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El
guardin de la constitucin
guardin de la
constitucin
Elementos
para una
epistemologa de la democracia
Profesor de Filosofa del Derecho, Universidad Federal de Ro Grande do Sul, Porto Alegre.
Trad. del portugus de Juan Cianciardo, Universidad Austral, Buenos Aires.
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Recibido agosto 19 de 2010, Aceptado octubre 21 de 2010
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Ao
- Vol. 19
m. 2 - 427-446
- Cha, Colombia - Diciembre 2010
Akaion
o 24, -ISSN
Vol. 0120-8942,
19 Nm. 2 - C
ha,24
Colombia
- DNiciembre
2010
Resumen
El objeto de este trabajo es intentar una justificacin epistemolgica tanto
de la democracia como de la jurisdiccin constitucional de los tribunales
o cortes constitucionales (el guardin de la Constitucin), examinando
el modo peculiar en el que la verdad se manifiesta en los juicios polticos:
como opinin. A partir de un anlisis de la opinin se pretende demostrar
el carcter trgico de la democracia, que no puede prescindir de la verdad
pero tampoco puede estar seguro de ella.
Palabras clave
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Dkaion - ISSN 0120-8942
El
guardin de la constitucin
Abstract
This article aims at providing an epistemological justification for both democracy and the constitutional jurisdiction of constitutional courts (the
guardian of the constitution) by means of the examination of the peculiar
way in which truth is disclosed in political judgment, namely as opinion.
Starting with an analysis of opinion, the article intends to demonstrate
the tragical nature of democracy: on the one side, it cannot dispense with
truth; on the other it cannot be safe of being in truth.
Key words
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SUMARIO: Introduccin; 1. Razn prctica y opinin; 1.1. Verdad y opinin; 1.2. Razn
prctica y opinin; 1.3. Verdad prctica y opinin; 1.4. Autoridad y opinin;
1.5. Autoridad y razn prctica; 2. Poltica y opinin; 2.1. Poltica y juicio; 2.2.
Opinin, mayora y verdad; 2.3. La tentacin mayoritaria; 2.4. El guardin de
la constitucin y los lmites de lo poltico; 3. Conclusiones; Bibliografa.
Introduccin
Aristteles diferencia el poder poltico (politikos) del mero poder (despotikos). El
primero se ejerce en beneficio de todos (polis) mediante el discurso (logos) entre
iguales, y es esencialmente pblico. El segundo se ejerce en beneficio de su poseedor, mediante una fuerza (bia), entre desiguales, y es esencialmente privado
(oikos). Cornelius Castoriadis parafrasea la distincin aristotlica en los siguientes trminos: lo poltico, como fenmeno de poder, es universal, pero la poltica,
como actividad colectiva de cuestionamiento de la vida en comn, es una particularidad occidental1.
Esto significa que lo poltico (o para Castoriadis, la poltica) no se identifica de modo
inmediato con la esencia humana la racionalidad que se expresa en un lenguaje,
en un logos. Por el contrario, lo poltico es un modo de existencia (y como tal,
contingente), en el que la vida en comn es sometida a un cuestionamiento colectivo. La existencia poltica ocurre cuando lo comn (to koinon)2 se torna objeto de
un juicio. El trmino griego para juicio es krisis, que significa tambin conflicto,
crtica, separacin, discernimiento, crisis3. Aprovechando esta polisemia, podra
decirse que lo constitutivo de la vida poltica es la crisis (o el conflicto) que se instaura cuando la comunidad es captada de modo crtico (es decir, es cuestionada)
por el juicio colectivo.
Dicho esto, vale la pena considerar que en la historia occidental todas las grandes
experiencias polticas fueron acompaadas de la creacin de una gran institucin
contra-mayoritaria con competencia para revisar o controlar los juicios elaborados
por el pueblo. Llamar a esta institucin el guardin de la Constitucin. Dicho
con otras palabras, los grandes movimientos democrticos, junto con las instituciones que consagraron la autonoma (el voto, la libertad de expresin, la representacin popular, el plebiscito, etc.), crearon una institucin de autolimitacin,
el guardin de la Constitucin.
