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C abe-lhe s, por exemplo, o direito ao nome, que, por individu ali

z-l as e tom-las conhecidas no cenrio socia l, protegido contra a


usurp ao de terceiro s ( arts. 33 e 34, Lei n 8.934, de 18.11.94; arts.
1.166 e 1.167, Cd. Civ.). s pessoas jurdicas podem o utorga r-se,
ainda , outros s inais distintivos, como exp r esses ou sinai s de prop a
ganda, ttulos de estabelecimento ou insgnias, igual mente resguarda
dos - no mbito civ il e pen al - con tra violaes por parte de outrem
(arts. 186, Cd. Civ. e 195, IV e V, Lei n 9.279, de 14.5.96).
-lhes reconhecido, outross im, como centro legal de suas ativi
dades, um domiclio (art. 75, Cd. Civ.) e, no que to ca s pesso as jur
dicas de direito privado , po ss uem el as nacionalidade, fixada c m fun
o do Estado so b cujas leis se constitura m e do local em que se situe
a sede de sua ad ministrao (art. 1.126, Cd. Civ.)165.
A par dessa e das outra s distines antes traada s, percebe-se que
vasto, entretanto, o campo de aproximao da capacidade de gozo
da s pess oas naturai s e das pessoas jurdicas. No entanto, no se pode
da inferir que elas sej am idnt icas, pois inmeros so os fatores que
165 O art. 1.126, Cd. Civ., ao reputar nacional a sociedade organizada em co11formi
dade com a lei brasileira e que tenha no Pais a sede de sua administra<io reafir
mou a orientao presente no art. 60, caplll, Decreto-lei n 2.627, de 26.10.40 para
as sociedades annimas. O advento do novo Cdigo Civil no afastou a teoria da
constituio, expressamente encampada pelo art. 11, captt!, De creto-lei n 4.657,
de 4.9.42, assim como outrora no o havia feito o antigo texto do art. 171, I, CF,
que igualmente demandava a existncia de sede e administrao no Pais para que a
pessoa jurdica fosse reputada na cional. Com efeito, a nova soluo legislativa no
prestigiou quaisquer dos critrios selecionados pelas diversas teorias acerca da na
cionalidade da pessoa jurdica (Cf. SILVA PEREIRA. /11stit11ies... , cit., p. 2067), continuando a mirar na co11stit11io da pessoa jurdic.i, exigindo, porm, o re
quisito adicional da localizao da sede da ad111i11istra<io. No que tange s pessoas
jurdicas de direito pblico, vale a lio de Caio Mrio da Silva Pereira: "Da na
cionalidade das pessoas jurdicas de direito pblico no h cogitar. Como entes de
direito externo, so as naes mesmas, assim consideradas no concerto universal,
e, como tais, atribuem na cionalidade s pessoas. Como cm funo delas que os
indivduos so na cionais ou estrangeiros, no se h de questionar de sua nacionali
dade. Internamente, as pessoas de direito pblico so unidades polticas ou admi
nistrativas, ou poltico-administrativas, que pela prpria natureza no podem ter
nacionalidade diversa da que emana do Estado, ou da nao de que so a expresso
no seu conjunto ou nas subdivises". Instituies... , V. I, cit., p. 205-6.

contribuem pa.ra a sua d"ivers 1da


. .
de e que, md
1r ctamcnte, acabam po
r
rroborar a tese e ue a capacida
de de direito u m conceito grada
:
Passemos, 0 1_s, a anlise dess es fat
ores diferenciais, quais
sejam:
o substrato onto log 1c o
da pessoa jurdica, a lei e o objeto so
cial.

521 ;,,;aes capacidade de


direito das pessoas
;urubcas em razo de seu substra
to o11tol6gico

Ser pessoa Jun'dtea ?ra o Dire


ito nao
- consiste em um dado pr.
nrmat1vo
, mas_ e qualidade jurdica que
o legislador ape a deter
mmadas agre11aoes sociais ou
patrimnios, como form a de imp
]ementar os ans eios e exp
.
ectativas do prop
. no bornem.

'dic
P essoa' em moldes JUn
os , equivale a ser apto
.
a titularizar di
rcitos e a ser sujeito de obng
aoe
- s, na-o resultando essa qualida de
, salvo no. c so da pessoa
tisica, da preexistncia de determ
inado substrato
ont0Jog1co, mas puram
ente da eleio objetiv a feita pel
o legislador

Je
Isso no equiva
dtzcr
que esse substrato on tolgico seja
.
de
todo me1 evane para o Direito:
ele apena s no em regra detcrm
1nante da condio de pessoa, em
.
bora mflua substancialmente no
s

na cnfi guraao da apacidade


de direito da pess oa jurdica, co
.
mo
tambem a sua diversificao daque
la atribuda pess oa tisica.
As1r_n, mesmo que vasto o camp o
em que coincidam a capacida
de de d1re 10 a pcso natural e da
pessoa jurdica, no se pode outor
gar a esta ulti ma direitos que lhe
scia
nhos , Por pressuporem
a
ex1eencia
de um- homem como centr'Jo mde esstuaraimp
uta
Destart nao sao compatveis s
pessoas jurdicas os direitos de
f:a1. 1Tia 166.
Na poder_n elas possuir certos dire
itos subjetivos pblicos
dcnvados da cidadama, tal como o
voto.
Um problema que deve ser equa
cionad o luz d a capacidade de
. .
direito parece-nos ser o da exten
so que o a rt. 52, co
d eiv. pretend e
.
opera d os dire1 ts d
a perso nalidade s pe
ssoas jurdicas. O text
o em
questao, ao preceituar que se "ap
. '
lica [ J s pessoas Jlln
d"
ica
s, 110 que
couber, a protea-o d. os direitos
..
da pcrsonalidadc"[sem gr110
.
e:
no onginal], eonvoca o mterprete a elu
cidar os termos e o fundamento
por

166

rsnnalit M_ora/e et Ses Limites e11


;: b:, lr! ch L
Droit Al/eman d.
i
G ncra je :e ";ro11 ct de Junsprudcnce
, 1960, p.33-4.

102

103

te-se, a ex
meio dos quais se efetua tal ampliao. De incio, ressal
er leitura
presso no que couber j se incumbe de ?esautorizr ualqu
pessoas
que, no tema, venha a equiparar a capac1dad de d1re1to das
o
Gustav
e
advert
que
o
jurdicas quela atinente s pessoas naturais. E
Tepedino:
"Assim que o texto do art. 52 parece reconhecer que os direitos da
personalidade constituem uma categoria voltada para a defesa e para a
promoo da pessoa humana. Tanto assim que no assegura s pessoas
jurdicas os direitos subjetivos da personalidade, admitindo, to-somen
te a extenso tcnica dos direitos da personalidade para a proteo da
p;ssoa jurdica. Qualquer outra interpretao, que pretendesse encontrar
no art. 52 o fundamento para a admisso dos direitos da personalidade
das pessoas jurdicas, contrariaria a dico textual do dispositivo e se
chocaria com a informao axiolgica indispensvel concreo da
aludida clusula geral" 1 67

Parece-nos que a dico do texto legal apenas se revelar se uma


advertncia bsica no for descurada no decorrer do procedimento
exegtico. Primeiramente, o substrato ontolgico da pessoa jurdica h
de ser contrastado com a essncia da pessoa humana, para, apurados
os limites em que se firma a analogia de proporcionalidade imprpria
existente entre os dois entes, delinear-se a envergadura do art. 52,
Cd. Civ. No se pode, portanto, assumir qualquer postura apriorstica
nesse terreno pelo fato de serem genricas tanto a capacidade de di
reito das pessoas naturais quanto aquela atinente s pessoas jurdicas.
H que se atentar para a variedade de direitos agrupados sob o voc
bulo direitos da personalidade 168, para, ento, dirirnir quais, por sua
estreita vinculao natureza humana, so insuscetveis de ser trans
portados para o domnio das pessoas jurdicas. Dentro dessa ordem de
idias, j se percebe que, radicando os direitos da personalidade na
tutela da dignidade humana, a capacidade de direito das pessoas jur
dicas nessa seara representar sempre e invariavelmente um minus em
167

Crise de fontes normativas e tcnica legislativa na parte geral do Cdigo Civil de


2002. ln:
. A Parte Geral do Novo Cdigo Civil - Estudos na Perspectiva
Civil-Co11stitucio11al. Rio de Janeiro-So Paulo: Renovar, 2002, p.XXIX.
168 Cf. DROBNIG. La Personnalit... , cit., p. 35.

104

relao capacidade da pessoa natural. No se concebem, portanto,


direitos da personalidade exclusivos da pessoa jurdica, pois esta que
recebe, secundria e analogamente, a tutela de direitos cujo contedo
se assemelhe aos bens da personalidade humana.
Partindo dessa afirmao, conclui-se que no goza a pessoa jur
dica dos chamados direitos integridade corporal, isto , o direito
vida, ao prprio corpo e integridade fisica, justamente por lhe faltar
concreo 169 A separao torna-se, porm, menos ntida no domnio
dos direitos integridade moral ou intelectual, visto que "o ponto de
analogia [entre pessoa fisica e jurdica] est na existncia de uma indi
vidualidade que permite a prossecuo autnoma de fins no meio
social" [sem grifo no original) 170 Justamente por constituir a pessoa
jurdica uma realidade no concreta, mas tcnica, cuja operatividade,
em proporcionalidade imprpria, aproxima-se do mover-se da pessoa
natural no mbito jurdico, alguns de seus direitos estreitam-se da
queles bens relativos integridade moral ou intelectual do homem.
Jos de Oliveira Ascenso esclarece tal raciocnio:
"Na medida em que os direitos da personalidade contemplem a indivi
dual idade das pessoas tisicas, h uma analogia com a situao das pes
soas colectivas. Por isso, os direitos que estruturam a individualidade
so aplicveis por analogia"17'.

Dentro dessa perspectiva de delineamento da individualidade,


bices no h para se admitir que a pessoa jurdica goze de direito ao
nome (art. 1.166, Cd. Civ.) 172 e de direito sobre outros elementos
distintivos ou identificadores de seu estabelecimento (art. 195, V, Lei
n 9.279/96). Tambm em prestgio da individuao da pessoa jurdi
ca, tvtelam-se o direito moral sobre a criao de ben's da propriedade
industrial e intelectual (arts. 183 a 194 e 209, Lei n 9.279/96; art. 5,
VIII, h; X; e XI Lei n 9.610/98; art. 4, da Lei n 9.609/98), como
expresso do modus operandi particular da pessoa jurdica no meio
169 Cf. AMARAL. Direito... , cit., p. 254; DROBNIG. La Personnalit... , cit., p. 35.
17 ASCENSO. Direito... , cit., p. 260.

171

172

ASCENSO. Direito... , cit., p. 260-1.


Mas no direito ao pseudnimo, como corretamente assinala TEPEDINO. A Par
te ... , cit., p. XXIX.

