SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE

Definicin de derecho sucesorio: Conjunto de normas que regulan la suerte del patrimonio de una
persona despus de su fallecimiento. El Libro Tercero trata de la sucesin por causa de muerte y
de las donaciones entre vivos.
Dos sentidos:
Objetivo: Para sealar el caudal hereditario (masa de bienes que queda al fallecimiento)
Subjetivo: Para designar a los sucesores.
Definicin de SCM: Es la transmisin del patrimonio o de una cuota del patrimonio, o de bienes
determinados de una persona que pasan a otra que le sobrevive. Es un MAD derivativo (relacin
causa efecto entre antiguo y nuevo titular), a ttulo gratuito y mortis causa.
a. A veces es ms que un MAD (cuando hay una SCM a ttulo universal el heredero
adquiere el Derecho real de herencia, y herencia es una universalidad jurdica, un
continente distinto de su contenido, un ente abstracto distinto de los elementos que lo
componen compuesta tanto por activo como por pasivo y, por tanto, se adquieren
derechos pero tambin se asumen deudas),
b. A veces no opera como MAD (cuando al SCM es a ttulo singular puede constituirse
como legado de especie o cuerpo cierto, caso en que si el causante era dueo siempre
operar como MAD, pero tambin como legado de gnero, caso en que el legatario no
adquiere el derecho de dominio, sino un derecho personal o de crdito para exigir a los
herederos o a la personas que el testador ipueso la carga de entregar el legado para que se
realice la tradicin).
La sucesin por causa de muerte en cuanto a su extensin, puede ser a ttulo universal o a ttulo
singular:
A ttulo universal: segn se suceda en todo el patrimonio del causante o en una cuota de l.
Adquiere el heredero dos derechos: El Derecho real de herencia amparado por la accin de
peticin de herencia (sobre la universalidad jurdica del patrimonio del causante) y el derecho
de dominio amparado con la accin reivindicatoria (sobre los bienes individuales que forman
parte de su acervo).
A ttulo singular: en bienes determinados en especie o cuerpo cierto o genricamente (legados)
Derecho sucesorio: El derecho sucesorio est ntimamente ligado al Derecho de dominio. Existe
un notable paralelismo entre el derecho sucesorio y el derecho de propiedad, porque la sucesin
por causa de muerte no vendra a ser sino la perpetuacin del dominio ms all de la vida de su
titular (como institucin de derecho natural). Adems, la SCM tiene un fundamento de seguridad
jurdica, en cuanto evita la paralizacin del comercio jurdico, mediante el paso de las relaciones
transmisibles a los herederos. Ello en razn del principio de inmortalidad jurdica (la muerte
jurdicamente es un mero accidente).
Influencias de Bello: legislacin espaola, fundamentalmente en los fueros de Castilla y en las
Partidas, Derecho Romano, pero no el Cdigo francs. A pesar de ser partidario de la libertad de

testar, Bello, en razn de nuestra idiosincrasia estableci las asignaciones forzosas, Adems, la
libertad de testar ha ido disminuyendo gradualmente a travs de la cuarta de mejoras.
La sucesin por causa de muerte en cuanto a su origen puede ser testada o intestada.

Sucesin Testada: se sucede en virtud de un TESTAMENTO. Asignaciones

testamentarias: pueden ser a ttulo universal o a ttulo singular.

Sucesin Intestada abintestato o legtima: cuando se sucede en virtud de la ley. Se

