DE LAS OBLIGACIONES.

REN RAMOS PAZOS.

Resumen.

d) Reales: son absolutos. Personales: son relativos, slo se

pueden exigir del deudor.
e) (Ejercicio) Reales: se consolidan con su ejercicio.
Personales: se extinguen con su ejercicio (con el pago).
f) (Contravencin) Reales: pueden ser violados por
cualquiera. Personales: slo por el deudor.
g) Reales: slo pueden ser creados por ley (numero
clausus). Personales: las partes pueden crear cualquier
tipo (numero apertus).

Captulo Primero. CONCEPTOS GENERALES.

1. Introduccin.
crditos.

Derechos

reales

personales

4. Crticas a la concepcin clsica.

Art. 577 inc. 1 CC. Derecho real es el que tenemos
sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

1) En los derechos reales tambin hay un sujeto pasivo: la

colectividad, la cual debe abstenerse de realizar actos
que perturben o impidan el ejercicio del derecho.
2) Las relaciones jurdicas se dan entre personas, no con
cosas. Pero las cosas son fundamentales en los derechos
reales, no as en los personales, en que slo son el objeto
de la obligacin de dar.
3) No es esencial que los derechos reales sean perpetuos y
los personales transitorios. La perpetuidad se da slo en
el dominio.

Art. 578 CC. Derechos personales o crditos son los que

slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las
obligaciones correlativas;
2. Las nociones de derecho personal o crdito y
obligacin son correlativas.
Se habla de derecho personal o de obligacin segn si se
mire desde el punto de vista del acreedor o del deudor.

5. Concepto de obligacin.

3. Diferencias entre derechos reales y personales.

Obligacin: vnculo jurdico entre dos personas

determinadas deudor y acreedor- , en virtud del cual la primera
se encuentra en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer
algo en favor de la segunda.

Diferencias segn la doctrina clsica:

a) Reales: relacin persona a cosa. Personales: relacin
entre dos sujetos.
b) (Contenido) Reales: poder jurdico inmediato sobre la
cosa. Personales: el titular slo puede obtener el beneficio
mediante un acto del obligado.
c) (Forma de adquisicin) Reales: ttulo y modo de adquirir.
Personales: basta el ttulo.

Desde el punto de vista del acreedor, es un crdito; desde

el del deudor, es una deuda.
Relacin jurdica: relacin protegida por el derecho
objetivo. Si el deudor no cumple, puede ser compelido a hacerlo.

Art. 2465 CC. Toda obligacin personal da al acreedor el

derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races
o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose
solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.

1) Permite entender la naturaleza de las obligaciones

naturales, en que hay deuda, pero no responsabilidad.
2) Permite entender la naturaleza de la fianza, en que una
persona asume una deuda ajena. Discutible, porque el
fiador tambin es deudor, aunque no del mismo grado que
el principal.

Por tanto, cuando se contrae una obligacin, se responde

de su cumplimiento con todo el patrimonio: derecho de prenda
general.

7. Sujetos de la obligacin: acreedor y deudor.

6. Elementos constitutivos de la obligacin.
Acreedor: titular del derecho personal en virtud del cual
puede exigir una prestacin del deudor.

Se discute sobre lo que en esencia constituye la

obligacin:

Deudor: quien debe dar, hacer o no hacer algo en favor

del acreedor.

A) Para algunos, consiste en el deber del deudor de

observar un determinado comportamiento. En este
sentido, toda obligacin importa una restriccin de libertad
del deudor. Si no cumple, el crdito se hace efectivo sobre
su patrimonio, pero esto ya no es parte de la obligacin
.
B) Otros ponen nfasis en la responsabilidad del deudor. Lo
que en esencia constituye la obligacin es el hecho que el
patrimonio del deudor quede afecto a su cumplimiento.

En los contratos bilaterales, ambas partes tendrn el

carcter de acreedoras y deudoras.
Los dos sujetos deben ser personas determinadas, o al
menos determinables. Se discute en doctrina si es indispensable
para el nacimiento del derecho que el sujeto exista con
anterioridad.

La primera posicin se funda en una base tica; la

segunda, en una econmica.

Tanto el deudor como el acreedor pueden ser una o varias

personas.

Concepto unitario de la obligacin: comprende tanto el

deber de prestacin (deuda) como el sometimiento del patrimonio
(responsabilidad).

8. Del objeto de la obligacin.

Objeto de la obligacin: prestacin a que se obliga el
deudor. Es un determinado comportamiento, positivo o negativo.

Concepto no unitario: existencia autnoma de la deuda y

la responsabilidad, que pueden yuxtaponerse.

De acuerdo al Art. 1438 CC, es lo que el deudor debe dar,

hacer o no hacer.

Importancia prctica de la diferencia:

Fuentes de las obligaciones: hechos jurdicos que dan

nacimiento, modifican o extinguen las relaciones de derecho y las
obligaciones.

9. Caractersticas de la prestacin.
a) Debe ser fsica y jurdicamente posible: se debe poder
realizar. La imposibilidad puede ser absoluta o relativa.
b) Debe ser lcita: no debe estar prohibida por la ley, ni ser
contraria a las buenas costumbres o al orden pblico (Art.
1461 inc. final CC).
c) Debe ser determinada, o a lo menos determinable: que
est precisada, o que pueda definirse sin necesidad de
otro acuerdo de las partes (Art. 1461 inc. 2 CC respecto
de las obligaciones de dar).

12. Clasificacin.
De acuerdo al Art. 578 CC, las fuentes seran el hecho del
deudor y la ley.
El hecho del deudor incluye:
a) El acuerdo de voluntades (contrato).
b) El hecho voluntario lcito no convencional (cuasicontrato).
c) La conducta negligente que causa dao a otro (cuasidelito
civil).
d) El hecho doloso que causa dao a otro (delito civil).

10. Para que exista obligacin debe la prestacin tener

contenido patrimonial (pecuniario)?
As se entendi en un principio. Pero luego se distingui la
prestacin en s del inters del acreedor. La primera debe tener
un contenido patrimonial; si no es as, no se puede ejecutar en el
patrimonio del deudor. El segundo puede ser patrimonial, moral,
cientfico, etc.
El derecho de obligaciones es eminentemente patrimonial,
pero los intereses econmicos pueden aparecer vinculados a
otros que no lo son, e incluso pueden presentarse intereses no
propiamente econmicos como objeto de la obligacin. Ej.
Derecho del trabajo, indemnizacin del dao moral, etc.
Si se niega la validez de una obligacin por no tener
contenido econmico, se limita arbitrariamente la autonoma de la
voluntad.

Art. 1437 CC. Las obligaciones nacen, ya del concurso

real de las voluntades de dos o ms personas, como en los
contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los
padres y los hijos sujetos a patria potestad.
En resumen, las fuentes de las obligaciones para el CC
son el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.
13. Crticas a la clasificacin anterior.
Segn una opinin muy generalizada, slo la voluntad y la
ley pueden generar obligaciones. En los cuasicontratos, los
delitos y los cuasidelitos, las obligaciones nacen porque as lo

Captulo Segundo. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

11. Concepto.

establece la ley. Pero se podra aplicar la misma lgica a los

contratos.

voluntad del deudor como fuente de obligaciones, por Ej. en el

pagar.

14. La voluntad unilateral como fuente de la obligacin.

Captulo Tercero. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES.
Obligacin nacida de la voluntad unilateral: la que contrae
un sujeto mediante su mera manifestacin de querer obligarse.
Esta obligacin es distinta a la oferta, porque vincula desde el
primer momento al declarante sin necesidad de aceptacin,
insertndose desde entonces como un valor activo en el
patrimonio del acreedor.

PRRAFO I. DIVERSAS CLASIFICACIONES.

16. Clasificacin de las obligaciones.
1. Eficacia:
a) Civiles.
b) Naturales.

Ej. Art. 632 inc. 2 CC (promesa de recompensa al que

denuncie el hallazgo de una especie al parecer perdida), Art. 99
CCom (oferente que se obliga a no disponer de la cosa sino
pasado cierto tiempo o desechada la oferta).

2. Objeto:
a) Forma: positivas y negativas.
b) Determinacin del objeto: de especie o cuerpo
cierto y de gnero.
c) Contenido de la prestacin: de dar (entregar),
hacer y no hacer.
d) De dinero y de valor.
e) Nmero de cosas: de objeto singular y de objeto
plural (de simple objeto mltiple, alternativas y
facultativas).

Se discute en doctrina la fuerza obligatoria de la voluntad

unilateral, pero tiene cada da ms aceptacin.
15. En Chile, se acepta la voluntad unilateral como
fuente de las obligaciones?
A) Posicin dominante: El CC no la acepta, salvo la situacin
excepcional del Art. 632 inc. 2 CC. Bello sigui a Pothier,
que no la aceptaba.
B) La declaracin unilateral de voluntad puede tener cabida
en el Art. 1437 CC, pues es justamente un hecho
voluntario de la persona que se obliga.

3. Sujeto:
a) De unidad de sujeto.
b) De pluralidad de sujeto (simplemente conjuntas o
mancomunadas, solidarias e indivisibles).
4. Forma de existir:
a) Principales.
b) Accesorias.

La jurisprudencia ha dicho que no hay ms fuentes que

las del Art. 1437 CC, pero fallos recientes han aceptado la sola

19. Obligaciones causales y abstractas o formales.

5. Efectos:
a) Puras y simples.
b) Sujetas a modalidad.

Abstractas o formales: se produce una separacin entre la

relacin subyacente y la obligacin. Ej. Cuando una persona
suscribe un pagar, la causa de la obligacin proviene de un
contrato diferente. El deudor no puede oponer al tercero la
excepcin de falta de causa, para que circule.

PRRAFO II. NUEVAS CATEGORAS DE OBLIGACIONES.

PRRAFO III. OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES.

17. Obligaciones de medio y de resultado.

20. Concepto, definiciones.

Es aplicable a las obligaciones de hacer.

Art. 1470 incs. 1 a 3 CC. Las obligaciones son civiles o

meramente naturales.

1) De medio: aquellas en que el deudor se compromete

nicamente a hacer todo lo posible y necesario, poniendo
para ello la suficiente diligencia, para alcanzar un
resultado determinado. Ej. Obligacin de un abogado o un
mdico.

Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su

cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que
se ha dado o pagado en razn de ellas.

2) De resultado: aquellas en que el deudor para cumplir

debe alcanzar el resultado propuesto. Ej. Obligacin del
contratista de construir una casa.

La obligacin civil tambin otorga excepcin para retener

lo pagado.

Importancia de la distincin: determinar cundo la

obligacin se entiende cumplida.

21. Origen y fundamento de las obligaciones naturales.

18. Obligaciones reales, propter rem o ambulatorias.

Su origen se encuentra en Roma. Su fundamento actual

es eminentemente tico.

En ellas la persona del deudor queda determinada por su

calidad de dueo, poseedor o titular de un derecho real sobre
una cosa, de manera que la obligacin se traspasa junto con ella
o con el derecho real en que incide. Ej. Obligacin de pagar los
gastos comunes (Art. 4 inc. 4 Ley 19.537 sobre Copropiedad
Inmobiliaria).

21 bis. Naturaleza de la obligacin natural.

Hay diversas opiniones:

A) Es una obligacin no jurdica, sino moral o de conciencia,

o social, que slo produce un efecto jurdico: no se puede
repetir lo pagado.
B) Slo se convierte en jurdica con el pago.
C) Jurdicamente no es una obligacin (vnculo jurdico entre
deudor y acreedor), sino un hecho que justifica la
atribucin patrimonial que se hizo al acreedor, es slo una
justa causa para el pago. Por eso no procede repeticin.
D) Para nuestros autores, son verdaderas obligaciones, pues
constituyen un vnculo jurdico entre personas
determinadas que produce efectos jurdicos (retener lo
pagado). No son simples deberes morales.

b) El pensamiento del autor del CC es claro.

c) El Art. 2296 CC, al referirse a las obligaciones
naturales, se remite al Art. 1470 CC, demostrando
que no hay otras.
B) No es taxativo.
a) El Art. 1470 CC las define, por lo que cualquier
situacin que encuadre en la definicin es una
obligacin natural.
b) La frase tales son significa ejemplificacin.

22. Las obligaciones naturales en el derecho chileno.

Art. 1470 inc. 4 CC. Tales son:
La mayora de la doctrina se inclina por la segunda tesis,
pero no hay unanimidad sobre cules seran los otros casos de
obligaciones naturales. Se mencionan:

1. Las contradas por personas que teniendo suficiente

juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse
segn las leyes, como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3. Las que proceden de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento
que no se ha otorgado en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de
prueba.

a) La multa en los esponsales (Art. 99 CC). Pero la mayor

parte de la doctrina no est de acuerdo, porque el Art. 98
CC dice que los esponsales no producen obligacin
alguna ante la ley civil.
b) Lo dado por un objeto o causa ilcita a sabiendas (Art.
1468 CC). En este caso, parece tratarse ms de una
sancin que de una obligacin natural.
c) Situacin del deudor que paga ms all de lo que debe
por gozar del beneficio de inventario (Art. 1247 CC) o del
beneficio de competencia (Art. 1625 CC). La doctrina
estima que en estos casos hay una renuncia al beneficio,
pues si paga ms all, est pagando una obligacin civil.
d) Pago de intereses no estipulados (Art. 2208 CC y Art. 15
Ley 18.010 sobre Operaciones de Crdito de Dinero).
Tampoco hay obligacin natural; lo que ocurre es que la

23. Las obligaciones naturales son taxativas en Chile?

Siendo excepcionales, no hay ms que las que la ley
contempla. Son slo las del Art. 1470 CC?
A) El Art. 1470 CC es taxativo.
a) La frase tales son importa taxatividad.

gratuidad no se presume, por lo tanto se est pagando

una obligacin civil.
e) Pago de una deuda de juego o apuesta en que predomina
la inteligencia (Art. 2260 CC). En este caso habra una
verdadera obligacin natural.

Como ya no existen ms incapaces relativos, si

eliminamos al disipador, la disposicin, que seala a los menores
adultos como ejemplo, pasa a ser taxativa.
Si la obligacin es nula por otro motivo, es obligacin civil
nula, no natural.

24. Obligaciones naturales contempladas en el artculo

1470.

Desde cundo la obligacin es natural?

A) Desde que se declara la nulidad, pues antes la obligacin

Se establecen 2 tipos:

es vlida y produce todos sus efectos. Se funda en los

Arts. 1684 y 1687 CC.

a) Obligaciones civiles nulas y rescindibles.

b) Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas.

B) Desde que el acto se celebr por los incapaces relativos.

25. Obligaciones naturales provenientes de obligaciones

civiles nulas o rescindibles.

1. El Art. 1470 N 1 CC dice las contradas, es decir, la

obligacin se contrajo como natural.
2. El Art. 2375 N 1 CC niega la accin de reembolso
cuando la obligacin del deudor principal es
puramente natural y no se ha validado por ratificacin
o lapso de tiempo, siendo slo posible validar
obligaciones antes de que se declare la nulidad.
3. El Art. 1470 N 1 CC no habla de obligaciones nulas.

A ellas se refiere el Art. 1470 N 1 y 3 CC.

26. Caso del artculo 1470 N 1.
Se refiere a los incapaces relativos, jams a los absolutos,
cuyos actos no producen ni aun obligaciones naturales (Art. 1447
inc. 2 CC).

Importancia de la discusin: si se sigue la primera opinin,

todo deudor que pague antes de la declaracin de nulidad, paga
una obligacin civil, aunque los vicios que la hicieron anulable
hayan desaparecido.

No hay duda de que los menores adultos quedan

comprendidos. Pero se discute si los disipadores tambin.
Algunos piensan que no, pues estn interdictos justamente por
no tener suficiente juicio y discernimiento. La opinin contraria
sostiene que el disipador no es un enajenado mental, sino slo
un administrador imprudente, que tiene suficiente juicio y
discernimiento.

27. Caso del artculo 1470 N 3.

1. A qu clase de actos se refiere?
A) Se aplica tanto a los actos unilaterales como a los
bilaterales.
B) Se aplica slo a los unilaterales:

a) Normalmente la expresin actos se emplea para

referirse a los actos unilaterales.
b) El ejemplo dado es un acto unilateral.
c) La norma fue tomada de Pothier que as lo entendi
(razn histrica).
d) Sera injusto aplicarlo a los actos bilaterales. Ej. Se
vende un bien raz por instrumento privado, el
comprador no podra obtener la tradicin (porque el
CBR no va a inscribir) ni tampoco la restitucin del
precio.

A) Desde que
prescripcin.

transcurre

el

tiempo

para

alegar

la

B) Desde que se declara la prescripcin:

a) Antes de que se declare la prescripcin existe una
obligacin civil.
b) Si se acepta la otra tesis, se confunden la renuncia de
la prescripcin y el cumplimiento de la obligacin
natural.

2. Desde cundo existe obligacin natural en este caso?

La mayora de la doctrina nacional apoya la segunda
tesis, pero la jurisprudencia se inclina por la primera.

La situacin es igual al caso anterior, pero en vez de decir

las contradas, dice las que proceden. Adems, no juega el
argumento del Art. 2375 CC, porque tratndose de nulidad
absoluta, no cabe ratificacin.

30. Obligaciones civiles que no han sido reconocidas en

juicio por falta de pruebas (art. 1470 N 4).

28. Obligaciones naturales provenientes de obligaciones

civiles degeneradas.

Para encontrarnos en esta situacin deben cumplirse 3

requisitos:

A ellas se refiere el Art. 1470 N 2 y 4 CC.

1. Que haya habido un pleito demandndose el pago de la

obligacin.
2. Que el deudor haya ganado el pleito.
3. Que la absolucin se deba a que el acreedor no pudo
probar la existencia de la obligacin.

29. Obligaciones civiles extinguidas por prescripcin (art.

1470 N 2).
El Art. 1567 N 10 CC contempla a la prescripcin como
un modo de extinguir las obligaciones, lo que no es efectivo,
porque de acuerdo al Art. 1470 N 2 CC, prescrita la obligacin
civil, se transforma en natural. En consecuencia, lo que se
extingue por prescripcin no es la obligacin, sino la accin para
exigir su cumplimiento.

Si se debe a otro motivo, no hay obligacin natural, y se

produce la cosa juzgada.
31. Efectos de la obligacin natural.
a) Pagadas, dan excepcin para retener lo que se ha dado o
pagado en virtud de ellas (Art. 1470 inc. 3 CC).

Desde qu momento la obligacin es natural?

El pago debe reunir los siguientes requisitos:

contra el naturalmente obligado, no extingue la obligacin

natural.

a) Exigencias generales de todo pago.

b) Debe ser hecho voluntariamente por el deudor
(Art. 1470 inc. final CC).

e) No pueden compensarse legalmente, pues no son

actualmente exigibles (Art. 1656 N 3 CC).

No hay unanimidad respecto de lo que esto

significa:

PRRAFO IV. OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS.

32. Concepto.

A) Que el deudor sepa que paga una obligacin

natural.
B) Que el deudor pague en forma espontnea, sin
coaccin. sta doctrina ha sido seguida por la
jurisprudencia.

Positiva: aquella en que el deudor se obliga a una

determinada accin (dar o hacer).
Negativa: aquella en que el deudor debe abstenerse de
realizar algo que, de no mediar la obligacin, podra efectuar (no
hacer).

c) Quien paga debe tener la libre administracin de

sus bienes (Art. 1470 inc. final CC). Esto debe
entenderse como libre disposicin de sus bienes,
pues todo pago supone transferir la propiedad del
objeto pagado.

Importancia de la distincin: en caso de incumplimiento,

las obligaciones negativas se rigen por el Art. 1555 CC. Adems,
la indemnizacin de perjuicios se debe, en las obligaciones
positivas, desde que el deudor se constituye en mora; en las
negativas, desde la contravencin (Art. 1557 CC).

b) Pueden ser novadas: Art. 1630 CC. Para que sea vlida
la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva
como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos
naturalmente.

PRRAFO V. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO

CIERTO Y OBLIGACIONES DE GNERO.
33. Concepto.

c) Pueden ser caucionadas por terceros (Art. 1472 CC). La

razn de que puedan ser caucionadas slo por terceros
es que al ser natural la obligacin principal, el acreedor no
tiene accin tampoco para demandar el cumplimiento de
la caucin, pues lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.

Se aplica a las obligaciones de dar o entregar.

De especie o cuerpo cierto: aquellas en que la cosa
debida est perfectamente especificada e individualizada. Se
debe un individuo determinado de un gnero determinado.
De gnero: aquellas en que se debe indeterminadamente
un individuo de una clase o gnero determinado (Art. 1508 CC).

d) No producen la excepcin de cosa juzgada: Art. 1471 CC.

La sentencia judicial que rechaza la accin intentada

34. Importancia de la distincin.

a) Si la obligacin es de especie, slo se cumple pagando

con la especie debida y no con otra, aun cuando sea de
mayor valor (Art. 1569 inc. 2 CC). Si es de gnero, el
deudor queda libre entregando cualquier individuo del
gnero, que sea de una calidad a lo menos mediana (Art.
1509 CC).
b) Si es de especie, el deudor tiene una obligacin adicional:
cuidar de la cosa (Art. 1548 CC). Si es de gnero, no
existe esa obligacin porque el gnero no perece (Art.
1510 CC).
c) La teora de los riesgos opera exclusivamente en las
obligaciones de especie.
d) La obligacin de especie se extingue por la prdida de la
cosa debida (Art. 1567 N 7 CC). Pero esto ocurre slo si
la prdida es fortuita, pues si es culpable, la obligacin
subsiste, pero vara de objeto: precio de la cosa e
indemnizacin de perjuicios (Art. 1672 inc. 1 CC).

Art. 1548 CC. La obligacin de dar contiene la de

entregar la cosa;, pero dar y entregar no son sinnimos, pues
en la de entregar no hay obligacin del deudor de transferir el
dominio o constituir un derecho real, sino simplemente de poner
materialmente la cosa en manos del acreedor.
37. Naturaleza de la obligacin de entregar.
En doctrina, es una obligacin de hacer. Pero en Chile se
le aplican las reglas de las obligaciones de dar:
a) Art. 1548 CC recin citado.
b) Los Arts. 1438 y 1460 CC slo sealan las de dar, hacer y
no hacer, englobando claramente a la de entregar en las
primeras, pues no tiene nada en comn con las dems.
c) De acuerdo a los Arts. 580 y 581 CC, las acciones son
muebles o inmuebles segn lo sea la cosa que se debe.
Si la obligacin de entregar es de hacer, la accin sera
mueble, lo que resulta extrao en el caso de que la cosa
debida sea inmueble, por Ej. en el caso de la accin de
restitucin en el arrendamiento.
d) De acuerdo a la historia fidedigna del CPC consta la
voluntad de aplicar esas reglas.

PRRAFO VI. OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO

HACER.
38. Obligaciones de hacer.
35. Esta clasificacin la hace la ley.
Son aquellas en que el deudor se obliga a realizar un
hecho, que no sea la entrega de la cosa pues en ese caso se
aplican las reglas de las obligaciones de dar.
En algunos casos deber ser cumplida personalmente por
el deudor (cuando la obligacin se contrae en consideracin a su
persona), caso en el que se habla de obligacin de hacer no
fungible. Si es indiferente la persona del deudor, puede cumplirla
un tercero.

Se desprende de los Arts. 1438 y 1460 CC.

36. Obligaciones de dar.
Son aquellas en que el deudor se obliga a transferir el
dominio o a constituir un derecho real sobre la cosa en favor del
acreedor.

10

39. Obligaciones de no hacer.

c) El modo de extinguir prdida de la cosa debida slo se

aplica a las de dar. El equivalente para las obligaciones
de hacer es la imposibilidad absoluta para la ejecucin
actual de la obra debida (Art. 534 CPC).
d) En los contratos bilaterales, si se incumple la obligacin
de dar, el contratante diligente no puede demandar
derechamente la indemnizacin, pues es accesoria a las
acciones de cumplimiento o resolucin (Art. 1489 CC). Si
la obligacin es de hacer, se puede demandar
directamente la indemnizacin (Art. 1553 N 3 CC).

Son aquellas en que el deudor debe abstenerse de

efectuar un hecho que, de no existir la obligacin, podra realizar.
Ej. Prohibicin contractual de no abrir un negocio en cierto sector.
Algunos afirman que hay que diferenciar:
1) Obligaciones en que el deudor se obliga a abstenerse de
desarrollar determinados actos, reflejada en la prohibicin
de hacer algo.
2) Obligaciones en que el deudor debe dejar hacer alguna
cosa, es decir, tolerar una determinada actuacin del
acreedor, abstenindose de perturbarla.
Pero hay quienes sostienen que esa distincin no es
posible: el deudor se obliga, en definitiva, a la misma conducta
omisiva, a un comportamiento negativo, con independencia de la
existencia de otras actividades con las que ese comportamiento
se relacione. Incluso se sostiene que una misma prestacin
puede ser definida positiva o negativamente, por lo que conviene
atender a si la prestacin consiste en una alteracin del estado
de cosas, o en el mantenimiento inalterable del mismo.

PRRAFO VII. DE LAS OBLIGACIONES DE DINERO Y

OBLIGACIONES DE VALOR.
41. Concepto.
Obligaciones de dinero: aquellas en que el objeto debido
es una suma de dinero.
Obligaciones de valor o restitutorias: son aquellas en que
lo adeudado no es dinero, sino una prestacin diferente que se
expresa en una determinada suma de dinero, en atencin a ser
ste una comn medida de valores. Se dice que hay una de
estas obligaciones cada vez que la prestacin consiste en la
devolucin de una cosa o en el reembolso de un valor.

40. Importancia de la distincin entre obligaciones de dar,

hacer y no hacer.

42. Caractersticas de las obligaciones de dinero.

a) Para determinar la naturaleza mueble o inmueble de la
accin destinada a exigir el cumplimiento: si es de hacer o
no hacer, ser siempre mueble; si es de dar, depende de
la cosa.
b) El procedimiento ejecutivo para obtener el cumplimiento
forzado es distinto.

a)
b)
c)
d)

Son obligaciones de dar.

Son obligaciones de gnero (Art. 1508 CC).
Son obligaciones muebles (Art. 580 CC).
Son obligaciones divisibles (Art. 1524 CC).

43. El dinero, sus funciones econmicas.

11

El CC da normas especiales para avaluar los perjuicios en

el caso de incumplimiento (Art. 1559 CC).

a) Instrumento de cambio: como tal, el dinero no cuenta por

lo que es en s, sino en razn de las posibilidades de
adquisicin que confiere.
b) Medida comn de valores: es el metro que se ocupa para
apreciar el valor de los dems bienes.
c) Medio de pago. Esta puede considerarse dentro de la
primera.

47. Diferencia entre deudas de dinero y deudas de valor.

En la deuda de dinero, el deudor est obligado a entregar
o restituir una suma de dinero. Ej. Obligacin del mutuario de
devolver la suma que recibi en prstamo.

44. Concepto y caractersticas del dinero.

En la de valor, se debe algo que no es dinero, pero que

para su pago se avala en dinero. Ej. Obligacin de indemnizar
perjuicios.

Dinero: cosa mueble, fungible y divisible metal o papelque el comercio utiliza como medio de cambio e instrumento de
pago y que constituye el medio de determinar el valor de los
dems bienes. Incluye los instrumentos representativos de
dinero.
En cuanto a su objeto, es un bien genrico, mueble,
fungible, consumible y divisible, caractersticas que se traspasan
a la obligacin de dinero.

48. Cumplimiento de una obligacin de valor.

Para proceder a su pago ser previo transformar esa
obligacin en una de dinero, mediante la liquidacin de la deuda.
49. Cumplimiento de las obligaciones de dinero.

45. Funcin que cumple el dinero en las obligaciones.

Hay dos formas de cumplir:

a) Entregando la suma numrica debida (criterio
nominalista).
b) Pagando una suma de dinero que represente un
determinado valor (criterio valorista).

a) Como precio. Ej. Art. 1793 CC.

b) Como renta o fruto civil.
c) Como capital. Ej. Art. 2055 CC respecto del contrato de
sociedad.
d) Como retribucin en ciertos contratos. Ej. Art. 2185 CC
respecto del mandato.
e) Como bien de reemplazo de la prestacin de una
obligacin que no puede cumplirse en especie. Ej. Art.
1672 CC respecto de la prdida de la especie por culpa
del deudor.

Seguir uno u otro criterio lleva a resultados distintos, pues

la inflacin crea diferencias.

50. Nominalismo, valorismo. Criterio seguido en Chile.

46. Efectos de la mora de las obligaciones de dinero.
De acuerdo al antiguo Art. 2199 CC, se segua el criterio
nominalista, y la jurisprudencia siempre estuvo con esa tesis.

12

b) Que la otra restituya dinero.

c) Que el pago se haga en un momento distinto.

Esta disposicin fue derogada, pero seguimos con el

sistema nominalista, pese a que se han dictado normas que para
ciertas deudas han establecido la reajustabilidad. Ej. Art. 1734
CC, Art. 63 CdelT, etc.

Respecto del primer elemento, constituye tambin

operacin de crdito de dinero el descuento de documentos
representativos de dinero. Se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a
un plazo contado desde la vista, o a un plazo determinado.

Sin embargo, antes de que el legislador hiciera

rectificaciones destinadas a ir incorporando sistemas de
reajustabilidad legal, las partes se defendan de la
desvalorizacin monetaria incluyendo una variedad de clusulas
de reajustabilidad.

53. La reajustabilidad de una obligacin dineraria.

Pueden las partes acordar clusulas de reajustabilidad,
adoptando al efecto las que juzguen adecuadas (UF, IPC, etc.)

51. Situacin actual.

El principio nominalista sigue siendo la regla general en
materia de obligaciones, aplicndose algn sistema de reajuste
cuando la ley, la convencin o la resolucin judicial as lo
establecen.

54. La reajustabilidad en las operaciones de crdito de

dinero.

Una de las primeras materias en que la jurisprudencia

acogi la tesis valorista es en responsabilidad extracontractual,
pues debe indemnizarse todo dao (Art. 2329 CC).

La Ley 18.010 ha dejado entregado este aspecto a lo que

acuerden las partes contratantes, pudiendo pactar la frmula que
estimen conveniente. Pero si en estas deudas interviene un
banco, institucin financiera o cooperativa de ahorro y crdito, el
sistema de reajuste debe autorizarlo el Banco Central.

52. Obligaciones de dinero: obligaciones de crdito de

dinero.

55. El deudor de una operacin de crdito de dinero

puede anticipar su pago (prepago).

Dentro del gnero obligaciones de dinero existe un tipo

especialmente regulado en Chile en la Ley 18.010: las
obligaciones que provienen de una operacin de crdito de
dinero.

As lo establece el Art. 10 Ley 18.010, lo que es una

excepcin a la regla establecida para el mutuo en el Art. 2204
CC: el prepago slo se permite cuando no se han convenido
intereses.

Los elementos que caracterizan a la operacin de crdito

de dinero son 3 (Art. 1 Ley 18.010):

La facultad de prepagar es irrenunciable.

56. Saldos de precios de compraventa.

a) Que una parte entregue o se obligue a entregar una

cantidad de dinero.

13

Pese a que no debera regirse por las reglas de las

operaciones de crdito de dinero, por excepcin se le aplican
ciertas disposiciones de la Ley 18.010 (Art. 26 Ley 18.010):

Los intereses son la renta que produce un capital. Son

frutos civiles (Art. 647 CC), y como tales, se devengan da a da
(Art. 790 CC). Pueden encontrarse pendientes o percibidos.
Las simples obligaciones de dinero slo generan intereses
cuando las partes lo convienen o la ley lo establece. Pero si son
pagados sin estar estipulados, no pueden repetirse (Art. 2209
CC).
En las operaciones de crdito de dinero, la regla se
invierte: no se presume la gratuidad, y salvo disposicin de ley o
pacto en contrario, devengan inters corriente (Art. 12 Ley
18.010).

a) Art. 2 Ley 18.010, referido a lo que se entiende por

inters.
b) Art. 8 Ley 18.010, referido al pacto de intereses que
exceden el mximo convencional.
c) Art. 10 Ley 18.010, referido a la facultad de prepagar.
57. Liquidacin de una deuda reajustable, cobrada
judicialmente.

60. Clases de intereses.

El crdito se liquida a la fecha del pago, por el valor que
tenga el capital reajustado segn el ndice pactado o la UF, segn
corresponda (Art. 25 Ley 18.010).

a) Estipulados por las partes o fijados por ley.

b) Legales, corrientes y convencionales.
c) Inters por el uso del dinero e inters penal.

58. Liquidacin de una deuda convenida en moneda

extranjera.

61. Intereses legales, corrientes y convencionales.

Se pagan con su equivalente en moneda chilena, segn el

tipo de cambio vendedor del da de pago. Si la obligacin est
vencida, se aplica el tipo de cambio del da del vencimiento si es
mayor al del da del pago (Art. 20 Ley 18.010).
Si se pact el pago en moneda extranjera, debe cumplirse
con la moneda estipulada.

El inters legal y el corriente se confunden (Art. 19 Ley

18.010).
62. Inters legal.
Se debe aplicar el inters corriente en todos los casos en
que las leyes refieran al inters legal o al mximo bancario (Art.
19 Ley 18.010).

59. Intereses1.
Son un accesorio que normalmente acompaa a una
obligacin de dinero.
Se pueden pactar en dinero o cosas fungibles (Art. 2205
CC), pero en las operaciones reguladas por la Ley 18.010 slo
pueden pactarse en dinero (Art. 11 inc. 1 Ley 18.010).

63. Inters corriente.

Es el inters promedio cobrado por los bancos y las
sociedades financieras establecidos en Chile en las operaciones
que realicen en el pas (Art. 6 Ley 18.010). Lo determina la
Superintendencia de Bancos.

Inters: toda suma de dinero que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir
por sobre el capital o el capital reajustado en su caso.

14

64. Inters convencional. Sus lmites.

Art. 1559 CC. Si la obligacin es de pagar una cantidad

de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta
a las reglas siguientes:

Es el inters que las partes acuerdan. Tanto para las

operaciones de crdito de dinero, como para las obligaciones de
dinero, el mximo inters permitido es el corriente ms un 50%,
atendiendo al inters corriente al momento de celebracin del
contrato.

3.a Los intereses atrasados no producen inters.

PRRAFO VIII. OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR Y
OBLIGACIONES CON OBJETO PLURAL O COMPUESTAS.

65. Sancin si se pacta un inters superior al mximo

permitido.

68. Concepto.

Se rebaja al inters corriente (Art. 2206 CC y Art. 8 Ley

18.010).

Obligaciones de objeto singular: aquellas en que se debe

una sola cosa, un hecho o una abstencin. Incluyen aquella en
que lo debido es una universalidad jurdica o de hecho.

66. Intereses pactados por la mora que exceden al

mximo permitido estipular.

En ellas, el acreedor puede exigir la nica cosa debida

(Art. 1569 inc. 1 CC), y el deudor cumplir pagndola en su
integridad (Art. 1591 CC).

Quedan sujetos a los mismos lmites, debiendo reducirse

al corriente que rija al momento de la convencin, y restituirse
debidamente reajustados los excesos percibidos. Esto implica
modificar el Art. 1544 CC, que ordena rebajar la clusula penal
en el mutuo al mximo de inters permitido estipular.

Si la obligacin es de dar una especie, y la cosa se pierde

fortuitamente, la obligacin se extingue por el modo prdida de la
cosa debida (Arts. 1567 N 7 y 1670 CC). Si se pierde con culpa
del deudor, debe pagar el precio ms indemnizacin (Art. 1672
CC). Y si la obligacin incide en un contrato bilateral y la cosa se
pierde fortuitamente, opera la teora de los riesgos (Art. 1550
CC).

67. Anatocismo.
Es la capitalizacin de intereses. El Art. 2210 CC lo
prohiba en el mutuo, pero el Art. 28 Ley 18.010 lo derog, por lo
que se infiere que ya no est prohibido. En el caso de las
operaciones de crdito de dinero est especialmente autorizado
(Art. 9 Ley 18.010, perodos no inferiores a 30 das).
La norma del Art. 1559 regla 3 CC, relativa a la
avaluacin legal, no prohbe el anatocismo, sino que seala que
no opera de pleno derecho, pero las partes pueden pactarlo.