Cul es la tarea de esta institucin tan peculiar? Si existir polticamente significa existir sobre la base de una serie de juicios que se pretenden verdaderos, es
funcin de una Constitucin establecer la verdad que servir como criterio para la
Cornelius Castoriadis, Democracia y relativismo, Madrid, Trotta, 2007, pp. 32-33.
Jean-Pierre Vernant, Mito e pensamento entre os gregos, Rio de Janeiro, Paz e Terra, 1990, p. 250.
3
Isidro Pereira, Dicionrio grego-portugus, Braga, Livraria Apostolado da Imprensa, 1990, p. 333.
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De este modo, una proposicin que depende de la voluntad para ser afirmada contra su negacin es, por definicin, una opinin. En el mbito de la razn prctica,
o sea, en el mbito de la Poltica, la Moral y el Derecho, nos topamos a cada paso
con opiniones. Como vimos arriba, esto no significa que no sea posible enunciar la
verdad en el mbito de la accin, pero s que esta verdad slo puede ser afirmada
de manera condicional, precisamente por medio de una opinin.
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de modo que se puede decir que la recta ratio es, estrictamente hablando, una
correcta ratio, una razn constantemente corregida25.
1.4. Autoridad y opinin
Como la opinin no deriva su validez de una evidencia racional intrnseca esto
es, su verdad no se impone a los sujetos, su concepto no puede ser determinado
si no es por un recurso a la nocin de autoridad, que permite traspasar el hiato
existente entre lo verosmil y lo verdadero. La opinin es una proposicin a la que
le es atribuida autoridad, o sea, la adhesin a ella es debida a su confiabilidad, y
no a su demostrabilidad. La apariencia de verdad de la proposicin se torna digna
de confianza como expresin de cmo las cosas son: aunque no se puede saber si
las cosas son as, puede confiarse en que son as.
Mientras que la demostracin genera certeza y el poder exige sumisin, la autoridad reclama apenas creencia, confianza y fidelidad, conceptos comprendidos por
el trmino latino fides. Mientras que la certeza es un poder que posee carcter
coercitivo, no admitiendo contestacin o resistencia, la autoridad es aceptada libremente: no hay cmo compeler a la confianza.
Para explicar esto ltimo tomemos el ejemplo banal de una prescripcin mdica:
la dolencia X del seor Y exige el tratamiento Z. Si para el mdico esta proposicin se reviste de un alto grado de certeza, por su conocimiento del nexo entre la
dolencia y su tratamiento, para el paciente se trata en general de una opinin en
la que l deposita su confianza. Desde el punto de vista del paciente, la prescripcin es apenas verosmil, esto es, aparece como verdadera en virtud de su autor;
dicho con otras palabras, ella vale como una opinin en la que el paciente quiere
creer, pero no se impone a l por evidencia racional (certeza) ni como una imposicin de voluntad por parte del mdico (poder).
Partiendo de este ejemplo, puede entenderse mejor la etimologa doble del trmino latino auctoritas, con vistas a determinar de modo ms preciso el concepto de
autoridad. Auctoritas est ligada etimolgicamente a los trminos auctor (autor)
y augere (aumentar)26. La prescripcin mdica recibi un acrscimo / aumento de
confianza en su verdad en virtud de su autor, el mdico.
La justificacin de la fidelidad de una conducta (seguir un tratamiento) en relacin con un parecer mdico no proviene de la certeza sobre su eficacia, ni de la
sumisin a un poder, sino del hecho de que la prescripcin es verosmil en funcin
de su autor. Por no ser evidente, lo verosmil genera creencia y no certeza. Ahora
bien, quien cree quiere creer: creer depende de la voluntad de quien cree27. Un
acto de voluntad es necesario para cubrir el hiato existente entre la verosimilitud
y la verdad. La duda es superada por una decisin que asume lo verosmil como
Fernando Inciarte, El reto del positivismo lgico, Madrid, Rialp, 1974, p. 183.
mile Benveniste, O vocabulrio das instituies indo-europias, Campinas, Unicamp, 1995, pp. 150-152.
