Cot Lagos Ernst

Estructura funcional del Derecho: Dilogos (Pablo Rodrguez)

EL DERECHO COMO ESTRUCTURA DEL DERECHO COMO FUNCIN:
1- Sistema Normativo y Potestades Jurdicas:
El ordenamiento normativo es un sistema que se organiza a partir de la norma
constitucional y, aun antes, a partir de una norma categorial, supuesta, lgica y
necesaria que justifica el valor de la primera Constitucin.
Cada norma cumple en este contexto una doble funcin:
Ejecucin: Dar cumplimiento al mandato que ella expresa (tanto material
como formalmente)
Produccin: Producir una norma inferior
El Derecho es un sistema, por ello las normas no pueden concebirse aisladas.
La validez Jurdica deriva de la pertenencia de la norma o la regla al
Ordenamiento Jurdico. De all extrae su poder para obligar.
En la norma jurdica solamente interesan las preferencias del autor
La validez jurdica no est determinada por la adhesin a la norma, sino por la
incorporacin de ella al ordenamiento jurdico (quien est autorizado a dictarla,
lo est tambin para incorporarle valores)
Ordenamiento Jurdico: Sistema de normas jerarquizadas, interdependientes,
entrelazadas, auto-generadas, condicionadas las unas a las otras, en la cual se
describen las conductas prohibidas, permitidas, ordenadas, estimuladas,
desalentadas o reglamentadas en subsidio de la voluntad de los afectados.
En el Derecho entonces hay un presupuesto formal y un presupuesto material
(axiolgico)
La Potestad Original: nace por imposicin (quien se hace obedecer), se funda
sobre la base de valores (axiolgica)
El Derecho nace cuando la Fuerza se pone al servicio del cumplimiento de la
norma.
-La Norma expresa una abstraccin: prescripcin de conducta susceptible de
singularizarse por medio de una regla.
-Singularizacin o concrecin: Incorpora a la regla los elementos fcticos
descriptivos de la situacin social o realidad que se trata de resolver.
Entonces, la construccin de una regla es una creacin en que confluyen
componentes normativos y componentes fcticos descriptivos.
La abstraccin viene dada por el legislador, la concrecin por el intrprete.

Concrecin de una norma:

IDEAL: Viene dada por la experiencia histrica, especulacin intelectual
o mero ejercicio imaginativo (escenario ideal, supuesto, construido sobre
la base de experiencias). De ella nace la NORMA
REAL: Se da en razn de una cierta realidad social. De ella nace la
REGLA.
La libertad queda resguardada si hay potestades independientes capaces de
crear reglas, a partir de las normas impuestas por el legislador
La conducta social concreta est regulada por reglas, pero hay solo UNA
CONDUCTA SOCIAL REGULADA POR LAS NORMAS: la que consiste en
crear normas y reglas. (Toda Potestad est establecida y regulada en las
normas jurdicas)
Potestad: Permite dar a la norma o regla VALIDEZ JURDICA e insertar las
normas en el Ordenamiento.
La Fuerza creadora de Derecho se expresa a travs de la Potestad y se
traduce o exterioriza en una norma o una regla.
La Potestad Constituyente no est formada en norma alguna. Es Soberana; sin
perjuicio de lo instituido en el Acto Original.
Solo las normas limitan las normas, las reglas no se limitan entre si. Las
normas limitan las reglas tambin.
Costumbre:
En un Sistema consuetudinario: Potestad Social
En un Sistema escrito: Slo tiene valor cuando una norma le atribuye la
condicin de fuente de Derecho
El ejercicio de la Potestad supone 2 casos:
Su titular debe ajustarse formalmente a los procedimientos establecidos
en la norma
Al elaborarse la norma o regla no pueden contravenirse los elementos
axiolgicos o preferencias consagradas en la norma superior.
El titular de la potestad no es absolutamente libre (su mbito est delimitado
por el titular de la norma superior)
Una POTESTAD es la FUERZA MOTRIZ, una NORMA es el PRODUCTO
creado por aquella fuerza. Por ello, es que hay una interdependencia recproca
(La norma crea la potestad y la potestad crea la norma)
La NORMA es la ESTRUCTURA (Realidad objetiva y formal; manifestacin de
las potestades) y la POTESTAD la FUNCIN (Realidad Funcional).

-Validez Original del Derecho: Acto institutor original.

La Potestad est consagrada en la norma (excepto la Primera Constitucin).
Se trata de uno de los contenidos materiales de la norma.
Hay que distinguir en la norma su estructura (parte formal, esttica) de su
contenido (parte material, funcional).
La norma inferior debe acatar y realizar el contenido material de la norma
superior en atencin a que forma parte de aqulla.
La Potestad, en cuanto a facultad para prescribir conducta social:
Habilita a su titular para realizar el contenido material de la norma
superior.
Lo habilita para introducir otros valores, con la LIMITACIN de que no
contradigan a los primeros valores
Debe existir COHERENCIA AXIOLGICA.
-ACTO ORIGINAL INSTITUTOR DEL DERECHO (AOIDD): Emana de un
hecho realizado u ocurrido al margen de las normas.
Posee rasgos esenciales y condiciones.
Hay que distinguir la Potestad Originaria (referida al AOIDD) de la Potestad
Jurdicamente reconocida (se desenvuelve en un plano normativo, vinculada a
las funciones de ejecucin y produccin de toda norma jurdica)
Normas Jurdicas:
- Se refieren a la organizacin social
- Se aplican coercitivamente
El Derecho es la manifestacin de la fuerza organizada a travs de normas.
Potestad: Involucra un Acto Creativo, el cual debe respetar los lmites
previamente establecidos en las normas.
La Normas proporcionan los elementos, que junto a nuevas normas o reglas
les dan validez jurdica. (Dar seguridad y certeza jurdica)
NECESIDAD DE ACTUALIZAR EL DERECHO: El contenido axiolgico de la
norma no debe quedar petrificado.
La Norma inferior puede perder su validez jurdica por:
Contradiccin: los valores que expresa contravienen los valores
incorporados en la norma superior.
Omisin: la norma inferior no recoge los valores contenidos en la norma
superior

