legal
pero dictado por funcionario ilegal, se podr llevar a cabo para resguardar la seguridad jurdica y
confianza pblica, donde fluye la teora de las apariencias, surgiendo el funcionario de hecho
**No existe acto totalmente reglado como tampoco totalmente discrecionales
B) La Incompetencia del rgano toda actividad administrativa esta reglada en cuanto
competencia, esto significa que:
B.1) Sera un rgano determinado quien podr dictar un acto
B.2) Siempre estar detallada la actividad
La ley siempre prev de manera expresa o razonablemente implcita:
(i)
(ii)
La competencia del rgano administrativo para actuar

Forma y procedimiento en el cual se debe exteriorizar las manifestaciones de voluntad
La competencia ha comprendido desde la ausencia misma de atribucin, la ausencia de motivos de

hecho, los cuales son un caso de legalidad interna, errada calificacin jurdica de los hechos y un
error en la apreciacin de los hechos.
Entonces el vicio de incompetencia se asocia a legalidad externa.
(1) LA ACCIN DE LA ADMINISTRACIN ES ESTRECHAMENTE LIMITADO Y ACANTONADO:
(1.a) Respecto del legislador principio de reserva legal
(1.b) Respecto del juez
(1.c) Respecto de particulares
(2) LA REPARTICIN DE LOS PODERES AL INTERIOR DE LA ADMINISTRACIN, se debe examinar en
el tiempo, teniendo la competencia rationae temporis, es decir, la autoridad administrativa
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es competente durante un determinado periodo de tiempo, no pudiendo dictar actos ante de la
obtencin de la competencia o despus de esta.
Los criterios son: rationae temporis (tiempo), rationae loci (lugar) y rationae materia. Estas
reglas pueden conocer matices, mediante el sistema de las delegaciones, entonces la administracin
siempre debe plantearse la cuestin de la eleccin o equilibrio entre la concentracin de los poderes
dentro de la misma administracin, asegurando una mejor unidad de mando y coordinacin de las
acciones, permitiendo una mayor flexibilidad y participacin mayor a todos los escalones de la
administracin.
Tratndose de la delegacin, es importante conocer 2 reglas:
La delegacin no es posible sin texto, siempre debe ser autorizada por ley o decreto
Delegaciones generales estn prohibidas
(3) CASOS DE INCOMPETENCIA NEGATIVA, esta se refiere a los casos en que una autoridad
administrativa, en lugar o lejos de pisar la competencia de otra autoridad, no ejerce totalmente su
competencia, es decir, desconoce los alcances de su propia competencia, la cual puede ser por
ignorancia o tambin de manera voluntaria.
Una autoridad reconoce incompetencia:
(3.1)
(3.2)
(3.3)
Rehusando adoptar una decisin de su competencia

Remitir de manera errnea a otra autoridad la responsabilidad de adoptar una decisin
La autoridad cree que debe decidir solo conforma a un dictamen o instrucciones
Estos casos de incompetencia negativa se encuentran en la ley de procedimiento administrativo:

Principio de celeridad o de oficialidad (art. 7) El procedimiento, sometido al criterio de
celeridad, se impulsara de oficio en todos sus trmites. Las autoridades y funcionarios de
los rganos de la administracin debern actuar por propia iniciativa en la iniciacin del
procedimiento de que se trate y en su prosecucin, haciendo expeditos los tramites que
debe cumplir el expediente y removiendo todo obstculo que pudiere afectar a su pronta y
debida decisin.
Principio de inexcusabilidad (art. 14) La administracin estar obligada a dictar
resolucin expresa en todos los procedimientos y a no notificarla, cualquiera que sea su
forma de iniciacin. Requerido un rgano de la administracin para intervenir en un
asunto que no sea de su competencia, enviara de inmediato los antecedentes a la autoridad
que deba conocer segn el ordenamiento jurdico, informando de ello al interesado
La ley de procedimiento administrativo resolvi el problema de la presentacin indirecta, es decir,
de la solicitud del interesado que por cualquier razn ingresa ante un rgano administrativo
incompetente, en este caso se prohbe que el rgano administrativo dictamine su incompetencia
apara luego devolver la solicitud al interesado, sino que al contrario debe remitir los antecedentes a
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la autoridad que sea competente. En definitiva, el error el ciudadano no justifica que el funcionario
pueda desechar la solicitud.
Se dice que tampoco responde por solicitud errnea si le informa al interesado que se ha
equivocado, pero esto no es as, ya que la ley ha exigido un comportamiento ms activo.
2. REGLAS DEL DEBIDO PROCESO
Dentro de los procedimientos establecidos por la ley, el legislador est obligado de cumplir con el
acceso de los interesados a todas las etapas del procedimiento administrativo. Algunas de estas,
siendo las ms importantes, son:
Imparcialidad
Derecho de Audiencia
Contradictoriedad
Celeridad (plazo razonable)
Principio de Abstencin
La ley no reglamenta la forma en que la administracin puede actuar frente a los particulares, sino
que las condiciones bajo las cuales los administrados no pueden ser molestados por la
administracin, entonces se pasa del derecho objetivo al derecho subjetivo, en que nadie interfiera
en las actividades de los particulares.
Dentro de las reglas del procedimiento, algunas categoras son esenciales:
A) Principio de Contradictoriedad (art. 10) (+ importante) Los interesados podrn en
cualquier momento del procedimiento, aducir alegaciones y aportar documentos u otros
elementos de juicio Este principio resguarda la igualdad de todos los interesados en el
procedimiento administrativo, es decir, el derecho a ser escuchado el cual debe relacionarse
con el derecho a la audiencia previa (art. 53)
B) Principio de Imparcialidad (art. 11, inciso 1) la administracin debe actuar de manera
objetiva y satisfacer el inters general. La administracin debe actuar con objetividad y
respetar el principio de probidad consagrado en la legislacin, tanto en la sustanciacin del
procedimiento como en las decisiones que adopte
Hay casos precisos en los cuales el ordenamiento jurdico prev una separacin estricta entre los
funcionarios de manera de asegurar la exigencia de imparcialidad, estando aqu los sumarios
administrativos, donde se separa la autoridad que debe instruir el sumario y aquella llamada a tomar
la decisin.
C) Principio de Abstencin (art. 12) conocido tambin como principio de implicancia, no
tiene como destinatario a un organismo administrativo, sino que su destinatario es una
persona natural, la cual tiene potestad publica para evitar que acte dentro de un
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procedimiento administrativo especifico, de tal forma de mantener la debida imparcialidad
del funcionario.
Causales de abstencin:
i.
ii.
iii.
Enemistad manifiesta
Relacin con el servicio
Intervenir anteriormente
La ley dispone tambin que la actuacin de funcionarios en estos procedimientos donde concurren
estas causales de abstencin, no implica necesariamente la invalidez de los actos. Pero, al contrario
la no abstencin da lugar a responsabilidad administrativa.
Los interesados tienen el derecho de promover la inhabilitacin de los funcionarios y el reclamo de
ilegalidad por parte del interesado, debe estar fundado en hechos ciertos y no en suposiciones.
D) Principio de Economa Procedimental (art. 9) esta exigencia tambin la pide el art. 5
de la LOCGBAE, cuando exige que autoridades y funcionarios pblicos deben velar por el
debido cumplimiento de las funciones pblicas.
El art. 9 impone a la administracin la mxima economa de medios, parte de esta eficacia y
economa se logra evitando tramites dilatorios.
Relacionado con este principio se encuentra la idea de que los tramites que deban ser cumplidos por
otros rganos, debern consignar en la comunicacin al interesado, el plazo establecido.
El principio de eficacia y no dilatacin de los procedimientos, se ve reforzado en la medida que las
cuestiones incidentales y no esenciales, cuando se suscitan en el procedimiento administrativo,
incluso las que se refieren a la nulidad, no suspenden por eso la tramitacin del procedimiento, a
menos que la administracin decida hacerlo.
E) Derechos de las Personas (art. 17) Conocer, en cualquier momento, el estado de la
tramitacin de los procedimientos en los que tengan la condicin de interesados, y obtener
copia autorizada de los documentos que rolan en el expediente y la devolucin de los
originales, salvo que por mandato legal o reglamentario estos deban ser acompaados a
los autos, a su costa
Identificar a las autoridades y al personal al servicio de la administracin, bajo cuya
responsabilidad se tramiten los procedimientos
3. FORMAS DEL ACTO
Los vicios de forma y procedimiento, en un origen eran confundidos. Pero en realidad, son 2 vicios
que se distinguen muy claramente, al contrario del vicio de procedimiento que afecta la elaboracin
misma del acto, el vicio de forma afecta la elaboracin exterior del acto mediante el cual la norma
es dictada. Es decir, es el continente y no el contenido.
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Bastara con sealar la firma del acto por su autor, lo que permite verificar el respeto de la regla de
competencia, bastara tambin la firma de los decretos del presidente por el ministro del ramo para
verificar el respeto de las prescripciones constitucionales y bastara la motivacin del acto
(expresin de las razones de hecho y derecho) del cual procede el AA y permite apreciar si estos
motivos lo justifican.
Finalmente, el nico y principal problema importante es el de la motivacin formal. Por eso es que
la exigencia principal recae sobre una decisin motivada y transparente.
A) La exigencia de una decisin motivada y transparente esta toma forma por medio de
i.
principios consagrados, los cuales son:

Principio Conclusivo (art. 8) Todo AA est destinado a que la administracin dicte un
acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestin de fondo y en el cual exprese su voluntad.
La decisin debe ser fundada, es decir, debe dejar constancia de manera escrita sobre las razones
de hecho y de derecho sobre las cuales tomo las decisiones.
ii.
Motivacin AA (art. 11, inciso 2) Los hechos y fundamentos de derecho debern

siempre expresarse en aquellos que afectaren los derechos de los particulares, sea que los
limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su legtimo ejercicio, as como
aquellos que resuelvan recursos administrativos.
La obligacin de fundar el acto rige tanto para los actos reglados, como para los discrecionales. Esta
exigencia de motivacin consagrada en la LPA, existe incluso sin texto, si no existiera la
formalizacin, de todas formas es un principio general del derecho y antes de la promulgacin de la
LPA, el tribunal ya se haba pronunciado sobre la exigencia de motivacin y haba sealado que el
deber de fundar las sentencias judiciales, puede ser extendido y aplicado en su fundamento a los
AA, las normas de la CPR a las que se refiero el tribunal fueron: art. 19, n3, art. 76, art. 8 (sobre la
probidad, donde se destaca la publicidad de los actos y resoluciones, as como de sus fundamentos)
y el art. 6 (proclama la interdiccin de la arbitrariedad).
iii.
Principio de Transparencia y Publicidad (art. 16) El procedimiento

administrativo se realizara con transparencia, de manera que permita y promueva
el conocimiento, contenidas y fundamentos de las decisiones que se adopten en l.
En consecuencia, salvo las excepciones establecidas en la ley de transparencia de
la funcin pblica y de acceso a la informacin de la administracin del estado y
en otras disposiciones legales aprobadas con quorum calificado, son publico los
actos y resoluciones de los rganos de la administracin del estado, as como sus
fundamentos y documentos en que estos se contengan, y los procedimientos que
utilicen en su elaboracin o dictacin.
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B) Otros Principios
1) PRINCIPIO DE LA NO FORMALIZACIN (art. 13)
El procedimiento debe desarrollarse con sencillez y eficacia, de modo que las formalidades que se
exijan sean aquellas indispensables para dejar constancia indubitado de lo actuado y evitar
perjuicios.
2) PRINCIPIO DE GRATUIDAD (art. 6)
Las actuaciones que deban practicar los rganos de la administracin son gratuitas para los
interesados, salvo disposicin legal en contrario.
3) PRINCIPIO DE ESCRITURACIN (art. 5)
El procedimiento y los AA que da origen, se expresan por escrito o por medios electrnicos, a
menos que su naturaleza exija o permita otra forma ms adecuada de expresin y constancia.
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02.07.2015
B) Discrecionalidad de la Administracin (legalidad interna)

INTRODUCCIN
A) PODER DISCRECIONAL Y COMPETENCIA REGLADA
Hay competencia reglada cuando la norma jurdica impone al poder pblico la decisin que debe
tomar en atencin de ciertos requisitos y criterios que la ley establece. La autoridad no puede elegir
el trmino que ms le conviene, ya que en determinadas circunstancias deber actuar en el sentido
de la norma. El ejercicio de la potestad reglada reduce a la administracin de la constatacin del
hecho legalmente definido y se limita a aplicar la solucin que ha previsto la ley.
Competencia discrecional, cuando la ley o reglamento deja a la administracin un poder libre de
apreciacin para decidir:
-
Si debe obrar o abstenerse