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Toms de Aquino, Suma de teologa, II-II, q. 6, a.1.
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lo verdadero. Esa superacin tiene algo que ver con la clebre Aufhebung hegeliana. Aquello que es superado dialcticamente no es suprimido, sino conservado. La
duda no es suprimida por el acto de voluntad: ella es mantenida conscientemente por el sujeto como algo que no puede ser anulado por el ejercicio de la razn,
y precisamente por eso exige la intervencin de la voluntad. Aquello que apenas
aparece como verdadero, por un acto de voluntad es afirmado como verdadero y
autorizado por la voluntad.
1.5. Autoridad y razn prctica
Sabemos que en los problemas prcticos de la vida cotidiana la alternativa fundamental [] no es entre el bien y el mal. Esta es ms bien la alternativa extrema. La
alternativa fundamental es la de lo mejor y lo peor28. O sea: la deliberacin versa
sobre el conflicto entre el bien X y el bien Y, siendo uno de ellos el mejor para el
agente en esta situacin concreta, y el otro el peor. Ambos forman el contenido
de opiniones contrapuestas, en las cuales aparecen como bienes que suscitan la
atencin del agente y lo invitan a una eleccin.
Luego de un examen crtico de las opiniones, la eleccin incidir sobre la opinin
ms verosmil, es decir, aquella que aparenta ser ms verdadera. Debe tenerse
presente, como dice Aristteles, que:
el bien es aquello que para cada uno aparece como tal: para el hombre bueno
(spoudaios), lo que es verdaderamente tal; para el malo, cualquier cosa []. Lo que
distingue al hombre bueno es ver la verdad en todas las cosas, siendo l [] la regla y la medida de ellas29.
El punto de vista del spoudaios o del hombre dotado de razn prctica, o prudente,
constituye el criterio que autoriza el juicio: la virtud es un estado habitual que
dirige la decisin, consistiendo en un justo medio relativo a nosotros, cuyo criterio es la regla moral, esto es, la misma que sera determinada por el prudente30.
As, para Aristteles el bien, o, en todo caso, lo mejor, es aquello que aparece como
tal para el spoudaios o el prudente. Eso significa que el agente slo puede inclinarse a una de las alternativas existentes en la medida en que pueda atribuirse a
s mismo la visin del spoudaios. Su decisin de tomar una determinada opinin
como gua para la accin depende de investirse a s mismo como instancia competente para el juicio prctico: el agente se afirma a s mismo la regla y medida
del acto. Su juicio es una proposicin autorizada: l confa en que la accin que
le parece como buena es una verdad, porque confa que en este momento l es el
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tipo de agente cuyas opiniones deben ser aceptadas como verdaderas. Como prudente, el agente es el autor de la regla que debe valer para el caso.
Lo paradjico aqu es que solamente aquel que mantiene una duda sobre su propia condicin de prudente es quien puede pretender serlo: la prudencia es, en
primer lugar, prudencia cara a s misma31. Para Aristteles, slo aquel que desconfa de s mismo puede confiar en s mismo: en las cuestiones importantes nos
hacemos aconsejar por otros porque desconfiamos de nosotros mismos32. El hecho de hacerse aconsejar por otros, desconfiando de la propia prudencia, revela la
posesin de la docilitas, la docilidad, que es justamente, como indica Santo Toms,
uno de los aspectos de la virtud de la prudencia. Igualmente, Aristteles advierte
que debemos estar atentos frente a lo agradable y al placer, porque no jugamos
con imparcialidad33. Y como la virtud y el vicio moral se refieren a los dolores y
placeres34, esta desconfianza sobre s es permanente.
De este modo, todo juicio prctico depende de una doble opinin: la primera, sobre la accin: la accin X en la circunstancia Y constituye un bien. La segunda
opinin, por su parte, incide sobre la propia condicin del agente: yo soy quien
tiene las condiciones necesarias para afirmar que la accin X en la circunstancia
Y constituye un bien. Este ltimo juicio debe ser considerado una opinin, porque
es imposible que el agente tenga certeza de que l tiene el grado de prudencia necesario para hacer frente a un caso que exige deliberacin. Dicho de otro modo: l
posee una opinin acerca de s mismo, y solamente se hace digno de esta opinin
al mantener la duda que le es intrnseca: ser yo prudente? El agente se coloca
como autoridad en la medida en que se desautoriza, es decir, cuando asume la
posibilidad de no ser prudente.