69. Obligaciones compuestas o de objeto mltiple.

Son aquellas en que se deben varias cosas.
70. Obligaciones de simple objeto mltiple.
Se caracterizan por la conjuncin copulativa y. El deudor
debe la totalidad de las cosas y cumple pagndolas todas (el

15

pago debe ser completo, Art. 1591 CC). Se les aplican las reglas
de las obligaciones de objeto singular.
Dentro de las obligaciones compuestas, las de simple
objeto mltiple son la regla general. Las otras dos importan
modalidades.

b) El deudor puede enajenar o destruir cualquiera de las

cosas, mientras subsista una de ellas (Art. 1502 inc.
1 CC).
b) Si es del acreedor:
a) Puede demandar cualquiera de las cosas.
b) Si entre ellas hay especies, el deudor tiene la
obligacin de cuidarlas, ya que el acreedor puede
exigir cualquiera de ellas (Art. 1548 CC).

71. Obligaciones alternativas o disyuntivas.

Art. 1499 CC. Obligacin alternativa es aquella por la
cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de
una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras.

74. Prdida de las cosas debidas alternativamente.

Se caracterizan por la conjuncin disyuntiva o.

a) Prdida total (todas las cosas):

a) Prdida fortuita: se extingue la obligacin (Art. 1504
inc. 1 CC).
b) Prdida culpable: el deudor debe pagar el precio de
una de ellas, ms indemnizacin. La determinacin de
cul cosa depende de quin tenga la eleccin (Art.
1504 inc. 2 CC).

72. Caractersticas de las obligaciones alternativas.

a) Hay varias cosas debidas, pero se cumple pagando
totalmente una sola, elegida por quien tiene la alternativa
(Art. 1500 inc. 1 CC).
b) La accin para demandar el cumplimiento es mueble o
inmueble segn lo sea la cosa con que se pague y la
alternativa en que se cobre.
c) El acreedor slo puede demandar la cosa en la alternativa
en que se la deban, salvo que la eleccin sea suya (Art.
1501 CC).
d) Si los deudores o acreedores son varios, deben hacer la
eleccin de consuno (Art. 1526 N 6 CC).

b) Prdida parcial:
a) Prdida fortuita: subsiste la obligacin alternativa en
las otras cosas, y si queda una sola, el deudor debe
esa (Art. 1503 CC).
b) Prdida culpable:
A) Si la eleccin es del deudor, puede elegir
cualquiera de las cosas que resten.
B) Si la eleccin es del acreedor, puede optar entre
elegir una de las que subsisten, o demandar el
precio de la destruida ms indemnizacin de
perjuicios.

73. Eleccin de las obligaciones alternativas.

Por regla general es del deudor (Art. 1500 inc. 2 CC).
Importancia de saber de quin es:

Si la cosa se deteriora, se aplica el Art. 1590 CC.

a) Si es del deudor:
a) El acreedor no puede exigir determinadamente una de
las cosas (Art. 1501 CC).

75. Obligaciones facultativas.

16

Art. 1505 CC. Obligacin facultativa es la que tiene por

objeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la
facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
76. Elementos de una obligacin facultativa.
79. Algunas diferencias entre obligaciones alternativas y
facultativas.

a) La cosa debida es una sola. Si el deudor no cumple,

slo se puede demandar sa (Art. 1506 CC), y la
accin ser mueble o inmueble segn lo sea la cosa
debida.
b) El deudor queda facultado para pagar con lo debido o
con una cosa distinta, que se designa.
c) Esta facultad le debe ser otorgada al deudor al
momento de contratar. Si se acuerda al momento del
pago, hay una dacin en pago; si se acuerda despus
de celebrado el contrato y antes del pago, hay
novacin por cambio de objeto.

a) En las alternativas, las cosas debidas son varias; en

las facultativas, una sola.
b) En las alternativas, la eleccin puede ser de
cualquiera de los dos; en la facultativa, slo del
deudor.
c) En las alternativas, cuando la eleccin es del
acreedor, puede elegir cualquiera; en las facultativas
el acreedor slo puede demandar la cosa debida.
d) Hay diferencias en cuanto a los efectos de la prdida
de la cosa.

77. Prdida de la cosa debida en el caso de la obligacin

facultativa.

PRRAFO IX. OBLIGACIONES CON UNIDAD Y PLURALIDAD

DE SUJETOS.

Si se destruye fortuitamente antes de haberse constituido

el deudor en mora, no puede el acreedor demandar cosa alguna
(Art. 1506 parte final CC). Si se destruye culpablemente, la
obligacin subsiste, pero vara de objeto: precio de la cosa ms
indemnizacin.

80. Concepto.
Obligacin con unidad de sujeto: aquella en que existe un
acreedor y un deudor.
Obligacin con pluralidad de sujetos: aquella en que hay
un acreedor y varios deudores (pluralidad pasiva), varios
acreedores y un deudor (pluralidad activa), o varios acreedores y
varios deudores (pluralidad mixta). El Art. 1438 CC autoriza
expresamente la pluralidad.

La prdida de la cosa facultativamente debida carece de

trascendencia para el acreedor.
78. Las obligaciones facultativas no se presumen.
Art. 1507 CC. En caso de duda sobre si la obligacin es
alternativa o facultativa, se tendr por alternativa.

La pluralidad puede ser:

1) Originaria: la obligacin nace con pluralidad de sujeto.
2) Derivativa: la obligacin nace con unidad de sujeto y se
transforma en plural.

17

a) Cada acreedor puede cobrar su cuota; cada deudor est

slo obligado a la suya.
b) La extincin de la obligacin respecto de un deudor no
extingue la obligacin respecto de otros.
c) La cuota del deudor insolvente no grava a los dems.
d) La interrupcin de la prescripcin que opera a favor de un
acreedor no favorece a los dems, y la interrupcin que
afecta a un deudor no perjudica a los dems (Art. 2519
CC).
e) La nulidad declarada respecto de un deudor o de un
acreedor no afecta a los dems, porque es de efectos
relativos (Art. 1690 CC).
f) La mora de un deudor o coloca en mora a los otros.
g) Si uno de los deudores incumple su obligacin y se
genera responsabilidad contractual, sta slo afecta al
incumplidor (Arts. 1526 N 3 y 1540 CC).
h) Cada deudor demandado puede oponer a la demanda las
excepciones reales, y nicamente las excepciones
personales suyas.
i) La prrroga de la competencia que opera a favor de un
deudor no afecta a los dems.
j) Cuando en un contrato bilateral hay varios acreedores, el
contratante diligente puede pedir por s solo, sin
necesidad de ponerse de acuerdo con los dems, la
resolucin del contrato bilateral de objeto nico. Esto es
discutible, pues se sostiene que si hay varios acreedores,
la obligacin se transforma en alternativa, y tienen que
ponerse de acuerdo para elegir entre el cumplimiento o la
resolucin (Art. 1526 N 6 CC).

Las obligaciones con pluralidad de sujetos pueden tener 3

modalidades:
a) Simplemente conjuntas o mancomunadas.
b) Solidarias.
c) Indivisibles.
Seccin Primera. Obligaciones simplemente conjuntas o
mancomunadas.
81. Concepto.
Son aquellas en que, existiendo pluralidad de acreedores
o de deudores, y recayendo sobre una cosa divisible, cada
acreedor slo puede exigir su cuota a cada deudor, que slo est
obligado a la suya.
82. Caractersticas de las obligaciones simplemente
conjuntas.
a) Constituyen la regla general (Art. 1511 y 1526 CC).
b) Independencia absoluta entre los distintos vnculos; se
trata de obligaciones distintas.
c) Deben recaer sobre un objeto divisible, para que puedan
cumplirse por partes.
d) La regla general es que la divisin se haga por partes
iguales, a menos que la ley o el hombre establezcan otra
proporcionalidad. (Art. 2307 inc. 2 CC respecto de la
comunidad; Art. 2367 inc. 1 CC respecto de la fianza). Un
caso en que se establece una proporcin distinta es el del
Art. 1354 CC, relativo a los herederos que dividen las
deudas hereditarias a prorrata de sus cuotas.

Seccin Segunda. Obligaciones Solidarias o Inslidum.

83. Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas.

84. Concepto.

18

Son aquellas en que debindose un objeto divisible y

habiendo pluralidad de acreedores o de deudores, o pluralidad de
ambos, cada acreedor puede exigir la totalidad de la obligacin a
cualquiera de los codeudores y cada deudor est obligado a la
totalidad de la deuda, de modo que cumplida as la obligacin,
ella se extingue. (Art. 1511 inc. 2 CC).

87. Elementos de la solidaridad.

1.
2.
3.
4.

Pluralidad de acreedores o de deudores.

La cosa debe ser divisible.
La cosa debida debe ser la misma (Art. 1512 CC).
Fuente de la solidaridad: la convencin, el testamento o la
ley. La sentencia judicial no es fuente de la solidaridad.

85. La solidaridad es excepcional y no se presume.

88. Unidad de prestacin y pluralidad de vnculos.
As aparece del Art. 1511 incs. 2 y final CC.
Consecuencias:
1. Para que haya solidaridad tiene que haber una fuente de
la solidaridad: convencin, testamento o ley. No cabe que
se declare por sentencia judicial.
2. La solidaridad es de derecho estricto y de interpretacin
restringida.
3. La solidaridad no se presume.
4. Quien alegue la solidaridad debe probarla.

La cosa debida por los deudores es la misma, pero cada

uno de ellos puede deberla de diferente manera; los vnculos
pueden ser distintos (Art. 1512 CC). Consecuencias:
a) Algunos de los vnculos pueden estar sujetos a
modalidades.
b) La causa de las obligaciones puede ser diversa.
c) Los plazos de prescripcin pueden ser diversos, segn la
naturaleza del vnculo.
d) Puede ser vlida la obligacin respecto de uno, y nula
respecto de otro.
e) Respecto de uno de los deudores puede existir ttulo
ejecutivo, y no respecto de los otros.
f) El acreedor que tiene un crdito que goza de privilegio
respecto de un deudor no puede invocarlo respecto a los
bienes de un codeudor solidario.

86. Clases de solidaridad. La solidaridad admite distintas

clasificaciones.
a) Activa, pasiva o mixta, segn haya pluralidad de
acreedores, deudores o ambos.
La realmente importante es la pasiva, pues es una
garanta muy eficaz.
b) Segn su fuente, puede ser legal o voluntaria. Ej.
Solidaridad legal: Art. 2317 CC, respecto de la
responsabilidad extracontractual.

89. Solidaridad activa.

Existen varios acreedores de una obligacin con objeto
divisible, y cualquiera de ellos puede exigir su pago total, de
manera que, cumplida de esa forma, se extingue la obligacin.

c) Perfecta: es la que produce todos los efectos propios de

la solidaridad. Imperfecta: produce slo algunos. En Chile
no se aplica.

Elementos:
1. Pluralidad de acreedores.

19

2. Cualquier acreedor puede demandar la totalidad de la

obligacin.
3. Extinguida la obligacin por un acreedor, se extingue
respecto de todos. El deudor puede pagar a cualquiera,
salvo que uno de ellos lo haya demandado. Esto ocurre
con cualquier modo de extinguir la obligacin, no slo con
el pago (Art. 1513 CC).

culpable de la cosa. La jurisprudencia se ha inclinado por esta

opcin.
Importancia de que se siga la teora francesa en materia
de solidaridad pasiva: si se demanda a un deudor y el acreedor
pierde el juicio, no podra demandar a otro, pues habra identidad
legal de personas (representante y representado). Adems,
ocurrida la prrroga de la competencia respecto de un deudor,
operara respecto de todos, porque ste actuara por s y como
mandatario de los otros aceptando la prrroga.

90. Naturaleza jurdica de la solidaridad.

A) Teora romana: cada acreedor es mirado como propietario
exclusivo de la totalidad del crdito.
B) Teora francesa o del mandato tcito y recproco: cada
acreedor es dueo slo de su cuota en el crdito, y
respecto de las otras acta como mandatario de los
dems acreedores.

92. No hay solidaridad activa legal.

Su fuente slo puede ser el testamento o el acuerdo de
las partes. No es excepcin a esto el Art. 290 CCom, pues se
refiere realmente a un caso de solidaridad pasiva.
93. La solidaridad activa tiene graves inconvenientes y
pocas ventajas.

Importancia de seguir una u otra teora: de acuerdo a la

primera, cada acreedor puede no slo cobrar la deuda, sino
tambin perdonarla, lo que no ocurre en la segunda, pues no se
puede suponer un mandato para condonar la deuda.

El grave inconveniente es que un acreedor cobre y luego

caiga e insolvencia, con lo que los dems acreedores no pueden
recuperar su parte. Es un peligro para cada acreedor, porque
queda a merced de los dems.

91. Teora seguida en Chile.

Se sigue la tesis romana:

Las ventajas son pocas: facilitar el cobro de un crdito y

facilitar al deudor el pago.

a) Art. 1513 inc. 2 CC (que permite a uno de los acreedores

condonar la deuda).
b) Dos notas de Bello as lo muestran.

94. Efectos de la solidaridad activa.

Hay que distinguir entre las relaciones externas y las
internas.

Pero esto es efectivo slo respecto de la solidaridad

activa, pues respecto de la pasiva se sigui la teora francesa,
aunque produce dudas el Art. 1521 CC relativo a la destruccin

95. Relaciones externas.

20

a) Cada acreedor puede demandar el total de la obligacin

(Art. 1511 inc. 2 CC).
b) El deudor puede hacer el pago al acreedor que elija, a
menos que ya estuviere demandado, pues en tal caso
slo puede pagar al demandante (Art. 1513 inc. 1 CC).
Pagando de esta manera, se extingue la obligacin
respecto de todos los acreedores.
c) Los otros modos de extinguir las obligaciones que operen
entre el deudor y un acreedor extinguen la obligacin
respecto de todos, a menos que el deudor ya estuviera
demandado por uno de ellos (Art. 1513 inc. 2 CC).
d) La interrupcin de la prescripcin que aprovecha a un
acreedor beneficia a los otros (Art. 2519 CC). Respecto
de la suspensin, rige la regla general de que no
aprovecha a los otros, pues la ley no dice nada. Pero da
lo mismo, porque basta que uno de los acreedores tenga
el beneficio para que el asunto se resuelva cobrando l el
crdito.
e) La constitucin en mora que hace un acreedor constituye
en mora al deudor respecto de todos los acreedores.
f) Las medidas precautorias en favor de un acreedor
favorecen a los otros.

Pero si antes de la declaracin de nulidad, el deudor haba

pagado el total, no puede despus pedir restitucin.
97. Solidaridad pasiva.
Existen varios deudores, y el acreedor puede demandar la
totalidad del crdito a cualquiera de ellos, extinguindose la
obligacin respecto de todos.

98. Caractersticas de la solidaridad pasiva.

1. Es una garanta para el acreedor, pues puede dirigir la
accin contra el deudor ms solvente. Como garanta, es
mejor que la fianza, pues no hay beneficio de excusin ni
de divisin.
Si una persona se obliga como fiador y codeudor
solidario, significa que es un codeudor solidario sin inters
en la obligacin, lo que le va a beneficiar al momento de
resolver las relaciones internas. La doctrina y la
jurisprudencia sostienen que frente al acreedor, esta
persona es un deudor solidario y deben regirse por las
reglas de la solidaridad.
Esto no es lo mismo que ser fiador solidario, caso en que
habiendo varios fiadores, stos se han obligado
solidariamente entre s. Cada uno responde por el total,
pero como fiador, es decir, subsidiariamente, con
beneficio de divisin y de excusin.

96. Relaciones internas.

El acreedor que cobr el total deber reembolsar a los
dems su respectiva cuota, a menos que haya algunos no
interesados, caso en que nada les corresponde 2. Cada uno de
los otros acreedores no podr reclamar sino la proporcin que le
corresponde, a prorrata de su cuota, pues la solidaridad slo
existe entre los acreedores solidarios y el deudor.
Si la obligacin se declar nula respecto de uno de los
acreedores, cualquiera de los otros puede demandar el total,
deducida la cuota correspondiente a esa parte de la obligacin.

2. Tiene mucha aplicacin en derecho mercantil. Ej.

Firmantes de la letra de cambio.

Esta situacin est regulada por el legislador slo respecto de la confusin

(Art. 1668 CC), pero se extiende la regla.

21

3. Presenta todos los caracteres que hemos visto para la

solidaridad. Sus fuentes pueden ser la convencin, el
testamento o la ley.

c) Si el acreedor demanda a un deudor y no obtiene el pago

total, podr dirigirse en contra de cualquiera de los otros,
por el saldo (Art. 1515 CC).

4. Respecto de ella, se sigue la teora francesa del mandato

tcito y recproco.

d) El ttulo ejecutivo contra el deudor principal lo es tambin

en contra del fiador y codeudor solidario. Esto es
discutible atendiendo a lo que es un ttulo ejecutivo: debe
bastarse a s mismo. El Art. 1512 es claro en cuanto a que
si bien la cosa debida es la misma, puede deberse de
diversos modos. Por tanto, el hecho de que exista ttulo
ejecutivo en contra de un deudor, no significa que tambin
lo haya en contra de los dems.

99. Efectos de la solidaridad pasiva.

Hay que distinguir entre las relaciones externas y las
internas.

e) La sentencia dictada en contra de un codeudor produce la

cosa juzgada respecto de los otros:
a) Hay identidad legal de personas, basndose en el
mandato tcito.
b) La cosa juzgada es una excepcin real, y compete a
todos los deudores.

100. Relaciones externas. Obligacin a las deudas.

a) El acreedor puede dirigirse en contra de todos los
deudores conjuntamente, o en contra de cualquiera de
ellos por el total de la deuda, sin que ste le pueda
oponer el beneficio de divisin (Art. 1511 y 1514 CC).
a) Si el juicio se sigue en contra de un deudor, no se
pueden embargar bienes a otro.
b) El hecho de demandar a un codeudor no significa que
no se pueda demandar a otro en juicio aparte (Arts.
1514 y 1515 CC). Pero no deja de resultar violento
admitir la posibilidad de que un acreedor pueda
demandar en forma paralela la totalidad de la
obligacin a cada uno de los codeudores.

f)

La interrupcin de la prescripcin que se opera en contra

de uno de los deudores solidarios perjudica a los otros
(Art. 2519 CC). Pero en virtud del principio de la pluralidad
de vnculos, puede la prescripcin empezar a correr en
momentos distintos. No existe el problema de la
suspensin, porque es un beneficio en favor del acreedor,
y hay uno solo.

g) Producida la mora respecto de un deudor, quedan

tambin constituidos en mora los otros.

b) Si el deudor demandado paga el total de la obligacin o la

extingue por cualquier modo, tal extincin opera respecto
de todos los codeudores solidarios (Arts. 1519, 1520 y
1668 CC).

h) La prdida de la especie debida por culpa de uno de los

codeudores genera responsabilidad para todos respecto
del pago del precio, pero no respecto de la indemnizacin
de perjuicios, que slo debe pagar el culpable (Art. 1521
CC). Si son dos o ms los culpables:

22

A) Cada deudor responde de los perjuicios slo por su

cuota, salvo que haya dolo o culpa grave, caso en que
hay responsabilidad solidaria.
B) Responden solidariamente:
1. Siendo culpables todos, es ms til que la accin
sea solidaria.
2. Art. 1626 N 3 CC. Aquel de los codeudores por
cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y
solidariamente responsable de todo perjuicio al
acreedor.
i)

La prrroga de la competencia respecto de un deudor

afecta a todos, basndose en el mandato tcito.

j)

Si el acreedor cede su crdito a un tercero, no es

necesario que se notifique la cesin a todos o que todos
tengan que aceptarla (Art. 1902 CC). Basta que se
notifique a cualquiera de los deudores, basndose en el
mandato tcito.

101. Excepciones
demandado.

que

puede

oponer

el

de extinguir las obligaciones, y a las modalidades que afectan a

toda la obligacin.
Las excepciones personales son aquellas que slo las
puede oponer el deudor respecto del cual se renen las causas o
circunstancias en que se funda. Ej. Nulidad relativa.
Excepciones mixtas: tienen caractersticas de ambas. Ej.
Excepcin de compensacin: el deudor slo puede oponer en
compensacin su propio crdito, pero extingue la deuda respecto
de todos (Arts. 1520 y 1657 inc. final CC). Remisin parcial de la
deuda: los otros deudores pueden plantear como excepcin que
se rebaje de la deuda la cuota remitida (Art. 1518 CC).

102. Entablado un juicio en contra de uno de los

codeudores solidarios, podra otro intervenir en
este juicio?

deudor

El deudor no tiene beneficio de divisin (Art. 1514 CC).

Si aceptamos que la sentencia va a producir cosa juzgada

respecto de todos, entonces cada uno tiene un legtimo inters
en el resultado del juicio, pudiendo intervenir como tercero
coadyuvante (Art. 23 CPC).

La regla general es que el deudor solidario puede oponer

a la demanda todas las excepciones que resulten de la
naturaleza de la obligacin y adems las personales suyas (Art.
1520 inc. 1 CC).

103. Relaciones internas. Contribucin a las deudas.

Las excepciones que miran a la naturaleza de la

obligacin son las excepciones reales, y generalmente estn
referidas a los vicios de que adolece la fuente de la obligacin y
que generan nulidad absoluta. Tambin se refieren a los modos

La contribucin a la deuda slo se va a generar si el

deudor extingui la obligacin por pago o por un modo
equivalente a l, es decir, uno que implique un sacrificio
econmico (Art. 1522 CC). Hay que distinguir:

23

A) Si todos los deudores tienen inters en la obligacin: el

deudor que paga se subroga en el crdito, con todos sus
privilegios y seguridades, y puede dirigirse en contra de
los dems deudores, pero slo por su cuota, incluida la
del deudor insolvente, que grava a los dems, incluso al
que pag. No se subroga en la solidaridad (Art. 1522 inc.
1 CC).

la deuda, pero cada heredero ser solamente responsable de

aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin
hereditaria (Art. 1523 CC).
Sin embargo, no se extingue la solidaridad si as se ha
convenido, lo que est permitido (Arts. 1526 N 4 y 549 CC).
106. Renuncia de la solidaridad.

El deudor que paga tiene, adems de la accin

subrogatoria, una accin personal de reembolso, que
emana del mandato tcito, y que le puede convenir ms
porque le permite cobrar intereses corrientes (Art. 2158 N
4 CC).

El acreedor puede renunciar a la solidaridad, pues est

establecida en su solo beneficio (Art. 12 CC).
La renuncia es el acto en cuya virtud el acreedor
prescinde de su derecho a cobrar el total de la obligacin, sea
respecto de todos los deudores (renuncia absoluta o total), sea
respecto de algunos (renuncia relativa o parcial).

B) Si slo algunos deudores tienen inters en la obligacin:

a) Si pag un codeudor interesado: se subroga en la
accin del acreedor y puede dirigirse en contra de
cada uno de los deudores interesados por su cuota.
No puede dirigirse contra los no interesados, porque
slo son fiadores (Art. 1522 inc. 2 CC).
b) Si pag un codeudor no interesado: el Art. 1522 inc. 2
CC lo considera como fiador, por lo que se subroga en
la accin del acreedor, incluso en la solidaridad (Art.
2372 CC).

En cuanto a su forma, la renuncia puede ser (Art. 1516

CC):
a) Expresa: se hace en trminos formales y explcitos.
b) Tcita: se renuncia tcitamente a favor de un deudor
cuando se le exige o reconoce el pago de su parte o
cuota, expresndolo as en la demanda o en la carta de
pago, sin reserva especial de solidaridad, o sin reserva
general de sus derechos.

104. Extincin de la solidaridad pasiva.

Puede extinguirse:
a) Conjuntamente con la obligacin solidaria, o
b) Extinguirse slo la solidaridad: muerte del deudor
solidario y renuncia de la solidaridad.

Efectos de la renuncia:
1. Si es parcial, el deudor liberado de la solidaridad slo est
obligado a pagar su cuota o parte en la deuda,
continuando los dems obligados solidariamente al pago
en la parte del crdito que no haya sido cubierta por el

105. Muerte del deudor solidario.

Los herederos suceden en la obligacin, pero no en la
solidaridad: todos los herederos estn obligados al pago total de

24

deudor a cuyo beneficio se renunci la solidaridad (Art.

1516 inc. 3 CC).
2. Si es total: se convierte la obligacin en simplemente
conjunta. Se renuncia totalmente cuando se consiente en
dividir la deuda (Art. 1516 inc. final CC).

109. La indivisibilidad, problema complejo.

110. La indivisibilidad en el Cdigo Civil.
Hace la distincin en el Art. 1524 CC citado.

Se puede renunciar la solidaridad, cualquiera sea su

111. Indivisibilidad fsica e indivisibilidad intelectual o de

cuota.

Respecto de la renuncia en una pensin peridica, se

limita a los pagos devengados; no hay renuncia futura tcita (Art.
1517 CC).

1. Divisibilidad fsica o material: una cosa es fsicamente

divisible cuando, sin destruirse, puede fraccionarse en
partes homogneas entre s y con respecto al todo
primitivo, no sufriendo menoscabo considerable el valor
del conjunto de aquellas en relacin con el valor de ste.

fuente.

Seccin Tercera. Obligaciones Divisibles e Indivisibles.

107. Concepto.

2. Divisibilidad intelectual o de cuota: una cosa es

intelectualmente divisible cuando puede fraccionarse en
partes ideales, abstractas, imaginarias, aunque no lo
pueda ser materialmente. Todas las cosas admiten esta
divisin, salvo que la ley lo impida. Ej. Propiedad fiduciaria
(Art. 1317 CC).

Obligacin indivisible: es aquella en que el objeto de la

prestacin debe cumplirse por el todo y no por partes, sea por la
naturaleza misma del objeto, sea por el modo que han tenido las
partes para considerarlo.
108. La indivisibilidad de una obligacin puede darse en
obligaciones con sujetos nicos o plurales, porque
no mira a los sujetos, sino al objeto de la prestacin.

112. Fuente de la indivisibilidad.

a) Indivisibilidad natural: la cosa debida, por su propia
naturaleza, no puede dividirse.
b) Indivisibilidad convencional o de pago: las partes
acuerdan que no se puede cumplir por partes.

Art. 1524 inc. 1 CC. La obligacin es divisible o

indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de
divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
En las obligaciones en que hay sujetos nicos, no tiene
importancia la indivisibilidad, porque el deudor debe pagar la
totalidad. Importa cuando hay pluralidad de sujetos, pues revierte
la regla general de que cada acreedor tiene derecho a exigir su
cuota, y cada deudor slo est obligado por la suya.

113. Indivisibilidad natural.

a) Indivisibilidad absoluta o necesaria: el objeto de la
obligacin, la prestacin, por su propia naturaleza, no se
puede cumplir por partes. Ej. Servidumbre de trnsito.

25

b) Indivisibilidad relativa: proviene del fin que las partes se

propusieron al momento de contratar la obligacin. Ej.
Varias personas se obligan a construir una casa.3

116. Efectos de la indivisibilidad.

El problema tiene inters cuando son varios sujetos.
Hay que distinguir entre indivisibilidad activa y pasiva.

114. Indivisibilidad convencional o de pago.

117. Efectos de la indivisibilidad activa.
La indivisibilidad proviene del acuerdo expreso de los
contratantes en orden a que no se pueda cumplir por partes4.
Ventajas sobre la solidaridad: en a solidaridad, si fallece
uno de los deudores, la deuda se divide entre sus herederos, en
cambio, si se conviene que la deuda no puede cumplirse por
partes ni aun por los herederos del deudor, la deuda es
indivisible.

1. Cada acreedor puede exigir el total, por la naturaleza de

la prestacin (Art. 1527 CC). Por eso es que la
indivisibilidad se transmite a los herederos del acreedor
(Art. 1528 parte final CC).
2. El pago efectuado por el deudor a cualquier acreedor
extingue la obligacin respecto de todos.
3. Ninguno de los coacreedores puede, sin el
consentimiento de los dems, remitir la deuda o recibir el
precio de la cosa (Art. 1532 CC).
4. La interrupcin de la prescripcin operada por uno de los
acreedores aprovecha a los dems, principio que se
desprende del Art. 886 CC, relativo a las servidumbres.
En cuanto a la suspensin, slo favorece al acreedor que
tiene el beneficio, pero es discutible.
5. El acreedor que recibe el pago de la obligacin indivisible
debe dar a los otros la parte que le corresponde.

115. La indivisibilidad en las obligaciones de dar,

entregar, hacer y no hacer.
a) La obligacin de dar es por regla general divisible.
Excepcionalmente, algunos derechos son indivisibles, por
expresa disposicin legal.
b) La obligacin de entregar es divisible si la cosa admite
divisin fsica; es indivisible si se debe entregar una
especie.
c) La obligacin de hacer es divisible o indivisible segn
pueda o no cumplirse por partes el hecho debido.
d) La obligacin de no hacer es divisible o indivisible segn
lo sea la cosa que no debe hacerse.
Algunos estiman que la clasificacin no se aplica a estas
las obligaciones de no hacer, o se aplica de manera muy
limitada, pues en caso de contravencin, el acreedor slo
puede demandar indemnizacin de perjuicios. Pero la
mayora estima que s se aplica.

118. Efectos de la indivisibilidad pasiva.

Hay que distinguir las relaciones externas de las internas.
119. Relaciones externas.
1. Cada uno de los deudores es obligado a cumplirla en el
todo, aunque no se haya convenido solidaridad (Art. 1527
CC).
2. La prescripcin interrumpida respecto de uno de los
deudores, lo es igualmente respecto de los otros (Art.
1529 CC).

Esto para Meza Barros se llama indivisibilidad de obligacin.

Segn Meza Barros, mira slo al cumplimiento de la obligacin, no a la
obligacin misma.
4

26

3. El cumplimiento de la obligacin por cualquiera de los

deudores la extingue para todos (Art. 1531 CC).
4. Demandado uno de los deudores, puede pedir un plazo
para entenderse con los dems deudores, a fin de cumplir
entre todos. Esta es una excepcin dilatoria que no cabe
si la obligacin es de tal naturaleza que l solo pueda
cumplirla (Art. 1530 CC).

a) En cuanto al objeto, porque gravan toda la cosa.

b) En cuanto al crdito garantizado, porque mientras no se
satisface ntegramente, no puede pedirse el alzamiento
de parte de la hipoteca o la devolucin de parte de la
prenda.
c) En cuanto al legitimado pasivo, que es quien posea en
todo o en parte la cosa empeada o hipotecada.

120. Relaciones internas (contribucin a las deudas).

La indivisibilidad est referida exclusivamente a la accin
prendaria o hipotecaria, no a la personal, que es divisible, salvo
que las partes hayan acordado tambin su indivisibilidad.

El que pag tiene derecho a que los dems le paguen la

indemnizacin correspondiente (Art. 1530 CC).
121. De la indivisibilidad de pago.

Se demanda a quien est poseyendo la cosa por el total

de la deuda.

Las obligaciones indivisibles en cuanto al pago son

aquellas cuyo objeto es perfectamente divisible, fsica o
intelectualmente, pero que no deben ejecutarse por parcialidades
en virtud de la voluntad de las partes o de la ley que presume esa
voluntad.

124. Deuda de una especie o cuerpo cierto (art. 1562 N

2).
El deudor que posee la especie debe entregarla. Se
refiere a la entrega material, no a la jurdica, que es divisible.

La obligacin debe ser cumplida por cada deudor por el

total. Se trata de excepciones a la divisibilidad de las
obligaciones (Art. 1526 CC).
122. Casos del
importantes.

artculo

1526.

Dos

prevenciones
125. Indemnizacin de perjuicios por incumplimiento de
un codeudor (art. 1526 N 3).

a) Todos estos casos corresponden a indivisibilidades de

pago pasivas.
b) La disposicin es taxativa.

El deudor por cuya culpa se hace imposible el

cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente
responsable de todo perjuicio al acreedor. Solidariamente no
est entendido en sentido tcnico, sino para significar que
responde solo por la totalidad de los perjuicios.

123. La accin hipotecaria o prendaria (art. 1526 N 1).

Es consecuencia de que la prenda y la hipoteca son
indivisibles:

27

126. Pago total de una deuda impuesta a un heredero; e

indivisibilidad estipulada por el causante (art. 1526
N 4).

particin. Ambas disposiciones tienen campos de

aplicacin distintos: el Art. 1526 CC rige las relaciones
entre el heredero y el deudor; el Art. 1344 CC rige las
relaciones entre los coherederos. Si el heredero cobra
su cuota y posteriormente no se adjudica el crdito,
debe reembolsar lo percibido al adjudicatario.

La norma trata 3 situaciones diferentes:

a) Pago de una deuda impuesta a un heredero (Art. 1526 N
4 inc. 1 CC): Las deudas del causante se reparten entre
los herederos a prorrata de su inters en la herencia. Lo
dispuesto por el causante, o acordado por los herederos,
o determinado en la particin, en el sentido de hacer una
divisin diferente, no obliga a los acreedores, los que
pueden, a su eleccin, dirigirse por el total en contra del
heredero al que se le impuso la deuda, o bien en contra
de cada heredero por su cuota.

127. Pago de una cosa indeterminada (art. 1526 N 5).

Se refiere a una cosa indeterminada cuya divisin
ocasiona grave perjuicio al acreedor. En este caso, cada uno de
los deudores puede ser obligado a entenderse con los dems
para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo.
Se reitera el principio de que no hay indivisibilidad de
pago activa.

b) Indivisibilidad estipulada con el causante (Art. 1526 N 4

inc. 2 CC): en este caso, cada heredero puede ser
obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el
total de la deuda, o a pagarla l mismo.

128. Obligaciones alternativas (Art. 1526 N 6).

Si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla de
consuno, lo que es aplicable tambin si la eleccin es de los
deudores.

c) No cabe la indivisibilidad de pago activa (Art. 1526 N 4

inc. 3 CC): si los herederos del acreedor no entablan
conjuntamente su accin, slo pueden exigir el pago de
su cuota.

Se produce una cuestin interesante respecto del Art.

1489 CC: algunos dicen que en ese caso hay obligacin
alternativa, por lo tanto si los acreedores son varios, deben
ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la resolucin.

Problema: los crditos (y sus cuotas) no pertenecen a

ningn heredero mientras no se haga la particin, por lo
que esta disposicin se contradice con el Art. 1344 CC. 2
posiciones:
A) No es posible que el heredero demande su cuota
antes de la particin, fundndose en el efecto
declarativo de la particin.
B) Los herederos pueden demandar su cuota desde la
delacin de la herencia, pues la divisin de los
crditos se produce de pleno derecho, sin esperar

129. Paralelo entre solidaridad o indivisibilidad.

Semejanzas:
1. Son excepciones al principio de la divisin de las deudas
frente a la pluralidad de sujetos.

28

2. Cada acreedor puede pedir el total, y cada deudor est

obligado por el total.
3. El pago hecho por un deudor extingue la obligacin
respecto de todos.

Obligaciones accesorias: las que tienen por objeto

asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera
que no parecen subsistir sin ella.
132. Importancia de la distincin.

Diferencias5:
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal:
1. La indivisibilidad emana de la naturaleza del objeto
debido; es requisito de la solidaridad que la cosa sea
divisible.
2. La solidaridad es renunciable; la indivisibilidad no.
3. En la solidaridad, el acreedor puede exigirle pago total a
cualquier deudor; en la indivisibilidad, el deudor puede
pedir un plazo para entenderse con sus codeudores.
4. La solidaridad no se transmite; la indivisibilidad es
transmisible.

a) Si se extingue la obligacin principal, se extingue la

accesoria por va consecuencial.
b) La obligacin accesoria prescribe junto con la obligacin
principal.
PRRAFO XI. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES O
SUJETAS A MODALIDAD.

130. El ser solidaria una obligacin no le da el carcter

de indivisible.

133. Introduccin. Concepto de modalidad.

La regla es que las obligaciones sean puras y simples;
que produzcan sus efectos normalmente desde su nacimiento
hasta su extincin.

As lo dice el Art. 1525 CC.

PRRAFO X. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS.

Sin embargo, en virtud del testamento, de la voluntad de

las partes o de la ley, se puede agregar a la obligacin una
modalidad, con el objeto de alterar sus efectos normales, sea en
cuanto a su nacimiento, a su ejercicio o a su extincin.

131. Concepto.
Obligaciones principales: pueden subsistir por s solas, sin
necesidad de otras.

Efectos normales de una obligacin y Ej. de modalidades

que los alteran:

Meza Barros agrega:

5. La solidaridad tiene como fuente la ley, el testamento o la convencin; la
indivisibilidad se origina en la naturaleza de la prestacin o en la voluntad de
las partes.
6. Si perece la cosa objeto de la obligacin indivisible, la obligacin se hace
divisible; en la obligacin solidaria, sigue siendo solidaria (discutible).
7. En la obligacin solidaria, cada acreedor puede condonar la deuda; en la
indivisible, el acreedor no puede condonarla o novarla por s solo.

a) El derecho y la obligacin nacen coetneamente con el

acto mismo que los crea. Ej. Condicin suspensiva.
b) Generada la obligacin, el acreedor puede ejercer sus
derechos de inmediato. Ej. Plazo suspensivo.