aplica en caso de que el causante no haya otorgado testamento, no lo ha hecho conforme a
derecho o sus disposiciones testamentarias no surten efectos. Se sucede segn el orden de
sucesin: descendientes, ascendientes, al cnyuge, colaterales por consanguinidad hasta
el sexto grado inclusive, al adoptado en su caso y al Fisco (artculo 983) Las asignaciones
intestadas, que hace la ley, son a ttulo universal. El legislador no instituye legados. (Art.
954)
Sucesin mixta: Se va a aplicar cuando el causante otorga testamento, pero en l no
dispone de todos sus bienes; en cuyo caso, en aquella parte de los bienes de que el
causante no ha dispuesto, se aplican las reglas de la sucesin intestada.
Definiciones (artculo 953)
1. Asignaciones por causa de muerte: las que hace la ley, o el testamento de una persona
difunta, para suceder en sus bienes.
2. Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin. El asignatario puede ser:
a. Heredero (a ttulo universal) Representan o son la continuacin de la persona del
testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, o en
una cuota de ellos. Los herederos son tambin obligados a las cargas
testamentarias, es decir, a las que se constituyen por testamento, y que no se han
impuesto a determinada persona.(1097). Aqu opera una verdadera
SUBROGACIN PERSONAL y el heredero pasa a ocupar la misma situacin
jurdica que tena el causante. Ntese que los derechos y obligaciones
intransmisibles se extinguen con la muerte de su titular. Estos son: El usufructo;
derechos de familia; Derechos reales personalsimos, uso y habitacin; derechos
no patrimoniales; el Derecho a pedir alimentos (no as la obligacin de darlos), el
germen de derecho que existe en el patrimonio del asignatario condicional (no as
el derecho del acreedor condicional) y los derechos y obligaciones que emanan de
los contratos intuito personae.
b. Legatario (a ttulo singular) No representa la persona del testador, no tiene ms
derechos ni ms cargas que los que expresamente se le confieren o impongan. Sin
perjuicio, de la responsabilidad subsidiaria a la de los herederos, y de la que pueda
sobrevenirle al legatario en el caso de accin de reforma. (Art. 1104)
3. Causante: La persona de cuya sucesin se trata se llama.
4. Testador: Causante cuya sucesin es testada. Puede instituir herencias o legados.
Los herederos a su vez, se clasifican segn hayan sido llamados (en la sucesin testada) con o
sin expresin de cuota.
a. Heredero universal: es aqul que ha sido llamado sin expresin de cuota. Dejo mis
Bienes a Pedro y a Juan.

b.
c.

Heredero de cuota: es el que ha sido llamado con expresin de cuota, por ejemplo, dejo
un tercio de mis bienes a Pedro, un tercio a Juan y un tercio a Diego.
Heredero del remanente: Lo habr cuando el causante no ha dispuesto de todos sus
bienes. Es heredero de remanente a quien la ley o el testamento llama a suceder (no es,
realmente, una categora aparte).

Esta clasificacin tiene importancia para efectos del ACRECIMIENTO. El acrecimiento es un

derecho, en virtud del cual, cuando hay varios asignatarios llamados a un mismo objeto, sin
expresin de cuota y falta uno de ellos la parte del asignatario que falta acrece o se junta a la de
los herederos sin expresin de cuota (universales). Esto porque cuando el testador llama con
expresin de cuota su intencin es que ese heredero no lleve ms ni menos que la cuota designada
en el testamento.
Los legatarios pueden ser clasificados en:
a. Legatario de especie o cuerpo cierto: El legatario adquiere el dominio de la cosa legada por
sucesin por causa de muerte en caso de que el causante haya sido dueo de la cosa. El legatario
de especie o cuerpo cierto:
i. Se hace dueo de los frutos, que produce la especie o cuerpo cierto legada, desde el
momento mismo del fallecimiento del causante.
ii. Si los herederos no le efectan la entrega de la cosa legada, puede entablar la accin
reivindicatoria, porque es un dueo no poseedor.
b. Legatario de gnero: El legatario de gnero no adquiere dominio, sino slo un derecho
personal o de crdito por sucesin por causa de muerte, para exigir a los herederos o a la persona
a quien el testador impuso la carga de pagar el legado que le efecten la tradicin de la cosa
legada. El legatario de gnero no se hace dueo de la cosa legada, porque el dominio slo puede
recaer en cosas determinadas especficamente, no se puede ser dueo de cosas genricas. . Por
consiguiente, el legatario de gnero adquiere el dominio por acto entre vivos, por tradicin. Las
consecuencias que se desprenden de esta circunstancia son:
i.
Si los herederos no hacen entrega al legatario de gnero de la cosa legada, el legatario
de gnero tiene en contra de los herederos una accin personal para exigir que el
heredero le efecte la tradicin de la cosa legada
ii.
El legatario de gnero se hace dueo de los frutos que produce la cosa legada, desde el
momento en que se le efecta la tradicin; o desde, que los herederos se constituyen
en mora de entregar.
Apertura de la sucesin
Definicin: Es el hecho que autoriza a los sucesores para tomar posesin de los bienes del
causante o es el hecho en virtud del cual los bienes del causante pasan a sus sucesores.
Respecto de la apertura de la sucesin interesa determinar dos situaciones. A saber:
El hecho que trae consigo la apertura de la sucesin es la muerte del causante.
1. Si la muerte es real se realiza la apertura de la sucesin al momento de la apertura del
causante por lo que es indispensable que en el certificado de defuncin se consigne la
fecha y hora del deceso.
3