El agente sabe que posee solamente una opinin, y que el hiato entre lo verosmil y
lo verdadero slo puede ser superado por la voluntad, y no por la razn. Sabe, por
tanto, que toda pretensin de la razn de ser recta es siempre una pretensin que
no puede ser avalada de un modo cabal: la razn aqu es tan contingente cuanto
lo es su objeto. Estamos en la situacin descrita por Wittgenstein al indagar cmo
alguien puede saber que est siguiendo una regla: Si esto significa: tengo razones entonces la respuesta es: luego no tendr ms razones. Y entonces actuar
sin razones35.
La cita de Wittgenstein no debe ser entendida como una apologa del decisionismo. Slo en el caso de haber apreciado las razones es decir, luego de someter a
examen la verdad de lo verosmil es que el agente puede confiar en que lo que
se le presenta como verdadero puede ser asumido como tal. La disposicin de
dejarse orientar por razones manifiesta la inclinacin de la voluntad de dejarse
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guiar por la verdad, es decir, sirve como ndice de la verdad de aquello que aparece como verosmil.
2. Poltica y opinin
2.1. Poltica y juicio
Aristteles, al definir al hombre como animal poltico, resalta dos caractersticas:
la comunidad entendida como obra comn, y la comunidad de los juicios de valor sobre la vida en comn.
En primer lugar, la diferencia especfica de poltico aplicada a la definicin de
hombre identifica al ser humano como una especie que no puede ser clasificada
entre los animales polticos solitarios ni entre los animales gregarios. Son animales gregarios, por ejemplo, las palomas, los cisnes, los atunes. Y son animales
polticos los que realizan una obra comn (koinon ergon) lo que no ocurre siempre
con los animales gregarios. Pertenecen a esta categora los hombres, las abejas,
las avispas, las grullas36 De este modo, la politicidad significa en el hombre que
la propia comunidad no es dada, sino que resulta de la colaboracin de todos los
miembros: la comunidad no es meramente lo dado de la coexistencia, sino que es
lo construido como obra comn.
El segundo elemento que compone la politicidad del hombre, la posesin de logos,
es presentado en la Poltica, Libro I. All, Aristteles afirma que el hombre es un
animal poltico en un grado ms alto del que lo es una abeja. Esto porque no solamente la propia comunidad es el resultado de la accin conjunta, sino porque
la comunidad se torna objeto de logos:
el hombre, es entre todos los animales el nico que tiene palabra (logos). La voz
(phon) es seal de pena y de placer, y por esto se encuentra en los dems animales
[]. Pero la palabra est para hacer patente lo provechoso y lo nocivo, lo mismo que
lo justo y lo injusto; y lo propio del hombre con respecto a los dems animales es
que l solo tiene la percepcin de lo bueno y de lo malo, de lo justo y de lo injusto y
de otras cualidades semejantes, y la participacin comn en estas percepciones es
lo que constituye la familia y la ciudad37.
Aristteles, Investigacin sobre los animales, I, 1, 488a. Seguimos aqu la traduccin de Otfried Hffe, Aristteles, Porto Alegre, Artmed, 2008, p. 214.
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Aristteles, Poltica, I, 1, 1253a.
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Estos comentarios siguen el anlisis de Francis Wolff, Aristteles e a poltica, So Paulo, Discurso Editorial,
1999, pp. 86-91.
39
Aristteles, Sobre la interpretacin, IX, 9, 19a.
40
En conformidad conla clebre definicin de Carl Schmitt: La distincin poltica especfica [] es la distincin
de amigo y enemigo, Carl Schmitt, El concepto de lo poltico, Madrid, Alianza Editorial, 1999, p. 56.
41
Aristteles, Poltica, III, 1, 1275b.
42
Aristteles, tica a Eudemo, I, 6, 1126b.