105

intiiidde reconhecid
negocial. Em via aproximativa ao di_reio.
.
1ca o direito de seg edo m
pessoa humana, defere-se pessoa JUnd
tenha desenvolvido _(art.
dustrial e de sigilo sobre o know how que
de liberdade, e sa
195 X I Lei 11 9.279/96). No que tange ao direito
i cst es justamente pr
bid qt;c O mesmo assume variadas ma ! ? _
dmam1ca da rsnah
traduzir, conforme assinala Ascenso, afe1ao
CF), de consc1cncia, e
dadet73. Liberdade de locomoo (art. 5 , XV,

(art. 5 , _XI.' CF) sao


crena e de culto (art. 5 , VI, CF), e de reunio
a JUn,c. Tam
frmulas ontologicamente incompatveis com a pesso
de sua propna natubm no se lhe ajusta o direito imagem em vista
reza t 74.
rne o .d'.A questo, entretanto, toma-se intricada no que conce
as pesso s JUn
reito honra. Muitos doutrinadores consid:_ram que
personalidade .
sua
cas gozam de direito honra como emanaao de
a honra, cm
Ferrara, partilhando desse entendimento, esclarece que
ente:
relao pessoa jurdica, dever ser analisada objetivam
exigncia
"De fato para O reconhecimento da honra se estabelece como.
, e naturalmente isso nao se
0 estad o psicolgico capaz de sentir a ofensa
que a honra
encontra fora do homem singular. Ao invs, de observar
o a de est!1a
pode tambm considerar-se objetivamente, como uma aur !
o e tiducia
que qualifica e circunda o sujeito , e um elemento de credit
ui 76
nos relaci. onamentos externos .
a o di
Logo, Ferrara reconhece que a pessoa jurdica no go
d1gmdade,
reito honra em seu aspecto subjetivo, caracterizado pela
traduzida
va,
objeti
decoro e auto-estima. No entanto, atribui-lhe honra
a jurdica pepela reputao, pelo bom nome e pela imagem da pesso
rante a sociedade.
173 Cf. Direito..., cit., p. 108-9.
174 Cf. DROBNIG. La Persomwlit ... , cit., p. 35.
AL DE MONCADA.
m Entre os que sustentam esse ponto de vista figuram: CABR

p. 18?; '.ONTES DE
cit.,
,
...
ma
Siste
Lies..., cit., p. 362, nota n 2; BARBERO.
, Serg10. Programa
FILHO
LIERl
CAVA
288;
p.
MIRANDA. Tratado ... , V.I, cit.,
ros, 1999, P 85;
de Responsabilidade Civil. 2. cd., 2 1iragem, So Paulo: Malhei
a. Revista dos
Jurdic
LENZ, Luis Alberto Thompson. Dano Moral Contra a Pessoa
.
m
passi
Tribunais, So Paulo, v. 734, p. 56-65, dez. 1996,
116 Teoria ... , cit., p. 835.

106

A questo cm tomo da honra da pessoa jurdica, embora antiga,


tem-se revestido de muita atualidade face ao reconhecimento pelo
Direito da figura do dano moral. Caso se entenda, como o fazem in
meros doutrinadores, que a pessoa jurdica goze do direito honra, h
de se lhe deferir os meios legais para a defesa desse bem jurdico.
Assim, ao dano moral perpetrado corresponderia a pretenso ressar
citria cm favor da pessoa jurdica.
No de hoje que esse questionamento vem sendo posto aos tri
bunais ptrios e, embora ainda se encontre alguma divergncia177, po
de-se afirmar sem receio que forte tendncia jurisprudencial firmou-se
no sentido de reconhecer a pessoa jurdica como possvel paciente de
dano honra objetiva e, portanto, como titular do direito a indeniza
o 178 . A sedimentao desse entendimento culminou, alis, com a
edio da Smula n 227, do Superior Tribunal de Justia.
No nos parece bom o posicionamento das cortes nacionais e
cremos que isso se deva, a um s tempo, ao insuficiente ou qui ine
xistente conceito de dano moral e falta de uma anlise conscienciosa
dos limites da capacidade de direito da pessoa jurdica.
A falta de rigor metodolgico e sistmico no exame do dano mo
ral acabou por fazer dele um rtulo designativo de um contedo pouco
tangvel, ou mesmo uma autntica panacia. O alargamento de seu
domnio redundou na disperso e arrefecimento de seu cerne original,
177 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Alada, 7 Turma. Apelao cvel n
194.101.911. Apelante: FGK, Federao Gacha de Karat; apelada: Bianchi
Agncia de Viagens Turismo ltda. Rei. Juiz Leonello Pedro Paleido, m aioria, j.
26.4.95. Revista dos Trib1111ais, So Paulo, v. 717, p. 249-51, julho 1995.
178 Nesse sentido: cf. BRASIL. Superior Tribunal de Justia, 4 Turma. Recurso Espe
cial n 60.033-2. Recorrente: Banco Nacional S/A; recorrido: Boergcr & Boerger
Classivideo Ltda. Rei. Min. Ruy Rosado de Aguiar, v.11., j. 9.8.95. LEX -J11risp111dncia do Superior Trib1111al de Justia e dos Tr ib1111ais Regionais Federais, So
Paulo, n. 81, p. 228-35, maio 1996. MATO GROSSO. Tribunal de Justia, 1 Tur
ma. Agravo n 57.537-5. Agravante: Banco Real S/A; agravada: Scarpari & Evan
gelista ltda. Rei. Dcs. Atapo da Costa Feliz, v.11., j. 24.3.98. Revista dos Tribunais,
So Paulo, v. 755, p. 362-3, setembro 1998. RIO DE JANEIRO. Tribunal de Justi
a, 2 Cmara. Apelao cvel n 5.943-94. Apelantes: Banco Real S/A e MFG
Comercial de Presentes ltda.; apelados: Banco Real S/A, Banco Noroeste S/A e
Meridional S/A Com6rcio e Indstria. Rei. Dcs. Srgio Cavalieri Filho, maioria, j.
8.11.94. Revista dos Trib1111ais, So Paulo, v. 725, p. 336-41.

107

de modo que no raro tacha-se de dano moral o que, em verdade


constitui mero aborrecimento quotidiano ou mesmo o que seja reflex
de ordem patrimonial do dano.
Com esta breve nota no pretendemos assumir a tarefa de con
ceituar o dano moral e de demarcar seu campo de incidncia, visto que
tal empreitada cm muito desborda o tema desse trabalho. No obstan
te, mister se faz relembrar a clssica lio de Wilson Melo da Silva:

pessoa jurdica, mas pelos prejuzos materiais, quantificveis sob as


fonnas de danos emergentes e lucros cessantes.
Esse, alis, parece ser o alerta que Gustavo Tepedino proclama
quase isoladamente na doutrina brasileira:
"percebe-se o equvoco de se imaginar os direitos da personalidade e o
ressarcimento por danos morais como categorias neutras, tomadas de
emprstimo pela pessoa juridica para a sua tutela (tida como maximiza
o de seu desempenho econmico e de sua lucratividade). Ao revs, o
intrp rete deve estar atento para a diversidade de princpios e de valores
que inspiram a pessoa fsica e a pessoa jurdica, e para que esta, como
comunidade intermediria constitucionalmente privilegiada, seja mere
cedora de tutela jurdica apenas e to-somente como um instrumento
(privilegiado) para a realizao social das pessoas que, em seu mbito
de ao, capaz de congregar" 181

"os alicerces sobre que se firmam os danos morais so puramente espirituais.


E as leses do patrimnio ideal dizem respeito capacidade afetiva e sensiti
va, qualidades apenas inerentes aos seres vivos" [sem grifo no originaJJl79.

? dano moral indcnizvel porque desperta dor, pesar, angstia.

Desviando-se desse norte primordial, o aplicador da lei descura do


prprio fundamento do dever de reparar. Como imaginar que uma
pessoa jurdica venha a padecer daquelas agruras? Impossvel.
o contrrio do que primeira vista possa parecer, alargar os
. A_
domm1os de um conceito jurdico nem sempre resulta na sua consoli
dao. Basta imaginar, por exemplo, o que sucedeu prpria noo de
culpa no campo da responsabilidade civil para mensurar-se os efeitos
nefastos de uma ampliao conceituai forosa ou irrefletida. As t rans
foaes cnccituais so bem-vindas e retratam a evoluo do Di
reito mas nao pdem operar-se por meras razes utilitaristas ou por
.'
capricho da doutrina ou da jurisprudncia.
Cunha Gonalves, por exemplo, sugere que as pessoas jurdicas
.
seJam dotada de direito honra "porque a injria, a difamao, lesan
do a personalidade, pode ter reflexos patrimoniais"iso. Ora , no h que
se mesclar ao campo do dano mora l repercusses de ndole material.
Freqentemente os conceitos de honra e de dano vm sendo
.
"mstrumentalizados" para dar guarida a pretenses ressarcitrias que
enham por base o abalo de crdito das pessoas jurdicas resultante da
msrio indevida perante sistemas cadastrais de infonnaes. Nada
.
mais equivocado: se o crdito de detcnninada pessoa jurdica foi aba
ado ? s sua lientela e fornecedores desvaneceram-se por conta da
mscnao mdev1da, a indenizao deve-se no por assaltos honra da
179

O Dano Miora/ e S11n Repnraao. 3. cd., Rio de Janeiro: Forense


' 1983' p 650
180
Tratado... , cit., p. 979.

108

certo que demonstrar prejuzos materiais menos cmodo que


alegar a ocorrncia de dano moral, mas se distintas so essas catego
rias de danos, no h que as confundir ou migrar de uma a outra por
questo de convenincia ou praticidade. Ademais, h que se advertir
que solues pragmticas e simplistas, se vantajosamente conduzem a
um resultado imediato, a longo prazo acabam por revelar seus malefi
cios. o que adverte Gustavo Tepedino:
"A frmula em apreo (da Smula 227, STJ] pode ser explicada, pro
vavelmente, pela insuficincia de construes doutrinrias, no sentido
de satisfazer os interesses ressarcitrios das pessoas jurdicas. Mas no
se justifica a sua manuteno, que produz conseqncias inquietantes,
dentre as quais a fixao de critrios de valorao de danos e a gradao
do quantum ressarcitrio em descompasso com a axiologia constitucio
nal, equiparando-se empresa e pessoa humana" 182.

Ao peso desses argumentos, s resta concluir que, preservada a


real estrutura do direito honra, ela francamente incompatvel com o
substrato ontolgico da pessoa jurdica: no ele comportado pela sua
capacidade de direito, por no poder a pessoa jurdica sofrer ofensas a
um mago de que simplesmente no dotada.
181

A Pessoa Jurdica e os Direitos da Personalidade. ln: __. Temas de Direito


Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 499.
182 Crise..., cit., p. XXVII.

109

Tendo sido alertado que a extenso propugnada pelo art. 52, Cd.
Civ. deve ser feita com observncia dos limites impostos pelo subs
trato ontolgico da pessoa jurdica, resta destacar um ltimo aspecto.
Mesmo quando pessoa jurdica se atriburem direitos rotulados com
a mesma nomenclatura de certos direitos da personalidade humana,
imperioso reconhecer que tais direitos distinguem-se na sua essncia e
na finalidade para a qual tais situaes foram dotadas de juridicidade.
o que se depreende do clssico ministrio de Adriano de Cupis:
"os bens objeto dos direitos da personalidade satisfazem necessidades de
ordem tisica ou moral, inexistentes para as pessoas jurdicas. O princpio de
que a personalidade toca a essas ltimas na mesma medida em que toca s
pessoas tisicas encontra uma limitao na prpria essncia das pessoas jur
dicas, cujo substrato natural difere profundamente daquele das pessoas tisi
cas. Essa limitao no suficiente para restringir a capacidade das pessoas
jurdicas pura esfera patrimonial [...), mas tem um valor prprio do qual,
considerado em seus justos tennos, no se pode prescindr" 183

contedo de que so dotados os direitos da personalidade autnticos.