2. Si la muerte es presunta, y el sujeto ha desaparecido y no se sabe si vive o no y ha sido

objeto de un procedimiento de muerte presunta, la sucesin se abre una vez que se dicta el
Decreto de Posesin Provisoria de los bienes del desaparecido o, si no procede la
declaracin del Decreto de Posesin Provisoria, una vez que de dicta el Decreto de
Posesin Definitiva de los bienes del desaparecido. En este caso la sucesin se va a abrir
con posterioridad al da que el juez fija como da presuntivo de la muerte. El da
presuntivo de la muerte es el ltimo da del primer bienio contado de las ltimas noticias
que se tuvieron del desaparecido. Como estos decretos son posteriores, hay que retrotraer
los efectos de la apertura al da que se fija como da presuntivo de la muerte. Esto porque
de lo contrario el desaparecido estara actuado como vivo no obstante estar muerto.
Situaciones a analizar:
1. Situacin de los comurientes: Artculo 79: Si por haber perecido dos o ms personas en un
mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina, batalla, o por otra cualquiera, no
pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos
como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las otras.De tal manera que si dos personas fallecen en un mismo suceso y no
puede determinarse cul de ellas falleci primero, se entiende que ambas fallecieron en un mismo
instante, y ninguna de ellas sucede a la otra. Esto se consagra en el artculo 958. Artculo 958:
Si dos o ms personas llamadas a suceder la una a otra se hallan en el caso del artculo 79,
ninguna de ellas suceder en los bienes de la otra.
2. Lugar de apertura de la sucesin:
a. Caso de muerte real: Artculo 955: La sucesin en los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvo los casos expresamente exceptuados. La
sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvo las excepciones legales.
b. Caso de muerte presunta: La sucesin en este caso siempre se abre en el ltimo domicilio que
el desaparecido tuvo en Chile. Por tanto la sucesin en este caso siempre se va regir por la ley
chilena.
El lugar en que la sucesin se abre no slo determina la ley aplicable, sino que tambin determina
la competencia de los tribunales llamados las cuestiones contenciosas y no contenciosas a que de
origen la apertura de la sucesin (148 COT).
Relacin con el Derecho Internacional Privado: La regla segn la cual sucesin se rige por la ley
del domicilio en que se abre es una regla de Derecho Internacional Privado. En otros sistemas la
sucesin se rige por la ley de la nacionalidad del causante, o por la ley del lugar en que estn
ubicados los bienes. Ser el Derecho Internacional Privado el llamado a resolver los conflictos de
leyes que se presenten a este respecto. As, por ejemplo, si un chileno tiene su ltimo domicilio
en Argentina y sus bienes situados en Per, segn la ley chilena la sucesin se deber regir por la
ley Argentina; pero segn la ley Argentina se deber regir por la ley peruana.
El artculo 955 opera como excepcin al artculo 16 el cual establece que los bienes situados en
Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en
Chile, ya que si un chileno fallece en Italia sus bienes se regirn por la ley italiana.
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Excepciones al artculo 955: Artculo 15 n2 del Cdigo Civil; por el artculo 998 del mismo
Cdigo; y por el artculo 27 de la Ley de Impuestos a las Herencias, Asignaciones y Donaciones.
Dan lugar a que no obstante la sucesin sea abierta en el extranjero se aplique la ley chilena.
1. Artculo 15 n2 Cdigo Civil: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos,
civiles permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero. 2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
Los derechos hereditarios de cnyuge y parientes chilenos de un chileno fallecido y residente en
Italia, se rige por la ley chilena. Para que esta regla sea efectivamente aplicada se requiere que el
chileno deje bienes situados en Chile, sobre los cuales el cnyuge y parientes chilenos podrn
hacer efectivos sus derechos.
2. Artculo 998 Cdigo Civil: En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o
fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia, de porcin
conyugal o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan
sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se le
adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la
sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno
que deja bienes en pas extranjero.
Frente a la sucesin intestada de un extranjero, que fallece dentro o fuera del territorio de la
Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia y alimentos, los que les correspondera de
acuerdo a las leyes chilenas. Es decir, iguales derechos que en la posesin intestada de un
chileno.
mbito de aplicacin de esta excepcin: A las sucesiones intestadas de un extranjero (por ser
tratado en el prrafo de sucesiones intestadas) y respecto de extranjeros que hayan tenido su
ltimo domicilio en el extranjero (si lo hubiera tenido en Chile se aplicara el 955)
3. Artculo 27 Ley de Impuestos a las Herencias, Asignaciones y Donaciones (16.271):
Cuando la sucesin se abra en el extranjero, deber pedirse en Chile, no obstante lo dispuesto
en el artculo 955 del Cdigo Civil, la posesin efectiva de la herencia respecto de los bienes
situados dentro del territorio chileno, para los efectos del pago de los-impuestos establecidos
por esta ley. La posesin efectiva, en este caso, deber pedirse en el lugar en que tuvo el
causante su ltimo domicilio en Chile, o en el domicilio del que pida la posesin efectiva, si
aqul no lo hubiere tenido.
Esta tercera excepcin tiene un objetivo meramente tributario, cuando la sucesin se rija por la
ley extranjera, porque el causante tuvo su ltimo domicilio en el extranjero, debe sin embargo
pedirse la posesin efectiva de los bienes situados en Chile, para los efectos del pago del
impuesto a las herencias, legados y donaciones.
La apertura de la sucesin es importante porque dicho momento determina:

1. El patrimonio transmisible del causante o masa hereditaria. Todo lo que se produzca con
posterioridad son frutos, tanto para efectos civiles como para efectos tributarios.
2. A los sucesores. Al momento de la apertura de la sucesin los sucesores deben ser capaces
y dignos de suceder al causante. Si por ejemplo los herederos eran incapaces o indignos al
momento de otorgarse testamento, pero son capaces y dignos de suceder al momento de
fallecer el causante y de abrirse la sucesin, son capaces y dignos, porque ello se
determina al momento de la apertura de la sucesin.
3. Determina la ley aplicable en el territorio y la ley aplicable en el tiempo. La sucesin se
rige por la ley vigente al momento en que se abre.
a. Por consiguiente si la sucesin se abri con anterioridad al 27 de octubre de 1999
se regira por la ley vigente en ese momento que estableca que el cnyuge
sobreviviente era asignatario de porcin conyugal y no era legitimario; En cambio
si la sucesin se abre con posterioridad al 27 de octubre de 1999, fecha en que
entr en vigencia la ley 19585 el cnyuge ya no va a ser asignatario de porcin
conyugal sino que va a ser legitimario1, tenga o no tenga bienes.
4. As tambin, las formalidades externas del testamento se rigen por la ley vigente al
momento en que se abre la sucesin. Pero las disposiciones internas se rigen por la ley
vigente al momento de fallecer el causante. Por ejemplo, puede que al momento de
otorgarse testamento un legado sea perfectamente vlido; pero al momento de fallecer el
causante ese legado devenga nulo, ya que la sucesin se rige por la ley vigente al
momento de fallecer el causante. A la inversa, si ese legado era nulo cuando se otorg el
testamento, y es vlido al momento de fallecer el causante, ese legado ser perfectamente
vlido. Todo lo sealado nos lo dicen los artculos 18, 19 y 21 de la Ley Sobre Efecto
Retroactivo de las Leyes.
Delacin de la Asignacin
Definicin]: Es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla (la asignacin). (956 inc.
1):
La ley al respecto hace una distincin establecida en el art. 965 inc. 2: La herencia o legado se
defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si
el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la
condicin, si el llamamiento es condicional. Por lo tanto:
a. En la sucesin intestada: La asignacin se defiere al momento de fallecer el causante.
Normalmente va a coincidir la delacin con la apertura, ya que en la sucesin intestada no
se imponen condiciones.
b. En la sucesin testada: La regla general tambin es que la herencia se defiera al momento
de fallecer el causante, pero aqu pueden establecerse excepciones:
i.
Bajo condicin suspensiva: Si el asignatario es condicional por ser la
asignacin condicional, y el asignatario ha sido llamado bajo condicin
suspensiva, la asignacin se defiere al momento de cumplirse la condicin. El
1