43
Aristteles, Metafsica, II, 1, 993a-30b 8.
44
Aristteles, Retrica, I, 1, 1355a.
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Aristteles, Poltica, I, 1, 1253a.
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Fernando Atria, La forma del derecho, Santiago, 2008, p. 209, pro manuscripto.
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que sera sustituido por la ciencia o por la tcnica. Respetar el lmite superior de
una verdad inabarcable significa aceptar el riesgo de lo poltico, el riesgo de tener
que elegir por no poder saber.
Conclusiones
Lo que torna probable la improbabilidad de una mayora de pensar en sus decisiones en trminos de opiniones verdaderas es la existencia del guardin de la
Constitucin. La funcin de este ltimo es representar la relacin entre verdad y
opinin, o ms precisamente, la voluntad del pueblo de sujetar la vida en comn
a las opiniones verdaderas.
Para cumplir esa funcin de representacin, el guardin de la Constitucin debe
tener las siguientes caractersticas:
a) Carcter contra-mayoritario
Para autorizar a la mayora, el guardin debe ser independiente de ella.
b) Carcter colegiado y deliberativo
Las opiniones y deliberaciones slo pueden ser corregidas por otras opiniones
y deliberaciones.
Obviamente, esto es vlido para los periodos de normalidad. En los periodos de
excepcin, lo que est en juego no es la correccin de la deliberacin, sino el
mantenimiento fctico de la posibilidad de deliberar, lo que torna inadecuado
un rgano colegiado para hacer frente a la situacin. Por eso en Roma la funcin de guardin durante los periodos de excepcin era confiada a un rgano
monocrtico, el dictador, funcin que en los periodos de normalidad era ejercida por el Senado. Esa es la razn que condujo a un pensador de la excepcin
como Carl Schmitt, en el horizonte de excepcin de la Repblica de Weimar, a
proponer al jefe de Estado como guardin de la Constitucin49.
c) Carcter poltico
Al establecer las relaciones entre verdad constitucional y opinin, el guardin
establece un lmite poltico al poder poltico. La ilusin muy difundida de que
es posible tener un guardin de la Constitucin jurdico debe atribuirse a la
dominacin legal moderna. Como, segn Weber50, la fuente de legitimidad del
poder poltico contemporneo est en el derecho positivo, tenemos la idea de
que un rgano que aplique el derecho, un tribunal, es capaz, con argumentos jurdicos y ejerciendo una racionalidad jurdica, de limitar el poder invocando normas jurdicas sobre libertad, igualdad, dignidad de la persona
humana, etc. Aunque este tipo de ingenuidad sea natural en el contexto de
la dominacin legal, no se puede olvidar que evidentemente el derecho cons-
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Cfr. Carl Schmitt, Il custode della costituzione, Milano, Giuffr, 1981, cap. III.
Cfr. Max Weber, Economa y sociedad, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1992, p. 30.
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Regresemos, por ltimo, a la relacin entre los conceptos expresados por los
trminos griegos crisis y koinon. Lejos de suprimir la crisis de lo comn constitutiva del juicio poltico, el guardin de la Constitucin mantiene esa crisis
al manifestar institucionalmente que la verdad orientadora de la deliberacin
colectiva nunca es aprehendida de modo definitivo. As, el guardin de la Constitucin tiene el papel de afirmar que el pueblo est desnudo, que no puede
revestir sus opiniones de una verdad cabal. De este modo, se preserva el espacio de la opinin, el mbito de aquello que debe ser escogido por ser verosmil
sin ser conocido como verdadero, sino acreditado como tal.
Bibliografa
Arendt, Hannah, A dignidade da poltica, Rio de Janeiro, Relume-Dumar, 1993.
Aristteles, tica a Nicmaco, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, trad. de Julin Maras, 1999.
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Carl Schmitt, El imperialismo moderno en el derecho internacional pblico, en Hector Orestes Aguilar (ed.),
Carl Schmitt, telogo de la poltica, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2001, p. 101.
Carl Schmitt, Il custode della costituzione, Milano, Giuffr, 1981, pp. 203-211.
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