29

c) La obligacin subsiste en el tiempo hasta su extincin

normal. Ej. Condicin resolutoria.
d) El deudor debe cumplir su obligacin, sin que se
impongan cargas al acreedor. Ej. Modo.

Art. 1473 CC. Es obligacin condicional la que depende

de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que
puede suceder o no.

134. La condicin, el plazo y el modo son las principales

modalidades, pero no las nicas.

Condicin: hecho futuro e incierto del cual depende el

nacimiento o la extincin de un derecho y su correlativa
obligacin.

Tambin son modalidades la solidaridad, las obligaciones

alternativas o facultativas, y la representacin.

137. Lugar en que estn reguladas las condiciones en el

Cdigo Civil.

135. Caracteres de las modalidades.

a) A propsito de las disposiciones testamentarias

condicionales (Arts. 1070 y ss. CC).
b) En las obligaciones condicionales (Arts. 1473 y ss. CC).
c) A propsito del fideicomiso (Arts. 733 y ss. CC).

a) Son elementos accidentales de los actos jurdicos (Art.

1444 CC). Pero excepcionalmente son elementos de la
naturaleza (Ej. Condicin resolutoria tcita) o incluso de la
esencia (Ej. Condicin en el contrato de promesa).
b) Son excepcionales; la regla general es que los actos sean
puros y simples. Por eso, quien las alegue debe
probarlas, son de interpretacin restringida y no se
presumen. Excepcionalmente se presume la condicin
resolutoria tcita.
c) Requieren de una fuente que las cree, que puede ser el
testamento, la convencin o la ley. La sentencia judicial
no es fuente, salvo que la ley lo autorice. Ej. Art. 904 CC.
d) Por regla general, cualquier acto jurdico puede ser objeto
de modalidades. Excepcionalmente la ley no lo permite
respecto de ciertos actos. La regla general es contraria en
el derecho de familia: no se aceptan las modalidades, no
opera el principio de autonoma de la voluntad, pues sus
normas son de orden pblico.

En el primer tema, el CC se remite al segundo (Art. 1070

CC), y en el segundo, se remite al primero (Art. 1493 CC). Por
tanto, existe un concepto unitario de condicin.
138. Elementos de la condicin.
a) Hecho futuro: el hecho que la constituye debe ocurrir con
posterioridad a la celebracin del acto (Art. 1071 inc. 2
CC). Si se fija como condicin un hecho presente o
pasado, no se suspende el cumplimiento de la obligacin:
si existe o ha existido el hecho, se mira como no escrita la
condicin; si no existe o no ha existido, no vale la
obligacin (Art. 1071 CC). Esto es independiente de si las
partes saban o ignoraban la existencia del hecho.
b) Hecho incierto: puede acontecer o no (Art. 1081 inc. 3
CC). La incertidumbre debe ser objetiva, no la determinan
las partes.

Seccin Primera. De las Obligaciones Condicionales.

136. Concepto.

139. Clasificacin de las condiciones.

30

a)
b)
c)
d)
e)
f)

Tambin es importante para la imposibilidad de las

condiciones:
Art. 1475 inc. 1 CC. La condicin positiva debe ser fsica
y moralmente posible.
Art. 1476 CC. Si la condicin es negativa de una cosa
fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple; si consiste
en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido,
vicia la disposicin.

Expresas y tcitas.
Suspensivas y resolutorias.
Positivas y negativas.
Posibles e imposibles, lcitas e ilcitas.
Determinadas e indeterminadas.
Potestativas, casuales y mixtas.

140. Condiciones expresas y tcitas.

143. Condiciones posibles e imposibles, lcitas e ilcitas.
Expresa: se establece en trminos formales y explcitos.
Tcita: la ley la da por establecida. Ej. Condicin
resolutoria tcita (Art. 1489 CC).

Fsicamente imposible: la contraria a las leyes de la

naturaleza fsica.
Moralmente imposible: el hecho que la constituye es
prohibido por ley, o es opuesto a las buenas costumbres o al
orden pblico (Art. 1475 inc. 2 CC).
Se mira como imposible la condicin concebida en
trminos ininteligibles (Art. 1475 inc. final CC).

141. Condiciones suspensivas y resolutorias.

Art. 1479 CC. La condicin se llama suspensiva si,
mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho; y
resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
En consecuencia, si es suspensiva, el derecho no nace; si
es resolutoria, el derecho nace, pero est expuesto a extinguirse.

Efectos:
a) Condicin positiva imposible o ilcita:
1) Suspensiva: la condicin se tiene por fallida, y el
derecho no llega a nacer (Art. 1480 inc. 1 CC).
2) Resolutoria: la condicin se tiene por no escrita, y el
derecho nace puro y simple (Art. 1080 inc. final CC).
b) Condicin negativa de un hecho fsicamente imposible: la
obligacin es pura y simple (Art. 1476 CC).
c) Condicin negativa de un hecho ilcito: vicia la
disposicin, es decir, el acreedor condicional no puede
exigir el pago (Art. 1476 CC).

142. Condicin positiva y negativa.

Art. 1474 CC. La condicin es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa,
en que una cosa no acontezca.
Importancia de la distincin: determinar cundo debe
considerarse cumplida o fallida.
Art. 1482 CC. Se reputa haber fallado la condicin
positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser
cierto que no suceder el acontecimiento contemplado en ella, o
cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento
ha debido verificarse, y no se ha verificado.

144. Condiciones determinadas o indeterminadas.

Determinada: el hecho que la constituye debe ocurrir en
una poca prefijada.

31

Indeterminada: no se fija una poca para la ocurrencia del

b) Meramente potestativas: consisten del mero arbitrio de las

partes.

hecho.
145. Lmite en el tiempo de la condicin indeterminada.

Art. 1478 CC. Son nulas las obligaciones contradas bajo

una condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la
persona que se obliga.

La pregunta es cunto tiempo hay que esperar para que

la condicin indeterminada se cumpla.
Las opciones son 2:
A) Aplicar el Art. 739 CC relativo al fideicomiso: seran 5
aos.
B) Aplicar la norma de la prescripcin extraordinaria (Art.
2511 CC): seran 10 aos.

Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera

de las partes, valdr.
1. Lo que se anula es la obligacin, no la condicin.
2. Las nicas condiciones que anulan la obligacin son las
meramente potestativas de la voluntad del deudor, porque
en ellas no hay voluntad seria de obligarse.
3. Las nicas que produciran la nulidad de la obligacin
seran las meramente potestativas de la voluntad del
deudor suspensivas. Las resolutorias seran vlidas.
a) En las resolutorias, la obligacin se ha formado y
producido todos sus efectos.
b) El CC las acepta, como ocurre en las donaciones
revocables (Art. 1136 CC) y en el pacto de retroventa
(Art. 1881 CC).
Pero hay autores que sostienen que no vale ninguna:
a) El Art. 1478 CC no distingue.
b) Adems, est ubicado antes del Art. 1479 CC que
distingue
entre
condiciones
suspensivas
y
resolutorias.
c) El fundamento de la nulidad es el mismo en ambas
condiciones.
d) En los casos citados, las condiciones dependen de la
sola voluntad del acreedor.

No cabe duda de que la segunda es la correcta, pues 10

aos es el tiempo mximo establecido por el CC para dar
estabilidad a todas las situaciones jurdicas. La regla del Art. 739
CC es excepcional.
146. Condiciones potestativas, casuales y mixtas.
Art. 1477 CC. Se llama condicin potestativa la que
depende de la voluntad del acreedor o del deudor; casual la que
depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que
en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acaso.
La disposicin omite dentro de las mixtas la que en parte
depende de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de
un tercero o del acaso.

147. Subclasificacin de las condiciones potestativas.

148. Reglas comunes a las condiciones.
a) Simplemente potestativas: consisten
voluntario del acreedor o del deudor.

de

un

hecho
Dicen relacin con:

32

A)
B)
C)
D)
E)

Estados en que puede encontrarse.

Forma de cumplimiento.
Caducidad.
Retroactividad de la condicin cumplida.
Riesgos de la cosa debida bajo condicin.

Luego, entra a operar la regla del Art. 1484 CC:

Art. 1484 CC. Las condiciones
literalmente, en la forma convenida.

deben

cumplirse

Es decir, determinada la forma como las partes queran

que se cumplieran, tienen que cumplirse de esa manera y no de
otra. No pueden cumplirse por equivalencia.

149. Estados en que puede encontrarse la condicin.

a) Pendiente: el hecho que la constituye an no ocurre, pero
puede ocurrir.

151. Cumplimiento ficto de la condicin.

b) Fallida:
a) Si es positiva: cuando ha llegado a ser cierto que no
suceder el hecho, o ha expirado el plazo sin que
suceda.
b) Si es negativa: cuando sucede el hecho.

Art. 1481 inc. 2 CC. Con todo, si la persona que debe

prestar la asignacin se vale de medios ilcitos para que la
condicin no pueda cumplirse, o para que la otra persona de
cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a
l, se tendr por cumplida.

c) Cumplida:
a) Si es positiva: cuando sucede el hecho.
b) Si es negativa:
i) Determinada: cuando expira el plazo dentro del cual
no deba realizarse, sin que suceda.
ii) Indeterminada: cuando transcurran los 10 aos sin
que suceda.

Esto es aplicacin del principio de que nadie se puede

favorecer con su propio dolo.
A) Algunos opinan que no cabe el cumplimiento ficto si la
obligacin es simplemente potestativa de la voluntad del
deudor, pues en tal caso es dueo de la condicin y
puede impedir su cumplimiento.

150. Forma como deben cumplirse las condiciones.

B) Otros opinan que la norma debe aplicarse aun en ese

caso, si el deudor impidi el cumplimiento de la condicin
para sustraerse del cumplimiento de la obligacin, porque
al ser ilcito el fin, el medio tambin lo es.

Se aplica primero la regla del Art. 1483 CC:

Art. 1483 inc. 1 CC. La condicin debe ser cumplida del
modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese,
y se presumir que el modo ms racional de cumplirla es el que
han entendido las partes.
Esto concuerda con el Art. 1560 CC sobre la
interpretacin de los contratos.

33

Problemas en relacin con el cumplimiento ficto de la

condicin:

con que se realiza. Esta es la adecuada, pues de lo

contrario se estara permitiendo el fraude.

1. Los trminos en que est consagrado son propios de las

asignaciones condicionales, pese a estar ubicado en la
parte de las obligaciones condicionales.
A) Algunos dudan que se aplique a las obligaciones
condicionales:
a) Por el texto del Art. 1481 CC.
b) Es una sancin, y adems es una excepcin pues
la regla general es que las condiciones deben
cumplirse de manera efectiva. Por eso debe
interpretarse restrictivamente.
B) La generalidad de la doctrina sostiene que es de
aplicacin general:
a) Por la historia de la disposicin: permite suponer
que se incluy slo en la parte de las obligaciones
para evitar repeticiones intiles.
b) La norma se justifica plenamente tanto para las
asignaciones como para las obligaciones
condicionales.

4. Para que se aplique el Art. 1481 CC, tiene que existir

dolo, o basta la culpa?
Lo que la ley pretende es evitar el fraude, por lo tanto es
necesario el dolo.
5. En el supuesto de que la condicin establecida por las
partes constituya al mismo tiempo un requisito establecido
por la ley para que se pueda cumplir la obligacin o
ejecutar el negocio, cabe tambin el cumplimiento ficto?
Ej. Contrato de promesa.
A) No, porque una parte no puede llevar a la otra a una
contravencin de la ley.
B) Hay que distinguir dos etapas: la contratacin, que da
nacimiento a la obligacin, y el cumplimiento efectivo
de sta. Si se cumplen las exigencias para la
aplicacin de la regla, ella debe aplicarse,
provocndose el cumplimiento ficto de la condicin y
naciendo la obligacin. Otra cosa es que despus, por
imposibilidad legal o administrativa, no pueda exigirse
el cumplimiento de la obligacin en especie.

2. Fundamento de la institucin: dos opciones:

A) Sancionar la mala fe del deudor.
B) Es una forma especial de indemnizar a la vctima de
un hecho ilcito.
Esto es importante frente al caso en que la condicin de
todas formas habra fallado. Si optamos por la primera
opcin, hay que tenerla por cumplida de todos modos; si
optamos por la segunda, la conclusin es la contraria.

6. Cabe el cumplimiento ficto cuando el deudor condicional

ha adoptado una actitud pasiva?
A) No, porque el Art. 1481 CC al hablar de medios
ilcitos, parece exigir un actuar.
B) Si la inactividad tiene por objeto justamente que la
condicin no se cumpla, debe aplicarse la institucin.

3. Qu se entiende por medios ilcitos.

A) Se refiere a una ilicitud general.
B) Se refiere a cualquier hecho que en abstracto puede
no ser reprobable, pero se estima ilcito por la finalidad

7. Qu ocurre cuando el acreedor despliega medios para

que la condicin se cumpla, con el objeto de que nazca el
derecho y demandarlo? Aplicar la regla implica tenerla por
fallida.

34

Hay quien opina que aplica la regla, no por el Art. 1481

CC, sino porque se trata de un vaco legal, que se integra
con la misma solucin aplicable al deudor.

La retroactividad es una ficcin destinada a proteger al

acreedor condicional de los actos o gravmenes que pudiera
haber realizado el deudor condicional mientras la condicin
estaba pendiente.

152. Principio de la indivisibilidad de la condicin.

155. La retroactividad de la condicin en Chile.
Art. 1485 inc. 1 CC. No puede exigirse el cumplimiento
de la obligacin condicional, sino verificada la condicin
totalmente.

En Chile no hay una norma que la establezca. Esto

genera un problema porque hay casos en que se acepta y casos
en que se rechaza.

153. Caducidad de las condiciones.

156. Casos en que se acepta el efecto retroactivo (arts.
1486, 2413, 1487, 1490 y 1491).

Ya hemos dicho cundo las condiciones se entienden

fallidas.

a) Art. 1486 inc. 2 CC: el acreedor tiene derecho a los

aumentos y mejoras de la cosa ocurridos cuando estaba
pendiente la condicin.
b) Art. 2413 inc. 2 CC: vale la hipoteca desde la fecha de su
inscripcin una vez cumplida la condicin suspensiva bajo
la cual se otorg.
c) Art. 1487 CC: cuando se cumple la condicin resolutoria,
el deudor debe restituir todo lo recibido.
d) Arts. 1490 y 1491 CC: privan de valor a las enajenaciones
hechas por el deudor en el tiempo intermedio, a menos
que se cumplan ciertos requisitos.

El efecto de la caducidad es el siguiente:

a) Si es suspensiva y falla: el acreedor condicional no va a
llegar a adquirir el derecho.
b) Si es resolutoria y falla: se consolida el derecho en poder
del deudor condicional.
154. Retroactividad de la condicin cumplida.
Una vez cumplida, los efectos del acto o contrato se
retrotraen al momento en que dicho acto se celebr:
a) Si es suspensiva: se considera que el acto ha tenido
siempre el carcter de puro y simple, y se reputa que el
acreedor adquiri el derecho desde el momento de la
celebracin del acto, entendindose que el deudor qued
obligado desde la misma fecha.
b) Si es resolutoria: las partes quedan como si jams
hubieran estado vinculadas entre s, el deudor condicional
debe restituir lo que recibi al momento de celebrarse el
acto.

157. Casos en que se rechaza el efecto retroactivo.

a) Art. 1488 CC: cumplida la condicin resolutoria, no se
deben restituir los frutos producidos por la cosa mientras
estuvo pendiente la condicin.
b) Art. 1078 inc. 3 CC: misma idea en asignaciones
testamentarias.
c) Art. 758 CC: el fiduciario puede mudar la forma del
fideicomiso. Adems, se acepta que cumplida la condicin

35

y operada la restitucin, subsisten los arrendamientos

hechos por el fiduciario.
d) Arts. 1490 y 1491 CC: las enajenaciones hechas por el
deudor estando pendiente la condicin generalmente
valen.

Si la destruccin es parcial y fortuita, el acreedor debe

recibir la cosa en el estado en que se encuentra, sin derecho a la
rebaja del precio (Art. 1486 inc. 2 primera parte CC).
Si es parcial y culpable, el acreedor tiene un derecho
alternativo: que se rescinda (resuelva) el contrato o se le
entregue la cosa en el estado en que est, en ambos casos con
indemnizacin (Art. 1486 inc. 2 segunda parte CC).

158. En los casos no reglamentados en la ley opera el

efecto retroactivo?

Art. 1486 inc. final CC. Todo lo que destruye la aptitud de

la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la
convencin se destina, se entiende destruir la cosa.

A) Algunos piensan que el CC acoge en general la

retroactividad.
B) Otros sealan que la retroactividad es la excepcin, pues
como ficcin que es, no puede extenderse a otros casos
que los previstos expresamente.

160. Efecto de las condiciones.

Hay que distinguir entre condiciones suspensivas y
resolutorias, en los 3 estados en que pueden encontrarse.

159. Riesgos de la cosa debida bajo condicin.

Art. 1486 inc. 1 primera parte CC. Si antes del
cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa
del deudor, se extingue la obligacin;
Es falso que se extinga, porque no ha existido nunca. Lo
que ocurre es que deja sin objeto una obligacin que
posteriormente puede nacer, dejando sin causa a la obligacin
correlativa. En consecuencia, lo que se extingue es el contrato.
El riesgo, entonces, es del deudor condicional, pues no va
a poder exigir el cumplimiento de la obligacin correlativa.
En esta materia no se sigue la regla general del Art. 1550
CC, segn la cual el riesgo es del acreedor. Es justo que as sea,
porque las cosas se pierden para su dueo, que es el deudor
mientras pende la condicin.

161. Efectos de la condicin suspensiva pendiente.

a) No nace el derecho no la obligacin correspondiente.
b) El vnculo jurdico existe.
c) El acreedor tiene una simple expectativa.
162. No nace el derecho ni la obligacin.
Consecuencias:
a) El acreedor no puede exigir su cumplimiento (Art. 1485
inc. 1 CC).
b) Si el deudor paga antes del cumplimiento, paga lo no
debido y puede pedir restitucin (Art. 1485 inc. 2 CC).
c) El acreedor no puede ejercer la accin pauliana (Art. 2468
CC), pues todava no es realmente acreedor.
d) No hay obligacin actualmente exigible. Por ello la
prescripcin no est corriendo (Art. 2514 inc. 2 CC), no
se puede novar (Art. 1633 CC), no puede operar

Art. 1486 inc. 1 segunda parte CC. y por culpa del

deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de
perjuicios.
Lo hasta aqu sealado rige la destruccin total.

36

compensacin (Art. 1656 N 3 CC) y el deudor no est en

mora.

El derecho y la obligacin no van a nacer, desapareciendo

la expectativa del acreedor condicional. Quedan sin efecto las
medidas conservativas, y quedan firmes los actos de
administracin o disposicin del deudor condicional.

163. El vnculo jurdico existe.

El acto o contrato se gener, si bien el derecho y la
obligacin no han nacido.

166. Efectos de la condicin suspensiva cumplida.

a) Nace el derecho y la obligacin.
b) El acreedor puede exigir su cumplimiento.
c) Si el deudor paga, el pago es vlido y no puede repetir
(Art. 1485 inc. 2 CC).
d) Segn algunos, se produce el efecto retroactivo.
e) El deudor debe entregar la cosa debida en el estado en
que se halle, favoreciendo al acreedor los aumentos y
soportando las prdidas (Art. 1486), siempre que stas
sean fortuitas.
f) Por regla general no se entregan los frutos que la cosa
produjo en el tiempo intermedio (Arts. 1078 inc. 3 y 1488
CC).
g) Los actos de administracin celebrados por el deudor se
mantienen, sin perjuicio de que el cumplimiento de la
condicin importe una causal de extincin del contrato
(Arts. 1950 N 3 y 758 CC). Los actos de disposicin se
rigen por los Arts. 1490 y 1491 CC.

Consecuencias:
a) Al contratarse la obligacin, deben reunirse todos los
requisitos de existencia y validez del acto.
b) El deudor no puede retractarse; el contrato es ley para los
contratantes (Art. 1545 CC).
c) La obligacin condicional se rige por la ley vigente al
momento de otorgarse el contrato (Art. 22 LERL).
164. El acreedor
derecho.

tiene

una

simple

expectativa

de

Algunos dicen que tiene un germen de derecho.

Consecuencias:
a) El acreedor condicional puede impetrar providencias
conservativas (Arts. 1492 inc. 3, 1078 inc. 1 y 761 inc. 2
CC).
b) Este germen se transmite a los herederos (Art. 1492 inc.
1 CC), lo que no ocurre en 2 casos:
a) En las asignaciones testamentarias condicionales (Art.
1078 inc. 2 CC).
b) Respecto del donatario condicional.

167. Efectos de la condicin resolutoria.

Puede tener 3 modalidades: ordinaria, tcita y pacto
comisorio.
168. Condicin resolutoria ordinaria.

165. Efectos de la condicin suspensiva fallida.

Es el hecho futuro e incierto, que no sea el incumplimiento

de una obligacin contrada, verificado el cual se extingue un
derecho y su correlativa obligacin.

37

El derecho del deudor condicional se consolida, y quedan

firmes los actos realizados mientras la condicin estaba
pendiente. Se extinguen las medidas conservativas.

169. Condicin resolutoria tcita.

Es la que va envuelta en todo contrato bilateral para el
caso de no cumplirse por la otra parte lo pactado (Art. 1489 CC).

174. Condicin resolutoria ordinaria cumplida.

170. El pacto comisorio. Concepto.

a) Quien adquiri derechos sujetos a ella se extinguen.

Art. 1487 CC. Cumplida la condicin resolutoria, deber
restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin,
Por regla general, no se aplican a estas restituciones las
normas sobre prestaciones mutuas, porque hay reglas
propias (Arts. 1486 y ss. CC).
b) Los actos de administracin realizados por el deudor se
extinguen. Los de disposicin se rigen por los Art. 1490 y
1491 CC.

Es la condicin resolutoria tcita expresada.

171. Efectos de la condicin resolutoria ordinaria.

Se deben estudiar en los 3 estados en que puede
encontrarse.

175. Forma de operar la condicin resolutoria ordinaria.

172. Condicin resolutoria ordinaria pendiente.
Opera de pleno derecho, no requiere declaracin judicial
(lo que concuerda con el tenor de los Arts. 1487 y 1479 CC). Si
las partes van a juicio, el tribunal se limitar a constatar que la
condicin oper.
Importancia: produce efectos universales, pudiendo
oponerse la resolucin a cualquier persona, y cualquier tercero
puede invocarla.

a) El acto o contrato produce todos sus efectos, como si

fuera puro y simple.
b) El que tiene el dominio bajo la condicin, puede ejercer su
derecho como si fuera dueo puro y simple, realizando
actos de administracin, enajenacin y gravamen, sujeto
todo a resolverse.
c) Para el asignatario condicional se produce la inmediata
delacin de la herencia (Art. 956 CC), e incluso puede
pedir la particin.
d) El deudor condicional debe cuidar y conservar la cosa
como un buen padre de familia, para restituirla al acreedor
si se cumple la condicin (Arts. 1486 y 758 inc. 2 CC).
e) El acreedor condicional puede impetrar medidas
conservativas (Arts. 1492 inc. final y 761 inc. 2 CC)

176. Efectos de la condicin resolutoria tcita.

El incumplimiento de una obligacin en un contrato
bilateral da a la otra parte un derecho alternativo para solicitar o
el cumplimiento o la resolucin, y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.
177. Fundamento de la condicin resolutoria tcita.

173. Condicin resolutoria ordinaria fallida.

Se dan diversas explicaciones:

38

1) Equidad.
2) Voluntad presunta de las partes.
3) Falta de causa (si una de las partes no cumple su
obligacin, la obligacin de la otra no tiene causa). Se le
critica que si faltara la causa, el contrato sera nulo, por lo
que no se podra pedir el cumplimiento. La causa se ve al
momento de celebrarse el contrato; el incumplimiento
posterior no la hace desaparecer.
4) Interdependencia de las obligaciones nacidas de un
contrato bilateral.
5) Es un modo de reparacin del perjuicio que causa al
acreedor el incumplimiento de la obligacin del deudor.

a) El Art. 1489 CC no excluye la posibilidad de que se d

en los unilaterales.
b) Varias disposiciones demuestran que no se restringe a
los bilaterales:
1) En el comodato, se da al comodante la facultad de
pedir la restitucin de la cosa si el comodatario no
la destina al uso convenido (Art. 2177 CC).
2) En la renta vitalicia, la ley ha tenido que decir
expresamente que el acreedor no puede pedir la
resolucin aun si no se le paga la pensin (Art.
2271 CC).
3) En la prenda, el deudor puede pedir restitucin
inmediata si el acreedor abusa de la cosa (Art.
2396 CC).

178. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita.

a) Es un tipo de condicin resolutoria.
b) Es tcita: es un elemento de la naturaleza, y es
renunciable.
c) Es negativa: consiste en que una de las partes no cumpla.
d) Es simplemente potestativa: depende de un hecho
voluntario del deudor.
e) No opera de pleno derecho: requiere declaracin judicial.

B) La mayora de la doctrina estima que slo cabe en los

bilaterales:
a) El tenor literal del Art. 1489 CC as lo muestra.
b) En los unilaterales, el CC ha resuelto cada caso
particular de incumplimiento, pero nada ha dicho del
mutuo.
c) El fundamento de la condicin resolutoria tcita es,
segn algunos, la interdependencia de las
prestaciones, que slo puede ocurrir en los bilaterales.

179. Requisitos de la condicin resolutoria tcita.

a) Que se trate de un contrato bilateral.
b) Incumplimiento imputable a una de las partes.
c) Que quien la invoca haya a su vez cumplido o est llano a
cumplir su obligacin.
d) Que sea declarada judicialmente.

La jurisprudencia se ha inclinado por esta tesis.

181. La resolucin en los contratos de tracto sucesivo.
Pasa a llamarse terminacin, porque sus efectos no
operan retroactivamente, sino slo para el futuro, en razn de
que las prestaciones de una de las partes no se pueden devolver.

180. Que se trate de un contrato bilateral.

A) Claro Solar cree que opera incluso en los unilaterales:

182. La resolucin no tiene lugar en la particin.

39

Esto es unnime en la doctrina nacional. Razones:

a) No es un contrato bilateral.
b) Se opone a ello el efecto declarativo de la particin.
c) El Art. 1489 CC es doblemente excepcional, porque da al
acto el carcter de condicional, y presume la condicin.
Por eso, es de interpretacin restringida slo al caso
regulado.
d) El Art. 1348 CC hace aplicables a la particin acciones de
los contratos, como nulidad y rescisin, pero nada dice de
la resolucin.
e) La hipoteca legal del Art. 662 CPC est establecida
justamente porque los comuneros no tienen accin
resolutoria frente al comunero que no paga la diferencia.

185. Procede la resolucin si el incumplimiento es

parcial?
No hay duda que s, y el Art. 1875 inc. 2 CC lo permite
expresamente.
186. Incumplimiento recproco de los contratantes. Qu
pasa cuando ambos contratantes incumplen?
No cabe resolucin. En algunos casos se ha dado lugar a
la resolucin, pero sin indemnizacin de perjuicios (pues falta la
mora), para no dejar a las partes amarradas a un contrato que
ninguno quiere cumplir. Se trataba de contratos de promesa.

183. Incumplimiento imputable a una de las partes.

187. Quien demanda la resolucin debe hacer cumplido
su propia obligacin o allanarse a cumplirla.

La mayora de la doctrina estima que el incumplimiento

debe ser imputable a dolo o culpa del deudor. Esto se desprende
del Art. 1489 CC, pues uno de los requisitos para que opere la
indemnizacin de perjuicios es que el deudor est en mora (Art.
1557 CC), y uno de los requisitos de la mora es el dolo o culpa.

Esto se deriva del Art. 1552 CC. En los contratos

bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o
no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

Esto concuerda con el cumplimiento de buena fe de los

contratos.

Si quien demanda la resolucin no ha cumplido con su

propia obligacin, se le opondr por el demandado la excepcin
del contrato no cumplido.

184. Procede la resolucin por incumplimientos de

poca monta?

188. Que una sentencia judicial declare la resolucin del

contrato.

A) Tradicionalmente se dice que al no distinguir la ley,

cualquier incumplimiento es suficiente.

Esto la diferencia de la condicin resolutoria ordinaria.

B) Pero muchos sostienen que el incumplimiento de una
obligacin secundaria no es suficiente para pedir la
resolucin, fundndose en la equidad.

Si operara de pleno derecho, el acreedor no podra usa la

opcin que le da el Art. 1489 CC de pedir el cumplimiento.

40

Aunque se critica que de todos modos el acreedor puede

renunciar a la resolucin.

Lo nico que atenta contra esta tesis es el Art. 1879 CC,

relativo al pacto comisorio calificado, que permite al
comprador enervar la accin de resolucin pagando
dentro de 24 horas desde la notificacin de la demanda.
Si en este caso el legislador lo permite, por lgica debera
permitirse en el caso de la simple condicin resolutoria
tcita. Pero esta disposicin es especial, y no permite
sacar conclusiones generales.

En todo caso, el acreedor tiene que ejercer su opcin,

para lo cual debe entablar la accin correspondiente, que ser
resuelta en una sentencia judicial.
189. Consecuencia de que la resolucin requiera de
sentencia judicial.
El deudor puede enervar la accin de resolucin, pagando
hasta antes de la citacin a or sentencia en primera instancia, o
hasta la vista de la causa en segunda.

191. Derechos que confiere la condicin resolutoria

tcita.
Confiere al contratante diligente una opcin para
demandar el cumplimiento del contrato o su resolucin, en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios.
Si demanda el cumplimiento, puede hacerlo por la va
ordinaria o por la va ejecutiva, segn la naturaleza del ttulo. Si
demanda la resolucin, la va tiene que ser necesariamente la
ordinaria, ya que del slo ttulo no consta el incumplimiento del
contrato.

190. Es cierto que demandada la resolucin el deudor

puede enervar la accin, pagando?
A) As se ha sostenido casi invariablemente por la doctrina,
lo que se funda en el Art. 310 CPC, que permite oponer la
excepcin de pago en cualquier estado de la causa hasta
la citacin para or sentencia o la vista de la causa
(primera/segunda instancia).
B) Pero hay quienes no comparten esta opinin:
a) Se vulnera el Art. 1489 CC, que otorga la opcin
exclusivamente al contratante cumplidor. Si se le da al
deudor la opcin de pagar durante el juicio, se le
estara dando a l la eleccin.
b) Una cosa es poder oponer la excepcin de pago, y
otra muy distinta es poder pagar.
c) Todo contrato es ley para los contratantes, por lo que
las partes debe cumplir sus obligaciones en la forma y
oportunidad convenidas.

192. Las acciones de cumplimiento y de resolucin son

incompatibles,
pero
pueden
interponerse
sucesivamente.
No pueden demandarse conjuntamente, a menos que lo
sea en forma subsidiaria. Pero nada obsta a que ejercida una se
pueda ejercer posteriormente la otra si no se obtuvo: si el
contratante diligente demanda el cumplimiento y no lo obtiene,
mantiene su opcin para demandar la resolucin.
193. La accin de indemnizacin de perjuicios es
accesoria a la de resolucin o cumplimiento.

41

No se puede demandar derechamente indemnizacin de

perjuicios, sino que slo como consecuencia de demandar el
cumplimiento o la resolucin del contrato.

f)

Los efectos de la tcita son relativos; los de la ordinaria,

absolutos.
g) En la tcita, el acreedor tiene derecho a indemnizacin;
en la ordinaria no.

Pero esta regla tiene una excepcin: en el caso de que la

obligacin incumplida sea de hacer, pues si el deudor se
constituye en mora, el acreedor puede demandar, a eleccin
suya, cualquiera de estas tres cosas: que se apremie al deudor
para la ejecucin del hecho, que se le autorice a l mismo para
hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, o que el
deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin,
ms indemnizacin por la mora en cualquiera de los 3 casos (Art.
1553 CC).

195. El pacto comisorio.

El CC lo regula en el contrato de compraventa, para el
incumplimiento de la obligacin de pagar el precio.
Art. 1877 inc. 1 CC. Por el pacto comisorio se estipula
expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido,
se resolver el contrato de venta.

Los perjuicios deben probarse, de acuerdo a las reglas

generales, sin perjuicio de que puede pactarse una clusula
penal que releve de esta obligacin al actor.

En consecuencia, el pacto comisorio es la estipulacin de

la condicin resolutoria tcita, por el no pago del precio. Pero si
nada dicen las partes y el comprador no paga el precio, el efecto
es el mismo.

194. Diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y

la condicin resolutoria tcita.

196. El pacto comisorio procede en cualquier contrato y

por el incumplimiento de cualquiera obligacin.

a) En la tcita, el hecho es el incumplimiento; en la ordinaria,

cualquiera que no sea el incumplimiento.
b) La ordinaria opera de pleno derecho; la tcita requiere
declaracin judicial.
c) La ordinaria requiere manifestacin expresa de voluntad;
la tcita se subentiende por la ley.
d) La tcita slo opera en contratos bilaterales, la ordinaria
en cualquier acto jurdico.
e) Cumplida la ordinaria se produce necesariamente la
resolucin; cumplida la tcita, el acreedor tiene un
derecho optativo para demandar el cumplimiento o la
resolucin.

Surge la duda por la ubicacin de la disposicin, pero hoy

est claro que su alcance es general, pudiendo establecerse en
cualquier contrato (incluso unilaterales) y por el incumplimiento
de cualquier obligacin.
Razones:
a) El pacto comisorio no es otra cosa que la condicin
resolutoria tcita expresada.
b) Por el principio de la autonoma de la voluntad, las partes
pueden acordarlo.

42

c) El pacto comisorio se ha ubicado dentro de los pactos

accesorios a la compraventa slo por una razn histrica.

Art. 1878 CC. Por el pacto comisorio no se priva al

vendedor de la eleccin de acciones que le concede el artculo
1873.
La eleccin es entre exigir el precio o la resolucin de la
venta, ms indemnizacin. Son efectos idnticos a los de la
condicin resolutoria tcita. Para que opere, requiere declaracin
judicial.

El problema es determinar qu normas se aplican al pacto

comisorio establecido en los dems contratos.
197. Pacto comisorio
calificado.

simple

pacto

comisorio

Esta clasificacin se desprende del Art. 1879 CC.

200. Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de

compraventa por el incumplimiento de una
obligacin distinta a la de pagar el precio o en los
dems contratos por incumplimiento de cualquiera
obligacin.

a) Simple: condicin resolutoria tcita expresada.

b) Calificado o con clusula de ipso facto: acuerdo de las
partes en orden a dejar sin efecto el contrato, de
inmediato, ipso facto, si el deudor incumple sus
obligaciones.

Sus efectos son los mismos que la condicin resolutoria

tcita: otorga al contratante cumplidor la opcin para pedir el
cumplimiento o la resolucin, ms indemnizacin. Se requiere
sentencia judicial.

198. Efectos del pacto comisorio.

201. Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato
de compraventa por no pago del precio.

Hay que distinguir entre pacto comisorio:

a) Simple, en compraventa, por no pago del precio.
b) Simple, en compraventa, por incumplimiento de otra
obligacin, o en otro contrato.
c) Calificado, en compraventa, por no pago del precio.
d) Calificado, en compraventa, por incumplimiento de otra
obligacin, o en otro contrato.

Art. 1879 CC. Si se estipula que por no pagarse el precio

al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta,
el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el
precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificacin judicial de la demanda.
Queda claro que la resolucin no opera de pleno derecho,
sino que requiere declaracin judicial. Esto se debe a que hay
inters social en las transferencias de dominio que sigue a los

199. Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de

compraventa por no pago del precio.

43

ttulos traslaticios. La resolucin no slo afecta a las partes, sino

que puede alcanzar a terceros poseedores.
Si el vendedor no quiere aceptar el pago, se puede pagar
por consignacin.
El plazo para pagar es de horas: se empieza a contar
desde el momento mismo de la notificacin de la demanda. Es un
plazo fatal.

b) Debe ser ntegro.

c) Debe cumplir con los requisitos generales del pago.
203. Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato
de compraventa por el incumplimiento de una
obligacin distinta a la de pagar el precio, o en los
dems contratos por incumplimiento de cualquiera
obligacin.