Isso sucede porque, nesses ltimos, o alvo da tutela a existncia da
pessoa humana, ao passo que naqueles primeiros a operacionalidade
da pessoa jurdica. O legislador, ao preservar o nome de uma pessoa
jurdica ou seus elementos identificadores no tem em mira a indivi
dualidade como um auto-conceito, repleto de projees transcedentais,
mas como um elemento distintivo capaz de orientar a clientela ou
parceiros negociais. A reserva da intimidade da pessoa jurdica, a seu
turno, jamais poderia alcanar a projeo que tal direito assume em
relao s pessoas fsicas, representado em seu vrtice no right to be
alone ou no direito ao silncio 186 Cinge-se, contrariamente, a aspectos
freqentemente correlacionados lealdade concorrencial. Extrai-se
lio desse quilate em Pietro Perlingieri:
"Se a tutela da pessoa humana afunda as suas razes na clusula geral pre
sente no art. 2 Const. e qualquer aspecto ou interesse concernente pessoa
tutelado na medida em que sejam essenciais ao seu pleno e livre desen
volvimento, tambm verdade que qualquer interesse, referido s pessoas
jurdicas, no somente assume significados diferentes, mas recebe tambm
uma tutela que encontra um distinto fundamento. Para as pessoas jurdicas
o recurso clusula geral de tutela dos 'direitos inviolveis' do homem
constituiria uma referncia totalmente injustificada, expresso de uma mis
tificante interpretao extensiva fundada em um silogismo: a pessoa fsica
sujeito que tem tutela; a pessoa jurdica sujeito; ergo, pessoa jurdica
deve-se aplicar a mesma tutela. Daqui uma concepo dogmtica e unitria
da subjetividade como fato neutro. O valor do sujeito pessoa tisica , toda
via, diverso daquele do sujeito pessoa jurdica.
necessrio adquirir conscincia da identidade apenas aparente de pro
blemticas como, por exemplo, o segredo, a privacidade e a informa
o. Estes aspectos assumem valor existencial unicamente para a pessoa
humana; nas pessoas jurdicas, exprimem interesses diversos, o mais
das vezes de natureza patrimonial. O sigilo industrial, o sigilo bancrio,
etc. podem tambm ser em parte garantidos pelo ordenamento, mas no
com base na clusula geral da tutela da pessoa humana"187.

Nessa tica, no cabem, portanto, ministrios do seguinte teor:


"No obstante a teoria dos direitos da personalidade ter-se constmdo
a partir de uma concepo antropocntrica do direito, isto , a pessoal
natural como referncia, tambm se admite serem pessoas jurdicas
titulares desses mesmos direitos" [sem grifo no origina1] 184 Con
quanto no intencionalmente, a expresso mesmos direitos conduz a
equvoco, pois, como bem assinala Jos de Oliveira Ascenso, " ne
cessrio encontrar em cada manifestao dos direitos da personalidade
um fundamento tico que permita compreender o regime. Se uma
determinada relao discutida, ainda que esteja nominalmente inte
grada num direito da personalidade, mas no tem o lastro tico neces
srio, j este regime se no aplica. Ser possivelmente um direito
como qualquer outro, tutelvel pelos meios comuns, uma vez que no
h subjacente uma h1tela da personalidade"185
Assim, ainda que tais situaes sejam, por vezes, compatveis
com o substrato ontolgico das pessoas jurdicas, no se infundem do
I Dirilli... , cit., p. 26.
184
Cf. AMARAL. Direito... , cit., p. 254.
iss Direito... , cit., p. 99.

183

110

ASCENSO. Direito... , cit., p. 124-5.


Perfis do Direito Civil [Profili Dei Dirino Civilc]. Trad. Maria Cristina de Cicco.

186 Cf.
187

Rio de Janeiro: Renovar, 1999, p. 157-8.

111

A existncia dessas restries, no campo dos direitos pessoais ou


no dos direitos da personalidade, no significa, porm, que a capaci
dade de direito das pessoas jurdicas esteja em uma relao de con
tm/est contido perante a capacidade das pessoas naturais. A capaci
dade de direito das pessoas jurdicas no pode ser tomada necessaria
mente como um diminutivo daquela reconhecida aos homens. Tam
bm no correto afirmar que todas as titularidades subjetivas das
pessoas morais tambm seriam, por conseqncia, posies jurdicas
dos indivduos. Opostamente, "aos entes coletivos so prprias outras
relaes que no se aplicam em relao aos indivduos, como aquelas
que se referem estrutura interna corporativa"188 Ademais, direitos h
que pressupem uma pessoa jurdica por seu titular. o que sucede,
por exemplo, com as chamadas marcas coletivas, cujo registro atri
budo exclusivamente a "pessoa jurdica representativa de coletivida
de", conforme dispe o 2 do art. 128 da Lei n 9.279, de 15.5.96.
Outro exemplo significativo extrai-se da disciplina da subsidiria inte
gral, que apenas pode ter como nica acionista sociedade brasileira, e
no pessoas naturais (art. 251, Lei n 6.404, de 15.12.76).
Seja como for, dvidas no restam de que o prprio substrato
ontolgico das pessoas jurdicas atua como fator de delimitao de sua
capacidade, diferenciando-a daquela reconhecida s pessoas naturais,
seja por restringi-la ou por increment-la com direitos no atinentes ao
homem.
5.2.2 Limitaes legais capacidade
de direito das pessoas jurdicas
Alm das restries advindas da prpria essncia da pessoa jur
dica, outras h que resultam de imposio legal. Estas ltimas restrin
gem justamente o gozo de direitos que ordinariamente seriam atribu
dos s pessoas jurdicas, por lhes serem estruturalmente compatveis,
no fosse a proibio da lei. Assim, no obstante o prprio substrato
das pessoas autorize a aquisio desses direitos, o legislador julga
inconveniente tal atribuio e a interdiz.
188

FERRARA. Teoria... , cit., p. 829.

112

Essa, alis, a essncia do chamado princpio do efeito til, que


instru a formao da capacidade de direito da pessoa jurdica c ordena
que se lhe defiram todos os direitos necessrios ou inerentes realiza
o de seu objeto social, salvo aqueles proibidos em lei 189
Trata-se, pois, de uma limitao de carter especial, que somente
evidencia que a capacidade de direito das pessoas jurdicas definiti
vamente tem uma vocao genrica, de modo que no podem esses
entes morais fazer s o que a lei concede, mas tambm tudo o que a lei
no lhes veda 190
Essa interveno legislativa, inibidora da capacidade de gozo das
pessoas jurdicas facilmente perceptvel, por exemplo, na represso
historicamente empreendida por outros sistemas positivos - entre eles
o portugus - concentrao dos bens de mo morta 191 Por meio das
chamadas leis de desamortizao, restringia-se a acumulao de bens
nas mos de determinados entes coletivos, principalmente das pessoas
eclesisticas, proibindo-se-lhes ou limitando-se-lhes por lei a sua
aquisio, quer a ttulo gratuito, quer a oneroso.
Embora o direito positivo brasileiro no conhea restries dessa
estirpe capacidade aquisitiva das corporaes eclesisticas, no dei
xa ele de consignar dispositivos legais em que se podem igualmente
vislumbrar limitaes ao gozo de direitos por parte das pessoas jurdi
cas. o que se percebe, v.g., do teor do 2 do art. 11, do Decreto-lei
n 4.657, de 4.9.42 - Lei de Introduo ao Cdigo Civil - ao precei
tuar que, salvo a exceo estampada no 3 desse mesmo artigo, "os
governos estrangeiros, bem como as organizaes de qualquer nature
za, que eles tenham constitudo, dirijam ou hajam investido de funes
pblicas, no podero adquirir no Brasil bens imveis ou suscetveis
de desapropriao". Assim sendo, conforme j visto, conquanto a
Cf. ANGEL YAGEZ, Ricardo de. lntroduccin ai Estudio dei Derecho. 5. ed.,
Bilbao: Universidad de Deusto, 1988, p. 262-3.
19
Cf. FERRARA. Teoria... , cit., p. 847-8.
191
Tal denominao era aposta a esses bens, pois eles, uma vez incorporados ao pa
trimnio das igrejas, corporaes religiosas, parquias, misericrdias, hospitais,
irmandades, confrarias, etc., permaneciam como que mortos para a economia so
cial, pois, alm de no sofrerem tributao, eram subtrados ao giro comercial,
dado que se tomavam inalienveis.
189

113

natureza das pessoas jurdicas permita que elas sejam proprietrias de


bens imveis, por motivos de segurana, houve por bem o legislador
tomar defesa essa prerrogativa aos governos estrangeiros e s demais
organizaes mencionadas naquele artigo. Nesse exemplo, configura
se, portanto, situao em que claramente se verifica a imposio de
limites legais capacidade de direito das pessoas jurdicas. Outros,
sem dvida, podem ser recolhidos da anlise do direito positivo.
5.2.3 O objeto social como fator de limitao
da capacidade de direito das pessoas jurdicas
Para que se possa precisar se o objeto social efetivamente atua
como fator de delimitao da capacidade jurdica dos entes coletivos,
primeiramente necessrio averiguar o que de fato se compreende por
esta noo e verificar se todas as espcies de pessoas jurdicas de di
reito privado dela so dotadas.
Costumeiramente, a doutrina define o objeto social como sendo o
ramo da atividade humana a que se dedique determinada pessoa jur
dica. a interpretao que se depreende, por exemplo, da forma como
empregado o termo objeto ao longo de toda a redao do art. 2 da
Lei n 6.404, de 15.12.76. Neste dispositivo legal, afirma-se que a
companhia pode ter por objeto "qualquer empresa de fim lucrativo" ou
mesmo a participao em outras sociedades.
Compreendido, pois, como a atividade para a qual a pessoa jur
dica foi constituda, tem-se que o objeto social, embora habitualmente
estudado apenas no mbito das sociedades simples e empresrias,
constitui uma noo atinente tambm s demais pessoas jurdicas.
verdade que o Cdigo Civil e a Lei de Registros Pblicos - Lei
n 6.015, de 31.12.73 - no se reportam expressamente ao vocbulo
objeto quando se referem s sociedades e s associaes. Tal circuns
tncia, contudo, no significa que esses entes sejam privados de obje
to. Na verdade, a noo lhes igualmente aplicvel, mas encontra-se
abrigada sob a designao de fins. Assim, por exemplo, o Cdigo Ci
vil, ao dispor sobre o registro das pessoas jurdicas, no exige que ne
le conste o objeto das associaes e das fundaes, mas sim os seus
f ins (ait. 46, I, Cd. Civ.). Dessa maneira tambm procedeu a Lei
114

n 6.015/73, que utilizou igualmente a expresso fins em seu art. 120,


1. No obstante a diversidade lxica, o fato que nas duas hipteses
fins equivale a objeto. Designa, portanto, a empresa em que atue a
associao ou a fundao. Caso se houvesse empregado, naqueles
dispositivos legais, o termo objeto aos invs de fins, ter-se-ia a mesma
exigncia legal, devendo a associao e a fundao declinar simples
mente a atividade que tm por escopo empreender. Assim, na associa
o, objeto social ser o escopo filantrpico ou beneficente para o qual
aquele ente foi constitudo; na fundao, ser a destinao que lhe foi
conferida pelo prprio instituidor 192 .
O objeto social representa um ponto para o qual convergem e se
dirigem, direta ou indiretamente, os esforos empreendidos ao longo
da existncia das pessoas jurdicas. Sob essa perspectiva, o objeto
social distingue a pessoa jurdica da pessoa natural, pois enquanto esta
ltima pode dirigir-se generalidade de fins possveis, aquela se des
tina realizao de um escopo determinado 193
Constituindo, pois, elemento norteador e balizador das aes da
pessoa jurdica, torna-se imprescindvel que esse objeto esteja firmado
de forma precisa e clara em seus atos constitutivos. Essa, alis, j era a
preocupao revelada no art. 302, 4, Cd. Com. de 1850 que exigia
que da escritura pblica ou do instmmento particular de constituio
das sociedades comerciais constasse a "designao especfica do ob
jeto da sociedade". A mesma advertncia tambm pode ser vislumbra
da no corpo do j citado art. 2, da Lei n 6.404/76.
A definio do objeto no impe, contudo, a sua unicidade. A
pessoa jurdica poder explorar mais de um objeto ou mesmo vrios,
que guardem entre si conexidade ou que sejam at tl)esmo indcpen-

19 2 Apesar de as fundaes tambm serem dotadas de objeto, no seria de boa tcnica


cham-lo, nesta hiptese, de social. Embora seja essa a designao tradicional, for
a reconhecer que ela se adequa apenas s pessoas jurdicas que pressuponham a
pluralidade de associados como elemento constitutivo, como sucede nas associa
es, nas sociedades, nos sindicatos e nos partidos polticos. Sendo essa caracters
tica alheia estrutura das fundaes, mas possuindo elas igualmente objeto, prefe
rvel seria no lhe apor qualquer ad jetivao.
193 Cf. A SCENSO. Direito... , cit., p. 265.