VALORES OBJETIVADOS: Preferencias que se incorporan a la norma en

ejercicio de las potestades jurdicas y que determinan en razn de su
transferencia a la norma inferior que se crea, el valor jurdico (poder de obligar)
a esta ltima.
Intrpretes: Su creacin jurdica est subordinada a una norma superior
Una norma o regla nueva vale porque:
Contiene los elementos axiolgicos consagrados en la norma superior.
Respeta las exigencias formales definidas en ellas.
La Potestad Originaria no tiene un antecedente normativo anterior ni se remite
a una norma superior en la cual fundar su validez. Se funda en un hecho
(imposicin de una primera norma). LA NORMA ORIGINARIA ES AJURDICA.
El legislador original es libre para incorporar a la constitucin cualquier
contenido axiolgico; el nico lmite es su capacidad para hacerse obedecer.
Nacimiento del Derecho: elementos:
Norma
Fuerza
Valores de quien impone la norma
La Validez de la Primera norma originaria es esencialmente axiolgica.
Si la norma original no es obedecida y cumplida por los imperados es slo una
tentativa intrascendental.
Norma Original:
Contenido axiolgico: preferencias de quien las dicta
Hecho objetivo posterior de carcter sociolgico: Acatamiento del
cumplimiento de la norma, ya sea a razn de imposicin o consenso.
Valor y fuerza entonces son elementos dinmicos e interdependientes.
Potestad Originaria:
Est desprovista de toda regulacin normativa
Es pura (su nico condicionamiento es el propio fin)
POR QU VALE LA PRIMERA CONSTITUCIN?
Porque expresa los valores predominantes en su tiempo, a cuya realizacin
obedece el acatamiento de los imperados.
Hay una preferencia o valor que es obligatorio: LA NORMATIVIZACIN
COERCITIVA DE LA VIDA SOCIAL.
Validez de la Norma: factores axiolgico y sociolgico.

Contenido Axiolgico de la Primera Constitucin: posee una doble funcin:

Razn de su validez (fundamento de todo el ordenamiento jurdico)
Permite que los individuos la acaten como tal
La Primera Constitucin fija la DIRECCIN AXIOLGICA DEL
ORDENAMIENTO JURDICO en su desenvolvimiento posterior.
Al ejecutarse la norma jurdica se realizan los valores objetivados.
Al ejecutarse la norma original se realizan directamente los valores instituidos
en ella.
2- Validez Jurdica y Eficacia:
La Fuerza solo puede ejercerse en funcin del cumplimiento de la norma
jurdica, aqulla que nace del ejercicio de la potestad normativa.
En los Sistemas jurdicos consuetudinarios la norma surge de un precedente
(costumbre); por ello se da un razonamiento inductivo.
La EFICACIA es condicin de su VALIDEZ. Sino no se genera el precedente ni
surge la norma jurdica. (Potestad Social).
Entonces podramos decir que la eficacia es un antecedente a la validez.
En los Sistemas Romano- Continentales la EFICACIA solo importa para los
efectos de la VALIDEZ de la norma primaria nacida del AOIDD.
La validez de la Primera Constitucin tiene 2 factores:
Axiolgico: contenido de la norma primaria
Sociolgico: Cumplimiento de ella por parte de los imperados.
LA NORMA ORIGINAL INSTITUTORA DEL DERECHO ES LA MISMA EN
AMBOS SISTEMAS: La Potestad que instituye en:
Un sistema consuetudinario: Potestad Social
Un sistema Romano- continental: Potestad Normativa
La Primera norma tiene como condicin de validez su eficacia y es aqu donde
surge la importancia de la fuerza.
-VALIDEZ DE LAS DEMS NORMAS DEL SISTEMA JURDICO:
Valen porque han sido creadas en ejercicio de la respectiva potestad
cumpliendo las exigencias formales y materiales contenidas en la norma
superior. LA EFICACIA NO INCIDE EN SU VALIDEZ (slo sirve de
antecedente para el legislador, en su modificacin o derogacin).

El incumplimiento masivo del Orden Jurdico podra llevar a un colapso del

sistema y abrir paso a una Revolucin, que necesariamente deber
institucionalizarse con posterioridad a travs de un nuevo AOIDD.
La eficacia sustenta la validez de la norma institutora y a partir de ella, la
validez se sustenta en la norma superior. La eficacia de la norma superior se
transforma en PODER JURDICO.
NORMA ORIGINAL:
Para quien la dicta vale por razones axiolgicas.
Para los imperados vale porque es eficaz; y sea porque comparten los
valores en que se inspira o porque se doblegan ante la fuerza.
LA EFICACIA ORIGINAL SE TRANSFORMA EN PODER JURDICO.
3- El Acto Original Institutor del Derecho (AOIDD):
Hans Kelsen; Teora Pura del Derecho: Por sobre la Constitucin existe una
norma tcita, supuesto de validez, lgicamente necesaria, fundamental y
bsicamente razn ltima de validez de todo ordenamiento (Obedece al
Primer legislador que es capaz de hacerse obedecer)
No es lo mismo el Acto histricamente original que los Actos de ruptura
posteriores (revolucin); ya que de seguro el Derecho abolido ha dejado
algunas huellas en el inconsciente del pueblo.
AOIDD: Es ajurdico (sin antecedentes normativos anteriores). Posee doble
connotacin:
No nace en el mbito de una norma
Expresa un efecto jurdico hacia el futuro. ( Creacin de un Sistema
Jurdico)
Primera Constitucin: La EFICACIA es condicin de VALIDEZ.; se PROYECTA
positivamente hacia todo el ordenamiento.
Autoridad dotada de la capacidad de normar:
La Primera Constitucin debe INSTITUIR LAS POTESTADES (a lo menos la
Constituyente): fundar un sistema jurdico

El elemento esencial del AOIDD es la constitucin de una potestad.

La norma no se cumple por la fuerza, sino a travs de una regla.
Entonces la Primera Constitucin se sustenta en valores y preferencias que
compartiran quienes los imponen y quienes los acatan.

El poder para obligar de una norma (validez jurdica) o bien deriva de una
norma superior, o bien de su contenido axiolgico (Primera Constitucin).
Los valores que se transmiten sucesivamente de una norma a otra, son
aquellos objetivados.
El VALOR QUE NO PUDO FALTAR es la NORMATIVIZACIN COERCITIVA
DE LA VIDA SOCIAL; que es un VALOR INSTRUMENTAL.
El AOIDD es DELEGATORIO, en cuanto establece sobre quin se radicar la
potestad jurdica subsecuente.
Si el AOIDD tiene un determinado contenido axiolgico, implica que para
alterarlo jurdicamente slo ser posible un nuevo AOI, puesto que los valores
impuestos no quedan a merced de la voluntad del constituyente.
EL NICO TITULAR DE LA FUERZA ES EL ESTADO; la autotutela jurdica
es una delegacin para casos excepcionales.
Desde el momento en que quienes detentan la fuerza se ponen de acuerdo
para ejercerla slo en funcin del cumplimiento de las normas que emanarn
de la potestad que ellos mismos crean en el acto institutor del derecho: la
LUCHA BRUTAL FUNDADA EN LA VIOLENCIA deviene en LUCHA POLTICA.
EL AOIDD ES LA CREACIN DEL ESTADO: Establecimiento de las
potestades que permiten desarrollar el ordenamiento jurdico.
CARCTER COERCITIVO DEL DERECHO: slo aparece en la fase
infraccional a propsito de la sancin.
Es aplicado a travs de una regla; por ello es que la norma es potencialmente
coercitiva.
Derecho y Estado se confunden; slo el Estado puede imponer la sancin.
El carcter coercitivo del Derecho slo opera a travs de los rganos del
Estado.
El AOIDD es un acto de fuerza (actual o virtual), puesto que va acompaado
de la capacidad de quien lo realiza de hacerse obedecer. Se habla entonces de
una DOBLE TRANSMISIN:
La que corresponde a la capacidad de normar (se delega la capacidad
de normar, crendose una Potestad Normativa)
La que corresponde a la fuerza que hace posible el acatamiento de las
futuras prescripciones de la conducta social mediante los cuales se ir
desarrollando el sistema normativo.( Se delega la fuerza para hacer
cumplir forzosamente las normas que se dicten en virtud de la referida
potestad)

La secuencia, entonces parte del AOIDD, se proyecta en la Primera

Constitucin, hace surgir el Estado y con l el Monopolio de la Fuerza y todo el
instrumental de apoyo para dar a las normas su carcter coercitivo.