La resolucin requiere sentencia judicial. Razones:

La cuestin es determinar si la resolucin opera de pleno
derecho o si requiere sentencia judicial.
Parece claro que opera de pleno derecho, porque eso es
lo que las partes pretendieron al estipularlo. No se trata del pacto
comisorio del Art. 1879 CC, por lo que no hay razn para aplicar
sus reglas. Esa disposicin es excepcional y su aplicacin debe
ser restrictiva. Como no hay reglas especiales, hay que recurrir a
las reglas de interpretacin de los contratos, en que resulta
relevante el Art. 1560 CC, segn el cual hay que atender a la
intencin de las partes.

a) Argumento histrico.
b) Art. 1878 CC, aplicable a ambos pactos: no priva al
vendedor de la eleccin de acciones. Si se resolviera ipso
facto, no se podra ejercer la eleccin.
c) Art. 1879 CC, hacerlo subsistir: significa que el contrato
no se extingui.
d) Si se puede enervar la accin, es porque el contrato no se
ha resuelto.
e) Art. 1879 CC: exige demanda judicial, lo que implica juicio
y sentencia.

204. Prescripcin del pacto comisorio.

En qu momento se produce la resolucin?
a) Algunos dicen que al momento en que se acoge la
demanda.
b) Otros dicen que en el momento en que se extingue el
plazo de 24 horas para enervar la accin.
Importancia de la discusin: si se sigue la primera tesis, el
vendedor puede recibir el pago despus de las 24 horas,
pues no se ha resuelto el contrato, lo que no podra ocurrir
en la segunda tesis.

Art. 1880 CC. El pacto comisorio prescribe al plazo

prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados
desde la fecha del contrato.
Transcurridos
estos
cuatro
aos,
prescribe
necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo
o ninguno.
a) El plazo rige nicamente para el pacto comisorio
reglamentado en el CC. Para los dems, el plazo es de 5
aos, de acuerdo a las reglas generales (Art. 2514 inc. 2
y 2515 CC).
b) Puede prescribir en un plazo menor a 4 aos.

202. Condiciones que debe reunir el pago para enervar la

accin.
a) Debe pagarse dentro de las 24 horas siguientes a la
notificacin de la demanda.

44

c) El plazo no empieza a correr desde que la obligacin se

hace exigible (como es la regla general), sino desde la
fecha del contrato.

207. Caractersticas de la accin resolutoria.

a)
b)
c)
d)

205. Prescrita la accin del pacto comisorio, podra

demandarse la resolucin fundada en el artculo
1489?

Personal.
Patrimonial.
Mueble o inmueble segn el objeto de que se trate.
Indivisible.

208. La accin resolutoria es personal.

A) La accin resolutoria se extingue irremediablemente. El
Art. 1880 CC se refiere a la accin comisoria del Art. 1878
CC, que a su vez se remite a la resolutoria del Art. 1873
CC. Si se estipul pacto comisorio es porque las partes
quisieron someterse a estas reglas, y no a las de la
condicin resolutoria tcita; su renuncia a la accin de
esta condicin se presume.
B) Pero la CS admiti la tesis contraria.

Es personal porque deriva del contrato. Slo se puede

entablar en contra de quien celebr el contrato, no en contra de
terceros, sin perjuicio de que existan otras acciones contra ellos.
Si se trata de deudores obligados solidariamente, se puede
entablar contra cualquiera de ellos.
209. La accin resolutoria es patrimonial.

206. De la accin resolutoria.

Su objetivo es dejar sin efecto un contrato patrimonial.

Consecuencias:

Es la que emana de la condicin resolutoria en los casos

en que ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el
contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por
no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones
emanadas de l.

1. Es renunciable (Art. 1487 CC)

2. Es transferible y transmisible.
Algunos autores consideran que si se cede un crdito,
esta cesin no importa la transferencia de la accin
resolutoria, pues la resolucin es una excepcin personal.
Tambin hay discusin en cuanto a si el tercero que pag
el precio por el deudor, con su consentimiento, al
subrogarse en los derechos del acreedor, puede
demandar la resolucin.

Cundo requiere sentencia judicial?

a) En la condicin resolutoria tcita.
b) En el pacto comisorio simple.
c) En el pacto comisorio calificado en el contrato de
compraventa por no pago del precio.

A) Puede ejercer la accin resolutoria pues se subroga

en los derechos y acciones del acreedor.

45

B) Slo se subroga en el crdito, no adquiere la calidad

de contratante, por lo que no tiene la accin
resolutoria.

terceros; la resolucin slo da accin contra terceros de

mala fe.
3) Hay diferencias en las prestaciones mutuas.
4) Slo cabe resolucin respecto de un contrato vlido.

3. Es prescriptible: el plazo es normalmente de 5 aos

desde que la obligacin se hace exigible (Arts. 2514 y
2515 CC). Pero en el caso de la accin comisoria del Art.
1878 CC, rige la regla del Art. 1880 CC que ya vimos, que
tiene la particularidad de que el plazo no se suspende.

213. Resolucin y resciliacin.

Resciliacin: es un modo de extinguir las obligaciones que
se produce cuando las partes, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, y en virtud del principio de la autonoma de
la voluntad, acuerdan dejar sin efecto el contrato de donde
emana la obligacin (Art. 1567 inc. 1 CC). No puede afectar a
los terceros, pues el acuerdo que supone es inoponible.

210. La accin resolutoria es mueble o inmueble, segn

la cosa sobre que recaiga.
Es aplicacin del Art. 580 CC.

214. Efectos de la resolucin.

211. La accin resolutoria es indivisible.

Hay que distinguir efectos entre las partes y efectos

respecto de terceros.

a) Subjetivamente: si son varios los acreedores, deben

ejercitar la accin conjuntamente, y si hay pluralidad de
deudores, debe demandarse a todos (Art. 1526 N 6 CC,
relativo a las obligaciones alternativas6).
b) Objetivamente: no se puede demandar en parte el
cumplimiento y en parte la resolucin7.

215. Efectos de la resolucin entre las partes.

a) Vuelven al estado anterior a la celebracin del contrato,
como si nunca hubieran contratado.
b) En virtud del efecto retroactivo, el deudor condicional
debe restituir lo que haba adquirido bajo condicin (Art.
1487 CC).
c) El deudor, por regla general, no restituye los frutos
percibidos en el tiempo intermedio (Art. 1488 CC).
d) El deudor debe entregar la cosa en el estado en que se
encuentre, con sus aumentos y mejoras, y sufriendo el
acreedor los deterioros fortuitos.
e) Los actos de administracin realizados por el deudor
quedan firmes, sin perjuicio de que la resolucin produzca
la extincin de algunos contratos.
f) Si el deudor haba cumplido en parte sus obligaciones,
debe restitursele lo que haba pagado (Art. 1875 CC).

212. Resolucin y nulidad de un contrato.

1) Hay nulidad cuando existe un vicio originario en el
contrato; la resolucin deriva del hecho de que en un
contrato bilateral, una parte no cumple lo pactado.
2) En cuanto a los efectos, la nulidad borra totalmente el
acto o contrato, por lo que da accin reivindicatoria contra
6

Para Meza Barros, es divisible. No hay obligacin alternativa porque no hay

pluralidad de objetos.
7
Meza Barros estima que s se puede demandar el cumplimiento o la resolucin
por la cuota correspondiente.

46

bajo condicin, esa condicin es resolutoria, no

suspensiva.
3) Que se tenga una cosa debida bajo condicin
resolutoria: es el nico caso en que opera la norma.

216. Efectos de la resolucin respecto de terceros.

La resolucin va a afectar a los terceros cuando el deudor
condicional, pendiente la condicin resolutoria, haya enajenado o
gravado la cosa poseda bajo esa condicin.
Por el efecto retroactivo de la condicin, se entiende que
el deudor condicional nunca ha sido dueo, por lo que esos actos
son inoponibles al verdadero dueo.
Pero para conciliar los intereses de los terceros con los
del acreedor, se llega a una regla muy general: la resolucin no
afecta a los terceros de buena fe (Arts. 1490 y 1491 CC).

218. Requisitos para que la enajenacin o gravamen de

una cosa mueble debida bajo condicin resolutoria
afecte a terceros8.
a) Que el deudor condicional la haya enajenado o gravado.
b) Que el tercero est de mala fe: que al momento de
contratar con el deudor condicional supiera que el
derecho de ste estaba sujeto a condicin resolutoria.

217. Estudio del artculo 1490.

219. Estudio del artculo 1491.
Art. 1490 CC. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o
bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr
derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena
fe.
Cosa mueble se refiere tanto a cosas corporales como
incorporales.

Art. 1491 CC. Si el que debe un inmueble bajo condicin

lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no
podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la
condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica.

La disposicin incurre en impropiedades:

Cosa inmueble se refiere tanto a cosas corporales como

incorporales. No comprende inmuebles por adherencia, pues son
considerados muebles por anticipacin para su enajenacin.

a) Pendiente la condicin no se puede decir que se deba la

cosa, por lo tanto se refiere al que posee la cosa.

220. Requisitos para que los terceros se vean afectados

por la condicin.

b) La disposicin se pone en 3 supuestos:

1) Que se tenga una cosa debida a plazo: nada tiene que
ver con la resolucin, porque quien debe la cosa a
plazo no es propietario, por lo tanto si enajena la cosa,
se aplican las reglas generales sobre enajenacin de
una cosa ajena, que es inoponible al verdadero
dueo, sea que el tercero est de buena o mala fe.
2) Que se tenga una cosa debida bajo condicin
suspensiva: es imposible. Si tiene la cosa, y la tiene

Es un solo requisito: que la condicin conste en el ttulo

respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
221. Cundo consta la condicin en el ttulo respectivo?

Meza Barros seala que slo se aplica a enajenaciones, no a gravmenes,

porque la disposicin no los contempla.

47

En el caso de la condicin resolutoria ordinaria o del pacto

comisorio, es indudable que constan en el ttulo. La duda se
genera en la tcita, que justamente no puede constar:
A) Se ha entendido que constar no significa que deba estar
expresada. Por ello, consta tambin la condicin si del
ttulo aparece que existe una obligacin incumplida, pues
en ese caso se sabe que se puede resolver. Por eso,
cuando se examinan los ttulos, debe estudiarse si existen
obligaciones pendientes.
B) Sin embargo, para algunos slo consta la condicin
resolutoria expresa.

tiene la conciencia de haber adquirido la cosa por medios

legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio (Art. 706 inc. 1
CC)9.
Importancia: si es poseedor de buena fe y cumple los
dems requisitos de la posesin regular, puede llegar a adquirir la
cosa por prescripcin ordinaria.
225. Gravmenes que caducan.
El Art. 1491 CC genera la duda de qu pasa con los
gravmenes que no seala.
A) Algunos piensan que la disposicin no es taxativa, sino
ejemplificativa, por lo que rige para los dems
gravmenes.
B) Otros piensan que el precepto es taxativo, pues por ser
excepcional, debe interpretarse en forma restringida.
Adems, de acuerdo a los Arts. 763, 806, 812, 885 y 2406
CC, los derechos de usufructo, uso y habitacin,
servidumbre y prenda se extinguen por la resolucin del
derecho de su autor, sin distinguir si los terceros estn de
buena o mala fe.

222. Cul es el ttulo respectivo?

Es aquel en cuya virtud adquiri la cosa la persona que
ahora pretende enajenar o gravar.
223. Por qu la ley dice que la condicin debe constar
en el respectivo ttulo inscrito u otorgado por
escritura pblica?
En primer lugar, se refiere al ttulo porque es ste el que
se inscribe, no la condicin.
Hay ciertos ttulos que no requieren inscripcin (Ej.
Servidumbres). Por ello la disposicin habla tambin del ttulo
otorgado por escritura pblica. En el caso de los actos que
deben inscribirse, tiene que encontrarse el ttulo inscrito para que
opere la disposicin.

226. No se aplica el artculo 1491 a los arrendamientos

celebrados por el deudor condicional.
a) Porque no constituyen actos de enajenacin o gravamen.
b) Porque el deudor condicional tiene facultades para dar en
arrendamiento la cosa debida, aplicando por extensin la
regla del Art. 758 CC relativa al propietario fiduciario.
c) Porque el CC ha reglamentado ese caso, estableciendo
que termina el arrendamiento (Art. 1950 N 3 CC),
quedando obligado el arrendador a indemnizar al
arrendatario (Art. 1958 CC).

224. Si la condicin consta en el ttulo inscrito u

otorgado por escritura pblica, transforma al
tercero adquirente en poseedor de mala fe?
Se concluye que aunque la condicin conste en el ttulo
inscrito u otorgado por escritura pblica, ese hecho no lo
transforma en poseedor de mala fe, y no tendr esa calidad si
9

48

Para Meza Barros, se genera una presuncin de derecho de mala fe.

227. Accin
reivindicatoria
condicionales.

de

los

acreedores

nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta

prueba habr accin contra terceros poseedores.

Si se cumplen los requisitos, el acreedor condicional tiene

accin reivindicatoria contra terceros poseedores. La salvedad es
que no procede contra terceros de buena fe en el caso de los
muebles, ni respecto de los cuales la condicin no constaba en el
ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica en el caso de los
inmuebles.
El acreedor, puede intentar en la misma demanda la
resolutoria contra el contratante incumplidor y la reivindicatoria en
contra del tercero poseedor, pues emanan ambas del mismo
hecho (Art. 18 CPC).

Problema: el inc. 2 se aplica slo en relacin con los

terceros, o afecta tambin al vendedor?
A) La jurisprudencia ha entendido que se aplica a ambos.
B) Parece ser que est dado exclusivamente en beneficio de
los terceros adquirentes:
a) Debe interpretarse en armona con el inc. 1, referido
a los terceros.
b) Si en la escritura se dice que se pag el precio sin que
ello sea cierto, existe simulacin, no habiendo razn
para impedir que el vendedor la pruebe.
c) De acuerdo al Art. 1700 CC, lo declarado por las
partes en escritura pblica slo es una presuncin de
verdad, que admite prueba en contrario.

228. mbito de aplicacin de los artculos 1490 y 1491.

Fuera de los contratos innominados, slo rigen en los
siguientes casos:
1. A la resolucin del contrato de compraventa, cuando el
deudor no ha cumplido con la obligacin de pagar el
precio o cualquiera otra.
2. A la resolucin del contrato de permuta (Art. 1900 CC).
3. Al pacto de retroventa (Art. 1882 CC).

230. Los artculos 1490 y 1491 se aplican tanto a las

enajenaciones voluntarias como a las forzadas.
La jurisprudencia as lo ha dicho, porque las disposiciones
no distinguen.
Seccin Segunda. De las Obligaciones Modales.

Respecto de la donacin entre vivos, hay una disposicin

especial que prev la situacin de los terceros en caso de
resolucin: Art. 1432 CC.

231. Ubicacin en el Cdigo Civil.

229. Efectos de la clusula de encontrarse pagado el

precio.

El CC trata las asignaciones modales en los Arts. 1089 y

ss. CC (Libro III). De acuerdo al Art. 1493 CC, estas normas se
aplican a las convenciones en lo que no pugnen con los artculos
anteriores.

Art. 1876 CC. La resolucin por no haberse pagado el

precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores,
sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el
precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de

Es lgico el CC al tratar esta modalidad en las

asignaciones testamentarias, pues es all donde normalmente
suele tener aplicacin.

49

231 bis. Definicin del modo.

(Art. 1093 inc. 2 CC). Esto es una diferencia importante con la

condicin, que tiene que cumplirse literalmente en la forma
convenida (Art. 1484 CC).

El Art. 1089 CC no lo define, sino slo lo diferencia de la

condicin:

235. Incumplimiento o ilicitud del modo.

Art. 1089 CC. Si se asigna algo a una persona para que
lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial,
como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta
aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo,
por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa
asignada.

1) Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a

un hecho ilegal o inmoral, o est concebido en trminos
inteligibles, no vale la disposicin (Art. 1093 CC). Debe
entenderse que la obligacin modal es nula.
2) Si la imposibilidad es relativa, se puede cumplir por
equivalencia (Art. 1093 inc. 2 CC).

El modo es la carga que se impone a quien se otorga una

liberalidad. O, de acuerdo al Art. 1089 CC, es el fin especial al
que debe aplicarse el objeto asignado.

3) Si la imposibilidad es sobreviniente:
A) Si no hay clusula resolutoria:
a) Si no hay hecho o culpa del deudor: no se cumple
el modo.
b) Si hay hecho o culpa del deudor:
1. Si el modo est establecido en beneficio
exclusivo del deudor: no se genera para el
deudor obligacin alguna (Art. 1092 CC).
2. Si el modo est establecido en favor de un
tercero, ste puede pedir cumplimiento forzado
e indemnizacin de perjuicios.
B) Si hay clusula resolutoria:

232. Modo y condicin.

El modo no suspende la adquisicin del derecho, lo que
concuerda con el Art. 1091 CC, que libera al asignatario de
prestar caucin de restitucin para el caso de que no se cumpla
el modo. Pero no siempre es fcil distinguirlos.
233. Forma de cumplir el modo.
Debe cumplirse en la forma que las partes acordaron, y si
no lo determinaron, el juez puede hacerlo atendiendo en lo
posible a la voluntad de las partes.
234. El modo se puede cumplir por equivalencia.

236. Clusula resolutoria.

Si el modo no se puede cumplir en la forma especial
prescrita por el testador, imposibilidad que no deriva de hecho o
culpa del asignatario, puede cumplirse en otra forma anloga que
no altere la substancia de la disposicin, y que apruebe el juez

Art. 1090 CC. En las asignaciones modales se llama

clusula resolutoria la que impone la obligacin de restituir la
cosa y los frutos, si no se cumple el modo.

50

No se entender que envuelven clusula resolutoria

cuando el testador no la expresa.10

persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del

asignatario.

237. Quin puede demandar la resolucin.

Seccin Tercera. Obligaciones a Plazo.

a) El beneficiado con el modo.

b) En las asignaciones modales, los herederos, pues lo que
resta despus de pagar el modo acrece a la herencia, con
exclusin del asignatario modal (Art. 1096 CC). En el caso
de la obligacin modal, puede solicitarla la contraparte.

241. Toda obligacin puede estar sometida a un plazo.

Esa es la regla general en el mbito patrimonial. Ej.
Excepciones: Art. 1192 CC que prohbe modalidades respecto de
la legtima, pactos del Art. 1723 CC.

238. Efectos de la resolucin de la obligacin modal

respecto del tercero beneficiario.

242. Reglamentacin del plazo en el Cdigo Civil.

Est tratado en forma inorgnica:

Art. 1096 CC. Siempre que haya de llevarse a efecto la

clusula resolutoria, se entregar a la persona en cuyo favor se
ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el
resto del valor de la cosa asignada acrecer a la herencia, si el
testador no hubiere ordenado otra cosa.
El asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozar
del beneficio que pudiera resultarle de la disposicin precedente.

a)
b)
c)
d)

Arts. 48 a 50 CC: formas de computar los plazos.

Arts. 1494 a 1498 CC: obligaciones a plazo.
Arts. 1080 a 1088 CC: asignaciones testamentarias a da.
Plazo como modo de extinguir los contratos de tracto
sucesivo. Ej. Art. 1950 N 2 (arrendamiento).

243. Concepto de plazo.

239. Plazo de prescripcin de la obligacin modal.
Art. 1494 inc. 1 CC. El plazo es la poca que se fija para
el cumplimiento de la obligacin,. Pero esto comprende slo el
plazo suspensivo.

Se aplican las reglas generales: 5 aos desde que se

hace exigible (Arts. 2514 inc. 2 y 2515 CC).

El plazo es un acontecimiento futuro y cierto que

suspende la exigibilidad o la extincin de un derecho y que
produce sus efectos sin retroactividad.
240. La obligacin modal es transmisible.
Art. 1095 CC. Si el modo consiste en un hecho tal, que
para el fin que el testador se haya propuesto sea indiferente la
10

244. Elementos del plazo.

En los contratos, esta clusula sera un pacto comisorio.

51

Es un hecho futuro y cierto. La certeza es lo que lo

diferencia de la condicin. No existen plazos fallidos, porque el
hecho necesariamente va a ocurrir. Lo que suspende es la
exigibilidad, no el nacimiento del derecho.

No fatal: no obstante estar vencido el plazo, puede

ejercerse todava vlida y eficazmente el derecho, hasta que no
se acuse la rebelda correspondiente.
248. Plazo expreso y plazo tcito.

Respecto de las asignaciones testamentarias, los Arts.

1081 a 1088 CC van sealando los casos en que hay plazos o en
que hay condiciones. Hay 2 reglas:

Art. 1494 inc. 1 CC. El plazo puede ser expreso o

tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo. Expreso es el
que estipulan las partes.
Esto tiene importancia para efectos de constituir en mora
al deudor (Art. 1551 N 2 CC).

a) Todas las asignaciones desde son condicionales, salvo

las desde da cierto y determinado, que son plazos.
b) Todas las asignaciones hasta estn sujetas a plazo,
salvo las hasta da incierto e indeterminado, que son
condicionales.

249. Plazos convencionales, legales y judiciales.

Convencional: lo estipulan las partes.
Legal: lo establece la ley.
Judicial: lo fija el juez.

245. Clasificacin de los plazos.

1.
2.
3.
4.
5.
6.

Determinado e indeterminado.
Fatal y no fatal.
Expreso y tcito.
Convencional, legal y judicial.
Continuo y discontinuo.
Suspensivo y extintivo.

La regla general es que los plazos sean convencionales.

Los legales son excepcionales en materia civil, pero abundan en
materia procesal.
Los plazos judiciales son excepcionales: Art. 1494 inc. 2
CC. No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes
designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin:
slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros,
sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes. Ej.
Arts. 904 (para restituir la cosa en la reivindicatoria), 1094 (para
cumplir el modo), 2201 CC (para que el mutuario pague).

246. Plazo determinado e indeterminado.

Determinado: se sabe cundo va a ocurrir el hecho.
Indeterminado: se sabe que va a ocurrir, pero no se sabe
cundo (Art. 1081 inc. 2 CC).
247. Plazo fatal y plazo no fatal.

250. Plazo de gracia.

Fatal: por su slo cumplimiento se extingue

irrevocablemente un derecho. Se conocen por la expresin en o
dentro de y tienen importancia especial en materia procesal.

Art. 1656 inc. final CC. Las esperas concedidas al deudor

impiden la compensacin; pero esta disposicin no se aplica al
plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor.

52

Este plazo de gracia no se refiere al que otorga el juez

para que el deudor pueda cumplir ms all del plazo
convencional, pues este tipo de plazo atentara contra la ley del
contrato y contra el Art. 1494 inc. 2 CC.
El plazo de gracia a que se refiere el Art. 1656 CC es una
espera o prrroga que otorga el acreedor.

a) El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la

obligacin. Por eso no corre prescripcin contra el
acreedor (Art. 2514 inc. 2 CC), y no opera la
compensacin legal (Art. 1656 N 3 CC).
b) Si el deudor paga antes, paga lo debido, y no puede pedir
restitucin (Art. 1495 CC). El pago anticipado es una
renuncia al plazo. Pero esto no se aplica al caso del Art.
1085 CC, referido a las asignaciones desde da cierto
pero indeterminado.
c) El acreedor puede impetrar medidas conservativas. La ley
no lo dice, pero si puede el acreedor condicional, con
mayor razn puede el a plazo, que ya tiene el derecho.
d) El derecho y la obligacin a plazo se transmiten (Art. 1084
CC).

251. Plazos continuos y discontinuos.

Continuo o corrido: no se suspende durante los feriados.
Discontinuo o de das hbiles: se suspende durante los
feriados.
La regla es que los plazos sean corridos (Art. 50 CC). La
excepcin ms importante es la del Art. 66 CPC respecto de los
plazos de das. En general, los plazos procesales son de das
tiles.

255. Efectos del plazo suspensivo vencido.

La obligacin del deudor pasa a ser actualmente exigible,
por lo que empieza a correr la prescripcin, y puede operar la
compensacin legal. Si el plazo es convencional, su solo
cumplimiento constituye en mora al deudor (Art. 1551 N 1 CC).

252. Plazos suspensivos y extintivos.

Suspensivo: marca el momento desde el cual empieza el
ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una obligacin.
Extintivo: por su cumplimiento extingue un derecho y la
correlativa obligacin.

256. Efectos del plazo extintivo.

1) Pendiente: el acto produce todos sus efectos, como si
fuera puro y simple.
2) Cumplido: se extingue el derecho por el solo ministerio de
la ley, pero sin efecto retroactivo. En los contratos de
tracto sucesivo, se extingue el contrato.

253. Efectos del plazo.

Hay que distinguir entre plazo suspensivo o extintivo, en
sus 2 estados.
254. Efectos del plazo suspensivo pendiente.

257. Extincin del plazo.

El derecho ha nacido (Art. 1084 CC), pero no es exigible.

La obligacin no es actualmente exigible. Consecuencias:

3 causales:
a) Cumplimiento (vencimiento).
b) Renuncia.
c) Caducidad.

53

3. Que ello se deba a un hecho o culpa del deudor. Si se

debe a caso fortuito, no caduca el plazo, salvo en el
caso de la hipoteca.

258. Extincin del plazo por cumplimiento (vencimiento).

Es la forma normal de extinguirse.
259. Extincin por renuncia.
Puede renunciarlo slo aquel en cuyo beneficio est
establecido (Art. 12 CC). Lo normal es que sea en favor del
deudor.

261. Caducidad convencional.

Se produce cuando las partes en forma expresa acuerdan
que el acreedor pueda exigir el cumplimiento inmediato y total de
la obligacin, si el deudor incumple. Es lo que se llama hoy da
clusula de aceleracin, que crea problemas en cuanto al
momento en que empieza a correr la prescripcin. La
jurisprudencia ha fallado en 2 sentidos.
A) Si se ha convenido que la clusula opere ipso facto, la
prescripcin comienza a correr desde que se produjo el
incumplimiento. Si es facultativa, la prescripcin empieza
a correr, respecto de cada cuota, desde el respectivo
incumplimiento.
B) La clusula est establecida en beneficio del acreedor, as
que aunque sea ipso facto, debe existir una manifestacin
expresa del acreedor para hacer exigible la obligacin.
Mientras ello no ocurra, cada cuota es exigible desde la
respectiva fecha de vencimiento.

Art. 1497 CC. El deudor puede renunciar el plazo, a

menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo
contrario, o que la anticipacin del pago acarree al acreedor un
perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente
evitar.
En el contrato de mutuo a inters se observar lo
dispuesto en el artculo 2204.
De acuerdo al Art. 2204 CC, si el mutuo es con inters, no
se puede pagar antes, pues el plazo est establecido en
beneficio de ambas partes.
260. Extincin por caducidad del plazo.
a) Deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria
insolvencia (Art. 1496 N 1 CC).
b) Deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han
extinguido o han disminuido considerablemente su valor.
Pero el deudor puede reclamar el beneficio del plazo,
renovando o mejorando las cauciones (Art. 1496 N 2
CC). Requisitos:
1. Que haya un crdito caucionado.
2. Que las cauciones se hayan extinguido o disminuido
de valor.

Captulo Cuarto. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

262. Explicaciones previas.
Tradicionalmente se dice que los efectos de las
obligaciones son los derechos que la ley confiere al acreedor,
para exigir del deudor el cumplimiento exacto, ntegro y oportuno
de la obligacin, cuando ste no la cumpla en todo o en parte o
est en mora de cumplirla.

54

Esto es inexacto, pues es slo una parte de los efectos de

las obligaciones, pero no cubre la situacin normal que se da
cuando el deudor cumple lo convenido.
Por eso se dice que el efecto de la obligacin es el deber
de prestacin que compete al deudor, al cual corresponde el
derecho del acreedor a la prestacin. El primer efecto ser el
pago voluntario, y si no lo hay, la ley confiere derechos al
acreedor para obtener el cumplimiento.

C) Derechos auxiliares destinados a mantener la integridad

patrimonial del deudor.
El incumplimiento de las obligaciones naturales no
produce los efectos que vamos a estudiar.

263. Efectos del contrato y efectos de la obligacin.

PRRAFO I. CUMPLIMIENTO FORZADO DE LA OBLIGACIN.
El CC mezcla ambos. Los Arts. 1545, 1546, 1547, 1552,
1554 y 1558 CC se refieren a los efectos de los contratos; las
dems disposiciones de ese ttulo se refieren a los efectos de las
obligaciones.

265. Derecho principal a la ejecucin forzada de la

obligacin.
Art. 2465 CC. Toda obligacin personal da al acreedor el
derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races
o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose
solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
(Derecho de prenda general del acreedor).

264. Efecto de las obligaciones (para el caso de

incumplimiento del deudor).
La ley otorga medios al acreedor para:
1) El cumplimiento forzado (derecho principal).
2) El pago de una suma de dinero que le compense lo que le
habra significado el cumplimiento ntegro y oportuno de la
obligacin, cuando ste no es posible (derecho
secundario: indemnizacin de perjuicios).
3) La conservacin del patrimonio del deudor (derecho de
prenda general de los acreedores).

266. Cumplimiento forzado en los distintos tipos de

obligacin.
El cumplimiento depende del tipo de obligacin:
a) Obligaciones de dinero: el acreedor se dirigir
directamente sobre el dinero del deudor para pagarse, o
sobre los bienes del deudor para realizarlos y pagarse
con el producto.

En consecuencia, el acreedor tiene 3 derechos:

A) Derecho principal a la ejecucin forzada de la obligacin.
B) Derecho subsidiario para obtener el pago de una
indemnizacin de perjuicios (forma de cumplir por
equivalencia).

b) Obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto que est

en poder del deudor: se dirige a obtener la entrega de esa
especie, o al pago de la indemnizacin si eso no es
posible.

55

c) Obligaciones de hacer: tendr por objeto que se realice el

hecho personalmente por el obligado, o por un tercero si
es posible, o, en caso contrario que se convierta en
obligacin de dinero (indemnizacin).

Para que proceda el procedimiento ejecutivo es necesario

que exista un ttulo ejecutivo, que la obligacin est determinada,
que sea actualmente exigible y que la accin no se encuentre
prescrita. El procedimiento ser distinto segn:
a) Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un
instrumento o en la constitucin de una obligacin: puede
hacerlo el juez si el deudor no lo hace dentro de un plazo.
b) Si el hecho consiste en la ejecucin de una obra material:
se le da un plazo al deudor para que empiece el trabajo.

d) Obligaciones de no hacer: se dirige a deshacer lo hecho,

si es posible y necesario, o que se transforme en
obligacin de dinero (indemnizacin).
267. Requisitos de la
obligaciones de dar.

ejecucin

forzada

en

las
Si el acreedor demanda perjuicios, debe hacerlo en un
juicio declarativo, cuya sentencia fije la existencia y monto de los
mismos.

a) Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo.

b) Que la obligacin sea actualmente exigible.
c) Que la obligacin sea lquida o que pueda liquidarse
mediante simples operaciones aritmticas, con slo los
datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre.
d) Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita. Por
regla general, prescribe en 3 aos desde que la
obligacin se hace actualmente exigible.

269. Obligacin de no hacer.

Art. 1555 CC. Toda obligacin de no hacer una cosa se
resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho.

Si no se renen, se debe demandar en juicio declarativo y

obtener sentencia que una vez firme servir de ttulo ejecutivo.

Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su

destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al
tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o
autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.

268. Cumplimiento forzado de la obligacin de hacer.

Si el deudor se constituye en mora, el acreedor puede
pedir, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas
3 cosas a eleccin suya (Art. 1553 CC):
1) Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho
convenido.
2) Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por
un tercero a expensas del deudor.
3) Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes
de la infraccin del contrato.

Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros

medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a
prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
270. Cuadro resumen en casos en que es posible la
ejecucin forzada de la obligacin.

56

272. La indemnizacin de perjuicios es un derecho

subsidiario.

a) Obligaciones de dar una especie que se encuentre en

poder del deudor.
b) Obligaciones de dar un gnero.
c) Obligaciones de hacer que puedan ser ejecutadas por
terceros a expensas del deudor.
d) Obligaciones de no hacer, si puede destruirse lo hecho y
esa destruccin es necesaria para el objeto que se tuvo a
la vista al contratar.

El deudor debe cumplir en la forma convenida;

indemnizacin slo puede pedirse subsidiariamente, lo que
cierto respecto de las obligaciones de dar, pero no en las
hacer y no hacer, se puede demandar directamente
indemnizacin.

la
es
de
la

PRRAFO II. CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA:

INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS.
271. Cumplimiento
subsidiario
Indemnizacin de perjuicios.

por

273. Tiene el acreedor un derecho optativo para exigir el

cumplimiento de la obligacin o la indemnizacin de
perjuicios compensatoria?

equivalencia.

Es el derecho del acreedor para obtener del deudor el

pago de una cantidad de dinero equivalente al beneficio
pecuniario que le habra reportado el cumplimiento exacto,
ntegro y oportuno de la obligacin.

A) Algunos sostienen que incluso en las obligaciones de dar,

el acreedor tiene el derecho a demandar, a su eleccin, el
cumplimiento o la indemnizacin.
a) Si bien el CC lo dice slo para las de hacer y no hacer
(Arts. 1553 y 1555 CC), es un principio general.
b) Esa es la solucin que da el CC cuando hay clusula
penal (Art. 1537 CC).

Caractersticas fundamentales: tiende a reparar el

perjuicio sufrido por el acreedor por el incumplimiento imputable
del deudor, y no implica un cumplimiento igual al que debi
prestarse.

B) Otros dicen que en las obligaciones de dar, se debe pedir

el cumplimiento forzado, y slo cuando no es posible, la
indemnizacin.
a) Los Arts. 1553, 1555 y 1537 CC son excepcionales.
b) De lo contrario, la obligacin se transformara en
alternativa cuya eleccin corresponde al acreedor,
situacin excepcional que debera establecer la ley
expresamente.

Tiene una doble funcin:

1) Es una sancin para el deudor que incumple con dolo o
culpa.
2) Es un medio para que el acreedor pueda obtener el
cumplimiento por equivalencia.

274. Clases de indemnizacin.

57

278. mbito de aplicacin de estas normas.

a) Compensatoria: es la cantidad de dinero a que tiene
derecho el acreedor para repararle el perjuicio que le
report el incumplimiento total o parcial de la obligacin.
b) Moratoria: es aquella que tiene por objeto reparar al
acreedor el perjuicio sufrido por el cumplimiento tardo de
la obligacin.

Son el derecho comn en materia de indemnizacin,

aplicndose cualquiera sea el origen de la obligacin incumplida.
No se aplican:
a) Cuando la ley ha dado reglas distintas, como ocurre en la
responsabilidad extracontractual.
b) Cuando las partes se han dado reglas especiales.

275. No se pueden acumular el cumplimiento y la

indemnizacin de perjuicios compensatoria, pero s
el cumplimiento y la indemnizacin moratoria.

Sin embargo, hay quienes opinan que el derecho comn

son las reglas de la responsabilidad extracontractual.

Como la indemnizacin compensatoria equivale al

cumplimiento, no se pueden demandar conjuntamente, porque
importara un doble pago. Pero s se puede pedir cumplimiento e
indemnizacin moratoria. Por excepcin, en la clusula penal se
puede acumular el cumplimiento y la pena (Art. 1537 CC).
Tambin se pueden pedir ambas indemnizaciones, porque
corresponden a perjuicios diferentes.

279. Perjuicio del acreedor.

Este requisito fluye de varias disposiciones: Arts. 1548,
1553 N3 y 1559 N2 CC.
Perjuicio o dao: detrimento, menoscabo o lesin que
sufre alguien tanto en su persona como en sus bienes.
Si el incumplimiento del contrato no genera perjuicios al
acreedor, no hay lugar a la indemnizacin.

276. Requisitos de la indemnizacin de perjuicios.

a)
b)
c)
d)
e)
f)

Incumplimiento del deudor.

Perjuicio del acreedor.
Relacin de causalidad entre incumplimiento y perjuicios.
Imputabilidad del deudor (dolo o culpa).
Que no concurra una causal de exencin de
responsabilidad.
Mora del deudor.

280. Prueba de los perjuicios.

Corresponde al actor (Art. 1698 CC). Excepcionalmente
no es necesario probarlos:
a) Cuando existe clusula penal (Art. 1542 CC).
b) Tratndose de la indemnizacin moratoria en una
obligacin de dinero (Art. 1559 N 2 CC).

277. Incumplimiento del deudor.

Debe incumplir una obligacin contractual. Si no existe un
contrato previo entre las partes, no puede existir responsabilidad
contractual. Es necesario que el contrato sea vlido.

281. Clases de perjuicios.

a) Dao moral y dao material.