115

dentest94. Nessa hiptese, devero eles estar todos discriminados nos


atos constitutivos da pessoa jurdica, conforme o mandamento legal.
Estreitamente relacionada ao objeto social encontra-se a teoria
ultra vires societatis de origem anglo-saxnica. Segundo esta teoria, a
sociedade existiria apenas para a realizao dos atos que efetivamente
conduzam realizao do objeto social.
Objeto e capacidade estariam, sob essa tica, intimamente liga
dos, de modo que, estipulado o primeiro, atuaria ele como fator de
delimitao da segunda. A capacidade, destarte, teria por contedo
exclusivo aqueles atos que, compatveis com o substrato ontolgico
das pessoas jurdicas e a elas permitidos por lei, fossem ainda afeitos
ao objeto social. Na concepo primeva dessa teoria, essa correlao
seria de tal monta que nem mesmo assemblia geral seria dado rati
ficar um vnculo jurdico constitudo em transcendncia ao objeto
social 195.
Ultra vires seria, portanto, o ato praticado pelo administrador que
se afastasse da destinao essencial da pessoa jurdica, ao passo que
intra vires seria o ato que se mantivesse, mediata ou imediatamente,
dentro daquele limite.
Contudo, para que se conhea o real alcance da teoria, impor
tante observar que modernamente doutrina e jurisprudncia vm re
formulando o conceito de objeto social, imprimindo-lhe um sentido
mais amplo.
Osmar Brina Corra Lima ensina que, em verdade, o objeto da
sociedade sua atividade-fim, de modo que ele encerraria em si no
s a idia da empresa explorada pela pessoa jurdica, mas tambm a de
finalidade, lucrativa ou no, para a qual a pessoa foi constituda 196
194 Cf. MIRANDA VALVERDE, Trajano de. Sociedades por Aes. V. 1, 3. cd., Rio
de Janeiro: Forense, 1959, p. 79.
195 Posteriormente, o extremismo da concepo originria foi sendo paulatinamente
abrandado por construes doutrinrias, que, preocupadas com a manuteno e
preservao do negcio jurdico firmado, passaram a aceitar a validao do ato ul
tra vires, desde que esta se mostrasse vantajosa para a sociedade. Cf. GOWER.
Gower's Principies of Modem Company Law. 4. ed., London: Stevens & Sons,
1979,p.164-5.
196 Cf.
Responsabilidade Civil dos Administradores de Sociedade Annima. Rio de
Janeiro: Aide, 1989, p. 58-60. Tambm CELSO BARBI FILHO concede idntica

116

Para demonstrar essa duplicidade de sentidos, o autor colaciona


dois julgados em que se permitiu a dissoluo de sociedades pelo no
cumprimento de seus fins. No primeiro caso, a dissoluo foi ordenada
por no ter a sociedade distribudo dividendos aos acionistas, relacio
nando-se, nesta hiptese, a expresso fim ao conceito de lucro. No
segundo, dissolveu-se sociedade que, no obstante apresentasse lucros
e efetivasse a distribuio de dividendos, passou a dedicar-se a ramo
de atividade outro que no o estipulado em seus atos constitutivos.
Sob essa tica, portanto, objeto social de uma sociedade comercial
que explore, por exemplo, a venda de automveis, ser tanto a prpria
interposio praticada na circulao daqueles bens mveis (atividade),
quanto o fito de lucro que se subentende naquela empresa (fim). O
termo objeto seria, pois, ambivalente, designando a atividade e o fim
da pessoa jurdica.
Sob essa perspectiva, ultra vires seria o negcio que escapasse ao
mbito da atividade e ao fim da pessoa jurdica. E, segundo a formula
o originria da ultra vires doctrine, a desobedincia queles limites
redundaria na nulidade do ato. A gravidade da sano imposta deriva
ria do fato de que o objeto social consiste no em uma causa superve
niente de incapacidade de gozo, mas em um fator que delimita a priori
o contedo da capacidade de direito da pessoa jurdica, de modo que a
esta ltima no seria possvel, por falta de capacidade, envolver-se em
negcios estranhos ao seu objeto social.Posteriormente, contudo, o
rigor da teoria ultra vires foi abrandado, passando-se a considerar o
ato exorbitante meramente inoponvel pessoa jurdica, podendo o
terceiro prejudicado, contudo, demandar o administrador pelo cum
primento da obrigao avenada.
De acordo com a teoria, representando uma meta a ser atingida, o
objeto social, ao ser fixado, conduz reflexamente determinao dos
poderes concedidos aos administradores na sua consecuo.
amplitude noo de objeto em "Apontamentos Sobre a Teoria 'Ultra Vires' no
Direito Societrio Brasileiro". Revista Forense, Rio de Janeiro, n. 305, jan./mar.
1989, p. 23-4. LAMARTTNE CORRA DE OLIVEIRA, embora no se pronuncie
abertamente nesse sentido, parace agasalhar essa concepo. Cf. A Du pla... , cit.,
p. 252.

117

ontrato ,
o objeto social, como se viu, uma vez estampado noas csubsta
n

nos atos constitutivos, no suscita dvid


nos
e co a
ciais quanto sua extenso. O mesmo, porm, no s1ce?
recisar
questo que ora se traz a lume: na. prtica? torna-se drftc1l
s
mserto
-sc
ontram
n
quais atos, pela sua afinidade . obJcto social,
seu
r
p
na competncia afe ta aos admm1stradores e qu1s, JUstament
alheamento quele objeto, no possam ser realizados pelos orgaos da
pessoa jurdica.
.
.
Essa, sem dvida, consistiu numa das mai ores dificuldades suscitadas pelo surgimento da teoria ultra vires. A propsito, Fbio Ulhoa
Coelho relata que tamanha era a insegurana entre os contratantes, que
ningum mais corria o risco de contratar com as sociedads inglesas
sem que o negcio a realizar estivesse indiscutivelmente mserto. no
mbito do objeto so cial. Por fora dessa situao, e, como o obJ eto
social, at 1948, era inaltervel no Direito ingls, os atos constitutivos
das sociedades passaram, para garantia dos contratantes, a ostentar
uma lista imensa e variada de atividades econmicas, s quais esses
entes poderiam dedicar-s e197
O fato , contudo, que nem mesmo as mais extensas enumeraes conseguiam fazer frente s multivariadas e impensadas situa_cs
que a prtica propunha pessoa jurdica na realizao de seu obJ eto
social. Diante dessa perplexidade e, com vistas a desvencilhar a p es
soa jurdica das amarras contidas cm seus prprios tos constituti_vs,
passou-se a conceber que o rol de atividades pennit1das aos admm1s
tradores, por maior qu e fosse sua amplitude, possua carter meramen te enunciativo.
Com base nessa assertiva, percebeu-se que vrios atos, ainda que
no expressamente catalogados nos estatutos ou no c ontrato social,
poderiam, no obstante, ser considerados intra vires, j que revelavam
estreita conexo com o objeto social. Por sua na tureza, tais atos seriam
i mp lcitos ao objeto social (implied in ; auxilia1y to the orig inal
estatutos ou

197

Cf. COELHO. Curso... , cit., p. 430; GOWER. Gower 's Principies ... , cit., p. 166.
Gower assevera, a respeito, que a medida, paradoxalmente, prejudicou, de certa
forma, aos prprios acionistas, que viram sensivelmente reduzido seu poder de
controle sobre o capital da companhia e sobre a atividade dos administradores.

118

garant), de modo que seu arro lamento nos a tos constitutivos da pessoa
jurdica mostrava-se inteiramente dispensvel. Sendo assim, aos ad
ministradores permitia-se a prtica regular de to dos os atos que expl
cita ou implicitamente foss em relacionados ao objeto so cial, sendo
lhes vedada, por outro lado, a de negcios que a no est ivessem com
preendidos.
Por sua configurao, percebe-se que a ultra vires doctrine
francamente partidria dos inter esses dos associados, a quem a nulida
de ou inoponibilidade do negcio firmado alm dos limites do objeto
social certamente viria a beneficiar t9s. No cuida, portan t o, a teoria
dos interesses de terceiros que porventura venham a contratar com
administradores que ex trapolem os poderes que lhe foram atribudos,
ao argumento de que aqueles poderiam, atravs de breve anlise dos
atos co nsti tutivo s da pessoa jurdica, conhecer os limites a que os
gesto res estariam adstritos no exerccio d e sua funo.
Tal situao rendeu teoria inmeras crticas. Muitos entenderam
como injusta a proteo conferida aos interesses dos associados em de
trimento de terceiros, pois aqueles, e no estes, deveriam arcar co m as
conseqncias da eleio do mau administrador. Mais razovel seria im
putar as conseqncias danosas do ato ultra vires sobre os ombros da
queles que, por sua escolha, de certa forma colaboraram para o advento
do dano, do que sobre terceiros que tenham confiado nas declaraes
feitas pelo administrador ou na imagem externa da empresa.
A teoria foi, ainda, contestada pelo fato de basear-se em n oo
muito definida e pr ecisa de objeto social que nem sempre corresponde
realidade dos fatos. Com efeito, n o raro as sociedades tm necessi
dade de expandir suas atividades, diversificando seu ramo d e atua o.
Tal circunstncia tambm agravada pelo fato de que a existncia dos
grandes grupos econmicos de certa forma contribui para tomar ainda
mais nebulosa a determinao do obj eto social perante te rceiros que
nem sempre, no ritmo frentico do mundo nego cial, podem averiguar
com segurana a pertinncia ou no de determinado ato s finalidades
da pessoa jurdica.
198

Cf. BALLANTINE, Henry Winthrop. 011 Co1poratio11s. Chicago: Callaghan,


1927, p. 234; 290.

119

Ademais , condenou-se a teoria por ser ela invocada no propria


mente na quotidiana defesa do objeto social, mas apenas episodica
mente, quando assim convinha aos associados : ora acei aa-sc a rti

.
ca abusiva por parte do administrador se assim fosse utll aos soc1os,
mantendo-se, portanto, o negcio; ora restava ele desfeito pela alega
o do desvio praticado, fato que no mais das vezes ocorria quando o
negcio no conviesse ao quadro social.
Tais crticas, com o passar do tempo, avolumaram-se e acabaram
por diminuir acentuadamente o prestgio da teoria mesmo em seu ber
o original. Antes mesmo da adequao do direito ingls Diretiva
68/15 l, de 9.3.68, o art. 9 da European Communities Bill de 1971
abrandou o rigor da formulao originria da teoria dos atos ultra
vires, ao admitir que os negcios concludos alm do objeto social
seriam abarcados pela capacidade da companhia se o terceiro que com
ela contratou estivesse de boa-f. A derrocada final da teoria sobre
veio, todavia, por alteraes efetuadas pela Companies Act de novem
bro de 1989 ao art. 35 da Companies Act de 1985. Pela nova redao,
a validade dos atos em que a sociedade interviesse no seria afetada
por lhe faltar de capacidade, a despeito da configurao que tomasse
seu objeto social.
Em relao aos Estados Unidos, Fbio Ulhoa Coelho informa
que a teoria "hoje, lembrada, basicamente, na responsabilizao e
administrador por ato de liberalidade praticado custa da companhia
.
.
.
'
199.
[...], seno como assunto de mera cunos1'd ade 1 11stonca
No mbito do Direito francs, limitaes capacidade de direito
como as oriundas da aplicao da teoria dos atos ultra vires redundam
do chamado principe de specialit.
Esse princpio, contudo, foi substancialmente abrandado. Desde a
ordenana de 20 de dezembro de 1969, que visava a harmonizar o
Direito francs s solues do art. 9.1. da Diretiva europia n 68/151
de 9.3.68, o objeto social no mais limita os poderes dos administra
dores nos tipos societrios que ofeream limitao de responsabilidade
aos seus scios. Logo, em sendo limitada a responsabilidade dos s
cios pelas dvidas sociais, toma-se impossvel invocar a insubordinat99 Curso... , eit., p. 431.