A PARTIR DEL MOMENTO EN QUE LA NORMA ORIGINAL EXPRESA LA

NORMATIVIZACIN COERCITIVA DE LA CONDUCTA (VIDA) SOCIAL:
SURGE EL DERECHO
SE CREA LA PRIMERA POTESTAD
EL VALOR JURDICO ORIGINAL SE CARCTER AXIOLGICO SE
TRANSFORMA EN VALOR JURDICO POSITIVO Y DERIVADO.
4- Transmisin de los Valores Objetivados:
Transformacin Ontolgica de los Valores Objetivados: De autnomos pasan a
ser Heternomos. LOS VALORES TOMAN LA FORMA DE ELEMENTOS
NORMATIVOS.
INTERPRETACIN SUSTANCIAL: Adaptacin y desnaturalizacin de los
valores. sta culmina con la creacin de una regla.
OBJETIVIZACIN DE LOS VALORES ES LO MISMO QUE REFERIRSE A
INSTITUCIONALIZACIN AXIOLGICA.
Funciones de la Norma:
Funcin de produccin:
- El titular de la respectiva potestad desarrolla el mandato contenido en la
norma superior
- Incorpora nuevos valores subordinados a los contenidos en la norma
superior.
Funcin de ejecucin: Realizar el contenido axiolgica de la norma
superior fundante.
Debe haber una CONCORDANCIA entre los VALORES OBJETIVADOS (en
las Normas Constitucionales) y los VALORES SUBORDINADOS (en las
Normas Inferiores)
Existe un SISTEMA DE CONTROL DE JURIDICIDAD; que resuelve si hay
contradiccin entre ambos.
Intrprete: Corresponde determinar el sentido, alcance e intencin de una
norma y construir posteriormente la regla, que afectar de manera directa un
acto concreto de la vida social.
El Derecho no es indiferente a ningn valor; todos pueden ser incorporados:
PLASTICIDAD AXIOLGICA DEL DERECHO.

FNOMENOS:
ABERRACIN AXIOLGICA DEL DERECHO: Se da cuando se
destruye un valor para hacer posible la vigencia de otro ms importante.
Ej,: Interdicto por Disipacin
Habiendo un valor objetivado y otro no incorporado prima el objetivado.
Habiendo dos valores objetivados, se utiliza el criterio jurdico interpretativo
(antonimia y contradiccin)
Habiendo dos valores no objetivados, prima el ms cercano a uno que s se
encuentre objetivado.
En caso de Aberracin Axiolgica resuelve la norma; en caso de que
existan dos valores objetivados o dos valores no recogidos, resuelve el
intrprete.
CATEGORIZACIN AXIOLGICA: Cuando se confrontan valores
expresados en normas de diferente jerarqua jurdica; prima el valor
expresado en la norma superior.
Es posible que se haya dado por obra del ejercicio errado o abusivo de
una potestad inferior; por ello se utiliza como un Recurso para sancionar
el abuso o el error.
PREVALENCIA AXIOLGICA: Cuando hay tensin entre dos valores de
idntica jerarqua; son dos valores objetivados que, sin embargo, no
pueden aplicarse conjuntamente. Es la naturaleza de la situacin la que
los pone en pugna; ya que casi siempre pueden subsistir
armnicamente, salvo en un caso especfico. (Una potestad regulatoria
deber determinar qu valor prevalecer)
OBSOLENSCENCIA AXIOLGICA: Al introducirse nuevos valores a
normas de la misma jerarqua (sin que pueda sostenerse derogacin
tcita) se produce una tensin axiolgica.
Normas vigentes pierden su poder axiolgico (se trata de valores
objetivados) sin necesidad de que sean derogadas ni expresa ni
tcitamente.
COMPLEMENTARIEDAD AXIOLGICA: Dos valores aparentemente
contradictorios pueden ser interpretados de modo que uno complemente
a otro.

Si dos valores se confrontan y ninguno est objetivado:

Autoridad administrativa: Laguna de objetivacin axiolgica (analoga; la
autoridad administrativa se rige bajo el principio de legalidad)
Particulares: no poseen este tipo de restriccin.

5- Anlisis comparativo de las Potestades Jurdicas:

Potestades Jurdicas:
Potestades Normativas: Creacin de normas.
Son cuatro potestades: Institutora, Constituyente, Legislativa y
Reglamentaria.

Potestades Regulatorias: creacin de reglas.

Son tres: Jurisdiccional, Administrativa y Autonoma Privada.
Tras todo Sistema Jurdico subyace un acto de fuerza que se institucionaliza y
que da al Derecho su carcter coercitivo.
LA POTESTAD CONSTITUYENTE QUEDA LIMITADA POR LA POTESTAD
INSTITUTORA ORIGINAL.
AOIDD: Hay condiciones:
Normativizacin coercitiva de la vida social: genera una potestad y
determina en quin recae.
Implicar una renuncia o redestinacin de la fuerza.
Quienes fundan el nuevo sistema jurdico deben ser capaces de
imponerse y hacer respetar las consecuencias del Acto Institutor
Original (eficacia)
Toda Potestad est determinada por la Potestad Superior.
EL DERECHO COMO ESTRUCTURA SE RIGE POR EL PRINCIPIO DE
CONCRECIN Y COMO FUNCIN POR EL PRINCIPIO DE LIMITACIN DE
LAS POTESTADES.
Hay una absoluta coherencia del Derecho:
No hay contradiccin entre normas, ni entre normas y reglas.
No hay contradiccin entre el funcionamiento de las diferentes
potestades.
TODO EL ORDENAMIENTO JURDICO CONDUCE A UN MISMO FIN:
REGULAR CONDUCTA SOCIAL ESPECFICA Y CONCRETA (producir reglas)
Jurisdiccin y Potestad Administrativa: ejercicio de funciones pblicasPrincipio de Legitimidad (Art. 7 Constitucin) (Norma General Exclusiva)
Autonoma Privada: Permisin en ausencia de una prohibicin- Ms amplia y
frtil (Norma General Inclusiva)
Art. 1445 C.C : marco fundamental de la creacin de reglas.