La porcin conyugal era incompatible con los bienes propios del cnyuge: si el cnyuge tena bienes entonces no le
corresponda su parte en la sucesin (por eso se deca que la porcin era para los cnyuges pobres). Luego de la ley
10.271 se hicieron compatibles la porcin conyugal con las donaciones o asignaciones testamentarias del causante al
cnyuge. Es as cmo se desvirtu el carcter alimenticio de la porcin conyugal.
6

ii.

iii.

Cdigo no habla de condicin suspensiva, sino que simplemente emplea la

expresin condicin, pero debemos entender condicin suspensiva porque es
aquella que mientras est pendiente suspende la adquisicin del derecho; en
cambio si la condicin es resolutoria el derecho existe, estando en suspenso la
extincin del derecho.
Bajo condicin suspensiva de no hacer: Si la condicin suspensiva es negativa,
y consiste en no hacer algo que depende de la mera voluntad del asignatario, la
asignacin se defiere al momento de fallecer el causante, dndose por el
asignatario caucin suficiente de restituir la cosa asignada, sus accesorios y
frutos, en caso de contravenirse la condicin. Articulo 956 inciso tercero:
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad
del asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el momento de la
muerte del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de restituir
la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la
condicin.
Bajo condicin suspensiva de no hacer, pero mientras tanto debe pertenecer a
otro asignatario la cosa asignada: Si el causante dispone que mientras est
pendiente la condicin de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa
asignada, la asignacin se va a deferir al momento de cumplirse la condicin,
volvindose as a la regla general del llamamiento condicional. Articulo 956
inciso cuarto: Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador
hubiere dispuesto que mientras penda la condicin de no hacer algo,
pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.

Posiciones del asignatario:

1. Si el asignatario acepta, los efectos se retrotraen al momento en que la asignacin le fue
deferida.
2. Si el asignatario repudia se entiende que no ha adquirido jams.
Fallecimiento del asignatario (antes de manifestar su voluntad)
Si el asignatario fallece despus de que la asignacin le fue deferida, pero antes de manifestar su
voluntad de aceptar o repudiarla, transmite la facultad de aceptar o repudiar a sus herederos,
conocindose este derecho como Derecho de Transmisin, que es uno de los derechos que
concurren en toda sucesin, as como tambin concurren el derecho de representacin, el derecho
de acrecimiento y el derecho de sustitucin.
Derecho Real de Herencia
El Derecho Real de Herencia se adquiere mediante la SCM y recae sobre todo el patrimonio de
causante o sobre una cuota de l. El derecho Real de Herencia recae sobre la universalidad
jurdica del causante o en una cuota de l.
El artculo 577 del Cdigo Civil seala al Derecho de Herencia dentro de los Derechos Reales,
por lo tanto es un Derecho Real distinto del Derecho Real de Dominio. En Francia se discute si el
derecho de herencia es un derecho autnomo o si es la perpetuacin del derecho de dominio ms
all de la muerte de su titular. Dicha discusin es innecesaria en nuestro Derecho, porque entre