120

o aos limites do objeto social como causa de inoponibilidade do


negcio firmado pelo administrador. A sociedade apenas no se res
ponsabilizar pelos atos abusivos do administrador se provar que o
terceiro sabia que o ato ultrapassava o mbito do objeto social ou de
veria sab-lo em virtude de circunstncias outras que no a publicao
dos estatutos 200.
O principe de specialit, todavia, continua a vigorar plenamente
no que concerne s figuras societrias em que no exista a limitao
de responsabilidade pelas dvidas sociais em favor dos scios, de mo
do que, nesta ltima hiptese, apenas o dirigente que excedeu o objeto
social responder perante terceiros pelo negcio entabulado21
Percebe-se, pois, que a teoria encontra-se em derrocada, visto
que sua utilizao vem-se tomando cada vez mais esparsa e excepcio
nal22. Ademais, mesmo nos ordenamentos jurdicos cm que ela ex
pressamente adotada, percebe-se que sua configurao em muito se
distancia do rigor e da generalidade com que foi originariamente pro
posta.
E quanto ao Direito brasileiro? Teria ele recepcionado a doutrina
dos atos ultra vires?
Caio Mrio da Silva Pereira, ao que parece, defende o objeto so
cial como clusula limitativa da capacidade de direito das pessoas
jurdicas. Confrontando a capacidade da pessoa natural da pessoa
jurdica, o eminente civilista proclama-as distintas, ao fundamento de
que "a pessoa jurdica deve ter sua capacidade limitada rbita de sua
atividade prpria, ficando-lhe interdito atuar fora do campo de seus
fins especficos. a isto que se chama de princpio da especia/izacio,
imposto em virtude da prpria natureza da personalidade mora)" 2 03_

20 Cf. CI-IAPUT, Yves. L'Inopposabilt la Socit de la Vente d'un Fonds


Statutaire par un Grant de SARL. Revue des Socits, Paris, n. 2, avr./juin 1988,
p. 268.
261 Cf. JEJ\NTTN, Michel. Droit des Societs. 2. ed., Paris: Montehrestien, 1992, p.
135-8.
202 Cf. SOLOMON, Lewis et alii. Corporations - law mui Police. 4. ed., St. Paul:
West Group, 1998, p. 93.
203 Instituies ... , V. 1, cit., p. 196.

121

Assim tambm se expressa S. Soares de Faria:

u que lhe
"Qualquer negcio que se no refira ao objeto especificado,
responnao
ela
por
e
a
estranh
o
transa
i
constitu
a,
contrarie a naturez
der a sociedade.
Desde, porm, que a firma seja empregada em negcios que, diretamente ou indiretamente, se incluem no fim a que se destina a sociedade
e para a qual se organizou, desaparece a restrio da regra.
. .
O objeto da sociedade, devidamente especificado, no contrato social, e
o critrio decisivo para a detenninao da responsabilidade, como o
204
tambm para marcar o raio de ao dos administradores"

Segundo o entendimento de S. Soares de Faria, esta soluo h


muito figurava expressamente no ordenamento jurdico brasileiro, pois
no art. 316, primeira parte, do Cd. Com. de 1850 se consignava que a
sociedade no ficava obrigada nos "casos em que a firma social [fos
se] empregada em transaes estranhas aos negcios designados no
contrato", ainda que o uso da finna tenha-se dado por pessoa habilita
da a tanto. Ademais, conforme ensina este doutrinador, a adoo da
teoria ultra vires no direito brasileiro tambm restaria evidenciada
pelo teor do art. 331 do Cd. Com. de 1850, que exigia, para a assun
o de "operaes diversas das convencionadas no contrato" o con
sentimento unnime de todos os scios. Portanto, se nas sociedades de
pessoas no dado maioria dos scios alterar o objeto social, muito
205
menos pode faz-lo o gerente atravs de sua atuao .
Alfredo Russell perfilha idntico posicionamento, ressalvando,
contudo, que, em certas hipteses, no obstante o desvio do objeto
social pelo gerente, poder a sociedade ver-se obrigada a responder

'
206
pelos atos abusivos, se os soc10s a e1 es t'1verem dado sua anuene 1 a .
Ce1nm, ainda, fileira junto a essa corrente, outros eminentes juris
208
tas, como Trajano de Miranda Valverde207 e Joo Eunpio Borges .
204 Do Abuso d(l R(lzo Social. So Paulo: Saraiva, 1933, p. 226.
ios Cf. Do Abuso... , eit., p. 227.
206 Cf. Curso de Direito Comercial Brasileiro. V. 1, 2. cd., Rio de Janeiro: Jaeintho
Ribeiro dos Santos, 1928, p. 273.
207 Cf. Sociedades... , cit., p. 79.
208 Cf. Do Aval. 3. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1960, p. 55.

122

Doutrinadores h, contudo, que adotam soluo diametralmente


oposta, aceitando a responsabilidade da pessoa jurdica por todos os
atos praticados por seus dirigentes, ainda que eles estejam cm desa
cordo com o objeto social, ressalvando-se somente a hiptese de m
f por parte do terceiro.
Celso Barbi Filho considera, em princpio, a pessoa jurdica res
ponsvel pelos atos ultra vires que seus dirigentes venham a praticar.
Conforme o professor mineiro, essa soluo se justificaria pelo fato de
que "embora o estatuto social devidamente registrado tenha presuno
de publicidade, a dinmica da vida comercial no permite que, a todo
momento, o empresrio esteja examinando os estatutos elas empresas
com as quais contrata, para verificar se est ou no havendo exorbi
tncia de poderes por parte dos aclministradores"29. A soluo seria,
assim, um tributo confiana depositada no administrador por aquele
que com ele negociou, de modo que no seria dado ao terceiro de m
f a possibilidade de postular a subsistncia do negcio celebrado em
desrespeito aos limites do objeto social ou a certas proibies estatut
rias.
J. Lamartine Corra de Oliveira tambm no concebe o objeto
social como delimitador da capacidade de direito das pessoas jurdi
cas. Depois de analisar o sistema dos atos ultra vires do Direito anglo
saxo e o princpio da especialidade no Direito francs, proclamava
inexistir, poca de edio de sua obra, qualquer previso legal que se
assemelhasse queles institutos no ordenamento jurdico ptrio.
De acordo com J. Lamartine Corra de Oliveira, entre ns no
caberia a aplicao nem da especialidade legal nem ela estatutria2 10
A especialidade legal corresponderia existncia, no sistema legal
francs, de figuras associativas tpicas, rigorosamente distintas uma
das outras. A especialidade estatutria, a seu turno, designaria a limi
tao ela atuao da pessoa jurdica de acordo com o objeto de tais
atividades, apontado nos estatutos ou no contrato social.
A primeira restaria afastada pela ausncia de fronteiras rigorosas
entre as associaes e as sociedades, circunstncia que, por si s, evi209 Apontamentos..., cit., p. 26.
21 Cf. A Dupla..., cit., p. 184-6.

123

confuso entre uma pessoa


taria a fraude em matria de registro, pela
211
jurdica e outra .
_ en. nao
. . tambem
.
_
A especialidade, em sua modalidade estatutana,
ndo o autor, visto
contraria guarida no sistema jurdico brasileiro segu
ssem a capacidade
que restries estatutrias ou contratuais que limita
eficcia de deter
de direito ou estabelecessem requisitos adicionais
seriam inopo
minados atos jurdicos, embora vlidas entre os scios,
mente do fato
niveis a terceiros. Essa inoponibilidadc resultaria direta
tocando a de
,
de que a ningum dado limitar a prpria capacidade
212
terminao desta somente lei .
s.
No colhem, porm, os argumentos apresentados pelos dois jurista
fato

,
Filho
Barbi
Primeiramente, relembrando a lio de Celso
empre
que as negociaes no mbito empresarial so ordinariamente
cada vez
endidas em massa e a um ritmo que, na atualidade, torna-se
dos mo
go
empre
do
e
mais gil e frentico, principalmente em virtud
dernos meios de telecomunicaes.
dos
certo que a presuno de publicidade que deflui do registro
se
que
com
z
rapide
atos constitutivos revela-se frgil e utpica diante da
razo
o
desenvolvem as atividades no mundo moderno. No seria mesm
s como
vel exigir-se a apresentao e conferncia dos atos constitutivo
ainda
-se
Toma
providncia preliminar a toda e qualquer contratao.
sem
e
menos palpvel essa exigncia se nos vem mente a possibilidad
pre constante de modificao de estatutos e de contratos sociais.
No pode, contudo, a clere marcha negocial servir de pretexto
tao.
ou incentivo falta de um mnimo de diligncia no ato de contra

precau
as
entre
el
razov
o
reta
Para que se possa fazer uma interp
es
rela

travar
que
es e cuidados de que pode ou no prescindir aquele
o
com uma pessoa jurdica, de vital importncia que se faa uma distin
das
e
social
objeto
do
as
advind
entre a substncia e efeitos das limitaes
restries contratual ou estatutariamente impostas pelos prprios scios

aos poderes dos dirigentes. E justamente nesse ponto em que J. Lamar


tine Corra de Oliveira equivoca-se na anlise do tema.

211 Cf. CORRA DE OLIVEIRA. A Dupla... , cit., p. 257.


212 Cf. CORRA DE OLIVEIRA. A Dupla... , cit., p. 253-6.

124

No que concerne ao afastamento da chamada especialidade legal,


no h dvidas de que assiste razo ao jurista paranacnse: entre ns, a
caracterizao de um tipo personificado decorre muito mais de sua
efetiva atuao do que de sua inscrio neste ou naquele registro. As
sim, uma sociedade pode ter transmudada sua natureza .de simples a
empresria pelo grau de organizao que sua atividade venha a atingir
(art. 966, pargrafo nico, Cd. Civ.).
No prima pela acerto, porm, a soluo que J. Lamartine Corra de
Oliveira confere ao tema da especialidade estatutria. Ao analisar a possi
bilidade de limitao da capacidade de direito cm razo do objeto social, 0
autor o faz sob o ngulo das limitaes contratuais aos poderes do admi
nistrador, matria que difere substancialmente do tema ora cm anlise.
Como bem adverte Rubens Requio, as duas situaes no se
confundem, referindo-se a teoria dos atos ultra vires somente s cir
cunstncias em que ocorre o abuso do objeto social 21 3.: quando a mal
versao reside no desrespeito a clusulas estatutrias ou contratuais,
no h, pois, que se falar em atos ulira vires, mas sim em abuso da
razo social. Se distintos, pois, os estatutos de cada uma dessas situa
es, no h como confundi-los, como parece t-lo feito J. Lamartine
Corra de Oliveira.
O objeto social, enquanto razo ltima da existncia da pessoa
moral, no pode ser tomado por restries contratuais impostas pelos
prprios scios com o fito de precaver a prtica de atos indesejados
por parte do administrador. O alcance dessas duas situaes dife
rente, de modo que diferente deve ser o tratamento jurdico a ambas
dispensado, como, alis, de fato acontece.
Enquanto as restries estatutrias ou contratuais visam direta
mente a disciplinar o desempenho da funo de rgo cometida ao ad
ministrador, o objeto social apenas reflexamente possui essa funo.
O escopo primordial do objeto social estampar a meta a ser atinoida
de para a qual se constituiu a pessoa jurdica, o idea(qu;
finalida
. .
1mpehu diversas pessoas a agregar recursos e esforos prprios.
Destarte, o ato que fere o objeto social muito mais contundente
do que aquele que afronta restries estatutrias ou contratuais. Se o
213 Cf. Curso de Direito Comercial. V. 2, 17. cd., So Paulo: Saraiva, 1988, p. 186.