Los particulares participan en la creacin de las reglas derivadas del ejercicio

de la jurisdiccin y de la potestad administrativa.
Participan siempre los particulares en las reglas que los alcanzan o que
ordenan su conducta ( a lo menos se debe tener la posibilidad de intervenir en
si gestacin o impugnarla si proviene de una autoridad) POR ELLO ES QUE
EL DERECHO ES UNA CREACIN COLECTIVA.
(Debido proceso legal; efecto relativo de las sentencias judiciales)
Las reglas no son tan absolutamente heternomas; ya que en alguna medida
ellas requieren, sino de nuestra adhesin, al menos de nuestra intervencin.
(El Derecho es esencialmente participativo)
Cumplimiento espontneo del Derecho: REGLA PERSONAL, TCITA Y
AUTOCOMPUESTA
Personal: No concurre otra voluntad que no sea las del sujeto que la
invoca y la elabora.
Tcita: Debe existir como exigencia lgica del cumplimiento de la norma.
Autocompuesta: Quien da cumplimiento a la norma es el nico que crea
la regla integrando sus diversos elementos.
REGLA PERSONAL, TCITA Y AUTOCOMPUESTA: puede ser:
Perfecta: si no es objetada
Imperfecta: si queda sujeta a revisin y sustitucin.
Todo conflicto jurdico tiene su razn de ser en la confirmacin de dos reglas
personales, tcitas y autocompuestas.
Toda norma concede un Derecho e impone una obligacin.
Cuando un sujeto simplemente se niega a acatar una regla, la reaccin social
consiste en imponer esa conducta por medio de la fuerza: Ah hay una cuestin
administrativa no jurisdiccional (juicios ejecutivos)
Es la norma la que consagra la potestad y es la potestad la que da vida a la
norma y a la regla.
EL DERECHO SE AUTOGENERA EN UN PROCESO CONSTANTE Y
PERMANENTE.
El Derecho a travs del ejercicio de las potestades, se est creando y
recreando constantemente en un proceso indefinido en que todos, sin
excepcin, tienen participacin directa y determinante.

6- Funcin Referencial y Funcin Institucional del Derecho:

Norma Jurdica: Su estructura lgica se describe como un complejo
proposicional hipottico.
Combina en cada una de sus fases, un elemento descriptivo con uno
prescriptivo.
Primera Hiptesis: Su destinatario son los sujetos implicados en la
relacin. La consecuencia es la IMPUTABILIDAD.
-Si esta consecuencia ordenada (prescrita) no se cumple
espontneamente
Segunda Hiptesis: Su destinatario es el infractor y el Estado, quien
compromete su poder coercitivo. La consecuencia de ello es la
sancin.
El elemento diferenciador de una y otra consecuencia es el MBITO en que
se desarrollan:
Primera Hiptesis: Relativo y limitado (Privado)
Segunda Hiptesis: Interviene el Estado (Pblico)
Primero se describe una hiptesis, que prescribe una conducta, y la
prescripcin de la primera incumplida, se transforma en la descripcin de la
segunda. Entonces; si la primera hiptesis se cumple voluntariamente, no pasa
a la segunda.
Desarrollo de la Hiptesis:
Prescripcin original de conducta:
Si se cumple: Se agota la relacin
Si no se cumple: surge la hiptesis derivada, que ampla la relacin
jurdica (involucra al Estado). Si esta hiptesis tambin se incumple,
surge una nueva hiptesis derivada de sta.
El Derecho entonces, juega un papel muy diverso en ambas fases:
Primera fase: El Derecho acta REFERENCIALMENTE (el acatamiento
de la prescripcin que emana de la ejecucin de la hiptesis queda
entregado a una decisin AUTNOMA del sujeto pasivo.)
Segunda fase: El Derecho acta INSTITUCIONALMENTE, creando las
condiciones para hacer cumplir coercitivamente la prescripcin de
conducta derivada de la ejecucin de la segunda hiptesis
(incumplimiento de la prescripcin original)
La Prescripcin de conducta nacida de la primera hiptesis se cumple:
REFERENCIALMENTE: en forma autnoma por voluntad del sujeto
pasivo de la norma (mbito privado)
INSTITUCIONALMENTE: en forma heternoma por voluntad del sujeto
activo (pretensor) con el concurso coercitivo del Estado (campo pblico)
RELACIN JURDICA: de ella provienen los EFECTOS JURDICOS, que son
los que interesan al Derecho. stos consisten en la creacin, modificacin,

transferencia, transmisin o extincin de un derecho subjetivo. O sea, es un

PROYECTO o PROGRAMA CONDUCTUAL, que describe el comportamiento
que el sujeto pasivo u obligado deber desplegar a favor del sujeto activo o
pretensor, y a partir de ese momento se sigue el programa en su fase
coercitiva con intervencin del Estado. Por lo tanto, comprende tanto la
ejecucin forzada de la conducta debida y cuando sta no es posible o querida,
una conducta de reemplazo (sancin).
LO QUE MEJOR CARACTERIZA AL DERECHO, EN CONSECUENCIA, ES
LA INDISOLUBLE ATADURA QUE LIGA A AMBAS FASES DE LA NORMA.
Los efectos jurdicos tienen 4 vertientes:
Voluntad
Hecho daoso
Prohibicin Normativa
Situacin Jurdica Tpica
Los efectos jurdicos se definirn detalladamente: Regla particularespecficamente DOS proyectos de REGLA PERSONAL, TCITA Y
AUTOCOMPUESTA.
stas pueden ser:
Coincidentes: se desarrollan en el mbito referencial del derecho. Hay
dos posibilidades: Se desarrolla la conducta o no se desarrolla. Si no se
desarrolla, es un problema meramente administrativo (El Estado
interviene solo para detentar el monopolio de la fuerza). Aunque si el
cumplimiento forzoso se hace imposible, o el sujeto pasivo opta por una
sancin; se repite el mismo esquema anterior.
Divergentes: se desarrollan en el mbito institucional del derecho. Existe
conflicto jurdico.
Actividad Referencial del Derecho: es ilimitada y es cultural, porque es
posible generar toda suerte de relaciones jurdicas (interviene una
multitud de factores y antecedentes de la ms diversa ndole)
Actividad Institucional del Derecho: es limitada por la conducta
incumplida; slo puede imponerse la conducta por medio de la fuerza o
reclamarse la sancin.
La tensin slo se provoca en el mbito institucional: DRAMA DEL DERECHO.
Las reglas en contradiccin casi siempre derivan de la misma norma
produciendo:
Conflicto de interpretacin
Conflicto de Integracin (ausencia de norma que defina el conflicto)
Conflicto de situacin (apreciacin o comprobacin fctica)
Los rganos del Estado estn concebidos para sancionar incumplimientos
excepcionales, no generalizados; a la fase institucional solo pueden llegar
casos de excepcin. Es por ello que el Estado:

Privilegia la autocomposicin
Hace operar slo en subsidio la jurisdiccin y la potestad administrativa.
Todo esto abarata el costo de administracin del Estado.
7- Anlisis Comparativo entre la estructura lgica de la norma y la
estructura lgica de la regla:
La norma est compuesta por dos proposiciones lgicas de carcter hipottico
que se enlazan indisolublemente en forma conjuntiva o disyuntiva (depende la
teora).
Ambas proposiciones contienen, por lo mismo, una hiptesis (elemento
descriptivo) y una consecuencia (elemento prescriptito) que se ligan en la
categora del deber ser (IMPUTABILIDAD).
Regla:
Sus elementos arrancan de la norma y de la realidad fctica que ella
describe.
Una fase
Da cuenta de un hecho consumado, del cual nacen derechos y
obligaciones que se expresan y describen en la regla (Simple
proposicin lgica afirmativa)
Si las obligaciones no se cumplen, da lugar a otra regla diversa y
desvinculada de la primera que, por lo general, corresponder al
ejercicio de otra potestad regulatoria.
UN COMPLEJO PROPOSICIONAL HIPOYTICO SIRVE PARA FUNDAR
DOS REGLAS INDEPENDIENTES QUE SE EXPRESAN POR MEDIO DE
PROPOSICIONES AFIRMATIVAS.
Caractersticas:
NORMA:
Fundante
Hipottica (DEBE SER)
Compuesta (Complejo Proposicional)
De Naturaleza Bimembre (privada en la primera fase y pblica en la
segunda fase)
REGLA:
Fundada
Afirmativa (ES)
Simple
De Naturaleza Singular
La complementacin de ambas permite concretizar el mandato general y
abstracto de la norma y desarrollar el sistema normativo hasta alcanzar si fin
ltimo: resolver los problemas y conflictos que se plantean en la vida social.

La regla est referida a un hecho histrico y un efecto actual, real y presente.

(SOLO DESCRIBE, no prescribe)
La norma se refiere a un hecho futuro y a una consecuencia hipottica que
pende de la realizacin del hecho futuro.
LA REGLA NO GENERA DERECHOS, ellos son creados por la norma. La
regla da cuenta de su existencia (de un efecto ya producido). Por lo tanto, la
regla es una proposicin afirmativa, aun cuando da cuenta de derechos que
deben cumplirse (debe ser).
8- La Autonoma Privada como Potestad Supletoria y de Clausura:
De las potestades regulatorias, la autonoma privada es la que mayor
extensin e importancia tiene en el desarrollo del derecho.
La REGLA PERSONAL, TCITA Y AUTOCOMPUESTA slo tiene existencia y
aplicacin en el ejercicio de esta potestad y ninguna otra. El mandato
normativo se cumple ESPONTNEAMENTE de manera informal, slo
tratndose del ejercicio de la autonoma privada.
Cuando interviene la autoridad pblica, la regla slo existe en la medida que se
satisfacen exigencias formales estrictas, instituidas en la ley o el reglamento.
La Regla personal, tcita y autocompuesta puede aplicarse para el
cumplimiento de cualquier otra regla (una sentencia judicial o una resolucin
administrativa), suscitndose la incorporacin transitoria de la nueva regla al
sistema, consolidacin de la misma por el transcurso del tiempo o surgimiento
de un conflicto jurdico (como consecuencia se la objecin hecha por el sujeto
activo) y finalmente, sustitucin de la regla objetada por otra regla de
convalidacin (que puede ser una sentencia, una resolucin administrativa o
una convencin)
EL SUJETO PASIVO DE LA REGLA NO PUEDE HALLARSE AUSENTE DE
SU ESTABLECIMIENTO, SU VOLUNTAD ES SIEMPRE UN REQUISITO
ESENCIAL PARA HACER OBLIGATORIA (DAR VALIDEZ) A UNA REGLA,
CUALQUIERA SEA LA POTESTAD QUE DE ELLA EMANE.
La voluntad del imperado es el elemento ms importante en el desarrollo del
derecho.
Generalmente se restringe el concepto de autonoma privada a la facultad de
los particulares de crear sus propias reglas dentro del marco prefijado por la
norma (ley). Dos principios esenciales refuerzan esta potestad: el valor de ley
que se atribuye a todo contrato (art. 1545 del Cdigo Civil); y el amplio campo
en que se desenvuelve la actividad jurdica de los particulares (libertad
contractual).
A juicio de Pablo Rodrguez, esta potestad intervienes en la CREACIN DE
TODAS LAS DEMS REGLAS, cualquiera sea si origen.

La voluntad del sujeto imperado est presente, as sea real o virtualmente, en

la insercin de la resolucin de la resolucin administrativa en el sistema
normativo, y en el pronunciamiento de una sentencia judicial. En todos los
supuestos mencionados interviene una potestad: la autonoma privada. (Este
fenmeno se justifica por el carcter participativo del derecho)
Hay que destacar que dos de las tres potestades regulatorias son subsidiarias,
esto es, slo entran en funcionamiento en un mbito limitado, en ausencia de
la voluntad de los particulares y, generalmente, pudiendo ser sustituidas por la
autonoma privada.
Slo cabe la intervencin del Estado, a travs de la potestad administrativa y la
jurisdiccin, si estn en juego los intereses de la comunidad.
Si se quiere definir cules y qu alcance tienen los INTERESES DE LA
COMUNIDAD; ello depende de la IDEOLOGA POLTICA IMPERANTE
(cuestin eminentemente poltica). Los valores que se incorporarn a la norma
jurdica (valores objetivados) no pueden juzgarse en el derecho, sino en el
mbito de las ideologas polticas.
LA AMPLIACIN DEL CAMPO DE LA AUTONOMA PRIVADA, SE EXTIENDE
PARALELAMENTE A LA LIBERTAD INDIVIDUAL; CON EL LMITE DEL
INTERS DE LOS TERCEROS AJENOS A LA REGLA, EL INTERS DE LA
COMUNIDAD Y EL ESTADO COMO PERSONA JURDICA DE DERECHO
PBLICO.
LA AUTONOMA PRIVADA TIENE CARCTER DE POTESTAD DE
CLAUSURA (SE CIERRA EL CICLO JURDICO, DANDO ESTABILIDAD A
LAS RELACIONES SOCIALES)
La autonoma privada clausura toda posibilidad de invalidar la regla por otros
medios: INTANGIBILIDAD DE LAS CONVENCIONES; para resaltar la
imposibilidad de que otra potestad pueda afectar su fuerza obligatoria..
La autonoma de la voluntad clausura los efectos de las dems potestades,
que no acontece en el caso inverso, puesto que SIEMPRE PREFIERE LA
REGLA QUE SE HAN DADO LOS PARTICULARES, A CONDICIN DE QUE
ELLA SE HAYA ELABORADO CUMPLIENDO LAS EXIGENCIAS IMPUESTAS
EN LAS NORMAS, TANTO FORMAL COMO MATERIALMENTE.
La JURISDICCIN tiene una funcin adicional de CONTROL respecto de las
dems potestades regulatorias. Ella vela porque las reglas que se crean a
travs de la autonoma privada y la potestad administrativa cumplan con las
exigencias y presupuestos establecidos en las normas en que se fundan. Pero
advirtase que cuando se invalida o modifica una regla emanada de otra
potestad regulatoria, esta funcin es consecuencia de que, en verdad, NO SE
HA EJERCIDO LA POTESTAD REFERIDA SINO SLO APARENTEMENTE.