58

b) Perjuicio directo (previsto e imprevisto) y perjuicio

indirecto.
c) Dao emergente y lucro cesante.

En la prctica, el deudor no deja de cumplir para

perjudicar al acreedor, sino para conseguir una ventaja.
284. Campos en que incide el dolo civil.

Dao material: menoscabo que experimenta el patrimonio

del acreedor.
Dao moral: produce una perturbacin injusta en el
espritu del acreedor, es un perjuicio en la psiquis del individuo.

a) En la fase de formacin del consentimiento, como vicio.

b) En la fase de cumplimiento de los contratos.
c) En la responsabilidad extracontractual.

282. Relacin de causalidad (nexo causal) entre el

incumplimiento y los perjuicios.

285. Teora unitaria del dolo.

El concepto de dolo es en los 3 campos el mismo:
a) Est definido en el ttulo preliminar.
b) Siempre importa una intencin de perjudicar a otro.
c) El efecto del dolo es el mismo: tiende a restablecer la
situacin anterior a l.
d) Las reglas que gobiernan el dolo son las mismas.

Esta exigencia se desprende de los Arts. 1556 y 1558 CC.

Consecuencia de ello es que no se indemnizan los
perjuicios indirectos ni aun en el caso de incumplimiento doloso.
El requisito del nexo causal se exige tambin en la
responsabilidad extracontractual.
283. Imputabilidad del deudor (dolo o culpa del deudor).

286. Prueba del dolo.

Dolo contractual:
Art. 1459 CC. El dolo no se presume sino en los casos
especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.
Esta norma es de aplicacin general, lo que concuerda
con la presuncin de buena fe.

Art. 44 inc. final CC. El dolo consiste en la intencin

positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
A) Si nos atenemos al tenor literal, el dolo slo existe cuando
la accin u omisin del deudor se realiza con la intencin
premeditada de causar ese dao (dolo directo). As se ha
entendido tradicionalmente, descartando la figura del dolo
eventual.
B) Pero algunos autores opinan que comprende ambas
hiptesis de dolo. El dolo consiste en la representacin
del efecto daoso en nuestro actuar (accin u omisin),
unida a la certeza (dolo directo) o la mera probabilidad
(dolo eventual) de que el efecto se produzca.

1)
2)
3)
4)
5)

59

Casos en que se presume:

Art. 1301 CC: albacea que lleva a efecto disposiciones
testamentarias contrarias a ley.
Art. 968 N 5 CC: ocultacin del testamento.
Art. 2261 CC: en la apuesta, cuando se sabe que se va a
verificar o se ha verificado el hecho.
Art. 94 N 6 CC: en la muerte presunta (ocultar la muerte
o existencia).
Art. 280 CPC: solicitar medida precautoria prejudicial y no
demandar dentro de plazo.

b) La contractual admite grados; la extracontractual es una

sola.
c) La contractual se presume; la extracontractual debe
probarse.
d) Para que la contractual origine indemnizacin, el deudor
debe constituirse en mora; en la extracontractual no es
necesaria la mora.

287. Efectos del dolo en el incumplimiento de las

obligaciones.
Agrava la responsabilidad del deudor. Lo normal es que el
deudor responda de los perjuicios directos previstos, pero si hay
dolo, responde adems de los directos imprevistos (Art. 1558
CC).

292. Gradacin de la culpa.

288. El dolo no se puede renunciar anticipadamente.
Art. 44 incs. 1 a 5 CC. La ley distingue tres especies de
culpa o descuido.

Puede renunciarse el dolo pasado, en forma expresa (Art.

1465 CC).

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que

consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado
que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo.

289. El dolo se aprecia en concreto, no en abstracto,

como la culpa.
En cada caso deber el juez resolver si la conducta del
deudor resulta o no dolosa.

Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de

aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin
otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de
culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.

290. De la culpa contractual.

Culpa: omisin de la diligencia que se debe emplear en el
cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho.
Culpa contractual: falta de cuidado debido en el
cumplimiento de un contrato.

El que debe administrar un negocio como un buen padre

de familia es responsable de esta especie de culpa.

Se discute si la culpa contractual y extracontractual son

una sola o son diferentes.
291. Diferencias
entre
extracontractual.

la

culpa

contractual

Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada

diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de
sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la
suma diligencia o cuidado.

La culpa contractual se aprecia en abstracto: la ley

compara la conducta del sujeto con un modelo ideal.

a) La contractual supone un vnculo jurdico previo; la

extracontractual no.

60

293. La culpa grave equivale al dolo.

Lo normal es que se responda hasta de la culpa leve. As

ocurre con el que administra bienes ajenos.

Cul es el alcance de esta afirmacin?

295. Clusulas para alterar la responsabilidad de las
partes.

A) Implica que la culpa grave debe tambin probarse, al igual

que el dolo.
a) El Art. 44 CC no hace distinciones, equiparando
absolutamente ambos conceptos.
b) La norma viene de Pothier, que le daba alcance
amplio.
c) No es lgico presumir la culpa grave contractual si ni
el dolo ni la mala fe se presumen.

a) Que el deudor responda de un grado mayor o menor de

culpa en relacin al Art. 1558 CC.
b) Que el deudor responda del caso fortuito.
c) Que el deudor responda en todo caso de los perjuicios
imprevistos.
d) Limitacin del monto de la indemnizacin.
e) Limitacin de los plazos de prescripcin.
f) Alteracin de las reglas del onus probandi (discutible).

B) La mayora de la doctrina estima que la equivalencia no

tiene alcances probatorios. La culpa se presume siempre,
aunque sea la grave. No pueden llegar a ser dolo y culpa
grave una misma cosa, pues por algo el Art. 44 CC da dos
definiciones.

296. Lmites de estas

responsabilidad.

clusulas

modificatorias

de

Las partes no pueden:

Renunciar al dolo futuro o a la culpa
grave (Arts. 1465 y 44 CC).
b)
Contravenir el orden pblico o la ley;
habra objeto ilcito.
a)

294. De qu culpa responde el deudor.

1) De la culpa a que se haya obligado (Art. 1547 inc. final
CC).
2) Si las partes nada han acordado, se sigue la siguiente
regla:
Art. 1547 inc. 1 CC. El deudor no es responsable sino de
la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo
son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los
contratos que se hacen para beneficio recproco de las
partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor
es el nico que reporta beneficio.

297. La culpa contractual se presume.

Art. 1547 inc. 3 CC. La prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito
al que lo alega.
Excepcin: Art. 2158 CC (mandato).
298. Culpa del deudor por el hecho de personas que
dependen de l.

61

Art. 1679 CC. En el hecho o culpa del deudor se

comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere
responsable.
Reitera esta misma idea el Art. 1590 incs. 1 y 3 CC.
En el caso de hechos de terceros por quienes no
responde el deudor, el acreedor slo puede exigir que se le ceda
la accin que tenga su deudor contra el tercero autor del dao
(Arts. 1590 inc. final y 1677 CC).

3) Irresistible.
302. Inimputable.
No debe provenir del hecho o culpa del deudor o de las
personas por quien responde.
303. Imprevisto.

299. Causales de exencin de responsabilidad.

a)
b)
c)
d)
e)

Que dentro de los clculos ordinarios de un hombre

normal, no sea dable esperar su ocurrencia. Que no haya
ninguna razn esencial para creer en su realizacin.

Fuerza mayor o caso fortuito.

Ausencia de culpa.
Estado de necesidad.
Hecho o culpa del acreedor.
Teora de la imprevisin.

304. Irresistible.
Impide al deudor, bajo todo respecto o circunstancia,
poder cumplir.

300. Fuerza mayor o caso fortuito.

305. Efectos del caso fortuito.
Art. 45 CC. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el
imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario pblico, etc.

Libera de responsabilidad al deudor (Arts. 1547 inc. 2 y

1558 inc. 2 CC).

Se dice que a esta definicin le falta el requisito de

inimputabilidad. Pero esto aparece en el Art. 1547 inc. 2 CC.
El CC, la doctrina y la jurisprudencia hacen sinnimas las
expresiones caso fortuito o fuerza mayor. Pero algunos
autores hacen la distincin, generalmente diciendo que la fuerza
mayor proviene de un hecho de la naturaleza, y el caso fortuito,
del un hecho del hombre.

306. Excepciones en las que el caso fortuito no libera de

responsabilidad al deudor.
a) Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor
(Arts. 1547 inc. 2, 1590 inc. 1 y 1672 inc. 2 CC). No es
propiamente caso fortuito, porque es imputable.
b) Cuando sobreviene durante la mora del deudor (Arts.
1547 inc. 2, 1672 inc. 2 y 1590 inc. 1 CC). Esta
excepcin no rige si el caso fortuito igualmente hubiera

301. Elementos del caso fortuito.

1) Inimputable.
2) Imprevisto.

62

sobrevenido tendiendo el acreedor la cosa debida en su

poder.
c) Cuando se ha convenido que el deudor responda del caso
fortuito (Arts. 1547 inc. final y 1558 inc. final CC).
d) Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor
(Art. 1547 inc. final CC). Ej. Art. 1676 CC respecto del que
ha robado o hurtado una cosa.

310. Principio contenido en el Cdigo en materia de

riesgos.
Art. 1550 CC. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se
deba, es siempre a cargo del acreedor;
Esta regla es injusta, porque contradice el principio de que
las cosas perecen para su dueo. La explicacin es que la
disposicin se copi del Cdigo Francs, en el cual el slo
contrato transfiere el dominio.

307. Prueba del caso fortuito.

Incumbe la prueba del caso fortuito al que lo alega (Arts.
1547 inc. 3 y 1674 CC), lo que es aplicacin de la regla general
del onus probandi del Art. 1698 CC.

311. mbito de aplicacin de la norma.

Se aplica
condicionales.

Excepcin: Art. 539 CCom (el siniestro se presume

ocurrido por caso fortuito).

solo

compraventas

permutas

no

Art. 1820 CC. La prdida, deterioro o mejora de la

especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador,
desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se
haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin
suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces,
pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la
prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al
comprador. (En relacin al Art. 1900 CC).

308. Teora de los riesgos.

Resuelve quin debe soportar en los contratos bilaterales
la prdida de la especie o cuerpo cierto debido, si el deudor no
puede cumplir su obligacin de entregar esa cosa, por haberse
destruido por un caso fortuito o fuerza mayor.
El riesgo es del deudor cuando no puede exigir a la
contraparte que cumpla su propia obligacin; es del acreedor si
ste debe de todas formas cumplir su propia obligacin.
309. Requisitos para que opere la teora de los riesgos.

312. Casos de excepcin en que el riesgo de la especie o

cuerpo cierto debido es del deudor.

a) Existencia de un contrato bilateral.

b) Que la obligacin del deudor sea de entregar una
especie.
c) Que cosa debida se pierda o destruya totalmente como
consecuencia de un caso fortuito.

a) Cuando el deudor se constituye en mora de entregar (Art.

1550 CC).

63

b) Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una

misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas (Art. 1550 CC).
c) Cuando las partes lo convienen (Arts. 1547 inc. final y
1558 inc. final CC).
d) Cuando la ley as lo establece:
1) Art. 1950 N 1 CC: extincin del contrato de
arrendamiento por destruccin de la cosa.
2) Art. 1486 CC: obligaciones condicionales.
3) Art. 1820 CC: compraventas condicionales.
4) Art. 1996 inc. 2 CC: contrato para la confeccin de
una obra material cuando los materiales los pone el
artfice (es en realidad una venta condicional).

Es el caso en que el deudor, pudiendo cumplir, no lo hace

para evitar un mal mayor.
La doctrina no es unnime en cuanto a aceptarlo como
causal de exencin.
A) Varios autores estiman que es necesario que se configure
fuerza mayor para liberarse de responsabilidad. El CC
toca el punto en un caso, desechando el estado de
necesidad (Art. 2178 N 3 CC).
B) La tendencia moderna es que el estado de necesidad
legitima el hecho y libera al deudor de responsabilidad.

313. Prdida parcial.

316. Hecho o culpa del acreedor.

El CC no da reglas especiales, por lo que debe aplicarse

el Art. 1550 CC.

No est regulado en forma orgnica, pero el CC se refiere

a ella en varias disposiciones para exonerar de responsabilidad
al deudor. Ej. Arts. 1548, 1680 y 1827 CC (que en general,
liberan al deudor de la responsabilidad de conservar la cosa
debida cuando el acreedor se constituye en mora de recibir).

314. Ausencia de culpa.

Esta causal de exencin no es generalmente aceptada.

317. Teora de la imprevisin.

Problema: le basta al deudor probar que ha empleado la
debida diligencia para liberarse de responsabilidad, o debe
probar adems el caso fortuito?

Es la doctrina jurdica que sostiene que el juez puede

intervenir en la ejecucin de la obligacin con el objeto de
atenuar sus efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos
imprevisibles para las partes al momento de contratar, ajenos a
su voluntad, la ejecucin de la obligacin se hace ms difcil o
ms onerosa.

A) La CS ha dicho que basta acreditar que ha empleado el

cuidado a que lo obligaba el contrato, es decir, que
pruebe su ausencia de culpa.
B) Pero algunos autores estiman que la imputabilidad cesa
cuando el incumplimiento o demora en la obligacin es
resultado de una causa extraa al deudor, o sea, de
fuerza mayor o caso fortuito.

318. Elementos de la imprevisin.

315. El estado de necesidad.

64

a) Que se trate de un contrato de tracto sucesivo, o por lo

menos de ejecucin diferida.
b) Que por circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes
y no previstas, se produzca un desequilibrio patrimonial
en las prestaciones.
c) Que los hechos que lo producen sean tan extraordinarios
y graves, que si las partes los hubieran tenido a la vista al
momento de contratar, no habran contratado, o lo habran
hecho en condiciones diferentes.

a) Art. 1560 CC. Cabe presumir que la intencin de las

partes al momento de contratar fue la mantencin del
contrato en el entendido de que no varen
substancialmente las condiciones existentes en ese
momento.
b) Art. 1546 CC. Sera contrario a la buena fe que una de las
partes pretenda que la otra cumpla en condiciones
excesivamente onerosas.
c) Toda persona al contratar contrae un determinado deber
de cuidado. Si cambian las condiciones, pasara a asumir
un riesgo que va ms all del que el deudor acept.
d) Por regla general, el deudor responde nicamente de los
daos previstos (Art. 1558 CC).

319. Posiciones doctrinarias.

A) La primera posicin afirma que como el contrato es una
ley para las partes, ninguna de ellas puede desconocerlo,
aunque hayan variado las condiciones bajo las cuales lo
celebraron (pacta sun servanda). As lo exige la seguridad
jurdica.

322. Mora del deudor.

Art. 1557 CC. Se debe la indemnizacin de perjuicios
desde que el deudor se ha constituido en mora,. Esta idea es
reiterada por el Art. 1538 CC, en materia de clusula penal.
Esta exigencia rige tanto para la indemnizacin
compensatoria como para la moratoria. Pero hay autores que
opinan que rige slo para la moratoria.
Se afirma que no se requiere en las obligaciones de
hacer, pues la indemnizacin se debe desde la contravencin
(Art. 1557 CC). Pero en este caso lo que ocurre es que la mora
se produce por el slo hecho de la contravencin.

B) La segunda posicin sostiene que debe admitirse, por

razones de equidad, la revisin de los contratos cuando
varan gravemente, y por causas imprevistas, la
condiciones bajo las cuales el contrato fue acordado
(rebus sic stantibus). La voluntad de las partes se
manifest en relacin con el medio existente y los riesgos
normales.
320. Teora de la imprevisin en Chile.
Se estima que no tiene cabida, por el Art. 1545 CC. Pero
hay casos puntuales en que la ley la acepta, y otros en que en
forma expresa la rechaza.

323. Concepto de mora.

Es el retardo imputable en el cumplimiento de la
obligacin unido al requerimiento o interpelacin por parte del
acreedor.

Ej. La acepta en los Arts. 2003 regla 2, 2180 y 2227 CC.

La rechaza en los Arts. 2003 regla 1 y 1983 CC.
321. Argumentos a favor de la teora de la imprevisin.

65

324. Requisitos de la mora.

1.
2.
3.
4.

2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada

sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado
pasar sin darla o ejecutarla; (contractual tcita)
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido
judicialmente reconvenido por el acreedor. (judicial, regla
general)

Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligacin.

Que el retardo le sea imputable.
Interpelacin del acreedor.
Que el acreedor haya cumplido su obligacin o se allane
a cumplirla.

328. Interpelacin contractual expresa (art. 1551 N 1).

325. Que el deudor retarde el cumplimiento de la
obligacin.

Las partes han establecido un plazo en el contrato para

que el deudor cumpla su obligacin. Por el solo hecho de
cumplirse el plazo, el deudor queda constituido en mora, salvo
que la ley exija que se le requiera para constituirlo en mora. Ej.
Art. 1949 CC.

Se debe distinguir entre exigibilidad, retardo y mora.

a) La obligacin es exigible cuando no est sujeta a
modalidades suspensivas.
b) Se retarda cuando no se cumple en la oportunidad
debida.
c) La mora supone el retardo imputable del deudor ms all
de la interpelacin hecha por el acreedor (Arts. 1551 y
1558 CC).

329. Interpelacin contractual tcita (art. 1551 N 2).

La obligacin, por su propia naturaleza y por la forma
como fue convenida, tiene un plazo tcito para cumplirse.

326. Que el retardo le sea imputable al deudor.

330. Interpelacin judicial (o extracontractual) (art. 1551

N3).

El retraso en el cumplir tiene que deberse a dolo o culpa

del deudor (Art. 1558 CC)

La regla general es que para que el deudor quede

constituido en mora, se le debe demandar. Se ha entendido que
cualquier gestin judicial destinada a que el acreedor haga
efectivos sus derechos es suficiente requerimiento.
Queda el deudor constituido en mora cuando se le notifica
vlidamente la demanda.

327. Interpelacin del acreedor.

Acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su
retardo le causa perjuicios. Hay 3 formas:
Art. 1551 CC. El deudor est en mora,
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del
trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que
se requiera al deudor para constituirle en mora; (contractual
expresa)

331. Que el acreedor, si el contrato es bilateral, haya

cumplido su propia obligacin o se allane a
cumplirla en la forma y tiempo debidos.
Esto aparece en el Art. 1552 CC ya visto.

66

332. Efectos de la mora.

335. Efectos de la mora del acreedor.
1. El acreedor puede demandar indemnizacin de perjuicios
(Art. 1557 CC).
Desde cundo se deben pagar los perjuicios?
A) Algunos estiman que deben pagarse desde el retardo
(incumplimiento).
B) Otros sostienen que los perjuicios compensatorios se
producen por el solo incumplimiento, pero los
moratorios slo se van a generar con la constitucin
en mora.

1. Disminuye la responsabilidad del deudor: slo responder

de dolo o culpa grave en la conservacin de la cosa (Art.
1680 y 1827 CC), y queda liberado de perjuicios
moratorios.
2. El acreedor debe indemnizar los perjuicios que se sigan
de no recibir la cosa (Art. 1827 CC).
3. Si el deudor tuvo que pagar por consignacin, el acreedor
debe pagar las expensas (Art. 1604 CC).

2. El deudor se hace responsable del caso fortuito (Art. 1547

inc. 2 CC).
Excepcin: si el caso fortuito hubiese sobrevenido a pesar
de haberse cumplido oportunamente la obligacin, hecho
que debe probar el deudor (Arts. 1547 inc. 2, 1672 inc. 2
y 1590 CC).

PRRAFO III. DE LA AVALUACIN DE PERJUICIOS.

336. De la avaluacin de los perjuicios.

3. El riesgo de la especie o cuerpo cierto debido pasa al

deudor (Art. 1550 CC).

Hay 3 formas de avaluacin:

a) Judicial: es lo normal.
b) Legal: slo procede respecto de las obligaciones de
dinero.
c) Convencional: clusula penal.

333. Mora del acreedor.

337. Avaluacin judicial.

Se refieren a ella los Arts. 1548, 1552, 1599, 1680 y 1827

CC.

Es la que hace el juez. Debe pronunciarse sobre 3

cuestiones:
a) Determinar si procede el pago de la indemnizacin
(requisitos generales).
b) Determinar los perjuicios que deben indemnizarse.
c) Fijar el monto.

334. Desde cundo est en mora el acreedor?

A) Segn algunos, desde que el deudor haya debido recurrir
al pago por consignacin.
B) Segn otros, desde que es reconvenido judicialmente
(analoga Art. 1551 N 3 CC).
C) Doctrina ms aceptada: basta cualquier ofrecimiento del
deudor, incluso extrajudicial (Art. 1680 CC).

338. Perjuicios que deben indemnizarse.

339. Dao moral.

67

En un principio se aceptaba su indemnizacin slo en

materia extracontractual, basada en la regla del Art. 2329 CC
(todo dao). Pero esta solucin era manifiestamente injusta y
discriminatoria.

Dao emergente: empobrecimiento real y efectivo que

sufre el patrimonio del acreedor.
Lucro cesante: utilidad que deja de percibir el acreedor
por el incumplimiento o cumplimiento tardo de la obligacin.

Razones para no indemnizar el dao moral en materia

contractual:
1. Falta una norma como la del Art. 2329 CC.
2. El Art. 1556 CC establece que la indemnizacin
comprende el dao emergente y el lucro cesante,
conceptos de contenido patrimonial.
3. Es difcil su prueba y avaluacin.

Ej. Casos en que la ley limita la indemnizacin al dao

emergente: Arts. 1930 inc. final, 1932, 1933 CC y Arts. 209 y 210
CCom.
341. Perjuicios previstos e imprevistos.

Ninguno de los argumentos es categrico:

1. Si falta la norma, hay una laguna legal que el juez debe
llenar de acuerdo a los principios generales del derecho y
la equidad natural (Art. 24 CC).
2. El Art. 1556 CC no lo prohbe.
3. En materia extracontractual existe la misma dificultad.

Previstos: los que se previeron o pudieron preverse al

tiempo del contrato.
Imprevistos: no cumplen con estos requisitos.

Frente al Art. 19 N 1 y 4 CPol, no es sostenible seguir

negando la indemnizacin del dao moral.
El dao moral debe indemnizarse en la responsabilidad
contractual, pero no puede cualquier incumplimiento ser fuente
de dao moral. Es necesario que se haya turbado seriamente la
moral, el honor, la libertad o los afectos del acreedor.

342. Las partes pueden alterar las reglas sobre los

perjuicios a indemnizar.

Se indemnizan slo los previstos, salvo en los casos de

dolo o culpa grave (Art. 1558 CC).

Art. 1558 inc. final CC. Las estipulaciones de los

contratantes podrn modificar estas reglas.
343. Avaluacin legal de los perjuicios.

340. Dao emergente y lucro cesante.

Art. 1559 CC. Si la obligacin es de pagar una cantidad
de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta
a las reglas siguientes:

Art. 1556 CC. La indemnizacin de perjuicios comprende

el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse
cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente,
o de haberse retardado el cumplimiento.

Por qu solo la moratoria? Porque la compensatoria

viene a ser el cumplimiento en especie, por tratarse de una
obligacin de dinero.

Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al

dao emergente.

68

2.a El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios

cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
344. Caractersticas de la liquidacin legal.
1. El Art. 1559 CC es una disposicin supletoria y
excepcional.
2. Cuando slo se cobran intereses, los perjuicios se
presumen.
3. Esto se explica porque los intereses representan el
perjuicio que el acreedor experimenta si no se le paga con
oportunidad el dinero.
4. El acreedor puede probar otros perjuicios, pero debe
probarlos.

347. Regla tercera del artculo 1559.

3.a Los intereses atrasados no producen inters. No
acepta el anatocismo11.
348. Regla cuarta del artculo 1559.
4.a La regla anterior se aplica a toda especie de rentas,
cnones y pensiones peridicas.

345. Regla primera del artculo 1559.

349. Avaluacin convencional (clusula penal).

1.a Se siguen debiendo los intereses convencionales, si

se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse
los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin
embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen
el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.

2 formas de tratar la clusula penal:

A) Como una clase especial de obligaciones (obligaciones
con clusula penal).
B) Como una manera de avaluar los perjuicios.
350. Concepto.

a) Si las partes pactaron intereses convencionales

superiores al inters legal: se siguen debiendo los
convencionales.
b) Si las partes no han pactado intereses, o han pactado
intereses inferiores al legal: se empiezan a generar los
intereses legales.
c) Si hay una disposicin que autorice el cobro de intereses
corrientes: no rigen las reglas anteriores.

Art. 1535 CC. La clusula penal es aquella en que una

persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se
sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de
no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
Crticas que se le han hecho a la definicin:

346. Regla segunda del artculo 1559.

11

Aqu parece que hay una contradiccin, porque en el N 67 dice que el

anatocismo no opera de pleno derecho, pero puede pactarse, y no que est
prohibido o que no se acepte.

69

1) La denominacin clusula es correcta slo si se pacta

conjuntamente con el contrato principal, no si se pacta
despus.
2) No asegura ni garantiza nada. Slo produce ventajas para
el acreedor en caso de incumplimiento.
3) Omite obligaciones de no hacer.
4) Pena tiene una connotacin ajena al derecho civil.

355. Diferencias de la clusula penal

indemnizacin de perjuicios ordinaria.

con

la

351. Terminologa aplicable a la institucin.

a) Oportunidad en que se fija (antes/despus del

incumplimiento).
b) En la clusula penal, los perjuicios no se reparan
necesariamente en dinero, como ocurre en la ordinaria.
c) En la clusula penal, no es necesario probar los
perjuicios.

352. Funciones que cumple la clusula penal.

356. Constituye una caucin.

a) Es una forma de avaluar convencional y anticipadamente

los perjuicios.
b) Constituye una caucin.
c) Importa una pena civil.

Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una

obligacin principal (Art. 1535 CC en relacin al Art. 46 CC, y Art.
1472 CC).
Pero debe considerarse que por s sola no asegura el
cumplimiento de la obligacin; slo sirve de estmulo para que el
deudor cumpla.
Su condicin de caucin se robustece cuando se
constituye para garantizar una obligacin ajena.
Es una caucin personal.

353. La clusula penal constituye una forma de avaluar

perjuicios.
Como tal, presenta 2 caractersticas:
a) Convencional: proviene del acuerdo de las partes. No es
clusula penal si la pena se establece unilateralmente. No
puede establecerla la ley o el juez.
b) Anticipada: el monto de los perjuicios queda
irrevocablemente fijado antes del incumplimiento.
Producido ste, el deudor no puede discutir ni la
existencia ni el monto de estos perjuicios (Art. 1542 CC).

357. La clusula penal constituye una pena civil.

As est dicho en la definicin, y con ese carcter naci.
358. Paralelo de
instituciones.

354. La clusula penal puede ser compensatoria o

moratoria.

la

clusula

penal

con

otras

1) Con la fianza:
a) El fiador slo se obliga a pagar una suma de dinero; la
clusula penal puede consistir en dar, hacer o no
hacer.
b) El fiador no puede obligarse en trminos ms
gravosos que el deudor principal (Art. 2344 CC),
limitacin que no existe en la clusula penal.

Se desprende de la definicin: en caso de no ejecutar

(compensatoria) o de retardar (moratoria) la obligacin principal.

70

c) La nulidad de la obligacin principal trae la nulidad de la

pena (Art. 1536 inc. 1 CC).

2) Con las arras:

a) Las arras garantizan la celebracin de un contrato: la
clusula penal, el cumplimiento de una obligacin.
b) En las arras hay una entrega actual de dinero u otra
cosa; en la clusula penal, la entrega slo va a ocurrir
cuando se produzca el incumplimiento.

363. Clusula penal en la promesa de hecho ajeno.

Art. 1536 inc. 2 CC. Con todo, cuando uno promete por
otra persona, imponindose una pena para el caso de no
cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la
obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento
de dicha persona.
Esto no es una excepcin al inc. 1, porque lo que
garantiza la clusula penal es la obligacin que asumi el
promitente de que el tercero acepte la obligacin que se contrajo
para l.

359. Caractersticas.
1)
2)
3)
4)

Consensual.
Condicional.
Accesoria.
Puede garantizar una obligacin civil o natural.

364. Clusula penal en la estipulacin en favor de otro.

Art. 1536 inc. final CC. Lo mismo suceder cuando uno
estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se
estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo
prometido.
Tampoco es una excepcin. Como el estipulante no
puede exigir al promitente el cumplimiento, sino slo el
beneficiario, la clusula es la forma que tiene para compelerlo a
cumplir. No hay nulidad de la obligacin principal, sino que el
promitente contrae 2 obligaciones: una con el beneficiario y otra
con el otro estipulante.

360. Consensual.
No se exige ninguna formalidad especial. La voluntad
puede ser expresa o tcita.
361. Condicional.
El derecho del acreedor a cobrarla est sujeto al hecho
futuro e incierto de que se produzca el incumplimiento del deudor,
y que ste se encuentre en mora.

365. La clusula penal puede garantizar una obligacin

civil o natural.

362. Accesoria.
As lo permite el Art. 1472 CC.
a) Extinguida la obligacin principal, por cualquier medio, se
extingue la clusula penal.
b) La accin para exigir el pago de la pena prescribe
conjuntamente con la obligacin principal (Art. 2516 CC).

366. Extincin de la clusula penal.

71

1) Por va principal: cuando se extingue no obstante

mantenerse vigente la obligacin principal.
2) Por
va
accesoria:
cuando
desaparece
como
consecuencia de haberse extinguido la obligacin
principal.

trmino). Siempre sera necesaria la interpelacin

judicial.
B) La mayora de la doctrina estima que el deudor puede
queda constituido en mora por cualquiera de las formas
del Art. 1551 CC.

367. Efectos de la clusula penal.

371. Efectos de la clusula

incumplimiento es parcial.

El efecto propio es dar al acreedor el derecho de cobrarla

cuando no se cumple la obligacin principal.

penal

cuando

el

Art. 1539 CC. Si el deudor cumple solamente una parte

de la obligacin principal y el acreedor acepta esa parte, tendr
derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada
por la falta de cumplimiento de la obligacin principal.

368. Requisitos para que el acreedor pueda cobrar la

pena.

372. Cobro de la obligacin principal,

indemnizacin ordinaria y de la pena.

a) Incumplimiento de la obligacin principal.

b) Incumplimiento imputable al deudor.
c) Mora del deudor.

a) Antes de constituirse el deudor en mora: el acreedor

puede demandar la obligacin principal (Art. 1537 CC).
b) Constituido el deudor en mora: el acreedor puede optar
entre pedir el cumplimiento de la obligacin principal o la
pena, no ambas (Art. 1537 CC).
c) Se pueden acumular cumplimiento y pena cuando
aparezca haberse convenido la pena por el simple
retardo, o cuando se hubiere estipulado que por el pago
de la pena no se entiende extinguida la obligacin
principal (Art. 1537 CC).
d) De acuerdo al Art. 1543 CC, puede optarse por la pena o
la indemnizacin de perjuicios ordinaria, pero no ambas, a
menos que as se haya convenido expresamente.

369. La pena y el caso fortuito.

Si hay caso fortuito, la obligacin principal se extingue por
el modo de extinguir prdida de la cosa debida o imposibilidad de
la ejecucin. Extinguida la obligacin principal, se extingue la
clusula penal por va de consecuencia.
370. La pena y la interpelacin voluntaria.
Para hacer efectiva la clusula penal, el deudor debe
estar constituido en mora:
A) Algunos dicen que existiendo clusula penal, no operara
respecto de la obligacin principal, la interpelacin
voluntaria expresa del Art. 1551 N 1 CC, en base a la
frase inicial del Art. 1538 CC (hyase o no estipulado un

de

la

373. Cobro de la clusula penal cuando la obligacin

principal es de cosa divisible y hay pluralidad de
acreedores o de deudores.

72

Art. 1540 inc. 1 CC. Cuando la obligacin contrada con

clusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que
la obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a
prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene
a la obligacin, incurre pues en aquella parte de la pena que
corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr
accin alguna contra los coherederos que no han contravenido a
la obligacin.

377. Clusula penal garantizada con hipoteca.

Art. 1541 CC. Si a la pena estuviere afecto
hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse toda la pena en
l, salvo el recurso de indemnizacin contra quien hubiere lugar.
378. Cobro de la clusula penal cuando hay pluralidad de
acreedores.

374. Cobro de la clusula penal cuando la obligacin

principal es de cosa indivisible o cuando se ha
puesto la clusula penal con la intencin expresa de
que el pago no pueda fraccionarse.

De acuerdo a las reglas generales, cada acreedor slo

puede demandar su cuota en la pena, salvo que la pena sea de
cosa indivisible o haya solidaridad activa.

Art. 1540 incs. 2 y final CC. Exceptase el caso en que

habindose puesto la clusula penal con la intencin expresa de
que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los
herederos ha impedido el pago total: podr entonces exigirse a
este heredero toda la pena, o a cada uno su respectiva cuota,
quedndole a salvo su recurso contra el heredero infractor.
Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada
con clusula penal es de cosa indivisible.

379. Clusula penal enorme.

a) Clusula penal en los contratos conmutativos:
Art. 1544 inc. 1 CC. Cuando por el pacto principal una
de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada,
como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la
segunda todo lo que exceda al duplo de la primera,
incluyndose sta en l.

375. Situacin en el caso de que la pena sea indivisible.

Se puede reclamar a cualquiera de los deudores, sin
importar quien sea el infractor.

b) Clusula penal en el mutuo:

Art. 1544 incs. 2 y 3 CC. La disposicin anterior no se
aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable
o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda
al mximum del inters que es permitido estipular.
Esto se referira slo al mutuo que no sea de dinero,
porque en el de dinero, de acuerdo al Art. 8 Ley 18.010,
los intereses se rebajan al inters corriente.

376. Situacin en el caso de que la obligacin principal

sea solidaria.
Se entiende que la pena tambin puede cobrarse
solidariamente, por su carcter accesorio. Se critica a esta tesis
porque la indemnizacin es conjunta aun entre deudores
solidarios. Adems, la solidaridad requiere texto expreso.

73

c) Clusula penal en las obligaciones de valor inapreciable o

indeterminado:
Art. 1544 inc. final CC. En las segundas se deja a la
prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme.

Faculta a quien est obligado a entregar una cosa, para

retenerla, con el fin de asegurarle un derecho que segn la ley le
corresponde. Ej. Arts. 1937 (arrendatario), 2162 (mandatario),
2193 (comodatario) y 2234 CC (depositario).
Constituye una verdadera medida precautoria, que debe
ser declarada judicialmente (Art. 545 CPC).

PRRAFO IV. DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.

Seccin Segunda. Accin Oblicua o Subrogatoria.
380. Concepto.
384. Accin oblicua o subrogatoria.
Son ciertas acciones o medios concedidos por la ley al
acreedor destinados a mantener la integridad del patrimonio del
deudor.

Es el ejercicio de los derechos y acciones del deudor por

parte de sus acreedores, cuando el primero es negligente en
hacerlo.
El objeto es que estas acciones o derechos ingresen al
patrimonio del deudor, mejorando el derecho de prenda general.
Estas acciones no son acciones directas que emanen del
contrato, sino que las otorga la ley. Pero en Chile no existe una
disposicin que en forma general las conceda.

381. Enumeracin.
a)
b)
c)
d)
e)

Medidas conservativas.
El derecho legal de retencin.
La accin oblicua, indirecta o subrogatoria.
La accin pauliana o revocatoria.
El beneficio de separacin.

385. Requisitos de la accin oblicua.

Seccin Primera. Medidas Conservativas.

A)
B)
C)
D)

382. De las medidas conservativas.

Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el
patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder los
bienes que lo forman, a fin de hacer posible el cumplimiento de la
obligacin.
Entre ellas se encuentran las del Art. 290 y ss. CPC, la
guarda y aposicin de sellos (Art. 1222 y ss. CC), la confeccin
de inventario solemne.

En relacin con el acreedor.

En relacin con el crdito del acreedor.
En relacin con el deudor.
En relacin son los derechos y acciones respecto de los
cuales opera.

386. Requisitos de la accin oblicua en relacin con el

acreedor.
Slo debe tener inters, lo que ocurrir cuando la
negligencia del deudor en ejercitar el derecho o accin
comprometa su solvencia.

383. El derecho legal de retencin.

74

387. Requisitos de la accin oblicua en relacin con el

crdito.

d) Los bienes ingresan al patrimonio del deudor,

beneficindose con ello no slo el subrogante, sino todos
los acreedores.

Tiene que ser cierto y actualmente exigible.