125

il

objeto social desrespeitado e, ainda que em ateno boa-f do co


contratante, admite-se seja o ato imputado pessoa jurdica, como
propi.tgnam Celso Barbi Filho e J. Lamartine Con-a de Oliveira, no
h como se negar que houve o acolhimento de uma mudana de objeto
social, que, espantosamente, operou-se revelia de todos aqueles que
no exeram a direo da pessoa jurdica. Gower, a propsito, hiper
blica e ironicamente, assevera que a regra ultra vires foi salutar na
medida em que, a par de cumprir outros objetivos, prevenia que o
investidor de uma companhia de minerao viesse, por fim, a titulari
zar aes de uma lanchonete de peixes fritos 214
Embora extremado, o exemplo engendrado por Gower serve para
evidenciar os absurdos a que se poderia chegar pela oponibilidade
indiscriminada dos atos ultra vires pessoa jurdica: basta pensar nos
tipos societrios em que h grande disperso do capital social para se
concluir que a hiptese no de todo infactvel...
Como bem relembra Waldrio Bulgarelli, seria um absurdo ad
mitir a alterao estatutria ou contratual pela atuao do dirigente da
pessoa jurdica, se a lei viabiliza meios regulares para tanto e que no
demandam a unanimidade no caso das sociedades limitadas, para sua
efetivao 215 Em no sendo aceita a modificao do objeto social pelo
associado, sempre lhe seria possvel retirar-se da sociedade. Se essa
proteo ao seu interesse no das mais lapidares, certamente mais
desejvel do que a submisso involuntria aos atos ultra vires pratica
dos pelos administradores da pessoa jurdica. No h, pois, como se
comparar a eficcia protetiva oriunda do direito de retirada ao mero
direito de regresso que seria deferido sociedade contra-o administra
dor faltoso na hiptese de responsabilizao da pessoa jurdica.
Contra essa concepo, poder-se-ia talvez alegar que a teoria dos
atos ultra vires, ao velar pelos interesses dos scios, reflexamente dei
xa a descoberto terceiros que venham a negociar com a sociedade. H,
214 Cf. Gower's Principies... , cit., p. 165.
215 Cf. A Teoria Ultra Vires Societatis Perante a Lei das Sociedades por Aes. Re
vista Forense, Rio de Janeiro, n. 27 3 , jan./mar. 1981, p. 75. CUNHA GONAL
VES relembra com acerto que enquanto associaes e sociedades podem alterar os
seus estatutos e ampliar seus fins, o mesmo no se d em relao s fundaes, em
que o princpio da especialidade imutvel. Cf. Tratado... , cit., p. 993 .

126

contudo, que se observar que de certa forma os terceiros pagam o pre


o pela prpria incria: deles no se exigiu uma anlise minuciosa e
detalhada dos poderes conferidos aos administradores pelos estatutos
ou contratos sociais, mas sim o conhecimento ao menos de qual seja a
finalidade precpua do ente jurdico com o qual negociam.
Para afastar-se essa necessidade, mais uma vez se poderia trazer
baila a celeridade das relaes negociais, mas, como j afirmado,
esse argumento no pode suprir o dever de diligncia com que devem
postar-se as partes no ato da contratao e, muito menos, os limites da
capacidade de direito da pessoa jurdica impostos por seu objeto.
Ademais, a averiguao de qual seja o objeto social de uma pes
soa jurdica no consiste em tarefa das mais rduas, caso se tome em
conta que os tipos societrios mais amplamente utilizados - socieda
des annimas, sociedades cooperativas e sociedades limitadas - ne
cessariamente devem adotar por nome empresarial uma denominao
social ou ao menos tm a faculdade de o faz-lo, como sucede na hi
ptese da ltima espcie societria citada. verdade que as cooperati
vas no necessariamente devem fazer constar o seu objeto em sua
denominao social (art. 1.159, Cd. Civ. ), mas comumentc o fazem
para efeito de sua melhor identificao no meio negocial. A meno
ao objeto social em meio denominao social obrigatria, todavia,
para as sociedades limitadas (ai1. 1.158, 2, Cd. Civ.) e para as
sociedades por aes (a11. 1.160, caput e 1.161, Cd. Civ.).
Uma vez inserto o objeto na denominao social, h que se ter
cm mente que a denominao, enquanto modalidade de nome empre
sarial, deve obedecer ao princpio da veracidade na sua composio
(art. 34, Lei n 8.934, de 18.11.1994). Isto equivale a dizer que as in
dicaes concernentes ao objeto social quepor ventura u por fora de
lei estejam insertas na denominao devem necessariamente corres
ponder real atividade explorada por aquela sociedade, de modo que,
atravs do prprio nome da sociedade, podem os terceiros inteirar-se
do ramo de atividade explorado.
Se o nome empresarial no declina o objeto, ainda assim pode o
terceiro recorrer aos atos constitutivos arquivados perante o Registro
Civil das Pessoas Jurdicas ou perante o Registro Pblico das Empre
sas Mercantis e de Atividades Afins. Se a consulta no pde ser feita,
127

porque acarretaria, talvez, a perda do negcio oportuno, natural que


0 terceiro assuma os riscos dessa atitude: no raro a boa oportunidade
importa tambm urna boa dose de risco.
O tema, assim posto, revela sua agudeza: no seria tambm in
justo compelir a sociedade a responder por atos que atentem contra
seu objeto social, se o outro contratante, por motivos de sua conve
nincia, agiu sem a devida cautela? Por que o nus desse comporta
mento afoito ou irrefletido deve ser suportado pelos ombros dos s
cios? Ser justo que o preo da celeridade negocial, desejada pelo co
contratante, h de imputar-se sociedade e, reflexamente, aos scios?
Cabe, ainda, ressaltar que no inteiramente verdade que a ado
o da teoria dos atos ultra vires sempre venha a beneficio dos asso
ciados. Desde h muito, Gowcr fez notar que a aplicao do critrio
beneficia tambm aos prprios credores da pessoa jurdica, que resta
riam garantidos pela vinculao dos fundos sociais exclusivamente a
atividades comportveis no objeto social216 Tambm a hiptese de
uso indevido da razo social til para esclarecer corno a constrno
pode favorecer a terceiros.
D-se uso indevido da razo social quando o administrador enta
bula negcio intra vires com terceiro em nome da sociedade, mas para
proveito prprio ou alheio217 Nessa hiptese, embora a pessoa jurdica
no tenha auferido qualquer beneficio por meio do ato do administra
dor, dever suportar-lhe as conseqncias. Tal soluo se justifica,
porque o administrador, contratando dentro dos limites que lhe so
assinados pelo escopo social, age em nome e para a socicdade218, pois,
"se com todos esses requisitos que o fazem acreditar um negcio para
a sociedade, pudesse ser posto em dvida, o crdito das sociedades
Cf. Gower's Principies ... , cit., p. 161; BALLANTTNE. 011 Corporations. cit., p.
290-1; p. 294.
217
Utiliza-se aqui a nomenclatura proposta por RUBENS REQUIO, correspondendo
a expresso abuso do objeto social aos atos ultra vires, o termo abuso da raZ<io so
cial aos atos praticados pelos administradores cm desacordo com clusulas con
tratuais ou estatutrias que restrinjam seus poderes e uso indevido para as hipteses
cm que o administrador, embora agindo dentro dos limites do objeto social, firma
negcios para auferir ganhos ou vantagens para si ou para outrem. C( Curso de
Direito Comercial. V. 2, cit., p. 186.
218 Cf. FARIA. Do Abuso... , cit., p. 203.

216

128

coletivas seria grandemente afetado, porque, em geral, no possvel


verificar a quem o ato concerne realmentc"2 19
Seria realmente uma exigncia absurda submeter o terceiro que
contratasse com uma pessoa jurdica averiguao no s de dados
objetivos, como o mbito do objeto social, como tambm de subjeti
vos, como as reais intenes do dirigente cm relao ao negcio. Com
vistas, portanto, a oferecer ao terceiro de boa-f certas garantias, a lei
presume como celebrados no interesse da sociedade todos os negcios
que se ativcrem ao raio de ao do objeto social.
Se a pessoa jurdica por justas razes no resta obrigada pelos
atos ultra vires praticados pelos dirigentes, por no menos equnimcs
motivos deve ela responder pelos negcios intra vires firmados pelo
administrador, ainda que no lhe beneficiem. Diante do exposto, no
h que se entender o objeto social como um escudo que proteja exclu
sivamente os associados, visto que por vezes ele tambm resguarda os
interesses de terceiros de boa-f.
Equivoca-se, ainda, quem tenta invocar, de maneira irrestrita, a
teoria da aparncia neste terreno, pois a questo aqui posta no versa
sobre a determinao da responsabilidade pelos atos praticados pelo
administrador em desacordo ao objeto social, mas sobre a insubsistn
cia desses atos perante pessoa jurdica, face a restrio que desde sua
gnese ela trazia em sua capacidade.
certo, porm, que modernamente se firma tendncia de expan
so das atividades empresariais. Uma pessoa jurdica explora no um
objeto social apenas, mas vrios, que nem sempre guardam uma cone
xo muito estreita entre si, de modo que por vezes dificil a terceiros
determinar o campo de atuao daquele ente jurdico. O.casies h,
ainda, em que o ato considerado cm si mesmo pode no ser acoberta
do pelo objeto social, mas ser apreendido pelo terceiro como dotado
de instrumenta/idade potencial realizao daquele fim22.
Sob essa perspectiva, no h como se negar que, eventualmente,
a aplicao da teoria da aparncia poderia revelar-se salutar. Nessas
219 FARIA. Do Abuso... , cit., p. 203.
22 Cf. MARTINS, Alexandre Soveral. Os Poderes de Representao dos Administra
dores de Sociedades Annimas. Combra: Coimbra Editora, 1998, p. 309-13.