Por consiguiente, no se trata de una invasin de una potestad por otra, sino de
DESCALIFICAR, como tal, una regla que aparece generada por un PODER
MAL EJERCIDO y, por lo tanto, incapaz de forjarla (declara que hay una
apariencia carente de poder vinculante).
9- La Actividad Jurisdiccional:
Adems de los rasgos distintivos que ya se deducen de lo anterior, la actividad
jurisdiccional tiene caracteres distintivos.
La existencia de ciertos tribunales integrados a la administracin (Tribunales
tributarios) constituye una inexplicable distorsin al Estado de Derecho.
Es una aberracin, ya que se asocia dos potestades de diverso signo
(confunde los intereses sujetos a proteccin; se viola el principio de Debido
Proceso Legal < el tribunal competente no es ni podra considerarse imparcial>
El nico atenuante es que lo obrado por este tipo de tribunales puede ser
revisado por un tribunal ordinario (por medio del recurso de apelacin)
El juez, en el desempeo de sus funciones contrasta dos reglas personales
debiendo DEFINIR cul de ellas-o ninguna- se ajusta al fundamento normativo
en que se apoya (COHERENCIA MATERIAL Y FORMAL CON LA NORMA)
* Se excluyen los procedimientos destinados a hacer cumplir coercitivamente
una determinada regla, ya que no es propiamente una controversia jurdica;
puesto que al solo haber imposicin coercitiva de una conducta debida, es una
actividad administrativa (debera estar encomendada a FISCALAS PBLICAS)
El problema ms sensible del Derecho: EL PROCESO DE TRANSFERENCIA
DE LOS ELEMENTOS NORMATIVOS; obliga al intrprete, en general, a
reformularlos de acuerdo a sus particulares puntos de vista; de modo de
adaptar las reglas a la realidad de la poca en que se elaboran (cada juez dar
a estas preferencias valricas el sentido y proyeccin que l subjetivamente
considere). Todo esto permite mantener la LOZANA del Derecho a travs del
tiempo.
PARA DAR UNIDAD al Ordenamiento Jurdico, sera necesaria:
Una adhesin sincera de todos los creadores de reglas a los elementos
normativas que transfieren a estas ltimas para darles valor
Concepcin filosfica uniforme
Sino, una norma da lugar a varias aplicaciones, que incluso pueden ser
contradictorias. (Esto se da siempre en la Potestad Jurisdiccional y ms an,
en la administrativa, por la naturaleza poltica de la ltima); aunque se
requiere cierta UNIFORMIDAD para definir de manera, a lo menos similar,
aquellos CONCEPTOS ABIERTOS DE CONTENIDO POLTICO EN
SENTIDO AMPLIO; si no desaparece, por ejemplo, la seguridad jurdica.

La inmensa mayora de las normas no tiene un contenido poltico manifiesto e

inmediato. Gran parte de ellas son neutras en una perspectiva poltica, no as
valrica.

En la aplicacin de normas de contenido poltico inmediato y directo, primar

inevitablemente la posicin ideolgica del juez y la regla que ste construya
estar condicionada por este factor.
Entonces, la INFLUENCIA de la POLTICA se ATENUA por dos factores:
La objetivacin de los valores (que obliga al juez a establecer el alcance,
sentido y significado de un elemento normativo
La estructura jerarquizada del Poder Judicial, que, por medio de un
TRIBUNAL DE CASACIN consigue UNIFORMAR las interpretaciones,
a fin de darles una aplicacin que no difiera tratndose de casos
semejantes
De esa manera se neutraliza la influencia poltica, la cual, como quiera que
ocurra, estar presente de manera latente o manifiesta en el ejercicio de la
jurisdiccin y dems potestades regulatorias (los jueces son hombres y, por lo
tanto, estn inmersos en la realidad social y nadie podra exigirles renunciar a
sus preferencias ideolgicas.)
Ms peligrosa, pero menos frecuente, es la posibilidad de que los jueces
RELATIVICEN los elementos normativos, particularmente aquellos de ORIGEN
AXIOLGICO.
Es frecuente observar que los jueces, para esquivar el mandato normativo,
buscan la manera de interpretar la norma eludiendo la realizacin del valor
incorporado en ella (objetivado); y junto con eludir el cumplimiento de la norma
se transforman en LEGISLADORES, modificndola en funcin de SUS
PREFERENCIAS VALRICAS.
Por ello es que se necesitas JUECES LEALES, o sea, que enfrentados al
contenido de la norma no pretendan imponer sus preferencias, sino que
ACATEN estrictamente el alcance y significado de los elementos normativos,
todos los cuales, antes de incorporarse a la norma eran preferencias
autnomas de quienes ejercieron la respectiva potestad normativa.
La potestad jurisdiccional tiene un carcter SUPLETORIO que clausura el
ejercicio de las dems potestades regulatorias.
La jurisdiccin es la llamada a REEMPLAZAR aquellas reglas (sea que se
sustituya, se confirma o se modifique su contenido) cuando se suscita un
CONFLICTO en el campo de las potestades administrativa o la autonoma
privada. (Comprende una cierta facultad de CORRECCIN del ejercicio de las
otras dos potestades regulatorias)
O sea es trascendental que los jueces sean LEALES al mandato normativo, ya
que es la nica forma de que el Derecho sea un Sistema que ASEGURE una