nosotros porque entre nosotros existe una distincin clara entre el Derecho de Herencia y el
Derecho Real de Dominio.
Definicin: Es la facultad de suceder a una persona en su patrimonio transmisible o en una cuota
de este.
Cuando la sucesin es a ttulo universal, el heredero adquiere:
1. El Derecho de Herencia que recae sobre la universalidad jurdica del causante o sobre una
cuota de ella. . Como titular del Derecho Real de Herencia goza de la Accin de Peticin
de Herencia, para defender la universalidad jurdica herencia. Artculo 891:Los otros
derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de herencia.
Este derecho produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en el Libro III.
2. El derecho de dominio de los bienes individuales que forman parte de la herencia y de que
el causante era dueo. Como titular del derecho de dominio tiene Accin Reivindicatoria,
para obtener la restitucin de los bienes individuales que forman parte de la herencia
mientras no hayan sido prescritos por otros, o sea, mientras no hayan sido adquiridos por
terceros por prescripcin adquisitiva. Artculo 1268: El heredero podr tambin hacer
uso de la accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables, que hayan
pasado a terceros, y no hayan sido prescritos por ellos.
Segn el nmero de herederos:
1. Cuando hay un solo heredero el Derecho Real de Herencia coexiste con el Derecho de
Dominio.
2. Si son varios los herederos, el Derecho de Herencia se transforma, generando derechos
que coexisten, formando una comunidad. Entre los herederos se forma una comunidad a
ttulo universal, que ser objeto de la particin. En la particin nos vamos a encontrar con
la adjudicacin, que es el acto por el cual el Derecho cuotativo o ideal, abstracto,
exclusivo y excluyente que tiene el comunero en la comunidad se radica en bienes
determinados. As, se le entregan al comunero bienes determinados en reemplazo de su
cuota. La adjudicacin tiene efecto declarativo y retroactivo. En virtud del efecto
retroactivo de la adjudicacin se entiende que el heredero ha sucedido al causante nica y
exclusivamente en los bienes que se le han adjudicado desde el momento mismo en que la
adjudicacin le fue diferida, entendindose que en virtud de este efecto retroactivo y
declarativo con que opera la adjudicacin que este heredero no ha tenido jams derecho
alguno sobre los bienes adjudicados a los otros herederos, borrando as la comunidad no
slo hacia el futuro sino que hacia atrs. Es, por tanto, como si la comunidad jams
hubiera existido.
Este Derecho Real puede adquirirse por diversos modos de adquirir. A saber:
1. Sucesin por causa de muerte.
2. Tradicin.
3. Prescripcin Adquisitiva.
Adquisicin por tradicin:
a. El heredero va a poder efectuar la cesin de su Derecho Real de Herencia, y por
consiguiente la tradicin, una vez que ha fallecido el causante. De acuerdo al articulo
1802 la venta de derechos es solemne debiendo otorgarse por escritura pblica.
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b. Si el heredero dispone en vida del causante de sus derechos hereditarios se configura lo