129

hipteses, em que o poderio da pessoa jurdica, a multiplicidade de


seus objetos e a atuao de seus prprio administrador possam, de
certa forma, sugerir uma situao que estatutria ou contratualmente
no se confirma, h que de certa forma privilegiar a boa-f e a confi
ana depositada nesta aparncia de regularidade pelo terceiro, de
modo que nessas circunstncias justo e razovel que a pessoa jurdi
ca seja responsabilizada pelos atos ultra vires praticados.
Advirta-se, porm, que essa uma soluo de carter excepcio
nal, que somente se justifica em situaes muito peculiares, que ape
nas restaro configuradas se devidamente comprovadas. Essa soluo
parece traduzir a opinio de Rubens Requio que vincula a no res
ponsabilidade da pessoa jurdica pelos atos ultra vires diferena
.
.
n1 .
ostensiva que devam eles guardar d o obeto soc1edade-Como compatibilizar, porm, essa exceo teoria ultra vires ao
fato de que a pessoa jurdica no responde pelos atos alm do objeto
praticados pelo administradores por lhe fltar capacidade realizao
daqueles negcios? De incio, a ressalva que agora se fez poderia pa
recer contraditria a tudo aquilo que antes se exps, mas justamente
por essa razo que se convocou, nesta hiptese especfica, a teoria da
aparncia. Como j anuncia o prprio nome dessa teoria, cuida ela
justamente de situaes em que faticamentc haja uma aparncia de
juridicidade, quando cm verdade ela no existe. Ao se aceitar a inipu
tao pessoa jurdica do ato ultra vires realizado nas circunstncias
antes descritas no se defende aqui que a incapacidade da pessoa jur
dica tenha sido momentaneamente sanada: contrariamente, continua a
pessoa jurdica essencialmente incapaz para aquele ato que lhe foge ao
objeto social, mas conveniente e razovel, contudo, que, naquele
caso determinado, seja ela responsvel pelo negcio.
Sendo assim, conclui-se que o objeto social limita a capacidade
de direito da pessoa jurdica em sua gnese, visto que ele consiste na
finalidade ltima para a qual foi ela formada. Logo, a pessoa jurdica
existe nos justos limites para os quais foi criada, alm deles, os atos
so reputados 11/tra vires e por eles no responde a pessoa jurdica,
porque originariamente lhe falta capacidade para a sua prtica. Apenas

cxcepcionalmcnte a teoria dos atos ultra vires dever ceder passo


teoria da aparncia, como meio de resguardar a boa-f e a confiana
depositada na imagem da empresa por parte de terceiros.
Situaes h, sem dvida, que suscitam embaraos quanto apli
cao irrestrita da teoria dos atos 11/tra vires, como nas hipteses em que
a prtica de negcios que estejam fora do objeto social feita em carter
cmergencial e no prprio interesse da pessoa jurdica ou nos casos de
atos que se sih1em em uma zona cinzenta, prxima ao objeto social.
Nessas circunstncias, como bem adverte Waldrio Bulgarelli, enfrenta
se questo das mais constrangedoras, que dever ser resolvida luz dos
princpios da boa-f e da razoabilidade, caminhos, de resto, apregoados
para estas hipteses pelo prprio Direito anglo-saxnico222
No que pertinc s sociedades, o novo Cdigo Civil expressa
mente se filiou conccpo majoritria, recepcionando a doutrina dos
atos ultra vires, ao preceituar a irresponsabilidade da sociedade por
operaes que sejam evidentemente estranhas aos negcios da socie
dade (art. 1.015, pargrafo nico, III). O dispositivo, localizado no
Captulo referente s sociedades simples, espraia seus efeitos sobre as
empresrias, uma vez que a disciplina das primeiras aplica-se subsidi
ariamentc a estas ltimas (arts. l.040; l .046; l .053; 1.089; l .090 e
1.096, Cd. Civ.). Tambm no parece haver bice a que o preceito
contido no art. 1.015, pargrafo nico, III estenda seus efeitos s de
mais pessoas jurdicas de direito privado. Artigos h na regulamenta
o desses entes dos quais se infere a estreita vinculao encetada pelo
legislador entre o objeto do ente moral e a sua existncia no mundo
jurdico. o que se extrai, por exemplo, do art. 67, II, do Cd. Civ,
referente s fundaes.
Alguns elementos indicam que no art. l .O15, pargrafo nico, III,
o legislador ptrio afastou-se da formulao originria da teoria, fran
queando ao julgador amplo espao para a aferio ftica dos pressu
postos de aplicao da teoria da aparncia. o que se extrai, v.g., do
advrbio evidentemente, que pem1itc abandonar a rigidez dos estatutos
e do contrato social, para prestigiar a interpretao que o terceiro te
nha dado queles itens. Tambm a pouca tcnica e preciso do termo

221 Cf. Curso de Direito Comercial. V. 1, cit. , p. 394-5.

222 Cf. A Teoria ..., cit., p. 76.

130

131

negcios traduz positivao mais liberalizante da teoria dos atos ultra


vires. Conforme antes assinalado, a atual complexidade do meio ne
gocial ou mesmo a reiterada violao dos estatutos por parte dos ad
ministradores pode levar a terceiro a assumir, como objeto estatutrio,
negcios que neste conceito formalmente no se cncerram223
Embora a imputao ou no de determinado negcio pessoa ju
rdica seja questo diretamente relacionada sua capacidade, deve-se
relembrar que tal atributo, conforme visto no item 5.2.2, pode ganhar
conformaes que sejam estrategicamente teis ao meio social. Trata
se de um corolrio do carter instrumental da capacidade dos entes
morais. Pode o legislador perfeitamente adotar soluo diversa da
positivada no novo Cdigo Civil, determinando que a capacidade no
encontre limitaes no objeto social. Assim sucede, por exemplo, com
o direito portugus, que, por meio do art. 6, 4, do Cdigo de Socieda
des Comerciais, textualmente determina que a capacidade da socieda
de no se v limitada pelas clusulas contratuais e pelas deliberaes
sociais que fixem sociedade determinado objeto.
Ponderosas razes, em contraponto, clamam pela reverso do
foco da tutela em prol dos terceiros que tenham negociado com a pes
soa jurdica. Fatores econmicos no so de se desconsiderar cm te
mas dessa estirpe. Basta relembrar que possveis distores de merca
do geradas pelo maior ou menor resguardo dos direitos creditcios
constituram o fator determinante para o procedimento de uniformiza
o operado pelos Estados da Unio Europia atravs da Diretiva
68/ 151 224 Resta, portanto, saber, em um dado momento histrico e
diante de determinado cenrio econmico, em que direo mostra-se
conveniente instrumentalizar a capacidade da pessoa jurdica. Propen.
223 E mb ora nao
"
do presente trabalho, vale observar que o legislador
seJa este o ,oco
nacional adotou soluo simplista acerca da legitimidade para a alegao da exor
bitncia do ato cm relao ao objeto social e do grau de eficcia do negcio im
pugnado. Para que a aplicao do art. 1.015, pargrafo nico, III no redunde em
injustia palmar dever o texto ser cotejado pelos rgos julgadores com mltiplas
variantes, tais como a espcie de contrato entabulado - se de execuo imediata ou
de trato sucessivo ou diferido - e a necessidade de se coibir o enriquecimento in
devido, conforme extraiu BALLANTINE da casuistica norte americana. Cf. 011
Co1 poratio11s. cit., p. 250-94.
224 Cf. MARTINS. Os Poderes... , cit., p. 61-70.

132

da a opo legislativa para um ou outro plo, deve ela ser balizada


pelos institutos da boa-f objetiva, pela teoria da aparncia e pela ve
dao ao enriquecimento sem causa, para que se possam corrigir
eventuais distores.
Isto posto, seria conveniente, por fim, analisar se a capacidade de di
reito das pessoas jurdicas pode ser limitada por clusulas contratuais ou
estatutrias de teor restritivo - como, por exemplo, as proibidoras de
avais e fianas - ou outras que demandem certos requisitos suplementares
- tais como as que preceituem a assinatura por, ao menos, dois admi
nistradores cm certas espcies de negcios.
Conforme adrede ressaltado, no se confunde esta questo com a
teoria dos atos ultra vires, pois esta doutrina apenas se ocupa das res
tries capacidade jurdica das pessoas jurdicas que se originem
.
exclusivamente do objeto social. Assim, enquanto o objeto social re
veste-e de carter de essencialidade (art. 46, I, Cd. Civ.; art. 120, I,
d e1 n 6.015/73), e restringe, j na sua origem, a capacidade de
direito das pessoas jurdicas, as clusulas restritivas, por outro lado,
so acidentais e no visam especificamente a delimitar a capacidade
da pessoa jurdica, mas sim a regrar a gesto da pessoa jurdica. No
h, poi , que se importar as concluses antes tecidas sobre a aplicao
da teona dos atos ultra vires para este campo.
entro dessa or_ cm de idias, Joo Eunpio Borges entende que
a clausulas estatutanas ou contratuais que restrinjam os poderes de
diretores ou gerentes no alteram a capacidade de direito das pessoas
jurdicas, uma vez que "a capacidade que a lei reconhece ou atribui a
uma pess? natural ou jurdica, no depende da vontade desta que, a
_
.
seu arb1tno, nao tem poderes para ampli-la ou restringi-la"22s.
Irretocvel a lio do grande mestre mineiro. Deixada que fusse a
fixao da extenso da capacidade de direito ao arbtrio de cada uma
das pessoas e ter-se-ia inevitavelmente um ambiente negocial insus
tentvel. Por outro lado, se os limites da capacidade de direito repou
sa e xclusivam'.1te no prprio substrato ontolgico do ser a que
_
anbu1da e na lei, tem-se importante baliza negocial, que contribui
.
_
s1gmficat1vamentc para a promoo da segurana jurdica. Normas de
225 Do Aval. cit., p. 57.

133

ordem pblica que so, no poderiam as regras concernentes capaci


dade ser modificadas ao livre alvedrio das pessoas, de modo que as
clusulas que limitem a atuao dos dirigentes da pessoa jurdica no
afetam a aptido aquisio de direitos e obrigaes desta ltima226
Ainda que constem essas estipulaes de instrumento devidamente
registrado ou arquivado cm registros pblicos, sero elas totalmente
inoperantes cm relao a terceiros de boa-f227
Mas, embora sendo inoponveis a terceiros, teriam essas clusu
las alguma outra valia?
A resposta certamente positiva, visto que essas clusulas, em
bora no restrinjam a capacidade de direito da pessoa jurdica, pres
tam-se a regular as relaes entre aqueles que as ajustaram. A atuao
dos administradores prende-se diretamente ao teor dessas estipulaes,
de modo que no lhes dado delas se afastar na gesto dos negcios
sociais, sob pena de responderem pelas perdas e danos que venham a
causar.
No serve, pois, a clusula limitativa como escusativa de respon
sabilidade da pessoa jurdica perante terceiros de boa-f, embora ela
atue como fundamento para que a pessoa jurdica possa reaver do
administrador faltoso as perdas e danos resultantes da atuao abusiva.
Esse, alis, o entendimento quase unvoco da doutrina brasilci
ra228 , consagrado pelo parecer de eminentes juristas como Carvalho de
Mendona229, Rubens Rcquio 23 e J. Lamartinc Corra de Oliveira rn ,
entre outros.
A inoperncia da clusula restritiva perante terceiros de boa-f
tambm encontra respaldo em robusta e sedimentada corrente juris
prudcncial, j sufragada pelo Supremo Tribunal Federal atravs de sua
Cf. BORGES. Do Aval. cit., p. 58.
Cf. BORGES. Do Aval. cit., p. 57.
228 Ao que consta, apenas WALDEMAR FERREIRA advogou a subsistncia da clu
sula limitativa perante terceiros, ao argumento de que, uma vez registrados os atos
constin1tivos, a ningum lcito alegar ignorncia de seus dispositivos. Cf. Tratado
de Direito Comercial. V. 2, So Paulo: Saraiva, 1961, p. 364.
229 Cf.
Sociedade comercial - firma social - gerentes. Revista de J11rispr11d11cia, Rio
de Janeiro, n. 14, p. 19-25, 1902, assim.
23
Cf. Curso de Direito Comercial. V. 1, cit., p. 397-8.
231 Cf. A Dupla..., cit., p. 256.
226
227

134

1 Turma, no recurso extraordinrio n 70.830, cujo relator foi o Min.


Djaci Falco, julgado cm 14.09.7123 2.
Inexplicavelmente, porm, o Cdigo desvinculou-se da slida
tendncia doutrinria e jurisprudencial j firmada, para excluir a res
ponsabilidade por parte da sociedade em caso de atos praticados em
abuso razo social, contanto que a limitao de poderes esteja ins
crita ou averbada no registro prprio da sociedade (art. 1.015, pargra
fo nico, T). A soluo no boa quer no mbito jurdico, quer no
prtico. No jurdico, porque pressupe nas sociedades uma faculdade
que no lhes dada, que a de restringir a sua prpria capacidade; no
prtico, porque desconsidera os embaraos tcnicos que a adoo
desta medida poderia ocasionar, principalmente se considerados o
volume e a celeridade com que se realizam as operaes empresariais.
V-se que no sem razo J. Lamartine Corra de Oliveira, ao analisar
o texto do Projeto de Cdigo Civil, tachou a regra de "verdadeiro ana
cronismo"233. Consola-nos, ao menos, o fato ele o prprio legislador
ter abrandado os rigores do retrgrado preceito, ao admitir, no art.
1.174, Cd. Civ., que o efetivo conhecimento pelo terceiro de limita
es na outorga de poderes possa valer ele escusativa sociedade.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal, 1" Tunna. Recurso Extraordinrio n 70.830.