sociedad regida por NORMAS GENERALES, PREEXISTENTES, CONOCIDAS

POR TODOS Y QUE SE CUMPLAN.
10- El Derecho Informal:
FUENTES FORMALES DEL DERECHO:
Constitucin
Ley
Reglamentos de ejecucin y autnomos
Sentencias judiciales
Resoluciones administrativas
Actos y contratos
*Costumbre (cuando tiene valor jurdico)
*Tratados Internacionales
*Legislacin Irregular
MANIFESTACIONES JURDICAS INFORMALES:
Por sobre todo el ordenamiento jurdico y sus expresiones formales, gravitan
los GRANDES PRINCIPIOS (o espritu general de la legislacin) que
INSPIRAN el contenido de las diversas prescripciones de conducta
incorporadas al Sistema (aunque no obligan de manera directa e inmediata).
Sirven para FIJAR EL VERDADERO SENTIDO Y ALCANCE DE UNA NORMA
(fase de interpretacin formal en la teora de Pablo Rodrguez); para
INTEGRAR UNA LAGUNA LEGAL y PARA RELACIONAR DIVERSAS
DISPOSICIONES EN TORNO A UN NCLEO CENTRAL (anlisis sistemtico
del derecho), entre otros.
EQUIDAD NATURAL: SENTIDO INTUITUVO DE JUSTICIA, APLICADO A UN
CASO O SITUACIN CONCRETA, CON PRESCINDENCIA DEL DERECHO
POSITIVO. Esta intuicin viene dada por la formacin cultural e influye de
manera determinante a la hora de cumplir voluntariamente un mandato
normativo)
Para los efectos de la fase formal de interpretacin, para integrar una laguna
legal, y aun para hacer posible el cumplimiento espontneo del derecho; juega
tambin un papel importante.
MANDATOS NORMATIVOS TCITOS: Tienen un carcter INSTRUMENTAL.
Llamamos mandatos normativos tcitos a las instituciones que, si bien
terminan manifestndose en las expresiones formales del derecho,
permanecen en un mbito virtual, sin llegar a constituir una fuente formal en s
mismos (Ej.: en el campo del derecho privado la ausencia de una prohibicin
implica una autorizacin para realizar el acto; si las partes no acuerdan una
reglamentacin especial al celebrar sus actos, corresponde aplicar las normas
supletorias de su voluntad consagradas en la ley, etc.)

Son muy importantes para el funcionamiento del sistema normativo; todos ellos
hacen posible que la TAREA CREADORA DEL INTRPRETE pueda
desarrollarse reforzando la COHERENCIA del derecho (una de sus virtudes
cardinales)
El DERECHO FORMAL PERMITE EXTRAER LOS PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO ; LA EQUIDAD NATURAL ES OTRO INSTRUMENTO PARA
UNIFICAR EL CONTENIDO DE LOS DIVERSOS MANDATOS NORMATIVOS
(puesto que la intuicin de justicia, tiene como antecedente obligado y
necesario el CONOCIMIENTO E INTERNALIZACIN DEL SISTEMA
JURDICO)
Los MANDATOS NORMATIVOS TCIUTOS tienden a EXTENDER LOS
MANDATOS NORMATIVOS EXPRESOS; aumentando la eficacia del derecho
y su capacidad para cubrir la totalidad de las conductas sociales.
Podemos entonces, definir DERECHO INFORMAL: Derecho subyancente que
forma parte del sistema normativo y que no tiene una expresin objetiva, sino
ms bien se desprende del ordenamiento.
La llamada realizacin espontnea del derecho es un presupuesto fundamental
del Estado de Derecho; el sujeto imperado para cumplir espontneamente el
derecho, procede por s mismo a concretizar el mandato normativo, a travs de
la regla personal, tcita y autocompuesta (medio del que se vale el sujeto
pasivo de la conducta impuesta en la norma para cumplir dicho mandato)
Como resulta obvio, estas reglas, cuya razn de ser se encuentra en el
cumplimiento espontneo de la norma, integran un rea informal del derecho.
(Se caracterizan por su informalidad, evidenciada en su autocomposicin; y por
su precariedad, debido a que pueden ser impugnadas y sern siempre
sustituidas por otra regla formal).
Ni siquiera la reiteracin universal de estas reglas puede citarse como
precedente para darles validez jurdica, salvo cuando ellas pueden ser
constitutivas de una costumbre jurdica (Art. 5 Cdigo de comercio).
La Regla personal, tcita y autocompuesta es unilateral.
Podra sostenerse que es una REGLA OFERTA, puesto que queda
condicionada a la aceptacin expresa o tcita del sujeto al que va dirigida.
No tiene valides por s misma, a partir de su gestacin. Ella slo obliga
provisionalmente, mientras no sea impugnada y se encuentren pendientes los
plazos que las normas conceden para estos efectos. LA VALIDEZ DE ESTA
REGLA SOLO SE CONSOLIDA POR EL TRANSCURSO DEL TIEMPO.
El nico sujeto que puede darse una regla personal, es el SUJETO PASIVO
del mandato contenido en la norma. El pretensor o sujeto en cuyo beneficio se
establece el mandato normativo no puede imponer al sujeto pasivo la medida
de su obligacin. Ello importa la expresin de una PRETENSIN y ella no se
inserta jams ni siquiera provisionalmente al ordenamiento jurdico. (Si es que

no es aceptada por el deudor o confirmada por una regla positiva, carece de

poder vinculante)
La autonoma de la voluntad confiere poder para crear reglas unilateralmente
cuando el gravamen lo soporta quien ejerce esta potestad (el sujeto se grava a
s mismo), pero carece de poder para imponer un deber de conducta a un
tercero si ste no consiente en obligar (slo puede OBLIGARSE A SI MISMO;
EL NIC QUE PUEDE OBLIGAR A LOS TERCEROS ES UNA POTESTAD
PBLICA)
NORMA, INTERPRETACIN Y REGLA SON LAS TRES ETAPAS BSICAS
DEL DESARROLLO DEL ORDENAMIENTO JURDICO. Todo ello en funcin
de la CONCRECIN, que permite transitar entre la generalidad de la norma y
la singularidad de la regla.
Mientras la regla no se elabore la norma no pasar de ser un proyecto
incompleto para gobernar la vida social.
Es frecuente que la norma entregue a otra norma inferior su reglamentacin:
REGLAMENTOS DE EJECUCIN: a travs de ellos se especifican requisitos y
presupuestos para elaborar las reglas que harn posible la ejecucin de la
norma superior (ley). Tienen por objeto LIMITAR LAS FACULTADES DE LOS
IMPERADOS EN TODO LO RELATIVO AL CUMPLIMIENTO DE LA NORMA,
Dichos reglamentos no pueden vulnerar el contenido de la norma fundante ni
modificar la conducta que sta impone.
REGLAMENTOS AUTNOMOS: Normas generales y abstractas dictadas en
virtud de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica que versan
sobre materias que no son propias de ley.
De ellos, se sigue que el JEFE DE ESTADO, en nuestro sistema poltico,
cumple una TRIPLE FUNCIN en el MBITO NORMATIVO:
rgano que interviene en el ejercicio de la potestad constituyente
(siendo el nico facultado para convocar a la ciudadana a procesos
plebiscitarios)
Colegislador ( (con atribuciones muy superiores a las que detentan las
cmaras)
Por s solo puede dictar reglamentos autnomos, sobre materias que no
son propias de ley
* A ello se pueden agregar otras prerrogativas en lo relativo al
funcionamiento de la legislatura.
La mayor dificultad con la que tropieza el derecho el derecho es la
DISPERSIN DE LAS REGLAS y la posibilidad de que una misma norma
pueda dar origen a reglas diferentes y, aun, contradictorias.
Carece de importancia el hecho de que existan reglas contradictorias en el
mbito de los particulares (autonoma privada); ya que ellos pueden disponer