En qu momento debe obrar
Cmo debe obrar
Qu contenido dar a su actuacin
El reglamento puede reglar si la administracin debe obrar o no, pero no pueden reglas los otros
elementos, ya que si lo regla todo ser competencia reglada.
La discrecionalidad es un caso tpico de remisin legal, ya que es esta quien autoriza a la
administracin para adoptar actos de manera discrecional.
Se llega a la conclusin de que todo acto es en parte reglado y en parte discrecional. En los orgenes
la falta de regulacin normativa, hizo que los AA fueran prcticamente discrecionales, pero con la
vinculacin negativa y positiva, todo acto es en mayor parte reglado y solo parcialmente
discrecional.
Para Pierry el AA debe ser o totalmente discrecional o totalmente reglado. Sin embargo, en un
AA puede haber mayor o menor discrecional segn si la regla de derecho deje ms o menos
elementos para la administracin. En la prctica, es imposible e incluso inconveniente prever hasta
el ltimo detalle lo que el rgano puede hacer.
B)
LA VIOLACIN DE LA LEY
La ley formal no es la nica referencia de marco de accin de la administracin, entonces cuando se

habla de violacin a la ley es una causal de nulidad (se refiere a legalidad interna de los actos), lo
que implica un control ms profundo que en las causales de legalidad externa.
El campo de control de la discrecionalidad se ha ido ampliando, donde se ha pasado de la violacin
directa de la ley hasta incluir en ese trmino el error en la interpretacin o aplicacin de la norma.
En el control de discrecionalidad, se han descubierto 2 tipos de ILEGALIDADES:

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Ilegalidad relativa al Contenido VIOLACIN DIRECTA DE LA LEY
i.
Esta ilegalidad significa que la decisin tomada no podido haber sido tomada, el control es objetivo
y participa de la legalidad externa, es objetivo en cuanto implica una relacin objetiva de la norma
violada y el acto impugnado, pero por tratarse de un control sobre el contenido, corresponde a la
verificacin de la legalidad interna.
Esto significa que el contenido no es conforme a la legalidad ni a las normas que le son superiores,
hay violacin a la ley cuando la norma es contraria a derecho.
Principio de razonabilidad
Principio de proporcionalidad
Estos abarcan a todo el ejercicio de los poderes pblicos pero hay dificultad establecer criterios para
determinar cundo un AA es razonable o discrecional, pudiendo caer en arbitrariedad. La doctrina y
jurisprudencia han explicado estos conceptos (razonable, proporcional y arbitrario) a la luz de
ciertos criterios.
Soto Kloss (doctrina) Arbitrario voluntad gobernada por el capricho y no la razn
Jurisprudencia Arbitrariedad errada valoracin de los presupuestos de hecho y derecho que
determinan el actuar de la administracin, sea por:
- Equivocada interpretacin de supuestos de hecho y derecho

- No razonable aplicacin de tales supuestos
- Ausencia de tales supuestos en caso determinado
Principios de razonabilidad y proporcionalidad en el procedimiento administrativo
Hay evidencia que para los tribunales el AA adems de ser ilegal, resulta tambin ser arbitrario o no
razonable, al menos por 2 razones:
-
Afectar negativamente el derecho de las personas

Por perjudicar el propio inters general de la colectividad
Tambin ser arbitrario el acto que a pesar de tener fundamentacin, esta se encuentra errnea,
Ilegalidad relativa a la Motivacin ERROR DE HECHO Y ERROR DE DERECHO
ii.
La cuestin es saber cul es su causal, es decir, en razn de que el hecho ha sido adoptado. La
motivacin comporta 2 elementos:
-
Error de hecho entra el control de la exactitud material de los hechos e incluso el error
manifiesta de la apreciacin.
Error de derecho
En relacin a los motivos se refiere a una errada interpretacin de la regla o errada aplicacin de la
regla, lo que implica por parte del juez ver las circunstancias de derecho y de hecho, el problema es
ver hasta dnde puede llegar el juez para controlarlo.
Se agrega el error de la calificacin jurdica de los hechos.
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La sancin que aplica un funcionario sin potestad para hacerlo tambin carece de motivos de
derecho para hacerlo, cayendo en un error de derecho. En esta misma situacin la sancin a
aplicarse a alguien con potestad disciplinaria pero sin cometer infraccin, entonces recae en error de
hecho. Lo que hay que entender es que esta es una presentacin doctrinal, donde los diferentes
criterios son retomados en virtud de lo sealado por Pierry.
(i)
Error de derecho Aplicacin de una norma inexistente o inaplicable Aplicacin

de una reglamentacin ilegal Interpretacin errnea de la norma (por ej. Uso de la
(ii)
fuerza militar por rector de la universidad para desalojar una toma)