391. Procedencia de la accin oblicua en Chile.
388. Requisitos de la accin oblicua en relacin con el
deudor.

A) Para algunos, solo cabe para los casos en que la ley

expresamente lo autoriza.
B) Para otros, opera en forma general, en base a los Arts.
2465 y 2466 CC.

Debe ser negligente en el ejercicio de sus derechos y

acciones. El acreedor es quien debe probar esto, pero no
necesariamente debe constituirlo en mora.

392. Situaciones en que se autorizara expresamente la

accin oblicua.

389. Requisitos de la accin oblicua en relacin con los

derechos y acciones.

1. Caso de los derechos de prenda, usufructo, retencin.

Art. 2466 inc. 1 CC. Sobre las especies identificables
que pertenezcan a otras personas por razn de dominio, y
existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus
derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los
derechos reales que sobre ellos competan al deudor,
como usufructuario o prendario, o del derecho de
retencin que le concedan las leyes; en todos los cuales
podrn subrogarse los acreedores.

Tienen que ser patrimoniales, referirse a bienes

embargables, y en ningn caso opera respecto de derechos
personalsimos.

390. Efectos de la subrogacin.

Son consecuencia de que el acreedor acta por cuenta y
a nombre del deudor:
a) El tercero demandado puede oponer al acreedor las
mismas excepciones que poda oponer a su acreedor (el
deudor).
b) La sentencia que se pronuncie en este juicio produce
cosa juzgada respecto del deudor.
c) No se requiere de una resolucin previa que autorice la
subrogacin. Esta calificacin se hace en el mismo juicio
en que se hace efectiva la accin.

2. Caso de los derechos que corresponden al deudor

derivados del contrato de arriendo.
Art. 2466 inc. 2 CC. Podrn asimismo subrogarse en los
derechos del deudor como arrendador o arrendatario,
segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968.
3. Caso del deudor que no puede cumplir la obligacin de
entregar una especie o cuerpo cierto por culpa de un
tercero.
Art. 1677 CC. Aunque por haber perecido la cosa se
extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor
que se le cedan los derechos o acciones que tenga el

75

deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya

perecido la cosa.

Puede intentarse para dejar sin efecto cualquier acto o

contrato voluntario del deudor. Los trminos del Art. 2468 CC son
bastante amplios.

4. Caso del deudor que repudia una herencia o legado.

Art. 1238 CC. Los acreedores del que repudia en
perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse
autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este
caso la repudiacin no se rescinde sino en favor de los
acreedores y hasta concurrencia de sus crditos; y en el
sobrante subsiste.
Esto no parece ser una accin subrogatoria.

No obstante proceder respecto de actos gratuitos y

onerosos, los requisitos que se exigen en uno y otro caso son
distintos:
1) Oneroso: es necesario probar la mala fe del deudor y la
mala fe del adquirente, esto es, que ambos conocan el
mal estado de los negocios del deudor.
2) Gratuito: basta probar la mala fe del deudor.
396. En relacin con el deudor.

Seccin Tercera. Accin Pauliana.

No es necesario que el deudor est en quiebra. Lo que
exige el Art. 2468 CC es que est de mala fe. Esta mala fe
pauliana consiste en que realice el acto conociendo el mal
estado de sus negocios.

393. Accin pauliana o revocatoria.

Es la que la ley otorga a los acreedores para dejar sin
efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en
perjuicio de sus derechos y siempre que concurran los dems
requisitos legales.

397. En relacin con el acreedor.

Debe tener inters, que ocurrir cuando se renan los
siguientes requisitos:
a) Que el deudor sea insolvente o que con el acto haga
aumentar su insolvencia.
b) Que su crdito sea anterior al acto que produce la
insolvencia.

394. Requisitos de la accin pauliana.

a)
b)
c)
d)

En relacin con el acto.

En relacin con el deudor.
En relacin con el acreedor.
En relacin con el adquirente del deudor.

398. En relacin con el tercero adquirente.

Si el acto es gratuito, no se requiere nada (Art. 2468 N 2
CC); si es oneroso, se requiere la mala fe del tercero adquirente
(Art. 2468 N 1 CC).

395. En relacin con el acto.

399. Situacin del subadquirente.

76

A) Algunos estiman que debe aplicarse las mismas reglas

que a los adquirentes.
B) Otros estiman que es una accin de nulidad relativa, por
lo que produce efectos respecto de terceros in importar su
buena o mala fe.

Tiene por objeto evitar que se confundan los bienes del

causante con los del heredero, para que, de esa forma, puedan
pagarse en los primeros, los acreedores hereditarios y
testamentarios, con preferencia a los acreedores propios del
heredero.

400. Caractersticas de la accin pauliana.

Captulo Quinto. DE LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS

OBLIGACIONES.

1. Es una accin directa del acreedor, que ejerce a su propio

nombre y no por cuenta del deudor.
2. Es una accin personal.
3. Es una accin patrimonial: renunciable, transferible,
transmisible y prescriptible. El plazo de prescripcin es de
1 ao, contado desde la fecha del acto (Art. 2468 N 3
CC).

404. Concepto.
Modos de extinguir las obligaciones: todo hecho o acto al
que la ley atribuye el valor de hacer cesar los efectos de la
obligacin.
405. Causales de extincin de las obligaciones.

401. Efectos de la accin pauliana.

El Art. 1567 CC hace una enumeracin. Contiene 10
numerandos, pero en el inc. 1 agrega un modo: la resciliacin o
mutuo disenso.
La enumeracin no es taxativa; no contempla:
1) Trmino extintivo (para ciertos contratos: arrendamiento,
sociedad, mandato, etc.)
2) Dacin en pago.
3) Imposibilidad absoluta de cumplir la obligacin de hacer.
4) Voluntad de las partes (desahucio en el arrendamiento,
revocacin y renuncia en el mandato).
5) Muerte del deudor en las obligaciones intransmisibles y
contratos intuitu personae.
6) Etc.

El efecto propio es dejar sin efecto el acto o contrato

impugnado, hasta el monto del crdito del acreedor que intenta la
accin. El deudor puede enervar la accin pagando al acreedor.
La revocacin slo afecta a las partes (efecto relativo de
la sentencia).
402. Naturaleza jurdica de la accin pauliana.
A) Es una accin de nulidad relativa, porque el Art. 2468 CC
dice rescindibles. Se le critica que el acto que se
pretende dejar sin efecto es un acto vlido.
B) Es una tpica accin de inoponibilidad por fraude.
C) Es una accin indemnizatoria por un hecho ilcito.

406. De la resciliacin o mutuo disenso.

Seccin Cuarta. Beneficio de Separacin de Patrimonios.
Art. 1567 inc. 1 CC. Toda obligacin puede extinguirse
por una convencin en que las partes interesadas, siendo

403. Beneficio de separacin de patrimonios.

77

capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla

por nula.
Resciliacin: acuerdo de voluntades (convencin) en que
las partes, dotadas de capacidad de disposicin, dejan sin efecto
un acto anterior, extinguiendo de esa manera las obligaciones
pendientes provenientes de ese acto.
Aunque dice toda obligacin, slo es aplicable a las
obligaciones contractuales. Si la fuente es otra, la voluntad juega
de otra manera. Ej. Remisin de la deuda, novacin, etc.

El Art. 1567 CC exige capacidad de disposicin. No basta

con la simple capacidad general. Se exige porque la resciliacin
es para ambas partes una renuncia de los derechos provenientes
del acto. Es por ello que no se pueden resciliar las obligaciones
legales (no se pueden renunciar).
411. Para que haya resciliacin tiene que existir una
obligacin pendiente.
Si no hay obligaciones que extinguir, la resciliacin no
tendra objeto.
La pregunta es si las partes, en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, podran dejar sin efecto un contrato ya
cumplido:
A) En este caso no debe hablarse de resciliacin. Las partes,
para dejar sin efecto el contrato, tendran que celebrar un
nuevo contrato igual al primero, pero en sentido contrario.
B) Hay un autor que plantea que lo que se rescilia no son las
obligaciones que ya estn extinguidas, sino el contrato (su
causa eficiente). Al invalidarse el contrato por el
consentimiento mutuo, se invalidaran las obligaciones.
Por la resciliacin, las partes no se obligan a realizar las
prestaciones del contrato en sentido contrario, sino a
realizar las prestaciones mutuas segn las reglas de la
nulidad.

407. La resciliacin es una convencin.

Es un acto jurdico bilateral destinado a extinguir una
obligacin.
408. Requisitos de validez.
Son los propios de todo acto jurdico: consentimiento,
capacidad, objeto y causa.
409. Consentimiento en la resciliacin.
Las partes son las mismas que celebraron el acto que se
deja sin efecto.
La jurisprudencia ha dicho que debe hacerse y
perfeccionarse con las mismas solemnidades que las partes
adoptaron al celebrar el contrato, refirindose al caso de un
contrato consensual que las partes hicieron solemne (en derecho
las cosas se deshacen de la misma manera como se hacen).
Pero Ramos Pazos no est de acuerdo: las solemnidades son de
derecho estricto, y la ley no ha establecido ninguna para la
resciliacin.

412. La resciliacin
patrimoniales.

slo

opera

en

los

contratos

No cabe en el derecho de familia, por cuanto no cabe all

la renuncia de derechos.

410. Capacidad para resciliar.

413. Efectos de la resciliacin.

78

El Art. 1567 CC incurre en un error al decir que las partes

consienten en dar por nula la obligacin, pues el acto no naci
viciado: no cabe hablar de nulidad. La disposicin se refiere a
que las partes acuerdan dejar sin efecto el acto.
Se dice que la resciliacin no opera retroactivamente, sino
hacia el futuro, para proteger a los terceros que pudieran haber
celebrado algn contrato sobre la cosa objeto del contrato
resciliado. Esto no es tan cierto: entre las partes, la resciliacin
puede tener los efectos que ellas quieran.

Art. 1568 CC. El pago efectivo es la prestacin de lo que

se debe.
1) El pago es un modo de extinguir cualquier obligacin, no
slo aquellas de pagar una suma de dinero.
2) Todo pago supone una obligacin preexistente, civil o a lo
menos natural. Si por error se paga una obligacin
inexistente, hay derecho a repetir.

414. Efectos de la resciliacin entre las partes.

El pago, ms que un modo de extinguir una obligacin, es

la forma natural de cumplirla.

Produce los efectos que las partes quieran atribuirle

(autonoma de la voluntad). Si quieren, pueden darle efecto
retroactivo.

418. El pago es la prestacin de lo que se debe.

No hay pago si por acuerdo de las partes la obligacin se
satisface con una cosa distinta de lo debido (dacin en pago).

415. Efectos de la resciliacin respecto de terceros.

1) Terceros que adquieren sus derechos sobre la cosa
objeto del contrato antes de la resciliacin: la resciliacin
les es inoponible.
2) Terceros que adquieren sus derechos sobre la cosa
despus de la resciliacin: deben respetar la resciliacin.

419. Naturaleza jurdica del pago.

Es una convencin extintiva. Debe cumplir los requisitos
generales de todo acto jurdico.
Cuando la obligacin es de dar, se paga haciendo la
tradicin. Por eso se dice que la tradicin es un pago.

416. Del pago.

El CC reglamenta diversas modalidades del pago:

420. El pago es un acto jurdico intuitu personae.

PRRAFO I. DE LA SOLUCIN O PAGO EFECTIVO.

Si por error se hace a una persona distinta del acreedor,

no extingue la obligacin. Quien paga mal, paga dos veces, sin
perjuicio del derecho a repetir (Art. 2295 CC).

417. Solucin o pago efectivo.

Es el modo de extinguir ms importante (Art. 1567 N 1

421. Caractersticas del pago.

CC).
a) Especfico.
b) Completo.

79

c) Indivisible.

e) Cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda,

o sobre sus accesorios: el juez puede ordenar mientras
tanto el pago de la cantidad no disputada (Art. 1592 CC).
f) En la compensacin.
g) Cuando el deudor est en quiebra y sus bienes no
alcanzan para cubrir los pasivos: el sndico har pagos
parciales a los acreedores a prorrata de sus crditos.

422. El pago debe ser especfico.

Art. 1569 CC. El pago se har bajo todos respectos en
conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en
casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que
se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la
ofrecida.

425. Por quin debe hacerse el pago.

Pueden hacerlo:
a) El deudor.
b) Un tercero interesado en extinguir la obligacin.
c) Un tercero extrao a la obligacin.

423. El pago debe ser completo.

Debe comprender ntegramente lo debido, incluidos los
accesorios:

426. Pago hecho por el deudor.

Art. 1591 inc. 2 CC. El pago total de la deuda

comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.

Dentro de este caso estn comprendidos:

1) Pago hecho por el representante legal del deudor.
2) Pago hecho por un mandatario del deudor.
3) Pago hecho por un heredero del deudor.

Por regla general, los gastos del pago son del deudor (Art.
1571 CC).

Si el deudor paga, se extingue la obligacin sin que se

genere ninguna consecuencia posterior.

424. El pago es indivisible.

Art. 1591 inc. 1 CC. El deudor no puede obligar al
acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso
de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las
leyes en casos especiales.

427. Pago hecho por un tercero interesado.

1) Pago hecho por el codeudor solidario: por el hecho de
pagar, se extingue la obligacin respecto de l, pero se
subroga en los derechos del acreedor.
2) Pago hecho por un fiador: tambin se subroga en los
derechos del acreedor.
3) Pago hecho por el tercer poseedor de la finca hipotecada:
es el poseedor del inmueble hipotecado que no est
obligado personalmente al pago de la deuda. Se da en 2
casos:

Se puede dividir el pago:

a)
b)
c)
d)

Si as lo acuerdan las partes.

En las obligaciones simplemente conjuntas.
En las deudas hereditarias.
Cuando existen varios fiadores (beneficio de divisin).

80

a) Cuando se hipoteca un bien propio para garantizar

una obligacin ajena.
b) Cuando se adquiere un bien hipotecado.
Si paga, se subroga en los derechos del acreedor.

430. Pago hecho con el consentimiento expreso o tcito

del deudor.

En estos casos, el pago no produce la extincin de la

obligacin, pues sta subsiste entre el que hizo el pago y el
deudor.

El que paga se subroga en los derechos del acreedor a

quien paga. En el fondo es un mandatario del deudor, por lo que
tiene dos acciones:
1) Accin subrogatoria del Art. 1610 N 5 CC.
2) Accin propia del mandato.

428. Pago hecho por un tercero extrao.

431. Pago hecho sin el conocimiento del deudor.
Art. 1572 CC. Puede pagar por el deudor cualquiera
persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra
su voluntad, y aun a pesar del acreedor.
Pero si la obligacin es de hacer, y si para la obra de que
se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del
deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la
voluntad del acreedor.

Art. 1573 CC. El que paga sin el conocimiento del deudor

no tendr accin sino para que ste le reembolse lo pagado; y no
se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del
acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue.
No hay subrogacin legal, sino slo convencional si el
acreedor le subroga voluntariamente en sus derechos (Art. 1611
CC). Si no es as, el tercero slo tendr accin de reembolso.

Se acepta el pago por un tercero extrao porque:

432. Pago hecho contra la voluntad del deudor.
a) Al acreedor le interesa que le paguen, sin importar quin
lo haga.
b) A la sociedad le interesa que las deudas se paguen.

Art. 1574 CC. El que paga contra la voluntad del deudor,

no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado; a
no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin.
Este tercero es un agente oficioso, lo que es importante
porque el Art. 2291 CC establece una regla que se contradice
con el Art. 1574 CC: si el pago fue til al deudor (extingui la
obligacin), hay accin de repeticin.

429. Efectos del pago hecho por un tercero extrao.

El tercero puede:
a) Pagar con el consentimiento expreso o tcito del deudor.
b) Pagar sin el conocimiento del deudor.
c) Pagar contra la voluntad del deudor.

433. Formas de resolver la contradiccin entre los

artculos 1574 y 2291.
a) El Art. 1574 CC debe aplicarse cuando el pago no ha sido
til al deudor, y el Art. 2291 CC cuando le fue til.

81

b) El Art. 1574 CC rige para pagos aislados, que no

corresponden a la administracin de un negocio, y el Art.
2291 CC se debe aplicar a la agencia oficiosa, en que hay
administracin de un negocio.
c) El Art. 2291 CC se aplica cuando concurren
copulativamente 2 requisitos:
1) Que el pago quede comprendido dentro de la
administracin de un negocio.
2) Que reporte utilidad al deudor.
Si falta uno, se aplica el Art. 1574 CC.

Art. 1575 inc. 2 CC. Tampoco es vlido el pago en que

se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene
facultad de enajenar.
En este caso, la sancin es la nulidad relativa. Pero si
quien pag era incapaz absoluto, la sancin es la nulidad
absoluta.
437. Formalidades legales.
Art. 679 CC. Si la ley exige solemnidades especiales
para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas.

434. Pago en el caso de las obligaciones de dar.

La obligacin del deudor es hacer la tradicin. Reglas
especiales:
a) El tradente debe ser dueo del derecho que transfiere.
b) Se requiere capacidad de disposicin.
c) El pago debe hacerse con las formalidades legales.

438. A quin debe hacerse el pago.

Esto es importante pues si se paga mal, el deudor no
queda liberado de la obligacin.
El Art. 1576 CC indica a quin debe hacerse el pago:
a) Al acreedor mismo.
b) A sus representantes.
c) Al poseedor del crdito.

435. El tradente debe ser titular del derecho que

transfiere.
Art. 1575 inc. 1 CC. El pago en que se debe transferir la
propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de
la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.
La expresin no es vlido significa que el pago es
ineficaz para extinguir la obligacin (no que es nulo).

439. Pago hecho al acreedor.

Art. 1576 inc. 1 primera parte CC. Para que el pago sea
vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se
entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a
ttulo singular),

Art. 1575 inc. final CC. Sin embargo, cuando la cosa

pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe,
se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era
dueo, o no tuvo facultad de enajenar.

440. Excepciones en que el acreedor no puede recibir el

pago.

436. Capacidad de disposicin del que paga.

Art. 1578 CC. El pago hecho al acreedor es nulo en los

casos siguientes:

82

1. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes;

salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado
en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique
con arreglo al artculo 1688;
2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado
retener su pago;
3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los
acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.

Art. 1576 inc. 1 segunda parte CC. o a la persona que

la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada
por el acreedor para el cobro.

Los representantes pueden ser:

1) Legales.
2) Judiciales.
3) Convencionales.

441. Pago hecho al acreedor que no tiene la libre

administracin de sus bienes.
El pago es una convencin que requiere capacidad de
ambas partes. La sancin ser la nulidad relativa o absoluta,
dependiendo del incapaz de que se trate.
Pero el pago va a ser vlido si quien lo hizo prueba que
fue til al acreedor, justificndolo de acuerdo al Art. 1688 CC
(probando que el acreedor se hizo ms rico).

445. Pago hecho al representante legal del acreedor.

El Art. 1579 CC seala casos de pagos hechos a
representantes legales (tutores, curadores, albaceas, marido,
padre o madre, etc.). No es taxativo.
446. Pago hecho al representante judicial.

442. Pago hecho al acreedor cuyo crdito se ha

embargado u ordenado retener por decreto judicial.

Es la persona designada por el juez para recibirlo. Puede

ser el caso de que exista una medida precautoria de secuestro.

Si el deudor paga, el pago adolece de nulidad absoluta

por objeto ilcito (Art. 1464 N 3 CC).

447. Pago hecho al diputado para recibir el pago

(mandatario).

443. Pago hecho al acreedor declarado en quiebra.

Puede incluso se un incapaz relativo (Art. 1581 CC). 3
modalidades de mandato (Art. 1580 CC):

Es consecuencia de que el fallido pierda la administracin

de sus bienes, que pasa al sndico, el cual puede recibir
vlidamente el pago. No basta la insolvencia, es necesaria la
declaracin judicial de quiebra.

1) Mandato general de administracin.

2) Mandato especial para administrar el negocio en que
incide el pago.
3) Mandato especial para cobrar un determinado crdito.

444. Pago hecho a los representantes del acreedor.

83

Art. 1582 CC. El poder conferido por el acreedor a una

persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por s
solo para recibir el pago de la deuda.

a) Si el acreedor lo ratifica.
b) Si el que recibe el pago sucede en el crdito.
451. poca en que debe hacerse el pago.

Para que el pago hecho a un diputado sea eficaz es

necesario que el mandatario acte dentro de la esfera del
mandato (Art. 2160 inc. 1 CC) y que aparezca recibiendo en su
carcter de tal para el mandante o ello aparezca del tenor o
espritu del acto.

El pago debe hacerse en el lugar y tiempo convenidos.

Si nada se ha convenido, y la obligacin es pura y simple,
el pago debe hacerse de inmediato, una vez celebrado el
contrato. Si est sujeta a un plazo o condicin suspensiva, debe
hacerse desde que venza el plazo o se cumpla la condicin. Si el
plazo est establecido en el solo beneficio del deudor, puede
pagar antes del vencimiento.

448. Extincin de la diputacin para recibir el pago.

Art. 1586 CC. La persona diputada para recibir se hace
inhbil por la demencia o la interdiccin, por haber hecho cesin
de bienes o haberse trabado ejecucin en todos ellos; y en
general por todas las causas que hacen expirar un mandato.

452. Lugar donde debe hacerse el pago.

1) Art. 1587 CC. El pago debe hacerse en el lugar
designado por la convencin.
2) Art. 1588 CC. Si no se ha estipulado lugar para el pago y
se trata de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar
en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la
obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el
domicilio del deudor.

449. Pago hecho al actual poseedor del crdito.

Art. 1576 inc. 2 CC. El pago hecho de buena fe a la
persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido,
aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
Casos ms corrientes: pago hecho al heredero a quien se
concedi la posesin efectiva, o al legatario cuyo legado haba
sido revocado por un testamento posterior.

Domicilio del deudor: el que tena al momento de celebrar

el contrato (Art. 1589 CC).

Requisitos:
1) El que recibe debe encontrarse en posesin del crdito.
2) El que paga debe hacerlo de buena fe, entendiendo que
est pagando al dueo del crdito.

453. Contenido del pago.

La idea central est en los Arts. 1569 y 1591 CC ya vistos.
Hay que atender a la naturaleza de la obligacin para ver cmo
se hace el pago:

450. Pago hecho a otras personas no es eficaz, no

extingue la obligacin.

a) Gnero: entregando cualquier individuo del gnero, de

una calidad a lo menos mediana (Art. 1509 CC).

Pero el pago hecho a una persona inhbil se puede

validar en los casos establecidos en el Art. 1577 CC:

84

b) Dinero: entregando la suma numrica establecida

(sistema nominalista).
c) Hacer o no hacer: realizando la prestacin o abstencin
convenida.
d) Dar o entregar una especie: el acreedor debe recibirla en
el estado en que se encuentre, soportando los deterioros
provenientes de caso fortuito o fuerza mayor.

a) Que existan varias deudas de una misma naturaleza (o

una deuda con intereses).
b) Que estas deudas sean entre las mismas partes.
c) Que se haga un pago insuficiente para satisfacerlas a
todas.
Reglas:
1) Si se debe capital e intereses, el pago se imputa primero
a los intereses (Art. 1595 CC).
2) Si hay diferentes deudas, el deudor puede imputarlo a la
que elija. Limitaciones:
a) No puede preferir la deuda no devengada a la que lo
est (Art. 1596 CC).
b) Debe imputar el pago a la deuda que se alcanza a
pagar en su integridad (Art. 1591 CC).
3) Si el deudor no hace la imputacin, puede hacerla el
acreedor, en la carta de pago o recibo. Si el deudor la
acepta, no puede reclamar despus (Art. 1596 CC).
4) Si ninguna de las partes hace la imputacin, la hace la
ley: se prefiere la deuda que al tiempo del pago est
devengada a la que no lo est, y si no hay diferencia, a la
que el deudor elija (Art. 1597 CC).

Si la cosa se deterior por hecho o culpa del deudor, o

durante su mora, hay que distinguir si los deterioros (Art.
1590 CC):
1) Son importantes: puede pedirse resolucin o aceptar
la cosa como est, en ambos casos con
indemnizacin.
2) No son importantes: debe recibirse la cosa como est,
pero con indemnizacin.
Si el deterioro ocurri antes de la mora, por culpa de un
tercero por quien el deudor no responde, es vlido el pago
de la cosa en el estado en que se encuentre, pero el
acreedor puede exigir que se le ceda la accin del deudor
contra el tercero.
454. Caso en que concurran varias obligaciones entre las
mismas partes.

456. Prueba del pago.

Art. 1594 CC. Cuando concurran entre unos mismos

acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podr
ser satisfecha separadamente; y por consiguiente el deudor de
muchos aos de una pensin, renta o canon podr obligar al
acreedor a recibir el pago de un ao, aunque no le pague al
mismo tiempo los otros.

Corresponde al deudor (Art. 1698 CC). Puede valerse de

todos los medios de prueba, con las limitaciones de los Arts.
1708 y 1709 CC para la prueba de testigos.
457. Presunciones legales de pago.
a) Art. 1595 inc. 2 CC. Si el acreedor otorga carta de pago
del capital sin mencionar los intereses, se presumen stos
pagados.
b) Art. 1570 CC. En los pagos peridicos la carta de pago
de tres perodos determinados y consecutivos har

455. De la imputacin del pago.

Supuestos que deben concurrir para que se presente el
problema:

85

presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre

que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y
deudor.

acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias,

en manos de una tercera persona.
461. Casos en que procede el pago por consignacin.

458. Gastos del pago.

a) Si existe negativa del acreedor a aceptarlo.
b) Si el acreedor no concurre a recibirlo.
c) Si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor.

Art. 1571 CC. Los gastos que ocasionare el pago sern

de cuenta del deudor; sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el
juez ordenare acerca de las costas judiciales.
Excepciones: pago por consignacin (Art. 1604 CC),
gastos de transporte para la restitucin del depsito (Art. 2232
CC).

462. Fases del pago por consignacin.

a) Oferta.
b) Consignacin propiamente tal.
c) Declaracin de suficiencia de pago.

459. Efectos del pago.

El efecto propio es extinguir la obligacin, lo que no se
produce cuando paga un tercero, como lo vimos.

Las 2 primeras son extrajudiciales:

Art. 1601 inc. 3 CC. No ser necesario decreto judicial
previo para efectuar la oferta ni para hacer la consignacin.

PRRAFO II. DEL PAGO POR CONSIGNACIN.

460. Concepto.

463. La oferta.

Es una modalidad del pago regulada en los Arts. 1598 a

1607 CC.
El pago es una convencin, que requiere acuerdo de
voluntades. Pero esto se altera en el pago por consignacin, lo
que se explica en que el deudor tiene derecho a pagar:
Art. 1598 CC. Para que el pago sea vlido, no es
menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el
pago es vlido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la
consignacin.

Art. 1600 CC. La consignacin debe ser precedida de

oferta,.
464. Requisitos de la oferta.
Son de fondo y de forma, y estn en el Art. 1600 CC.
465. Requisitos de fondo de la oferta.
1. Debe hacerla una persona capaz de pagar (Art. 1600 N 1
CC).
2. Debe ser hecha al acreedor, si es capaz de recibir el
pago, o a su legtimo representante (Art. 1600 N 2 CC).
Si no tiene domicilio en el lugar en que deba efectuarse el

Art. 1599 CC. La consignacin es el depsito de la cosa

que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre

86

pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la

persona del acreedor, la oferta se hace al tesorero
comunal (Art. 1602 CC).
3. Si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva,
debe haber expirado el plazo o haberse cumplido la
condicin (Art. 1600 N 3 CC). Si es a plazo, puede
hacerse en los dos ltimos das del plazo, y de acuerdo al
Art. 1605 inc. 2 CC, se puede hacer hasta el da
siguiente hbil al vencimiento.
4. Se debe ofrecer en el lugar debido (Art. 1600 N 4 CC).

accin que pueda enervarse mediante el pago de la

deuda, bastar que la cosa debida con los intereses
vencidos, si los hay, y dems cargos lquidos, se consigne
a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna
de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad
de oferta previa. En este caso la suficiencia del pago ser
calificada por dicho tribunal en el mismo juicio.
2. Art. 1601 inc. 5 CC. Cuando se trate del pago peridico
de sumas de dinero provenientes de una misma
obligacin, las cuotas siguientes a la que se haya
consignado se depositarn en la cuenta bancaria del
tribunal sin necesidad de nuevas ofertas.

466. Requisitos de forma de la oferta.

1. Debe hacerse a travs de un notario o receptor
competente, sin previa orden del tribunal (Art. 1600 N 5
CC). En las comunas en que no hay notario, puede
hacerlo el oficial del Registro Civil.
2. El deudor debe entregarle al funcionario una minuta de lo
que debe. No es necesario presentar la cosa debida (Art.
1600 N 5 CC).
3. El funcionario debe extender un acta en que se copia la
minuta (Art. 1600 N 6 CC). En esta acta debe expresarse
la respuesta del acreedor o su representante, y si la han
firmado, se han rehusado firmar o han declarado no saber
o no poder firmar (Art. 1600 N 7 CC).

469. Situaciones especiales.

1) Art. 23 Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios
urbanos: si el arrendador no quiere recibir la renta, el
arrendatario puede depositarla en la tesorera, la cual le
dar el recibo y comunicar al arrendador la existencia del
depsito. Este pago se entiende hecho al arrendador.
2) Art. 70 Ley 18.092 sobre letras de cambio: los notarios,
antes de estampar el protesto por falta de pago, deben
verificar en la tesorera si se ha efectuado algn depsito
destinado al pago. En consecuencia, si el da del
vencimiento de una letra nadie aparece a cobrarla, se
puede consignar sin ms trmites su valor en la tesorera,
para evitar su protesto.

467. Caractersticas de la oferta.

Es un trmite extrajudicial y formal.
468. No se requiere oferta.

470. Resultados de la oferta.

1. Si existe una demanda judicial: Art. 1600 inc. final CC.
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el
cumplimiento de la obligacin o deduce cualquiera otra

Pueden ocurrir dos cosas:

a) Que el acreedor la acepte: termina el procedimiento.

87

b) Que el acreedor la rechace, o no sea habido, o subsista la

incertidumbre sobre quin es: se pasa a la etapa
siguiente.

Art. 1603 inc. 2 CC. La suficiencia del pago por

consignacin ser calificada en el juicio que corresponda
promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que
sea competente segn las reglas generales.
En consecuencia, tanto el deudor como el acreedor
pueden demandar la declaracin de suficiencia de pago. Este
juicio puede ser cualquiera en que se discuta el incumplimiento.
Lo corriente va a ser que demande el acreedor, por lo dispuesto
en el Art. 1603 inc. 3 CC.

471. La consignacin.
Art. 1601 incs. 1 y 2 CC. Si el acreedor o su
representante se niega a recibir la cosa ofrecida, el deudor podr
consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la
tesorera comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional
de Ahorros, de la Caja de Crdito Agrario, feria, martillo o
almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse el
pago, segn sea la naturaleza de la cosa ofrecida.
Podr tambin efectuarse la consignacin en poder de un
depositario nombrado por el juez competente.

474. Tribunal competente. Regla general y excepciones.

Se pide la declaracin de suficiencia al juez competente
de acuerdo a las reglas generales (Art. 1603 inc. 2 CC), que no
tiene por qu ser el mismo que orden la notificacin de la
consignacin.

472. Plazo para consignar.

Excepciones:
a) Caso del Art. 1603 inc. 3 CC, en que declara la
suficiencia el juez que orden la notificacin.
b) Caso del Art. 1600 inc. final (hay un juicio que se puede
enervar mediante el pago).

La ley no establece plazo. No importa, porque el pago se

va a entender realizado el da en que se efecte la consignacin
(Art. 1605 inc. 1 CC).
473. La declaracin de suficiencia de pago.

475. Efectos del pago por consignacin.

Hecha la consignacin, el deudor debe pedir al juez
competente que ordene ponerla en conocimiento del acreedor,
con intimacin de recibir la cosa consignada (Art. 1603 inc. 1
CC). Aqu se inicia una gestin judicial de naturaleza
contenciosa.

Produce los efectos normales de todo pago.

Art. 1605 CC. El efecto de la consignacin suficiente es
extinguir la obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los
intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello
desde el da de la consignacin.
Sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo
condicin, aceptada la consignacin por el acreedor, o declarado
suficiente el pago por resolucin ejecutoriada, la obligacin se
considerar cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta
se haya efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al

El acreedor puede adoptar 2 actitudes:

a) Aceptar la consignacin: la obligacin se extingue por
pago.
b) Rechazar el pago o no decir nada: se debe declarar la
suficiencia del pago.

88

vencimiento de la obligacin; pero el deudor quedar obligado en

todo caso al pago de los intereses que se deban y al cuidado de
la cosa hasta la consignacin.

En general, implica la idea de reemplazo de una persona

o cosa por otra.
En la subrogacin real, una cosa toma el lugar de otra,
que se le reputa de su misma naturaleza y cualidades. En la
personal, una persona pasa a ocupar el lugar de otra, ocupa su
sitio, pudiendo por ello ejercitar sus acciones y derechos.

476. Gastos de la consignacin.

Art. 1604 CC. Las expensas de toda
consignacin vlidas sern a cargo del acreedor.

oferta

y
En el pago por subrogacin, el tercero que paga una
deuda ajena pasa a ocupar el lugar del acreedor a quien paga.
Por ello es que la obligacin, pese a estar pagada, no se
extingue, pues pasa al tercero que paga con sus derechos,
acciones y privilegios.

477. Retiro de la consignacin.

Art. 1606 CC. Mientras la consignacin no haya sido
aceptada por el acreedor, o el pago declarado suficiente por
sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el deudor
retirar la consignacin; y retirada, se mirar como de ningn valor
y efecto respecto del consignante y de sus codeudores y
fiadores.

479. Paralelo entre la cesin de crditos y el pago con

subrogacin.
En ambos casos se produce un cambio del titular del
crdito. Pero la mayor diferencia es que la cesin de derechos
constituye una especulacin, y la subrogacin, un pago. El
cesionario pretende hacer un negocio, comprando el crdito
barato y cobrndolo en su integridad; en la subrogacin, el
tercero que paga slo cobrar lo que pag (es una garanta para
el que paga).

Art. 1607 CC. Cuando la obligacin ha sido

irrevocablemente extinguida, podr todava retirarse la
consignacin, si el acreedor consiente en ello. Pero en este caso
la obligacin se mirar como del todo nueva; los codeudores y
fiadores permanecern exentos de ella; y el acreedor no
conservar los privilegios o hipotecas de su crdito primitivo. Si
por voluntad de las partes se renovaren las hipotecas
precedentes, se inscribirn de nuevo y su fecha ser la del da de
la nueva inscripcin.
Esto se parece a la novacin, con la diferencia de que en
la novacin debe haber una obligacin preexistente, que no se da
en este caso, pues la obligacin se extingui.

480. Definicin de subrogacin.

Art. 1608 CC. La subrogacin es la transmisin de los
derechos del acreedor a un tercero, que le paga.
Crticas:
1) Transmisin es propia de la sucesin por causa de
muerte. Lo que se ha querido significar es que el tercero
que paga queda respecto del acreedor en una situacin
anloga a la del heredero respecto del causante: pasa a
ocupar su lugar.

PRRAFO III. DEL PAGO CON SUBROGACIN.

478. Concepto de subrogacin.

89

2) No da una idea clara de la institucin. Es mejor definirla

como una ficcin jurdica, en virtud de la cual, cuando un
tercero paga voluntariamente con dineros propios una
obligacin ajena, sta se extingue entre el acreedor y
deudor, pero subsiste teniendo por nuevo acreedor al que
efectu el pago (Abeliuk).

3) El que paga por error una deuda ajena, que para

recuperar lo pagado puede intentar contra el deudor las
acciones del acreedor (Art. 2295 CC).
4) Acreedores del arrendador (Art. 1965 CC).

481. En la subrogacin el tercero que paga tiene

diferentes acciones para recuperar lo que pag.

Art. 1610 N 1 CC. Del acreedor que paga a otro

acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca;

1. Va a tener el mismo crdito del acreedor a quien pag.

2. Tambin podr hacer uso de las acciones que deriven de
la vinculacin que l puede tener con el deudor (como
fiador, mandatario o agente oficioso).

La utilidad que tiene esta subrogacin para el tercero que

paga es que evita que el acreedor de mejor derecho haga
efectivo su crdito, lo que podra perjudicarlo si rematado el bien,
no alcanza para satisfacer ambos crditos.

484. Primer caso de subrogacin del artculo 1610.

482. Clases de subrogacin.

Requisitos:
a) Que el pago lo haga otro acreedor.
b) Que se haga a un acreedor de mejor derecho, en virtud
de un privilegio o hipoteca.