libremente de sus derechos, siempre que no sobrepasen las NORMAS DE

SEGURIDAD (A lo ms la institucionalidad velar por ello)
Pero la dispersin o contradicciones que suele acusar la jurisprudencia judicial
y administrativa s son importantes, puesto que constituye un agente de
permanente descontento en la sociedad. La existencia de normas
diametralmente diversas cuando ellas regulan situaciones semejantes, pone en
entredicho al derecho y debilita el sistema.
El derecho, como forma de organizacin social, realiza dos aportes
trascendentales:
Excluye el uso de la fuerza al margen del Estado (por lo mismo, al
margen de la norma)
Regula todas las conductas humanas a travs de mandatos generales,
preexistentes e impersonales que anticipan la reaccin del Estado frente
a un quebrantamiento.
Todo ello supone una APLICACIN (interpretacin formal y creacin de
reglas) uniforme de las normas, ya que ello es la medida de la IGUALDAD y
el FIN LTIMO DEL SISTEMA (por ello la aplicacin de las normas no
puede ser arbitraria ni discriminatoria)
La realizacin espontnea del derecho, una de las bases de la plena juridicidad
y presupuesto ineludible de su funcionamiento, slo se consigue cuando las
reglas efectivamente surgen de las normas fundantes, cuando ellas (las reglas)
recogen los elementos genticos que las insertan en el ordenamiento, y
cuando el ejercicio de la potestad se ha realizado cumpliendo los requisitos y
presupuestos formales y materiales contenidos en las normas que las regulan.
NORMA, REGLA Y CONDUCTA, TERMINAN SIENDO AS LA MISMA
COSA
ste es el ESQUEMA PTIMO: Supone que la NORMA sea adecuadamente
INTERPRETADA y que la CONDUCTA se AJUSTE a las REGLAS, en lo
posible SIN NECESIDAD de recurrir a la FUERZA.
(Este ptimo depende de que entendamos cmo funciona el Sistema, y cmo
est estructurado y de que seamos honestos y cumplamos con los mandatos
jurdicos sin esquivarlos con trampas y resquicios.
11- Estructura Funcional del Derecho (A manera de Sntesis):
Relacin dinmica y necesaria entre las manifestaciones positivas del
ordenamiento jurdico (fuentes formales) y el ejercicio de las potestades.
Ninguna norma se incorpora al sistema normativo sino en la medida en
que se cumplan las normas superiores y ninguna potestad se ejerce
sino de la manera prevista y establecida en las normas. (EL DERECHO
SE AUTOGENERA Y SE AUTOREGULA)
Es un Ordenamiento HERMTICO, que recoge las fuentes materiales
de la realidad, y las incorpora al sistema, transformndolas en
elementos propiamente jurdicos.

El Ordenamiento jurdico se desarrolla en una doble perspectiva:

FUNCIONALMENTE por efecto del ejercicio de las potestades con una
proyeccin axiolgica (los valores se van objetivando y su carcter pasa
de autnomo a heternomo); y ESTRUCTURALMENTE a travs de un
continuo proceso de concrecin que concluye con un mandato
especfico y particular.
La primera norma (fundante del ordenamiento jurdico= tiene dos rasgos
distintivos: se afinca en los valores que inspiran al primer legislador y se
impone por la capacidad de hacerse obedecer).
De ellos surgen dos efectos muy importantes:
Nace el Estado (Sistema Jurdico)
La fuerza queda exclusivamente al servicio del cumplimiento de la
norma (coercin)
A partir de este momento la lucha por el poder pasa de ser fuerza bruta
a ser lucha poltica.
El Sistema Jurdico tiene una validez original axiolgica (ya que son los
valores que mueven al primer legislador lo que determina su imposicin
a los dems integrantes del grupo social)
El AOIDD puede recoger muchos valores de la ms variada ndole
(PLASTICIDAD AXILGICA) pero el que no pudo faltar es la
NORMATIVIZACIN COERCITIVA DE LA VIDA SOCIAL
Hay dos valores propiamente jurdicos; la normativizacin coercitiva de
la vida social, que es de carcter instrumental (el supuesto necesario en
que se sustenta la primera constitucin; base del derecho), y la
SEGURIDAD JURDICA, que es un valor de situacin, que resulta de la
aplicacin efectiva del sistema normativo. (producto ms preciado del
derecho)
El Sistema normativo arranca su valides de un acto original en el que
confluye un elemento axiolgico (normativizacin coercitiva de la vida
social) y un elemento sociolgico (acatamiento efectivo de la norma
primaria; unido indisolublemente a la capacidad del primer constituyente
para hacerse obedecer). De la combinacin valor y eficacia nace una
potestad jurdica original y a partir de ella la validez jurdica es derivada.
La validez jurdica estar condicionada por la transferencia de los
elementos genticos (esenciales): los valores objetivados.
La interpretacin es el mecanismo ms importante, porque est
presente en la funcin de ejecucin y produccin de la norma superior
(desde el establecimiento de la norma original), y porque de ella surgen
las normas inferiores, y por cierto, las reglas.
La interpretacin es un instrumento que permite traspasarlos elementos
genticos de la norma superior a la inferior o las reglas y esto es lo que
confiere validez jurdica a la norma o la regla creada por el intrprete,
vale decir, el titular de la respectiva potestad.
La norma jurdica, en cuanto mandato coercitivo, tiene dos fases
distintas: una referencial, meramente indicativa; y otra institucional,
pasando a intervenir en ella el Estado.

El Derecho siempre permite cumplir el mandato normativo

espontneamente, en una relacin en que no participa el Estado,
pudiendo clausurarse su intervencin cuando se acata voluntariamente
lo ordenado ( regla personal, tcita y autocompuesta)
El poder de concrecin es tan fuerte que toda su importancia se vaca
en la regla. El sujeto cumple, por lo general, reglas y no normas
Las normas slo pueden cumplirse en el proceso de elaboracin de las
reglas, pero no al desplegar otras conductas sociales.
Las normas son meros marcos dentro de cuyos lmites se van
elaborando las reglas que efectivamente ordenan conducta social.
Importancia de la regla personal, tcita y autocompuesta: surge como
una necesidad de singularizar el mandato general y abstracto en el
proceso de realizacin espontnea del derecho.
En la construccin de la regla personal, tcita y autocompuesta,
subyace la explicacin del denominado conflicto jurdico, que a la postre
consiste en contraponer diversos proyectos de reglas personales.