Recorrente: Transportadora Maycr S/A; recorrido: Amlcar Lampert. Rei. Mn.
Djac Falco, 111aioria,j. 14.09.71. Revis/a Trimeslral tleJ11risprud11 cia, v. 59, p.
218-23, janeiro 1972. Tambm pela inoponibilidade da clusula lmitativa pelas
mesmas razes nvocadas pela Suprema Corte: MINAS GERAIS. Trbunal ele Al
ada, 3 Cmara. Apelao cvel n 102.082-2. Apelantes: Isaac Incio da Silva e
Newton Clmaco de Moras; apelada: Curtidora Silva sociedade ltda. Rei. Juiz
Abreu Lctc, maioria,j. 17.9.91. Revis/a dos Tribunais, So Paulo, v. 688, p. 15860, fevereiro 1993; salvo hiptese de m-f: cC SO PAULO. Tribunal de Alada
Cvel, 7' Cmara. Apelao cvel n 420.019-00/5. Rei. Juiz Luiz Henrique, v.11., j.
16.5.95. Revis/a dos Tribunais, So Paulo, v. 719, p. 186-8, sct. 1995.
233 Cf. A Dupla..., cit., p. 256-7.
232

135

CAPTUL03
CAPACIDADE DE FATO

1 CAPACIDADE DE FATO:
CARACTERIZAO E DISCIPLINA
Confonne explicitado alhures, a capacidade um gnero que com
porta duas espcies: a capacidade de direito e a de fato, esta tambm no
meada de exerccio. Tendo sido objeto de estudo do captulo anterior
aquela primeira categoria, cumpre agora analisar a capacidade de fato ou
de exerccio, no que concerne sua caracterizao e disciplina.
A capacidade de fato no se confunde com a de direito, dado que
no se ocupa da aptido aquisio dos direitos e obrigaes, mas sim
do seu exerccio. Por meio dessa distino percebe-se claramente que
a capacidade de fato pressupe a de direito, pois apenas pode exercitar
direitos aquele que previamente foi apto a adquiri-los234
Logo, uma vez presente a personalidade e a capacidade de direi
to, tem-se que a capacidade de fato representa o poder de dirigir-se
autonomamente na ordem civil.
234 Dessa assertiva deflui que a capacidade de fato, em sendo plena , possui as mesmas
confrontaes da capacidade de direito.

137

o lgico
Enquanto a capacidade de direito representa um corolri
s entes a que a
da personalidade, apresentando-se, por isso, cm todos o
fato, por sua
de
ade
lei reconhea ou atribua personificao, a capacid
do dir i
vez, justamente por ser noo afeta ao plano da efctiao :
lado na vis
tos, pode ser negada quelas_ pessas em quem leg1
_
reahzaao de
a
anos
necess
lumbre a maturidade ou o d1scem11nento
escolhas autnomas.
Com efeito, o legislador, deparando-se com certas situaes fticas - como a pouca idade, a alienao mental ou a ausncia de inte
s
grao ao meio social -, interdiz s pessoas que se encntem ness
posies a possibilidade de concretizao autnoma de d1re1tos e bn
gaes. Face a essa situao ftico-jurdica, as pesso as passam a inte
grar duas categorias: de um lado, figuram os aptos ao autogoverno de
seus interesses; de outro, os que, por uma razo ou outra, caream do
auxlio de outra pessoa ou mesmo da suplantao de sua vontade para
que se efetive o exerccio de seus direitos.
Se tal procedimento discriminatrio, no traz ele, porm, qual
quer prejuzo aos que se encontrem submetidos ao regime especial de
incapacidade de exerccio: contrariamente, ao instituir esse sistema, a
lei apenas atesta que certas limitaes fticas podem efetivamente
co mprometer o livre exerc cio dos direitos, de modo que o cercea
mento atuao dessas pessoas se impe como medida necessria
proteo dos seus prprios interesses.
Atenta realidade, a lei tambm reconhe ce que nem sempre a
capacidade de exerccio autnomo dos direitos se v afrontada com a
mesma intensidade, de modo que estrntura o regime de incapacidades
de acordo c om essas nuances fticas. Assim, quanto mais fragilizada
estiver a capacidade natural de autodeterminao do indivduo, mais
abrangente ser a tutela a ele dispensada pela lei quando do exerccio
de seus direitos; por outro lado, se apenas tenuemente o discernimento
da pessoa afetado, razo no h para que essa pessoa tenha obstruda
in totum sua autonomia, de modo que a lei, apenas em circunscritas
hipteses, trata-la- como incapaz, cujo interesse reclama proteo
especial, seja quanto ao exerccio propriamente dito de c ertos direitos,
seja quanto ao modo de exerc-lo s.

138

Dentro dessa perspc ctiva, distinguem-se os absolutamente inca


pazes do s relativamente incapazes. Quanto aos primei ros, a lei no
lhes reconhece qualquer capacidade de autodeterminao no plan o
negocial, fazendo suplantar sua vontade por aquela de um represen
tante, a quem incumbir velar pelos interesses do incapaz. O mesm o
no su cede com os relativamente incapazes: neles o legislador j vis
lumbra certo grau de discernimento ou considera que apenas em certas
situaes especficas fica esse entendimento co mprometido . Deste
modo, a lei valor iza a emisso volitiva do relativamente incapaz, mas
no a co nsidera determinante para, por si s, desencadear plenamente
os efeito s jurdicos de certas categorias de atos jurdicos. Nessas espe
cfi cas hipteses, to ma-se necessria a interveno de um assistente,
como meio tcnico apto a suprir a incapacidade que, emb ora tnue,
possa restringi r a vontade exarada pel o relativamente incapaz.
Dessas situaes se depreende que os incapazes desfrutam de um
estatuto privilegiado , medida em que as restries sua capacidade
de fato existem no para alhe-los, mas sim para integr-los ao mundo
negocial da forma mais segura e co mpleta possvel. Tal concluso
deflui da prpria manei ra como estruturado o regime de incapacida
des, que pare ce mesmo clamar po r sua extino, ao mesm o passo em
que as causas dcficitantcs da capacidade de fato se esvaecem ou ces
sam de existir.
No Cdigo Civil, as hipteses de incapacidade absoluta encon
tram-se elencadas no art. 3, ao passo que os relatiyamcnte incapazes
esto arro lad os no art. 4 daquele diploma legal. Com certas limita
es, o Cdigo Civil de 2002 procurou atender s crticas doutrinrias
dirigidas estrutura do regime de in capacidades do Cdigo Civil de
1916. Os ausentes e os surdos-mudos foram excludos do rol de abso
lutamente incapazes. Houve a ratificao da sistemtica do Decreto 11
24.559, de 3.7.34 e do Decreto-lei n 891, de 25.11.38, pela ad oo de
regime g radual de incapacidades para os portadores de patologias
mentais (arts. 3, II e 4, II, in fine e III, Cd. Civ.). Ab rigou-se a im
possibilidade de expresso da v ontade, ainda que por causa t r.ansitria,
como causa de incapacidade (art. 3, III, Cd. Civ.). Em alguns pon
to s, po rm, a atual sistemtica foi renitente, repetindo antigos equvo
co s, co mo a retrgrada incapacitao d os prdigos (art. 4, IV), ou foi
139

polmica, como na controversa reduo do patamar etrio da plena


capacidade (art. 5, capiil, Cd. Civ.) 235
As hipteses legais de incapacidade de fato no ordenamento jur
dico brasileiro restringem-se s circunstncias estampadas nos arts.
3e 4, Cd. Civ., outras no havendo, dado o necessrio carter de
taxatividade do sistema de incapacidades. Com efeito, aconselhvel
que a incapacidade esteja expressamente apontada pela lei, como for
ma de alertar quais situaes fticas reclamam expedientes protetivos,
como a representao e a assistncia.
No obstante a taxatividade do sistema de incapacidades, a doutrina
se questiona se outras causas dcficitantes da capacidade de fato no esta
riam presentes veladamente no ordenamento jurdico e tal indagao
geralmente se pe a propsito da situao do falido e do encarcerado.
A doutrina acorde no sentido de no reconhecer o falido como
um incapaz. Embora ele efetivamente sofra certas restries quanto
administrao e disposio de seus bens durante a execuo concursal,
sendo-lhe tambm vedada a prtica de atos que, direta ou indireta
mente, venham a prejudicar os interesses de seus credores, o fato
que o falido no se torna, por isso, um incapaz. o que salienta J. M.
de Carvalho Santos:
"Ele [o falido] atingido apenas com uma limitao a seus direitos en
quanto necessria para a ressalva dos direitos dos credores, impedindo
lhe que possa extraviar ou prejudicar as garantias que existirem para
satisfazer integral ou parcialmente o passivo existente no dia da decla
rao da falncia.
Por isso mesmo no o falido interditado, continuando a conservar o
exerccio dos direitos civis, de todos aqueles direitos que lhe pertencem
como hoinem, como cidado ou como membro da famlia, e so essen
cialmente pessoais, o ptrio poder, a administrao dos bens de seus fi
lhos, a chefia da sociedade conjugal"236.
m Acerca desse ltimo aspecto e sustentando opinies contrastantes Cf. MARINHO,
Josaphat. 80 Anos do CCB: Um Novo Cdigo Atender s Necessidades do Pas?
Revista Jurdica Dei Rey. Belo Horizonte, n. 1, dez. 1997, p. 16; MOREIRA
ALVES, Jos Carlos. A Parte Geral do Projeto de Cdigo Civil. Revista CEJ, Bra
slia, n. 9, p. 5-11, sct./dcz. 1999, p. 7-8.
236 Cdigo ... , cit., p. 279.

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Bem se v que acode razo ao ilustre doutrinador. No h dvi


das de que a falncia efetivamente imponha uma nova situao jurdi
ca ao falido, que se caracteriza sobretudo pela aposio de restries
de cunho patrimonial. Todavia, no se pode vislumbrar incapacidade
nessa condio, visto que essas limitaes no tm o condo de su
primir a capacidade de fato do falido, que resta intocada no que con
cerne ao exerccio de direitos e obrigaes que no estejam relaciona
dos aos interesses da massa falida subjetiva.
Idnticas concluses podem ser estendidas situao jurdica do
encarcerado. Por certo que o regime de recluso inviabiliza o exerccio
pessoal de certos direitos do preso, ou mesmo os restringe, como cla
ramente evidencia o art. 1.637, pargrafo nico do Cdigo Civil. En
tretanto, tirante essas limitaes, a capacidade do preso permanece
ntegra, continuando ele no gozo de sua atividade civil. Para eviden
ciar tal assertiva, Clovis Bevilaqua relembra o permissivo legal cons
tante no pargrafo nico do art. 201, Cd. Civ. de 19 J 6, que outorgava
ao preso ou condenado a possibilidade de contrair npcias mediante
procurao, se no lhe fosse permitido comparecer pessoalmente ce
lebrao de seu casamento237 O texto constitucional, alis, prenhe
de exemplos em que identicamente se vislumbra o resguardo da capa
cidade civil do encarcerado, confonnc se depreende dos incisos XLIX,
L e LXIII do art. 5 da CF/88, entre outros.

2 INCAPACIDADE DE DIREITO E DE
FATO: CRITRIOS DISTINTIVOS
Distintas que so capacidade de direito e de fato, tambm no
podem confundir-se as situaes jurdicas que representam as suas
negaes. Com efeito, no dissente a doutrina quanto ao afirmar-se
que a incapacidade jurdica relaciona-se com a limitao da aquisicio
dos direitos e da contrao de obrigaes, ao passo que a incapacidade
de fato restringe o exerccio autnomo dos direitos.

237 Cf. Cdigo... , cit., p. 205.

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