Error de la calificacin jurdica de los hechos se encuentra en todas las ramas del
derecho y en DA es uno de los aspectos que debe ser reconocido al juez dentro del
control de los motivos. La administracin no controla si el hecho existe sino que
controla la calificacin que se le da al hecho.
Mucho tiempo se pens que la ilegalidad solo era de derecho y lo otro deba ser controlado por la
administracin, pero este control de error de calificacin representa el paso ms importante de
control
(iii)
Error de hecho el AA est viciado cuando el motivo que induce a la autoridad a

actuar es la falsa creencia que existan los hechos capaces de concluir la circunstancia
con vista a la cual la competencia ha sido prevista.
El error de hecho o control de los motivos de hecho, puede revestir 2 formas:

-
Control de la exactitud material de los hechos: aun cuando no haya necesidad legal de
motivar un AA, el interesado tiene siempre derecho a demostrar que los hechos que
motivaron la accin eran exactos o inexistentes.

Apreciacin de los hechos: el error manifiesto de apreciacin. Es el control ms profundo
y es utilizado de manera excepcional
Conclusin sobre el error de hecho hay una norma jurdica que otorga expresamente una facultad
discrecional lo que prohbe al juez calificar los fundamentos de hecho y entonces, prohibiendo
verificar la exactitud de los hechos, pero el juez no hace caso al legislador, entrando a un papel
poltico. La verdadera dificultad del control de apreciacin de los hechos no es de orden tcnico, ni
poltico, porque ambos reproches entrar en la consideracin poltica o control tcnico, del cual no
tiene expertis, sino que es de orden jurdico, en la medida que este control tendr sentido cuando el
juez puede sugerir sobre la regla en la que basa su decisin.
iii.
Ilegalidad relativa al Objeto DESVIACIN DE PODER
Esta busca los mviles internos que son inspirados para actuar del actor y no apreciar de
conformidad al acto con la regla de derecho. Esta restriccin se puede encontrar en:
Pgina 48 de 50

(i)
(ii)
Nocin de inters pblico

Los fines especficos de las normas es el propio juez quien define los fines
especficos de la norma cuando la norma sea imprecisa o guarde silencio.
Apreciacin sobre la desviacin de poder haba perdido importancia como referencia para los
jueces, lo que la doctrina tambin apoyaba, diciendo que bastaba con las otras herramientas de
control para regular la discrecionalidad de la administracin.
La prueba de desviacin de poder deviene en imposible en la mayora de los casos.
LAS SANCIONES DE LA ILEGALIDAD DE LA ACTIVIDAD JURDICA DE LA
ADMINISTRACIN POR PARTE DE LA MISMA ADMINISTRACIN
REVISIN DE LOS AA POR LA ADMINISTRACIN
INTRODUCCIN
El principio de revisin de los AA
La potestad de revisin de oficio de los AA (invalidacin y revocacin) por la propia
administracin, sin intervencin, en principio, de los tribunales de justicia, es una potestad
excepcional reconocida en el ordenamiento (arts. 53 y 61 LBPA)
La Ley N 19.880 en su captulo IV, establece los procedimientos a los cuales debe sujetarse la
administracin para que pueda proceder a la revisin de los AA.
1. LA POTESTAD REVOCATORIA EN DA CHILENO

1) NOCIN DE REVOCACIN DEL AA (LIMITE A LOS DERECHOS ADQUIRIDOS)
Art. 4 de la revisin de oficio de la administracin / art. 61.
Los AA podrn ser revocados por el rgano que los hubiere dictado.
La revocacin no proceder en los siguientes casos:
a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de derechos adquiridos legtimamente.
b) Cuando la ley haya determinado expresamente otra forma de extincin de los actos
c) Cuando, por su naturaleza, la regulacin legal del acto impida que sean dejados sin efecto.
La revocacin opera por:
i.
ii.
iii.
Razones de oportunidad
Se notara que la potestad revocatoria no tiene plazo para ser ejercida
La revocacin priva de efectos ex nunca un AA, desde el punto de vista del bloque de
legalidad, sino que est vinculado a un criterio subjetivo de la propia administracin y
ese criterio se debe a la calificacin de un nuevo inters general Puede resultad de:
nuevo inters general, nueva reglamentacin o tambin porque la norma legal de
referencia ha sido eliminado del OJ.
El fundamento de la revocacin es un cambio en los presupuestos del AA original.