Art. 1609 CC. Se subroga un tercero en los derechos del

acreedor, o en virtud de la ley, o en virtud de una convencin del
acreedor.

Se ha estimado que no es necesario hacer una nueva

inscripcin de la hipoteca a nombre del acreedor que paga.
483. Subrogacin legal.
Art. 1610 CC. Se efecta la subrogacin por el ministerio
de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los
casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,

485. Segundo caso.

Art. 1610 N 2 CC. Del que habiendo comprado un
inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble est hipotecado;
La utilidad se produce respecto del que compra un
inmueble gravado con varias hipotecas. Ej. El comprador paga a
los 2 primeros acreedores hipotecarios, pero no al tercero. El
tercero saca a remate el inmueble, y el resultado alcanza para las
2 primeras. El tercero no se va a pagar, porque reviven las dos

La disposicin contempla 6 casos, y no es taxativa. Otros

casos:
1) Tercer poseedor de la finca hipotecada que paga la
hipoteca (Art. 2429 CC).
2) Legatario que paga la hipoteca con que la cosa legada
estaba gravada (Art. 1366 CC).

90

primeras hipotecas, ocupando el comprador el lugar de los dos

acreedores, y se le paga a l.

Art. 1610 N 3 CC. Del que paga una deuda a que se

halla obligado solidaria o subsidiariamente;
En el caso del codeudor solidario, slo puede cobrar a
cada uno su cuota. En el caso del fiador, tiene la misma accin
que tena el acreedor, o puede usar la accin de reembolso que
le corresponde como fiador.

486. Utilidad del artculo 1610 N 2 en el caso de la purga

de la hipoteca.
En el caso en que se subasta una finca gravada con
varias hipotecas, y respecto de un acreedor hipotecario no se
produce la purga de la hipoteca por no haber sido emplazado, se
aplica el Art. 1610 N 2 CC: si ste acreedor saca a remate el
inmueble, las hipotecas anteriores reviven en el comprador que
adquiri el bien en la primera subasta, pasando a ocupar el lugar
de los acreedores pagados en ella. Si lo obtenido en el nuevo
remate no alcanza sino para pagar las hipotecas anteriores, el
acreedor que sac a remate el bien no se va a pagar, y ahora s
se produce respecto de l la purga de la hipoteca.

489. Cuarto caso.

Art. 1610 N 4 CC. Del heredero beneficiario que paga
con su propio dinero las deudas de la herencia;
Heredero beneficiario es el que goza del beneficio de
inventario. Este heredero paga ms all de lo que le
corresponde, y se subroga por este exceso en los derechos del
acreedor, a quien paga, para cobrarlo a los dems herederos.
490. Quinto caso.

487. Subrogacin del tercer poseedor

hipotecada.

de la finca
Art. 1610 N 5 CC. Del que paga una deuda ajena,
consintindolo expresa o tcitamente el deudor;

Es tercer poseedor quien cumple dos requisitos:

a) No ser deudor personal de la deuda garantizada con
hipoteca.
b) Ser el poseedor (normalmente dueo) de la finca
hipotecada.
Ya vimos los casos en que se da.

Ya vimos este caso al estudiar quin puede hacer el pago.

Este tercero tiene adems la accin propia del mandato.
491. Sexto caso.
Art. 1610 N 6 CC. Del que ha prestado dinero al deudor
para el pago; constando as en escritura pblica del prstamo, y
constando adems en escritura pblica del pago haberse
satisfecho la deuda con el mismo dinero.

Si el deudor de la obligacin garantizada con la hipoteca

no paga, el acreedor hipotecario va a perseguir la finca en poder
de quien se encuentre. Para ello debe notificar al tercero
poseedor, para que pague la deuda o abandone la finca. Si paga,
se va a subrogar en el derecho del acreedor hipotecario a quien
paga (Art. 2429 CC).

492. Requisitos para que opere la subrogacin del

artculo 1610 N 6.

488. Tercer caso.

1) Que el tercero preste dineros al deudor para que pague.

2) Que el deudor pague la deuda con ese mismo dinero.

91

3) Que el mutuo se otorgue por escritura pblica, en que se

exprese que el mutuo se otorga para pagar la deuda.
4) Que se deje constancia del pago en una escritura pblica
(que puede ser la misma del requisito anterior) donde se
exprese que ste se hace con dineros que el deudor
obtuvo del prstamo.

495. Efectos de la subrogacin.

Art. 1612 CC. La subrogacin, tanto legal como
convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos,
acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra
el deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados
solidaria o subsidiariamente a la deuda.

493. Subrogacin convencional.

Art. 1611 CC. Se efecta la subrogacin en virtud de una
convencin del acreedor; cuando ste, recibiendo de un tercero
el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los
derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la
subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la cesin de
derechos, y debe hacerse en la carta de pago.

Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr

ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste
debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del
crdito.
a) Si la obligacin era mercantil, conserva esa naturaleza.
b) Si la obligacin estaba caucionada, las cauciones se
mantienen.
c) Los ttulos ejecutivos a favor del acreedor original se
mantienen respecto del tercero que paga. Esto es
discutible, pues del solo ttulo ejecutivo no aparece que el
acreedor sea el que pag, y el ttulo debe bastarse a s
mismo (no se permite yuxtaposicin de ttulos).
d) Si la obligacin generaba intereses, stos seguirn
devengndose.
e) Si la obligacin estaba sujeta a plazo, el tercero que paga
no puede cobrar antes de que se cumpla.
f) El tercero que paga queda en la misma situacin jurdica
del acreedor primitivo, es decir, en calidad de contratante,
lo que le permite deducir accin resolutoria en los
contratos bilaterales. Esto es discutible.
g) Ciertos derechos y privilegios especiales establecidos en
consideracin a la persona del acreedor no pueden
cederse. Tambin es discutible.
h) La subrogacin no altera los plazos de prescripcin que
estn corriendo.

El deudor no interviene en este acuerdo.

494. Requisitos de la subrogacin convencional.
1) Que un tercero no interesado pague una deuda ajena.
2) Que pague sin voluntad del deudor.
3) Que el acreedor pagado subrogue voluntariamente en sus
derechos al tercero que paga. No pueden hacer la
subrogacin aquellos que pueden recibir el pago en virtud
de mandato especial o de simple diputacin para recibir el
pago.
4) Que la subrogacin se haga en forma expresa, lo que se
deriva de la exigencia de hacerla en la carta de pago.
5) Que conste en la carta de pago o recibo. Esto significa
que se hace en el momento mismo de recibir el pago, no
despus.
6) Que se sujete a las reglas de la cesin de derechos, lo
que significa que el acreedor debe entregar el ttulo de la
deuda al tercero que paga, y debe notificarse al deudor (o
ste aceptar) para le sea oponible a l y a terceros.

92

i)

Si la subrogacin es parcial, el tercero que paga goza de

los derechos, acciones y privilegios en proporcin a lo
pagado, y tiene preferencia el acreedor primitivo para el
pago de la parte que se le adeuda.

1) Es un derecho personalsimo del deudor (Art. 1623 CC):

no aprovecha a codeudores solidarios o subsidiarios.
2) Es un beneficio irrenunciable (Art. 1615 CC).
3) Es universal (Art. 1618 CC): comprende todos los bienes
del deudor, salvo los inembargables.

PRRAFO IV. PAGO CON CESIN DE BIENES O POR

ACCIN EJECUTIVA DEL ACREEDOR O ACREEDORES.

500. Requisitos.
1) Que se trate de un deudor no comerciante (Art. 241 LQ12).
2) Que el deudor no se encuentre en alguno de los casos
enumerados en el Art. 43 LQ. Si est en alguno de esos
casos, se puede solicitar su quiebra.
3) Que el deudor civil se encuentre en insolvencia (pasivo
mayor al activo).
4) Que este estado de insolvencia no se deba a hecho o
culpa del deudor, sino que sea fortuito.

496. Ideas generales.

Son dos materias diferentes:
a) Pago por cesin de bienes, regulado en los Arts. 1614 a
1624 CC.
b) Pago por accin ejecutiva, que ya lo vimos en la ejecucin
forzada.

501. Procedimiento.

497. Del pago por cesin de bienes.

Cuando el deudor no est en situacin de poder
sus obligaciones, puede hacer dos cosas: esperar a
ejecuten o adelantarse a la ejecucin haciendo cesin
bienes a sus acreedores. Esto tena utilidad antes de
derogara la prisin por deudas.

Se tramita en un procedimiento judicial entre el deudor y

sus acreedores, reglamentado en la LQ.
cumplir
que lo
de sus
que se

Se tramita judicialmente porque, aunque la regla general

es que los acreedores deben aceptar la cesin, pueden oponerse
fundados en que el deudor se encuentra en alguno de los casos
de excepcin del Art. 1617 CC.

498. Concepto de pago por cesin de bienes.

Art. 1614 CC. La cesin de bienes es el abandono
voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o
acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables,
no se halla en estado de pagar sus deudas.

502. Efectos del pago por cesin de bienes.

1. La cesin de bienes no importa que el deudor enajene
sus bienes a sus acreedores, sino slo la facultad de
disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus

499. Caractersticas.
12

93

Ley de Quiebras.

2.

3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

crditos (Art. 1619 inc. final CC). Es por ello que el deudor
puede arrepentirse de la cesin antes de la venta (Art.
1620 CC).
Respecto de la administracin de los bienes: si el deudor
tiene un solo acreedor, ste puede dejarle la
administracin a aquel (Art. 244 LQ). Si son varios
acreedores, los bienes son administrados por un sndico
(Art. 246 N 1 LQ).
Si el deudor, despus de la cesin, enajena los bienes,
dichas enajenaciones adolecen de nulidad absoluta (Art.
2467 CC y Art. 253 LQ).
Los actos anteriores a la cesin son atacables por la
accin pauliana (Art. 2468 CC y Art. 253 LQ).
Los pagos hechos al deudor que ha hecho cesin son
nulos (Art. 1578 N 3 CC).
Se produce la caducidad de los plazos (Art. 1496 N 1
CC).
Cesan los apremios personales (Art. 1619 N 1 CC). Hoy
no tiene aplicacin.
Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean
satisfechas con los bienes cedidos (Art. 1619 N 2 CC).
Si los bienes cedidos no bastan para pagar
completamente las deudas, y el deudor adquiere despus
otros bienes, es obligado a completar el pago (Art. 1619
N 3 CC). Esta obligacin prescribe en 5 aos desde que
se acepta la cesin (Art. 254 LQ).

504. Ideas generales.

Est regulado en los Arts. 1625 a 1627 CC.
Art. 1625 CC. Beneficio de competencia es el que se
concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms
de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y
circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de
fortuna.
Finalidad: no dejar al deudor en la absoluta indigencia.
505. Personas que pueden demandar este beneficio.
Art. 1626 CC. El acreedor es obligado a conceder este
beneficio:
1. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo
stos irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre
las causas de desheredacin;
2. A su cnyuge; no estando divorciado por su culpa;
3. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho
culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave
que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los
descendientes o ascendientes;
4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las
acciones recprocas que nazcan del contrato de sociedad;
5. Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle
cumplir la donacin prometida;
6. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es
perseguido en los que despus ha adquirido para el pago
completo de las deudas anteriores a la cesin; pero slo le deben
este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

503. Extincin de la cesin de bienes.

1) Si el deudor paga a los acreedores (Art. 1620 CC).
2) Por la sentencia de grados que determina el orden en que
deben pagarse los acreedores.
3) Por el sobreseimiento definitivo o temporal.
4) Por convenio.

506. Caractersticas.

PRRAFO V. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA.

94

1) Es un beneficio personalsimo concedido por la ley al

deudor. No puede renunciarse, transferirse, transmitirse ni
perderse por prescripcin.
2) Puede oponerse en cualquier momento como excepcin.
3) Tiene carcter alimenticio (Art. 1627 CC), es decir, no
puede adems solicitarse alimentos.

No es un contrato, sino una convencin extintiva.

A) Algunos sostienen que adems es un verdadero ttulo
traslaticio de dominio.
B) Quienes discrepan, se basan en los siguientes
argumentos:
a) La dacin en pago es una convencin extintiva, y no
un contrato. Los ejemplos de ttulos traslaticios del Art.
703 CC son todos contratos, porque generan
obligaciones.
b) La dacin en pago requiere consentimiento de las
partes, pero se perfecciona cuando se entrega la
cosa. No hay momento para que se genere
obligacin.
c) La dacin en pago derechamente transfiere el
dominio, no sirve para transferirlo, como ocurre con
los ttulos traslaticios de acuerdo a la definicin del Art.
703 CC.

PRRAFO VI. DE LA DACIN EN PAGO.

507. Ideas generales.
Es un modo de extinguir las obligaciones que no est en
la enumeracin del Art. 1567 CC ni tampoco ha sido
reglamentado en la ley. Pero muchas disposiciones se refieren a
l.
508. Concepto de dacin en pago.
Las partes contratantes, en virtud de la autonoma de la
voluntad, pueden convenir que la obligacin se extinga pagando
el deudor con una cosa distinta de la debida.
Art. 1569 inc. 2 CC. El acreedor no podr ser obligado a
recibir otra cosa que lo que se le deba. Contrario sensu, si el
acreedor est de acuerdo, puede recibir en pago otra cosa.

511. Naturaleza jurdica de la dacin en pago.

a)
b)
c)
d)

509. Definicin.
Dacin en pago: convencin entre acreedor y deudor en
virtud de la cual el primero acepta en pago una cosa distinta de la
debida. Es un modo de extinguir las obligaciones que se
perfecciona por la entrega voluntaria que un deudor hace a ttulo
de pago a un acreedor, y con el consentimiento de ste, de una
prestacin u objeto distinto de lo debido.

Teora de la compraventa, seguida de una compensacin.

Teora de la novacin por cambio de objeto.
Teora de la modalidad de pago.
Teora de la dacin en pago figura autnoma.

512. La dacin en pago es una compraventa.

El deudor est vendiendo al acreedor el objeto dado en
pago. El precio de la compraventa, que el acreedor debe pagar al
deudor, se compensa con la obligacin que el deudor tena.

510. La dacin en pago es una convencin.

95

Crticas a esta teora:

1) Es artificiosa; no est en la mente de las partes celebrar
una compraventa.
2) Limita la dacin en pago a las obligaciones de pagar una
suma de dinero.
3) Si la dacin en pago es compraventa, no podra haberlas
entre marido y mujer, lo que es contrario a los Arts. 1763 y
1792-22 CC.

516. Requisitos de la dacin en pago.

1) Existencia de una obligacin. Puede ser de dar, hacer o
no hacer.
2) La obligacin se va a extinguir con una prestacin
diferente a la debida.
3) Consentimiento y capacidad de las partes.
4) Animus solvendi.
5) Solemnidades legales en ciertos casos.

513. La dacin en pago sera una novacin objetiva, pues

se sustituira a una obligacin por otra con un
objeto distinto.

517. Consentimiento y capacidad de las partes.

Consentimiento: reglas generales.

Art. 1628 CC. La novacin es la substitucin de una

nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida.
Crtica: en la dacin en pago no nace una nueva obligacin,
simplemente se extingue la nica obligacin existente. La
novacin requiere animus novandi, que no existe en la dacin en
pago.

Capacidad: como es una modalidad de pago, requiere la

misma capacidad que el pago, esto es, capacidad de disposicin
en quien hace el pago y capacidad de administracin en quien lo
recibe. Pero como la dacin en pago es una renuncia a recibir la
prestacin debida, requiere capacidad de disposicin del
acreedor.

514. La dacin en pago es simplemente una modalidad

del pago.

Si mediante ella se da alguna cosa, el que la da debe ser

su dueo (Art. 1575 CC).
518. Animus solvendi.

Es la tesis acogida por la jurisprudencia. Un buen

argumento es el Art. 76 N 2 LQ, que seala que la dacin en
pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero.

Las partes deben tener la intencin compartida de

extinguir de esta manera la obligacin.

Consecuencias: se le aplican las normas del pago, salvo

las del pago por consignacin.

519. Solemnidades legales en ciertos casos.

Es un acto jurdico consensual, pero si lo que se da en
pago es un inmueble, debe hacerse por escritura pblica e
inscripcin.

515. La dacin en pago es una figura autnoma.

Crtica: no soluciona ningn problema.

96

520. Efectos de la dacin en pago.

PRRAFO VII. DE LA NOVACIN.
Produce los mismos efectos del pago: extingue la
obligacin con sus accesorios. Si es parcial, subsiste en la parte
no pagada.

523. Ideas generales.

Est contemplada como modo de extinguir las
obligaciones en el Art. 1567 N 2 CC y regulada en los Arts. 1628
a 1651 CC. El Art. 1628 CC la define como la substitucin de una
nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida.

521. Eviccin de la cosa recibida en pago.

La mayora de la doctrina estima que el deudor tiene la
obligacin de garanta, lo que no implica que se le d el carcter
de compraventa. Esto es confirmado por el Art. 1792-22 CC.
En consecuencia, el acreedor que recibi la cosa evicta
puede demandar las indemnizaciones correspondientes. El
problema es si mantiene las acciones de la obligacin extinguida
por la dacin en pago. Si la consideramos como una modalidad
de pago, el acreedor mantiene las acciones, porque el pago fue
ineficaz.

524. La novacin es una figura hbrida de contrato y

convencin.
Produce el doble efecto de generar una obligacin nueva
(contrato) y extinguir una obligacin anterior (convencin
extintiva).

522. Paralelo entre la dacin en pago, obligacin

facultativa y novacin.

525. Requisitos de la novacin.

1)
2)
3)
4)
5)

Ej. Se celebra un contrato de compraventa en que el

vendedor se obliga a entregar un automvil en 30 das ms.
a) Obligacin facultativa: en el mismo contrato, el deudor
queda facultado para cumplir esa obligacin con un avin.
b) Dacin en pago: al cumplirse los 30 das, el comprador
acepta que la obligacin se pague con el avin.
c) Novacin objetiva por cambio de objeto: antes de
cumplirse los 30 das, las partes acuerdan cambiar la
cosa debida, obligndose el deudor a entregar un avin
en vez de un auto.

Obligacin anterior que se extingue.

Obligacin nueva que reemplaza a la anterior.
Diferencia esencial entre ambas.
Capacidad de las partes para novar.
Intencin de novar (animus novandi).

526. Una obligacin anterior que se extingue.

Puede ser una obligacin civil o natural, pero debe cumplir
2 requisitos:
a) Debe ser vlida (Art. 1630 CC).
b) No puede ser condicional suspensiva (Art. 1633 CC).
Pero las partes pueden convenir que el contrato quede

97

desde luego abolido sin esperar el cumplimiento de la

condicin.

530. No hay novacin si la nueva obligacin se limita a

imponer una pena o a establecer otra para el caso
de incumplimiento.
Art. 1647 primera parte CC. Si la nueva obligacin se
limita a imponer una pena para en caso de no cumplirse la
primera, y son exigibles juntamente la primera obligacin y la
pena, los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn
hasta concurrencia de la deuda principal sin la pena.

527. Una obligacin nueva que va a reemplazar la

anterior.
Tambin puede ser civil o natural, y no puede estar sujeta
a condicin suspensiva (mismos requisitos que la obligacin
anterior).

Tampoco hay novacin si la primera obligacin no est

caucionada y la nueva s, o viceversa.

528. Diferencia esencial entre ambas obligaciones.

531. No hay novacin si slo se cambia el lugar del pago.
Esto va a ocurrir en los siguientes casos:
a) Cambio de deudor o acreedor.
b) Cambio del objeto de la prestacin.
c) Cambio de causa.

Art. 1648 CC. La simple mutacin de lugar para el pago

dejar subsistentes los privilegios, prendas e hipotecas de la
obligacin, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y
subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.

Este requisito est en el Art. 1631 CC, que seala los

modos de efectuar la novacin. El CC seala una serie de casos
en que no hay novacin por no haber diferencia esencial:

532. No hay novacin por la sola ampliacin del plazo.

529. No hay novacin si la nueva obligacin consiste

simplemente en aadir o quitar una especie, gnero
o cantidad a la primera.

Art. 1649 CC. La mera ampliacin del plazo de una

deuda no constituye novacin; pero pone fin a la responsabilidad
de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas
sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o
los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan
expresamente a la ampliacin.

Art. 1646 CC. Cuando la segunda obligacin consiste

simplemente en aadir o quitar una especie, gnero o cantidad a
la primera, los codeudores subsidiarios y solidarios podrn ser
obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas
obligaciones convienen.

533. La mera
novacin.

Si hubiera novacin, los codeudores quedaran liberados.

reduccin

del

plazo

no

constituye

Art. 1650 CC. Tampoco la mera reduccin del plazo

constituye novacin; pero no podr reconvenirse a los

98

codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo

primitivamente estipulado.

As se ha resuelto. El acreedor prendario puede cobrar el

crdito en prenda porque acta como representante legal del
dueo del crdito.

Fuera de estos casos, hay otros establecidos en otros

cuerpos legales o por la doctrina:

540. Capacidad de las partes para novar.

534. No produce novacin el giro, aceptacin

transferencia de una letra de cambio.

El acreedor requiere tener capacidad de disposicin,

porque va a extinguir su crdito. Para el deudor, basta la
capacidad para obligarse.
541. La
novacin
puede
celebrarse
mediante
mandatarios. Capacidad del mandatario.

Art. 12 inc. 1 Ley 18.092.

Puede novar el mandatario que tiene poder especial para
ello, el que administra el negocio en que incide la novacin, y el
mandatario con poder general de administracin (Art. 1929 CC).

535. No produce novacin la entrega de un cheque o

documentos que no se pagan.
Art. 37 Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y
Art. 125 CCom.

542. Intencin de novar (animus novandi).

Art. 1634 CC. Para que haya novacin, es necesario que
lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su
intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la
extincin de la antigua.

536. No constituye novacin la circunstancia de que el

acreedor acepte abonos a cuenta de su crdito.
As lo ha establecido la jurisprudencia.

Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos

obligaciones como coexistentes, y valdr la obligacin primitiva
en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella,
subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la
primera.

537. No producen novacin las facilidades dadas por el

acreedor.
As se ha fallado.
538. No hay novacin en reducir a un pagar un crdito
contratado en cuenta corriente.

No es necesario que el nimo se manifieste

expresamente. Excepcin: novacin por cambio de deudor, en
que el acreedor debe expresar su voluntad de liberar al deudor
primitivo (Art. 1635 CC).

Tambin se ha fallado en este sentido.

539. No constituye novacin dar en prenda un crdito.

543. Clases de novacin.

99

Se requiere que las 3 partes presten su consentimiento.

No tiene mayor utilidad, porque su objetivo se puede lograr ms
fcilmente por la cesin de derechos o el pago con subrogacin.

Del Art. 1631 CC se desprende que la novacin puede

ser:
a) Objetiva (Art. 1631 N 1 CC).
b) Subjetiva (Art. 1631 N 2 y 3 CC).

547. Novacin subjetiva por cambio de deudor.

Art. 1631 N 3 CC. Substituyndose un nuevo deudor al
antiguo, que en consecuencia queda libre.
Para perfeccionarse requiere el consentimiento del
acreedor y del nuevo deudor.

544. Novacin objetiva.

Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al
primer deudor, se entiende que el tercero es solamente diputado
por el deudor para hacer el pago, o que se obliga solidaria o
subsidiariamente con l, segn sea el tenor del acto (Art. 1635
CC).

2 casos (Art. 1631 N 1: Substituyndose una nueva

obligacin a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor):
1) Cambio de la cosa debida.
2) Cambio de causa de la obligacin.
Utilidad del segundo caso: Ej. Si debe $1 milln como
saldo de precio en compraventa, y se reemplaza por la obligacin
de pagarlo a ttulo de mutuo. Como se extingue la primera
obligacin, ya no se puede demandar la resolucin del contrato
de compraventa.

No es necesario el consentimiento del primer deudor, pero

si consiente, el nuevo deudor se llama delegado del primero (Art.
1631 inc. 2 CC).
Dos modalidades de novacin por cambio de deudor:

545. Novacin subjetiva.

a) Que el deudor primitivo acepte: delegacin. Si el acreedor

consiente en liberar al deudor, se produce novacin
(delegacin perfecta); si no, no se produce novacin
(delegacin imperfecta o acumulativa).
b) Que el deudor primitivo no acepte: expromisin. Si el
acreedor consiente, se produce novacin; si no, se
produce la expromisin acumulativa, que no produce
novacin.

2 tipos:
1) Por cambio de acreedor (Art. 1631 N 2 CC).
2) Por cambio de deudor (Art. 1632 N 3 CC).
546. Novacin subjetiva por cambio de acreedor.
Art. 1631 N 2 CC. Contrayendo el deudor una nueva
obligacin respecto de un tercero, y declarndole en
consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor;

548. Efectos de la novacin por cambio de deudor, si el

nuevo deudor es insolvente.

100

El acreedor no puede dirigirse en contra del deudor

primitivo, porque consinti en dejarlo libre. 3 excepciones (Art.
1637 CC):

reserva, pues slo la ley crea los privilegios, no la

voluntad de las partes.
5) Las prendas e hipotecas de la deuda primitiva no pasan a
la nueva, a menos que deudor y acreedor convengan
expresamente la reserva (Art. 1642 inc. 1 CC).

a) Si en el contrato de novacin el acreedor se ha reservado

este derecho. En este caso, se entiende que el acreedor
ha dejado libre al deudor en forma condicional.
b) Si la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior y
pblica.
c) Si la insolvencia del nuevo deudor, aunque no sea
pblica, haya sido conocida del deudor primitivo.

550. Lmites a la reserva de prendas e hipotecas.

a) No puede afectar a las garantas constituidas por
terceros, a menos que accedan expresamente a la
segunda obligacin (Art. 1642 inc. 2 CC).
b) No vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga
de ms que la primera (Art. 1642 inc. final CC).
c) Si la novacin es por cambio de deudor, la reserva no
puede afectar los bienes del nuevo deudor, aunque ste
consienta en ello (Art. 1643 inc. 1 CC).
d) Si la novacin opera entre el acreedor y uno de los
deudores solidario, la reserva slo afecta a ste (Art. 1643
inc. 2 CC).

Se ha entendido que en estos casos de excepcin, la

accin del acreedor es la misma que tena en contra del primer
deudor, y no una nueva generada por la novacin, lo que es
importante cuando la primera goza de privilegios o garantas.
549. Efectos de la novacin.
El efecto propio es doble:

551. Las partes pueden convenir garantas para la nueva

obligacin.

a) Extinguir la obligacin novada.

b) Generar una nueva obligacin.

Art. 1644 CC. En los casos y cuanta en que no puede

tener efecto la reserva, podrn renovarse las prendas e
hipotecas; pero con las mismas formalidades que si se
constituyesen por primera vez, y su fecha ser la que
corresponda a la renovacin.

La extincin de la obligacin primitiva incluye sus

privilegios, garantas y accesorios:
1) Se extinguen los intereses si no se expresa lo contrario
(Art. 1640 CC).
2) Libera a los codeudores solidarios o subsidiarios, a
menos que accedan a la nueva obligacin (Art. 1645 CC).
3) Si el deudor estaba en mora, cesa la mora y sus
consecuencias.
4) Los privilegios de la deuda primitiva no pasan a la nueva
(Art. 1641 CC). La ley no hace referencia a una posible

Esto es obvio, en virtud de la autonoma de la voluntad.

PRRAFO VIII. DE LA COMPENSACIN.
552. Ideas generales.
Arts. 1567 N 5 y 1655 a 1664 CC.

101

553. Definicin.

Es til porque evita un doble pago. Tiene importancia en

materia mercantil.

El CC no la define, slo seala que se produce (Art. 1655

CC).

557. Requisitos de la compensacin legal.

Compensacin: modo de extinguir las obligaciones que

opera por el solo ministerio de la ley, cuando dos personas son
personal y recprocamente deudoras y acreedoras de
obligaciones lquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se
extinguen ambas hasta el monto de la de menor valor.

558. Que ambas deudas sean de dinero o de cosas

fungibles o indeterminadas de igual gnero y
calidad (art. 1656 N 1).
Finalidad: que haya perfecta equivalencia en el objeto de
las obligaciones. Las obligaciones de especie o cuerpo cierto no
se pueden compensar.
559. Las dos partes deben ser personal y recprocamente
deudoras y acreedoras (art. 1655 y 1657).

554. La compensacin importa un doble pago.

Consecuencias:
1) Si el deudor solidario extingue la deuda por
compensacin, se subroga en la accin del acreedor con
sus privilegios y garantas, limitada respecto de cada
codeudor a su cuota.
2) Si hay pluralidad de deudas, se aplican las reglas de la
imputacin al pago (Art. 1663 CC).

Deben ser deudores personales y principales:

a) El deudor principal no puede oponer en compensacin el
crdito de su fiador (Art. 1657 inc. 2 CC).
b) El deudor no puede oponer en compensacin el crdito
de su pupilo (Art. 1657 inc. 3 CC).
c) Demandado un codeudor solidario, no puede oponer en
compensacin el crdito de otro de sus codeudores
solidarios, a menos que se lo haya cedido (Art. 1657 inc.
final CC).

555. Clases de compensacin.

a) Legal: la establece la ley, y es la recin definida.
b) Convencional: por acuerdo entre las partes; no opera de
pleno derecho por faltar alguno de los requisitos de la
legal. Produce los mismos efectos que la legal.
c) Judicial: una de las partes demanda a la otra, que
reconviene cobrando su crdito. El juez acoger la
compensacin si se cumplen los requisitos legales.

El Art. 1657 CC no es taxativo. Otro caso: el deudor no

puede oponer en compensacin el crdito de la sociedad de que
forma parte.
Excepciones:
1) Art. 1658 CC. El mandatario puede oponer al acreedor
del mandante no slo los crditos de ste, sino sus
propios crditos contra el mismo acreedor, prestando
caucin de que el mandante dar por firme la

556. Funciones e importancia de la compensacin.

102

compensacin. Pero no puede compensar con lo que el

mismo mandatario debe a un tercero lo que ste debe al
mandante, sino con voluntad del mandante.
2) Art. 1659 CC. El deudor que acepta sin reserva alguna la
cesin que el acreedor haya hecho de sus derechos a un
tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario
los crditos que antes de la aceptacin hubiera podido
oponer al cedente.
Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer
al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele
la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no
hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la
notificacin.

Art. 1664 CC. Cuando ambas deudas no son pagaderas

en un mismo lugar, ninguna de las partes puede oponer la
compensacin, a menos que una y otra deuda sean de dinero, y
que el que opone la compensacin tome en cuenta los costos de
la remesa.
563. Que ambos crditos sean embargables.
El CC no lo dice en forma general, sino slo respecto de
la obligacin de alimentos. Pero es lgico que si uno de los
crditos es inembargable, no cabe la compensacin.

560. Que las deudas sean lquidas (art. 1656 N 2).

564. Que la compensacin no se haga en perjuicio de

terceros.

La deuda es lquida cuando es cierta y determinada. No

es cierta la deuda que est en litigio. Es lquida no slo la que
actualmente tiene esa calidad, sino la que es liquidable mediante
simples operaciones (Art. 438 CPC).

Art. 1661 CC. La compensacin no puede tener lugar en

perjuicio de los derechos de tercero.
As, embargado un crdito, no podr el deudor
compensarlo, en perjuicio del embargante, por ningn crdito
suyo adquirido despus del embargo.

561. Que ambas deudas sean actualmente exigibles (art.

1656 N 3).

565. Casos de compensacin prohibida.

No pueden compensarse las obligaciones naturales ni las
obligaciones condicionales o a plazos suspensivos.

Art. 1662 CC. No puede oponerse compensacin a la

demanda de restitucin de una cosa de que su dueo ha sido
injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un
depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo
subsista la obligacin de pagarla en dinero.
Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de
indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ni a la demanda
de alimentos no embargables.

Las esperas concedidas al deudor impiden la

compensacin, lo que no se aplica al plazo de gracia concedido
por un acreedor a su deudor (prrroga que unilateral y
voluntariamente da el acreedor).
562. Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo
lugar.

103

Art. 1567 N 4 y 1652 a 1654 CC.

566. Efectos de la compensacin legal.
570. Definicin.
a) Opera de pleno derecho (Art. 1656 CC).
b) Debe ser alegada (Art. 1660 CC). 2 razones:
1) El deudor demandado puede renunciarla, lo que
ocurre si no la alega.
2) Junto con alegarla, el que opone la compensacin
debe probar que se cumplen los requisitos.
La compensacin no nace con la sentencia, que slo se
limita a declarar su existencia.
c) Extingue ambos crditos hasta el monto del de menor
valor. Es el efecto principal, y lo producen todas las
compensaciones.

El CC no la define.
Remisin: modo de extinguir las obligaciones, que
consiste en el perdn que de la deuda le hace el acreedor al
deudor.
571. Clases de remisin.
a) Por acto entre vivos y testamentaria.
b) Expresa y tcita.
c) Total y parcial.

567. Renuncia a la compensacin.

572. Remisin por acto entre vivos y testamentaria.
Puede ser expresa o tcita. Es tcita cuando el deudor es
demandado, y teniendo conocimiento de su crdito, no alega la
compensacin. Si no saba que tena el crdito, lo conserva con
sus garantas y privilegios (Art. 1660 CC). Contrario sensu, si
saba y lo renuncia, se extinguen las garantas.
568. Compensacin
obligaciones.

en

el

caso

de

pluralidad

1) Por acto entre vivos: est sujeta a las reglas de las

donaciones entre vivos, incluida la insinuacin.
2) Por testamento: es un legado de condonacin al deudor,
el cual debe aceptarlo una vez deferida la asignacin.

de
573. Naturaleza jurdica de la remisin por acto entre
vivos.

Art. 1663 CC. Cuando hay muchas deudas

compensables, deben seguirse para la compensacin las mismas
reglas que para la imputacin del pago.

A) En la doctrina nacional se le considera una convencin,

por lo que requiere necesariamente de la aceptacin del
deudor.
B) La remisin es un acto unilateral del acreedor dotado por
s mismo de la eficacia extintiva. Es simplemente un acto
de renuncia.

PRRAFO IX. DE LA REMISIN.

569. Ideas generales.

104

La tesis adecuada es la primera. La ley la asimila a la

donacin, por lo que el deudor tiene que aceptarla, y mientras no
ocurra y no se notifique al acreedor la aceptacin, ste puede
revocarla.

2) Total: se extingue ntegramente la obligacin con todos

sus accesorios.
Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisin que
el acreedor hace a uno de ellos no favorece a los dems (Art.
1518 CC).

574. Capacidad para remitir por acto entre vivos.

Requiere capacidad de disposicin (Art. 1652 CC).

578. Remisin de las prendas e hipotecas.

575. Remisin expresa y remisin tcita.

Art. 1654 inc. 2 CC. La remisin de la prenda o de la

hipoteca no basta para que se presuma remisin de la deuda.

1) Expresa: la que el acreedor hace en trminos formales y

explcitos, cumpliendo las solemnidades de las
donaciones.
2) Tcita: se produce cuando el acreedor entrega
voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo
destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda (Art.
1654 CC). Estos hechos constituyen una presuncin
simplemente legal.
3) Requisitos:
a) Entrega del ttulo.
b) Voluntaria.
c) Hecha por el acreedor.
d) Hecha al deudor.

PRRAFO X. DE LA CONFUSIN.
579. Ideas generales.
Arts. 1567 N 6 y 1665 a 1669 CC.

580. Concepto.
El Art. 1665 CC no la define, pero seala sus elementos:
Cuando concurren en una misma persona las calidades de
acreedor y deudor se verifica de derecho una confusin que
extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.

576. Toda remisin es gratuita.

Es de la esencia de la remisin su gratuidad, pese a que
el Art. 1653 CC da a entender que puede haber remisin
onerosa. Si es onerosa, degenera en un acto distinto.

Confusin: modo de extinguir las obligaciones que tiene

lugar cuando las calidades de acreedor y deudor se renen en
una sola persona.

577. Efectos de la remisin.

581. Sentido lato de la voz confusin.
1) Parcial: se extingue la obligacin hasta el monto de lo
remitido.

105

Se produce cuando se renen en una misma persona

calidades excluyentes, lo que puede darse tambin en los
derechos reales.

Art. 1668 CC. Si hay confusin entre uno de varios

deudores solidarios y el acreedor, podr el primero repetir contra
cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios
acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el primero a
cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crdito.