que se conoce como Pacto sobre Sucesin Futura. Estos pactos adolecen de objeto
ilcitos y por consiguiente son nulos de nulidad absoluta.
Excepcin: En nuestro derecho existe un pacto sobre sucesin futura que es perfectamente
vlido, y que est contemplado por el artculo 1204, es el pacto que celebra el futuro
causante con un ascendiente, descendiente o con un cnyuge, siempre que al momento de
celebrar el pacto tenga la calidad de legitimario. El pacto consiste en que el futuro
causante se obliga a no donar o a no disponer por testamento de la cuarta de mejoras.
Artculo 1204: Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos, a su
cnyuge en el caso del artculo 1178, inciso 2, o a un hijo o a alguno de sus
descendientes legtimos de stos, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por
testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa,
el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo
que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un
legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
Forma en que se efecta la tradicin:
Existen dos posiciones:
1. De acuerdo a un sector minoritario de la doctrina, entre ellos Figueroa, Meza Barros, la forma
de la tradicin depender de si existen bienes muebles o bienes races.
a. Si la herencia est compuesta nica y exclusivamente por bienes muebles, la
tradicin se efectuar de acuerdo a la regla de la tradicin de los bienes muebles
segn el artculo 684, o sea, sealando el tradente de manifestar fehaciente que
transfiere el derecho y manifestando el tradente su intencin de aceptarlo.
b. Si hay bienes races en la herencia, y en virtud de la regla segn la cual los
derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles segn sean la cosa en que se
ejerzan, la tradicin del Derecho Real de Herencia sobre inmueble se efecta
mediante la inscripcin del titulo en Registro Conservatorio de bienes races.
2. Siendo la herencia una universalidad jurdica, es decir, un todo distinto de sus partes, un
ente abstracto distinto de los elementos que lo componen, no es mueble ni es inmueble. Y
como la regla general es el estatuto de las cosas muebles, la tradicin del Derecho Real de
Herencia se efecta con sujecin a las reglas de la tradicin de las cosas muebles, o sea,
significando fehacientemente el tradente que transfiere el derecho, y manifestando
inequvocamente su intencin de adquirir. Esta es la regla general que se desprende del
artculo 684.Artculo 684 inciso primero: La tradicin de una cosa corporal mueble
deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio.
Existen tres casos bajo los cuales se entiende efectuada la tradicin del DRH:
a. Entregando al cesionario copia autntica del testamento con la respectiva
anotacin.
b. Si el cesionario pide la posesin efectiva de la herencia, o si este entabla la accin
de particin.
c. Si el cesionario se hace parte en el juicio en que se discute la validez del
testamento o si el cesionario se hace parte en el juicio de particin.
Qu se cede? La calidad de heredero o las consecuencias jurdicas de dicha calidad? 2 tesis:
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1. Siguiendo al derecho romano un sector de la doctrina estima que lo que se cede son las
consecuencias jurdicas de la calidad de heredero y el heredero sigue siendo heredero.
2. En nuestro concepto, empero, lo que se cede es la calidad de heredero. As por ejemplo el
cesionario puede, al igual que el heredero, pedir la posesin efectiva de la herencia;
entablar la accin de particin de la comunidad o de la indivisin hereditaria; entablar la
accin de peticin de herencia; proceder a nombrar partidor; optar al derecho de
acrecimiento que opera a favor del cedente; y si lo que se cede es la legtima, y esta no ha
sido reconocida por el testador, el cesionario puede entablar la accin de Reforma del
Testamento.
Efectos de la Tradicin del DRH (Arts. 1909 y 1910)
1. Si la cesin es a ttulo oneroso, sin especificar bienes, el cedente slo responde de su
calidad de heredero y no responde de los bienes individuales que forman parte de la
herencia, a menos haber pactado lo contrario. Por consiguiente, no est obligado a sanear
de eviccin los bienes comprendidos en la herencia. Artculo 1909: El que cede a ttulo
oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone,
no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario.
2. Si la cesin es a ttulo gratuito no se responde siquiera de su ttulo de heredero.
3. Respecto de la novacin cabe decir que la universalidad jurdica que recibe el cesionario
tambin puede estar compuesta por deudas y el acreedor pueda demandar indistintamente
al cedente o al cesionario. Para que opere la novacin por cambio de deudor se requiere
que el acreedor consienta en dar por libre al primer deudor y si el acreedor no consiente se
considera al cesionario como un delegado para el pago (delegacin imperfecta, Art. 1635)
Si el cedente cobra un crdito debe reembolsar su valor al cesionario.
4. El artculo 1910 establece que el acrecimiento opera a favor de los dos. Artculo 1910:
Si el heredero se hubiese aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido efectos
hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario. El cesionario por su parte
ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que haya
hecho el cedente en razn de la herencia.Cedindose una cuota hereditaria se entender
cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer
sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. Se aplicarn las mismas
reglas al legatario.
Adquisicin por Prescripcin Adquisitiva:
Regla general: Adquisicin del DRH por prescripcin extraordinaria de diez aos.
Excepcin: El heredero putativo (quien tiene la posesin material), aparente, a quien se le ha
concedido la posesin efectiva de la herencia adquiere por prescripcin ordinaria de cinco aos.
Art. 1269: Artculo 1269: El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el
heredero putativo, en el caso del inciso final del artculo 704, podr oponer a esta accin la
prescripcin de cinco aos. Artculo 704 inciso final: Sin embargo, al heredero putativo a
quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto;
como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente
reconocido. As, la resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia le sirve de justo
ttulo a ese heredero que tiene la posesin material de la herencia (704), que unido a la buena fe
que se presume, configura la posesin regular, que permite adquirir el derecho Real de Herencia
por prescripcin adquisitiva ordinaria de cinco aos (1269). Esta prescripcin de 5 aos es una
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prescripcin adquisitiva ordinaria porque el artculo 2512 califica la prescripcin adquisitiva de