2) LMITES A LA POTESTAD REVOCATORIA (SEGUNDO LIMITE)
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Por ejemplo: Art. 146 de la ley de estatuto administrativo, ley que llama a licitacin para
perfeccionar un contrato administrativo.
3) NATURALEZA DE LA REGULACIN LEGAL DEL ACTO (TERCER LMITE)
Actos que no pueden ser revocados por su naturaleza AA cuyos efectos se encuentran regulados
por la ley, o tambin aquellos actos que han agotado sus efectos.
Como, los actos certificatorios
4) ACTO QUE NO ES CONTRARIO A INTERS GENERAL NO TIENE RAZN DE SER REVOCADO
(CUARTO LIMITE)
Si es conforme a inters general no puede ser revocado.
2. POTESTAD INVALIDATORIO (ART. 53)
a) Nocin de potestad invalidatoria (art. 53): opera por razones de legalidad.
Autoridad administrativa podr de oficio o peticin de parte invalidar los actos contrarios a derecho,
previa audiencia del interesado, siempre que lo haga dentro de los 2 aos contados desde la
notificacin o publicacin del acto. La invalidacin de un AA podr ser total o parcial.
Esta opera por razones de legalidad:
b) Fundamentos de la potestad invalidatoria
c) Efectos (art. 52. LPA)
Retroactividad. Los AA no tendrn efectos retroactivos, salvo cuando produzcan consecuencias
favorables para los interesados y no lesionen derechos de terceros.
d) Limites:
Limites materiales:
-
seguridad jurdica,
retroactividad y derechos adquiridos
Confianza legitima
Limites Procesales:
-
Plazos
Reglas del debido proceso
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ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

INTRODUCCIN GENERAL: MARCO GENERAL DEL CURSO

La legitimidad del poder procede de la voluntad popular: la Ley.

El principio tcnico de la divisin de poderes.

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

ii. Principio de legalidad como fundamento obligatoria de la actividad de la administracin

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

Elementos esenciales del sentido moderno del principio de legalidad:

invocar legalidad y alegar por su falta ante tribunales.

jurisdiccional para impugnar actos de la administracin sin necesidad de autorizacin.

ley que adopta un acto.

Aqu se consagran dos grandes principios constitucionales: el principio de legalidad (inciso 1) y

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

tambin se adopta la aceptacin de la discrecionalidad administrativa.

los bienes de la casa de manera que sea eficiente.

qu de la administracin- actividad discrecional)

La comprensin del principio de legalidad como vinculacin positiva de la

La interpretacin de cada norma y su aplicacin consecuente operan teniendo en cuenta el

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

cuales se hubiere adherido

Las concepciones dicen relacin con el Estado de Derecho:

RECHTSSTAATLICHKEIt los tericos alemanes cuando elaboraron el concepto de estado de

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

Aqu el estado de derecho es un estado en el cual, en sus relaciones con los

ciudadanos, la administracin est sometida a reglas de derecho.

Entonces, es una jerarqua de normas, pero no se produjo lo mismo que en Alemania,

parlamento, el parlamento sigue siendo rey y en ausencia de un justicia constitucional

los tribunales ordinarios del pas.

delegada, como en chile los DFL

especiales para juzgar distintos mbitos de aplicacin de la administracin.

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

La insuficiencia del procedimiento legal, resulta insuficiente por 3 situaciones:

La segunda critica se refiere directamente a la actividad administrativa

mxima jurisdiccin en Inglaterra, es la Hish Cour (Corte Suprema).

La insuficiencia de la remisin a valores meta jurdicos.

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

El reforzamiento de la exigencia de la motivacin y el debilitamiento de la discrecionalidad

Esta participacin es cada vez ms presente y sobre todo es colaborativo.

FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES

autoridades administrativas. El principio de probidad se aplica a todos.

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

Normas constitucional que consagra el principio de probidad Art. 8

PREVENCIN, CONTROL Y SANCIN DEL PRINCIPIO

disposicin las exigencias del articulo 8

La imparcialidad, razonabilidad, abstencin y proporcionalidad son viejos principios que tienen la

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

Debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos

El legislador se encuentra atado por estas limitaciones

Estos hacen posible la accesibilidad a la informacin, tornndola comprensible, escrutable y

Como deber jurdico de la administracin en cuanto organizacin, por ejemplo

desplazamiento de un funcionario, etc.

Estos principios son interdependientes y se relacionan con otros principios de la actuacin

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

ORIGEN: su origen es en Austria y surge como proceso de juridicidad de los actos

Existe una tripartita:

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

ADMINISTRACIN ANTE EL CIUDADANO

PROCEDIMIENTO COMO CONTROL DE LA DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA RESPECTO

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