582. Causas que pueden generar la confusin.

1) Sucesin por causa de muerte.
2) Por acto entre vivos en que el deudor adquiere el crdito
en su contra.

587. Efectos de la confusin.

583. Confusin parcial.
Extingue la deuda y produce los mismos efectos que el
pago (Art. 1665 CC). Si la obligacin estaba garantizada con
fianza, sta se extingue (Art. 1666 CC).

Art. 1667 CC. Si el concurso de las dos calidades se

verifica solamente en una parte de la deuda, no hay lugar a la
confusin, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.

PRRAFO XI. IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIN Y

PRDIDA DE LA COSA DEBIDA.

584. Obligaciones que pueden extinguirse por este

modo.

588. Ideas generales.

Cualquier tipo de obligacin, de dar, hacer o no hacer, sin
que importe su fuente ni las partes. La ley no contempla
limitacin.

Arts. 1567 N 7 y 1670 a 1680 CC.

585. Caso de un titular con ms de un patrimonio.

589. Definicin.
Duda: Se produce la confusin cuando un titular de
varios patrimonios es acreedor en uno de ellos y deudor en el
otro?

Es un modo de extinguir las obligaciones provocado por

una causa no imputable al deudor, que sucede con posterioridad
al nacimiento de la obligacin y que hace imposible la prestacin.
Fundamento: a lo imposible nadie est obligado. Este
principio es general, pese a que el CC lo regula slo respecto de
las obligaciones de dar una especie.

La doctrina no acepta confusin en este caso. El CC

acepta este criterio en el caso del heredero beneficiario (Art.
1669 CC).
586. Situacin especial en el caso de existir solidaridad.

Art. 1670 CC. Cuando el cuerpo cierto que se debe

perece, o porque se destruye, o porque deja de estar en el

106

comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue

la obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos
subsiguientes.
Situacin anloga en obligaciones de hacer: que el
deudor se encuentre en la imposibilidad absoluta y perpetua de
ejecutar el hecho debido.

No se aplican estas reglas si el deudor se ha constituido

responsable de todo caso fortuito, o de alguno en particular (Art.
1673 CC).
Quien ha hurtado o robado la cosa no puede alegar
prdida por caso fortuito (Art. 1676 CC).
593. La imposibilidad tiene que
generacin de la obligacin.

590. Requisitos de este modo de extinguir tratndose de

las obligaciones de dar o entregar una especie o
cuerpo cierto.

sobrevenir

la

Si es anterior, la obligacin carece de objeto o tiene objeto

imposible.

a) Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir la

obligacin.
b) Imposibilidad fortuita.
c) Imposibilidad posterior al nacimiento de la obligacin.

594. Cesin de acciones del deudor al acreedor.

Art. 1677 CC. Aunque por haber perecido la cosa se
extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor que se
le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra
aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.

591. Imposibilidad absoluta.

En las obligaciones de dar o entregar, ello slo ocurre
cuando lo debido es una especie, porque el gnero no perece
(Art. 1510 CC).

595. En el hecho o culpa del deudor se comprende el de

las personas por quienes fuere responsable.
Art. 1679 CC.
596. Responsabilidad del deudor
ofrecido la cosa al acreedor.

despus

que

ha

592. Imposibilidad fortuita.

Art. 1680 CC. La destruccin de la cosa en poder del
deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el
retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino
por culpa grave o dolo.

Si la cosa perece por culpa del deudor, la obligacin

subsiste pero vara de objeto, quedando el deudor obligado al
pago del precio de la cosa ms indemnizacin (Art. 1672 CC).
El Art. 1671 CC presume que la prdida de la cosa es
culpable, lo que concuerda con el Art. 1674 CC que carga al
deudor con la prueba del caso fortuito.

597. Requisitos de este

obligaciones de hacer.
No lo trata el CC.

107

modo

de

extinguir

las

Art. 534 CPC. A ms de las excepciones expresadas en

el artculo 464, que sean aplicables al procedimiento de que trata
este Ttulo, podr oponer el deudor la de imposibilidad absoluta
para la ejecucin actual de la obra debida.

Esto es as porque de acuerdo al Art. 1470 N 2, las

obligaciones civiles extinguidas por prescripcin pasan a ser
naturales.
603. Paralelo entre prescripcin adquisitiva y extintiva.

598. Requisitos de este modo de extinguir en las

obligaciones de no hacer.

1) La adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y los

dems derechos reales (no los personales); la extintiva es
un modo de extinguir las acciones de los derechos
ajenos.
2) En la adquisitiva, la posesin es requisito sine qua non;
en la extintiva no juega ningn rol.

La excepcin del Art. 534 CPC pasa a ser la imposibilidad

absoluta de deshacer lo hecho.
PRRAFO XII. DE LA PRESCRIPCIN.
599. Ideas generales.

Elementos comunes:
a) Inactividad de una parte.
b) Cumplen la funcin de dar estabilidad a los derechos y
relaciones jurdicas.

Arts. 1567 N 10 y 2492 a 2524 CC.

600. Clases de prescripcin.

604. Requisitos de la prescripcin extintiva.

1) Adquisitiva: modo de adquirir el dominio (Arts. 2498 a
2513 CC).
2) Extintiva o liberatoria: modo de extinguir las obligaciones
(Arts. 2514 a 2524 CC).

1)
2)
3)
4)

Reglas comunes a toda prescripcin.

Accin prescriptible.
Inactividad de las partes.
Tiempo de prescripcin.

601. Definicin.
605. Reglas comunes a toda prescripcin.
Prescripcin extintiva: modo de extinguir las obligaciones
y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante un cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
dems requisitos legales (Art. 2492 CC).

a) Toda prescripcin debe ser alegada.

b) Toda prescripcin puede ser renunciada una
cumplida.
c) Corre por igual en contra toda clase de personas.

602. La prescripcin slo extingue la accin, no el

derecho ni la obligacin correlativa.

vez

606. Toda prescripcin debe ser alegada.

Art. 2493 CC. El que quiera aprovecharse de la
prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.

108

En estos casos, el tribunal debe declararla de oficio:

1) Esto es as por el principio de pasividad de los tribunales
en materia civil.
2) Adems, el deudor debe probar en juicio que se
encuentran cumplidos los requisitos de la prescripcin.
3) Finalmente, debe darse al deudor la oportunidad procesal
para renunciar a la prescripcin.

a) Prescripcin de la accin ejecutiva (Art. 441 CPC). Ms

que un caso de prescripcin, es un caso de caducidad
b) Prescripcin de la accin penal y de la pena (Art. 102
CP).
610. Toda prescripcin puede ser renunciada, pero slo
una vez cumplida.

607. Forma de alegar la prescripcin.

La adquisitiva slo puede alegarse como accin mediante
la reconvencin. La extintiva puede alegarse como accin o
excepcin.

As lo establece el Art. 2494 inc. 1 CC. Razones:

1) Si se hiciera antes del vencimiento del plazo, la actitud del
deudor sera una interrupcin natural (Art. 2518 inc. 2
CC).
2) Si se aceptara la renuncia anticipada, pasara a ser
clusula de estilo en todos los contratos, perdindose el
efecto estabilizador de derechos.

Como excepcin, se puede plantear en cualquier estado

de la causa, antes de la citacin para or sentencia (primera
instancia) o de la vista de la causa (segunda) (Art. 310 CPC). En
el juicio ejecutivo, slo puede oponerse en el escrito de
excepciones.

Renuncia expresa: se hace en trminos formales y

explcitos.

Se discute si la extintiva puede alegarse como accin,

porque no hay ningn derecho del cual pudiera derivar, y porque
no tendra utilidad, puesto que el acreedor no est cobrando el
crdito. Sin embargo, hoy se estima que basta un inters para
que haya accin, y en este caso lo hay: el inters del deudor en
ser liberado de la obligacin.

Renuncia tcita: el que puede alegarla manifiesta por un

hecho suyo que reconoce el derecho del acreedor (Art. 2494 inc.
2 CC).
611. Capacidad para renunciar la prescripcin.

608. La prescripcin debe ser alegada con precisin.

Art. 2495 CC. No puede renunciar la prescripcin sino el
que puede enajenar.

No puede alegarse en trminos generales. El deudor debe

expresar de un modo preciso el tiempo desde cundo el plazo de
prescripcin ha empezado a correr. As se ha fallado.
609. Excepciones a la regla de que toda prescripcin
debe ser alegada.

612. Efectos de la renuncia.

109

Es de efectos relativos; no alcanza a terceros obligados,

por lo tanto no afecta al fiador (Art. 2496 CC). El principio es de
alcance amplio.

Es el hecho impeditivo de la prescripcin que se produce

al cesar la inactividad del acreedor (interrupcin civil) o del
deudor (interrupcin natural). (Art. 2518 CC)

613. La prescripcin corre igual contra toda clase de

personas.

618. Interrupcin natural.

As lo establece el Art. 2497 CC, que tiene fundamento

constitucional en la igualdad ante la ley.

Art. 2518 inc. 2 CC. Se interrumpe naturalmente por el

hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya
tcitamente.
La norma es amplia: cualquier acto que suponga
reconocimiento de la deuda. Debe ser antes de que se cumpla el
plazo; si es despus, es renuncia tcita. Algunos autores opinan
que se requiere capacidad de disposicin, al igual que en la
renuncia.

614. Excepciones a la regla de la igualdad.

Se refiere a las personas respecto de las cuales la
prescripcin se suspende (Art. 2509 CC).
615. Accin prescriptible.

619. Interrupcin civil.

Regla general: todas las acciones son prescriptibles.
Excepciones:
a) Accin de particin (Art. 1317 CC).
b) Accin para reclamar el estado civil de padre, madre o
hijo (Art. 320 CC).
c) Accin de demarcacin y cerramiento (por ser una
manifestacin del dominio, motivo por el cual se
encontrara en el mismo caso la accin de precario).

Art. 2518 inc. final CC. Se interrumpe civilmente por la

demanda judicial; salvos los casos enumerados en el artculo
2503.
620. Requisitos para que exista interrupcin civil.
a) Demanda judicial.
b) Notificacin de la demanda.
c) Que no se haya producido alguna de las instituciones del
Art. 2503 CC.

616. Inactividad de las partes.

a) Acreedor: no debe haber requerido judicialmente al
deudor exigindole el cumplimiento de la obligacin.
b) Deudor: actitud pasiva que no interrumpa la prescripcin.

621. Debe haber demanda judicial.

El Art. 2518 inc. final CC es claro. Pero ha habido dudas
sobre el alcance de la expresin demanda judicial. La doctrina y
jurisprudencia estn divididas:

617. Interrupcin de la prescripcin extintiva.

110

A) Cualquier gestin judicial es suficiente. Ej. Gestiones

preparatorias de la va ejecutiva, medidas prejudiciales.
B) Debe tratarse de la demanda a que se refiere el Art. 254
CPC.

625. La interrupcin de la prescripcin de la obligacin

principal interrumpe la prescripcin de la obligacin
accesoria.

Para que la demanda interrumpa la prescripcin, debe

haber conexin directa entre la accin ejercida y la accin de
cuya prescripcin se trata.

Esto se apoya en el Art. 2516 CC.

Ej. La interrupcin de la prescripcin de la obligacin
principal interrumpe la prescripcin de la accin hipotecaria.
Pero se ha fallado lo contrario en base al efecto relativo
de la interrupcin.

622. Notificacin de la demanda.

La notificacin debe hacerse antes del vencimiento del
plazo de prescripcin.

626. Tiempo de prescripcin.

623. Que no se haya producido alguna de las situaciones

previstas en el artculo 2503.

I.

Art. 2503 inc. 2 CC. ()

1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en
forma legal;
2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda
o se declar abandonada la instancia;
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.

Hay que distinguir:

Prescripciones de largo tiempo:
a) Prescripcin de acciones personales ordinarias.
b) Prescripcin de acciones ejecutivas.
c) Prescripcin de acciones reales de dominio y
herencia.
d) Prescripciones reales provenientes de las limitaciones
del dominio.

II. Prescripciones de corto tiempo.

624. Efectos de la interrupcin.

III. Prescripciones especiales.

Se pierde todo el tiempo anterior. La regla es que los

efectos sean relativos (Art. 2519 CC). Excepciones:
1) Solidaridad (Art. 2519 parte final CC).
2) Obligaciones indivisibles (Art. 1529 CC).

En toda prescripcin extintiva, el tiempo se cuenta desde

que la obligacin se hizo exigible (Art. 2514 inc. 2 CC).
627. Prescripciones de largo tiempo.
a) Acciones personales ordinarias: 5 aos desde que la
obligacin se hizo exigible (Art. 2515 inc. 1 CC).
b) Acciones ejecutivas: 3 aos desde que la obligacin se
hizo exigible (Art. 2515 inc. 1 CC). Esta regla tiene

111

algunas excepciones en que la ley ha fijado plazos

especiales. Hay que tener presente:
1) Transcurridos 3 aos, la accin ejecutiva se
transforma en ordinaria por 2 aos ms (Art. 2515 inc.
2 CC).
2) Puede ser declarada de oficio.
3) El solo reconocimiento por el deudor de la vigencia de
la deuda no importa renuncia de la prescripcin de la
accin ejecutiva. As se ha fallado.

el tercero no lo haya adquirido por prescripcin

adquisitiva.
b) Si el usufructuario reclama el derecho al nudo
propietario, la cuestin es ms compleja, porque el Art.
806 CC seala que el usufructo se extingue por
prescripcin.
A) El derecho se extingue por prescripcin extintiva si
el usufructuario no reclama su derecho.
B) No basta el simple no uso. El usufructuario tiene el
dominio sobre su derecho, dominio que no pierde
mientras otra persona no lo haya ganado por
prescripcin adquisitiva.

628. Prescripcin de las acciones accesorias.

Art. 2516 CC. La accin hipotecaria, y las dems que
proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto con la
obligacin a que acceden.
En consecuencia, las acciones provenientes de las
cauciones no tienen plazo de prescripcin.

2) Uso y habitacin: se aplican las reglas del usufructo.

3) Servidumbres: si el titular las deja de gozar por 3 aos, se
produce la prescripcin extintiva (Art. 885 N 5 CC).

629. Prescripciones de acciones reales de dominio y de

herencia.

631. Suspensin de la prescripcin extintiva de largo

tiempo.

Art. 2517 CC. Toda accin por la cual se reclama un

derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo
derecho.
Ello explica que la accin reivindicatoria no tenga plazo
propio. Por lo mismo, la accin de peticin de herencia prescribe
en 5 o 10 aos, que son los plazos de prescripcin adquisitiva del
derecho de herencia.

Art. 2520. La prescripcin que extingue las obligaciones

se suspende en favor de las personas enumeradas en los
nmeros 1. y 2. del artculo 2509.
Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las
suspensiones mencionadas en el inciso precedente.

630. Prescripciones especiales

limitaciones del dominio.

en

el

caso

de

La jurisprudencia ha dicho que la suspensin se aplica a

la prescripcin extintiva ordinaria, no a la ejecutiva.

las
632. Prescripciones de corto tiempo.

1) Usufructo:
a) La accin para reclamar el derecho posedo por un
tercero se puede intentar en cualquier tiempo mientras

Son casos especiales que constituyen excepciones a la

regla del Art. 2515 CC:
1) Prescripciones de 3 aos (Art. 2521 inc. 1 CC).
2) Prescripciones de 2 aos (Art. 2521 inc. 2 CC).

112

3) Prescripciones de 1 ao (Art. 2522 CC).

Art. 2522 CC. Prescribe en un ao la accin de los
mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los
artculos que despachan al menudeo.
La de toda clase de personas por el precio de servicios
que se prestan peridica o accidentalmente; como posaderos,
acarreadores, mensajeros, barberos, etc.

633. Prescripciones de 3 aos.

Art. 2521 inc. 1 CC. Prescriben en tres aos las
acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades
provenientes de toda clase de impuestos.

Mercader: comerciante. Despachar: vender. Al

menudeo: por menor.
El inc. 2 no es taxativo. Lo importante es lo accidental o
peridico del servicio.

1) Se refiere slo a acciones relativas a impuestos.

2) El CT y otras leyes contemplan normas sobre prescripcin
de ciertas obligaciones tributarias, que deben aplicarse
con preferencia al CC por ser especiales.
634. Prescripciones de dos aos (prescripcin
honorarios de los profesionales liberales).

636. Las prescripciones de corto tiempo de los artculos

2521 y 2522 no se suspenden.

de

As lo establece el Art. 2523 inc. 1 CC.

637. Interversin de las prescripciones de corto tiempo.

Art. 2521 inc. 2 CC. Prescriben en dos aos los

honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de mdicos y
cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas;
los de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que
ejercen cualquiera profesin liberal.

Art. 2523 incs. 2 y final. Interrmpense:

1. Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o
concesin de plazo por el acreedor;
2. Desde que interviene requerimiento.
En ambos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo
la del artculo 2515.

2 requisitos:
a) Que se trate de profesionales liberales.
b) Que correspondan a honorarios profesionales (no si
tienen contrato de trabajo).

El efecto especial del inc. final se denomina interversin

de la prescripcin.
El requerimiento del N 2 es extrajudicial. Si hay demanda
judicial, se aplica el Art. 2518 CC.

Se cuenta desde que la obligacin de pagar los

honorarios se hizo exigible, y si se trata de servicios prolongados,
desde que se terminan de prestar los servicios, a menos que se
hayan fijado fechas para su pago.

638. Prescripciones especiales.

Art. 2524 CC. Las prescripciones de corto tiempo a que
estn sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos

635. Prescripciones de un ao.

113

o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren

tambin contra toda persona; salvo que expresamente se
establezca otra regla.

a) Semejanza: en ambas se produce la prdida de un

derecho como consecuencia de la inactividad de su titular
durante un determinado plazo.
b) Diferencia: la caducidad significa que el legislador ha
sealado un trmino final, sin atender a lo que haga el
obligado. La existencia del derecho est limitada desde
un principio a un plazo prescrito de antemano, que es
fatal.

1) Son prescripciones de corto tiempo (menos de 5 aos).

2) No se suspenden, salvo situaciones excepcionales
(Accin de reforma de testamento y de nulidad para
herederos menores).
3) No se les aplican las reglas especiales de interrupcin del
Art. 2523 CC.
639. Clusulas modificatorias
prescripcin.

de

los

plazos

641. Caducidad en el Cdigo Civil.

No est especialmente regulada y no est en la
enumeracin del Art. 1567 CC. Pero hay casos de acciones que
caducan. Ej. Plazos para impugnar la paternidad.

de

La ley es la que fija el plazo para prescribir. La pregunta

es si las partes pueden modificarlos.
A) Las partes no pueden ampliar los plazos, porque es
contrario al orden pblico (inters social en la
estabilizacin de las relaciones jurdicas), pero s
acortarlos. As se contempla expresamente en el pacto
comisorio y el pacto de retroventa.
B) Este ltimo argumento es dbil, porque el CC permite
ampliar o restringir los plazos en un caso: el de la accin
redhibitoria.
Los plazos de prescripcin son un equilibrio entre dos
intereses de orden pblico: incertidumbre sobre el
ejercicio de los derechos y no coartar ese ejercicio ms de
lo razonable. Todo acortamiento o prolongacin afecta
este equilibrio.
La tendencia de la legislacin comparada es no permitir
las clusulas modificatorias de los plazos.

642. Diferencias entre prescripcin y caducidad.

a) La prescripcin debe ser alegada; la caducidad opera por
el solo vencimiento del plazo.
b) Los plazos de caducidad son fijos e invariables, y no se le
aplica la interrupcin ni la suspensin, como ocurres con
la prescripcin.
c) La prescripcin no extingue el derecho, sino la accin; la
caducidad extingue el derecho.
d) La prescripcin es renunciable; la caducidad no.
Captulo Sexto. DE LA PRELACIN DE CRDITOS.
643. Explicacin de por qu se trata esta materia al final.
No tiene relacin de continuidad con ninguna materia
tratada.

640. Prescripcin y caducidad.

644. Generalidades.

114

El deudor responde de sus obligaciones son todo su

patrimonio (salvo bienes inembargables): derecho de prenda
general de los acreedores (Art. 2465 CC).

Art. 2470 inc. 1 CC. Las causas de preferencia son

solamente el privilegio y la hipoteca.
Privilegio: favor concedido por la ley, en atencin a la
calidad del crdito, que permite a su titular pagarse antes que los
dems acreedores.
No parece justificada la distincin entre privilegio e
hipoteca, pues si la razn es que la hipoteca da un derecho real y
el privilegio uno personal, no se justifica que la prenda constituya
un privilegio.

Esto se complementa con los Arts. 2469 (derecho a que

se rematen los bienes del deudor) y 2468 CC (accin pauliana).
645. Concepto e importancia de la prelacin de crditos.
Prelacin de crditos: conjunto de reglas legales que
determinan el orden y forma en que deben pagarse los diversos
acreedores de un deudor.

649. Fundamentos de las preferencias.

No hay una razn nica, cada caso tiene su explicacin.
Pueden ser el fomento del crdito, razones de humanidad,
razones econmicas o razones sociales.

Tiene importancia cuando los bienes del deudor no son

suficientes para pagar todas sus obligaciones. Pero tambin
rigen cuando, en una ejecucin, dos o ms acreedores pretenden
ser pagados en forma preferente con los bienes embargados,
invocando prenda o hipoteca.

650. Clasificacin de las preferencias.

a) Privilegios e hipoteca.

646. Concurrencia de los acreedores.

b) Preferencias generales y especiales:

Generales: afectan a todos los bienes del deudor, de
cualquier naturaleza. No se ejerce sobre determinados
bienes. Son los crditos de 1 y 4 clase.
Especiales: afectan a determinados bienes del deudor.
Son los de 2 y 3 clase.

Cuando los bienes del deudor no son suficientes, en

teora hay 3 formas de pagar:
a) Principio de la prioridad: segn fechas.
b) Principio de igualdad: pagar a todos en proporcin.
c) Dando preferencia a ciertos crditos.

c) Clases:
1 clase: crditos privilegiados (Art. 2472 CC).
2 clase: crditos privilegiados (Art. 2474 CC).
3 clase: crditos hipotecarios (Art. 2477 CC).
4 clase: crditos privilegiados (Art. 2481 CC).
5 clase: crditos valistas, que no tiene preferencia (Art.
2489 CC).

647. Principio de la igualdad.

Es la regla general en el CC. Pero, por excepcin, ciertos
crditos tienen preferencia.
648. Causas de preferencia.

651. Caractersticas de las preferencias.

115

4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin

de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de
la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados
por el sndico para los efectos mencionados;
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las
asignaciones familiares;
6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de
Seguridad Social o que se recauden por su intermedio, para ser
destinadas a ese fin, como asimismo, los crditos del fisco en
contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones
por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el
inciso tercero del artculo 42 del decreto ley N. 3.500, de 1980;
7. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados
al deudor y su familia durante los ltimos tres meses;
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de
origen laboral que les correspondan a los trabajadores, que estn
devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite de
tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y
fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite
de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarn
valistas;
9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y
de recargo.

a) Son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han

establecido y pasan con ellos a las personas que los
adquieren por cesin, subrogacin u otra forma (Art. 2470
inc. 2 CC).
b) Constituyen un beneficio especial para determinados
acreedores.
c) Son excepcionales. La regla general es la igualdad de los
acreedores. No hay ms causales de preferencia que el
privilegio y la hipoteca. Son de interpretacin estricta y no
admiten analogas.
d) Siempre son legales. Las partes no pueden crear
preferencias.
e) Son renunciables, pues miran al inters del acreedor y no
est prohibida su renuncia.
f) Tienen un carcter indivisible: la totalidad y cada una de
las partes del(los) objeto(s) afectado(s) responde a la
satisfaccin total de la preferencia, y el crdito preferente
o fraccin del mismo se beneficia con la garanta.
652. mbito de la preferencia.
Ampara no slo el capital, sino tambin los respectivos
intereses (Art. 2491 CC).

654. Caractersticas de los crditos de primera clase.

653. Privilegios. Crditos de primera clase.
1) Son crditos privilegiados (Art. 2471 CC).
2) Afectan a todos los bienes del deudor (privilegio general,
Art. 2473 inc. 1 CC).
3) No pasa el privilegio contra terceros poseedores,
privilegio personal, Art. 2473 inc. 2 CC).
4) Prefieren en el orden de su numeracin (Art. 2473 inc. 1
CC).
5) Se pagan con preferencia a los comprendidos en las otras
clases. Pero los acreedores prendarios e hipotecarios se
pagan con preferencia sobre los bienes dados en prenda

Art. 2472 CC. La primera clase de crditos comprende

los que nacen de las causas que en seguida se enumeran:
1. Las costas judiciales que se causen en inters general
de los acreedores;
2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3. Los gastos de enfermedad del deudor.
Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses,
fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual
se extienda la preferencia;

116

o hipoteca, a menos que los dems bienes no alcancen

para cubrir la primera clase (Arts. 2476 y 2477 CC). Este
ltimo hecho debe ser probado por quien invoca el crdito
de primera clase.

Si la enfermedad dur ms de 6 meses, el juez determina

hasta cunto se extiende la preferencia.
660. Gastos generados por la quiebra del deudor (art.
2472 N 4).

654 bis. Situacin especial de los crditos hipotecarios

de los bancos.

Fundamento: necesidad de facilitar la labor del sndico.

El banco tiene preferencia sobre el Fisco respecto del

producto del bien hipotecado, salvo que se trate de
contribuciones de bienes races.

661. Las remuneraciones de los trabajadores y las

asignaciones familiares (art. 2474 N 5).
Persigue la proteccin del trabajador.

655. Pago de los crditos de primera clase en el caso del

deudor declarado en quiebra.

662. Las cotizaciones para seguridad social (art. 2472 N

6).

Arts. 147 y ss. LQ.

Objetivo: asegurar el pago de las cotizaciones para que el
trabajador pueda gozar de todos los beneficios del sistema de
seguridad social.

656. Anlisis de los crditos de primera clase.

657. Las costas judiciales que se causen en inters
general de los acreedores (art. 2472 N 1).

663. Los
artculos
necesarios
de
subsistencia
suministrados al deudor y su familia durante los
ltimos tres meses (art. 2472 N 7).

Ej. No se causan en inters general las costas de una

accin pauliana.
En juicio ejecutivo, las costas de la ejecucin tienen
preferencia sobre el crdito mismo (Art. 513 inc. 2 CPC).

Objeto: facilitar al deudor la adquisicin de lo necesario

para poder subsistir.

658. Expensas funerales necesarias del deudor difunto

(art. 2472 N 2).

664. Indemnizaciones legales convencionales de origen

laboral (art. 2472 N 8).

Se dan razones sanitarias, sociales y humanitarias. El

juez debe determinar qu gastos son necesarios. No se incluyen
los gastos funerales de la familia.

El lmite es de 3 ingresos mnimos mensuales por ao de

servicio y fraccin superior a 6 meses, hasta 10 aos. El resto es
valista.

659. Gastos de enfermedad del deudor (art. 2472 N 3).

665. Los crditos del fisco por los impuestos de

retencin y recargo (art. 2472 N 9).

117

Debe agregarse otros crditos que gozan de esta

preferencia en virtud de leyes especiales. Ej. Derecho legal de
retencin sobre bienes muebles declarado judicialmente (Art. 546
CPC).

Son aquellos en que el sujeto pasivo no soporta el

gravamen en su patrimonio, sino que lo traslada a un tercero.
666. Crditos con preferencia superior a los de primera
clase.

668. Caractersticas de los crditos de segunda clase.

Ciertas leyes especiales han creado superpreferencias:

crditos que deben ser pagados antes que cualquier otra
obligacin del deudor. Pero la Ley 19.250 agreg al Art. 148 LQ
un inciso final, que establece que los crditos de la primera clase
prefieren a todo otro crdito privilegiado establecido por leyes
especiales.

a) Son
privilegios
especiales:
afectan
a
bienes
determinados, y si el acreedor no se alcanza a pagar con
ellos, es valista en el exceso.
b) Se pagan con preferencia a los dems crditos, salvo
respecto de los de primera clase.

667. Crditos de segunda clase.

669. Crdito del posadero sobre los efectos del deudor
introducidos en la posada (art. 2474 N 1).

Art. 2474 CC. A la segunda clase de crditos pertenecen

los de las personas que en seguida se enumeran:

El privilegio slo puede hacerse efectivo:

Sobre los efectos del deudor.
Que sean de su propiedad (la ley presume que lo son).
Que l haya introducido en la posada.
Mientras las especies permanezcan en ella.
Slo para cubrir gastos de alojamiento, expensas y
daos.
670. Crdito del acarreador o empresario de transporte
sobre los efectos acarreados.

1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos

por ste en la posada, mientras permanezcan en ella y hasta
concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y
daos.

a)
b)
c)
d)
e)

2. El acarreador o empresario de transportes sobre los

efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus
agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba
por acarreo, expensas y daos, con tal que dichos efectos sean
de la propiedad del deudor.

a) Sobre efectos acarreados.

b) Que sean propiedad del deudor (la ley presume que lo
son).
c) Mientras se encuentren en su poder o de sus agentes.
d) Slo para cubrir gastos de acarreo, expensas y daos.

Se presume que son de la propiedad del deudor los

efectos introducidos por l en la posada, o acarreados de su
cuenta.
3. El acreedor prendario sobre la prenda.

671. Crdito del acreedor prendario sobre la prenda.

118

La prenda da al acreedor prendario un derecho real que le

permite perseguir la cosa pignorada en poder de quin se
encuentre, para pagarse preferentemente con su producto.

retencin, siempre que el decreto est inscrito; y el crdito del

aviador en el contrato de avo minero.
674. Caractersticas de los crditos de tercera clase.

672. Nueva realidad creada con las prendas especiales

sin desplazamiento.

a) Constituyen crditos preferentes, pero no privilegiados.

b) Otorgan una preferencia especial, que slo puede
hacerse valer sobre la finca hipotecada. Si sta no
alcanza para la totalidad del crdito, el exceso es valista.
c) Los crditos hipotecarios se pagan con el producto de la
finca hipotecada con preferencia a todos los dems
crditos del deudor. Pero si hay acreedores de primera
clase y los dems bienes del deudor no son suficientes
para cubrir sus crditos, el dficit se hace efectivo en las
fincas hipotecadas.
d) Los crditos hipotecarios prefieren en el orden de sus
fechas de inscripcin.
e) A cada finca gravada puede abrirse, a peticin de los
acreedores, un concurso particular para que se les pague
inmediatamente con ella, sin necesidad de esperar las
resultas del concurso general (afianzando el pago de los
crditos de primera clase).

Abre la posibilidad de dar una misma cosa en prenda a

varios acreedores.
a) Prenda industrial: los acreedores prefieren por el orden de
sus inscripciones. Si la especie dada en prenda est en
un predio arrendado, prefiere el acreedor prendario al
arrendador (que tiene derecho de retencin), salvo que el
arrendamiento conste por escritura pblica al momento de
constituir la prenda.
b) Prenda agraria: la ley no lo resuelve, pero como se
requiere consentimiento del primer acreedor para
constituir otra, se concluye que concurren a prorrata.
Otros estiman que prefieren en el orden de sus
inscripciones. El acreedor prendario prefiere al
arrendador.
c) Prenda sin desplazamiento: el deudor no puede gravar ni
enajenar lo dado en prenda sin consentimiento del
acreedor. Si el acreedor consiente, concurren a prorrata.

La preferencia hipotecaria puede alegarse de diversas

formas:

673. Tercera clase de crditos: crditos hipotecarios.

a) Tercera de prelacin en un juicio ejecutivo iniciado por un
tercero que embargue el bien hipotecado.
b) Tercera de prelacin en juicio ejecutivo iniciado por otro
acreedor hipotecario de grado posterior.
c) En concurso particular de acreedores hipotecarios.
d) Si el deudor est en quiebra, los acreedores deben
verificar sus crditos en la quiebra.

Art. 2477 inc. 1 CC. La tercera clase de crditos

comprende los hipotecarios.
Art. 2480 inc. 1 CC. Para los efectos de la prelacin los
censos debidamente inscritos sern considerados como
hipotecas.
Tambin quedan comprendidos los inmuebles respecto de
los cuales se ha declarado judicialmente el derecho legal de

675. Bienes sobre los cuales recae la preferencia

hipotecaria.

119

b) Prefieren entre s segn las fechas de sus respectivas

causas.
c) No dan derecho de persecucin contra terceros.
d) Slo se hacen efectivos despus de cubiertos los crditos
de las tres primeras clases.
e) En general, estn destinados a proteger a una persona
cuyos bienes son administrados por otra.

Por ser una preferencia especial, se hace efectiva sobre

el precio que resulte de la subasta de la finca. Incluye inmuebles
por destinacin o adherencia, frutos, aumentos y mejoras de la
cosa hipotecada.
Por comprender bienes que por naturaleza son muebles,
puede generarse conflicto si sobre ellos se constituy prenda sin
desplazamiento. En la prenda agraria, prefiere el acreedor
prendario. En la industrial, la ley no resuelve, y se plantean
diversas soluciones.

679. Distincin entre los diferentes crditos de cuarta

clase.

676. Situacin especial de la hipoteca sobre aeronaves.

a) Los de ciertas personas en contra de quienes administran

sus bienes (N 1, 2 y 3).
b) Los de los incapaces en contra de sus representantes
legales (N 4 y 5).

677. Cuarta clase de crditos.

Art. 2481 CC. La cuarta clase de crditos comprende:
1. Los del Fisco contra los recaudadores y
administradores de bienes fiscales;
2. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de
educacin, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades
religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus
fondos;
3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su
propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste o,
en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales;
4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los
bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o
la madre, sobre los bienes de stos.
5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura
contra sus respectivos tutores o curadores;
6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre
o abuela, tutora o curadora, en el caso del artculo 511.

680. Estudio particularizado de los crditos de cuarta

clase.
681. Crditos del Fisco contra los recaudadores y
administradores de bienes fiscales (art. 2481 N 1).
Si el crdito deriva de otras causas distintas de la
recaudacin o administracin, no est incluido.
682. Crditos del los establecimientos pblicos en contra
de sus administradores y de los recaudadores de
sus fondos (art. 2481 N 2).
Se refiere slo a personas jurdicas de derecho pblico,
distintas del Fisco.

678. Caractersticas de los crditos de cuarta clase.

a) Constituyen un privilegio de carcter general.

120

683. Privilegio de la mujer casada, por los bienes de su

propiedad que administra el marido (art. 2481 N 3)13.

689. Alegacin y prueba en el caso del privilegio

invocado por la mujer casada.

Se refiere a la mujer casada bajo sociedad conyugal, y a

ambos cnyuges casados bajo rgimen de participacin en los
gananciales.

La mujer debe alegar el privilegio y probar la existencia de

los bienes administrados por el marido.
690. Crdito privilegiado del hijo bajo patria potestad por
los bienes administrados por su padre o madre (art.
2481 N 4).

684. Personas que pueden alegar la preferencia del

artculo 2481 N 3.
Las personas
cesionarios.

recin

sealadas,

sus

herederos

Se hace efectivo sobre los bienes del padre o madre. El

hijo debe alegar el privilegio y probar cules son los bienes que
ha administrado el padre o madre.

685. Algunos problemas a que da lugar el privilegio a

favor de las mujeres casadas.

691. Privilegio de los pupilos sobre los bienes de sus

guardadores (art. 2481 N 5).
Objeto: defender al pupilo de una administracin
fraudulenta de su guardador. Tambin debe alegarse y probarse.
No procede respecto de curaduras de bienes.

686. Bienes de la mujer amparados por el artculo 2481.

Algunos autores sostienen que comprende tanto bienes
propios como los aportados con cargo de recompensa.

692. El privilegio contemplado en el artculo 2481 N 6 se

encuentra tcitamente derogado.

687. Oportunidad en que la mujer puede hacer efectiva

su preferencia.

693. Privilegio por expensas comunes de una unidad que

forme parte de un condominio.

Cuando se disuelve la sociedad conyugal (y supongo que

tambin cuando termina el rgimen de participacin en los
gananciales).

Es un crdito de cuarta clase que prefiere a todos los

dems de su misma clase (no por la fecha de cu causa), y slo
se hace efectivo sobre la unidad del propietario moroso.

688. Bienes sobre los que se hace efectiva la preferencia.

694. Crditos de quinta clase, acreedores valistas o
quirografarios.

No hay problema porque la disposicin seala que sobre

los bienes del marido.

Art. 2489 CC. La quinta y ltima clase comprende los

crditos que no gozan de preferencia.
13

En esta parte, el libro que tengo parece que no est actualizado.

121

Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata

sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su
fecha.
MPG 2006

122