diez aos de extraordinaria.
Posesin de la Herencia
Junto con la titularidad del derecho de herencia la ley contempla la posesin de la herencia. En
esta materia, la posesin puede ser, a saber:
1. Legal
2. Material o Real.
3. Efectiva.
1. Legal: No responde al concepto del art. 700 (Tenencia de una cosa determinada con nimo
de seor y dueo) La posesin legal no supone corpus ni animus. Es una creacin ficticia de la
ley que tiene por objeto mantener la continuidad en las relaciones jurdicas del causante, ya que
el heredero adquiere la posesin legal de la herencia por el slo ministerio de la ley cuando la
herencia le es deferida, aunque el heredero lo ignore. Artculo 722: La posesin de la herencia
se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore. El que
vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams.
2. Real o Material: Obedece al concepto de posesin del artculo 700. Ser poseedor real o
material aquel que tiene en su poder los bienes hereditarios, acta como heredero, y se siente
como heredero. Normalmente va unida a la posesin legal, pero puede ocurrir que la herencia sea
poseda por un heredero aparente o putativo, en este caso la posesin material permite al heredero
putativo adquirir el derecho Real de Herencia por prescripcin adquisitiva.
3. Efectiva: Es la resolucin judicial o administrativa que reconoce la calidad de heredero a
quien aparentemente es heredero y acredite aparentemente serlo. Importa un reconocimiento
judicial de la calidad de heredero. Generalmente coincide con el heredero, pero puede no serlo.
La posesin efectiva:
a. En la posesin testada: Se transmite en sede judicial no contenciosa. En la sucesin
testada, para gozar del beneficio de inventario basta con la faccin de inventario solemne
antes de ejecutar actos de herederos.
b. En la posesin intestada: desde el 11 de Abril del ao 2004 rige la ley que establece un
procedimiento administrativo para la concesin de posesiones efectivas intestadas. Ellas
son ante el Registro Civil e Identificacin y se concede por autorizacin del Director
Regional del registro Civil. La solicitud se presenta en el formulario del Registro Civil y
debe acompaarse con un inventario simple de los bienes (que hace las veces de
inventario solemne). Aqu para gozar del beneficio de inventario debe sealarse en la
solicitud. Ello implica que el heredero no responder de las deudas hereditarias ni cargas
testamentarias, sino hasta la concurrencia del valor total de los bienes hereditarios.
Revisin de las resoluciones: Segn al artculo 821 de Cdigo de Procedimiento Civil, las
resoluciones afirmativas que dicten los tribunales en asuntos no contenciosos pueden revisarse o
modificarse a peticin de persona interesada en caso de variar las circunstancias y mientras est
pendiente su ejecucin. As por ejemplo, si Pedro (el causante) revoc el testamento de 1990
otorgado a Juan para luego despus otorgarlo a Mara en 1994, Juan no ser verdadero heredero a
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pesar de que se le haya concedido la posesin efectiva de la herencia Mara puede hacerse parte
en el expediente como legtima contradictoria, y pedir, acompaando copia autntica del
testamento de 1994, que se revoque la resolucin que concedi la posesin efectiva a Juan y que
se le conceda a ella, por estar pendiente la resolucin que concede la posesin efectiva.
Inscripcin de las resoluciones: La resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia
debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de la comuna o
agrupacin de comunas en que se hubiere pronunciado para mantener la historia del bien raz.
Una vez inscrita la resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia, aquel a quien se le
concede la posesin efectiva adquiere patente de heredero. Una vez inscrita la resolucin est
firme y ejecutoriada. En el ejemplo, si Juan hubiera inscrito la resolucin no estar pendiente la
ejecucin y por consiguiente Mara ya no podr hacerse parte del expediente sino que tendr que
iniciar un juicio ordinario y de lato conocimiento en el que va a entablar la accin de Peticin de
Herencia.
Publicacin de la resolucin: La posesin efectiva de la sucesin intestada debe publicarse en
extracto los das 1 o 15 de cada mes o al da siguiente hbil si fuese feriado en el diario regional.
Esta se encontrar ejecutoriada desde que se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas.
Propsitos de la Posesin Efectiva:
1. Importa el reconocimiento judicial de la calidad de heredero.
2. En virtud de la posesin efectiva el heredero putativo puede adquirir el derecho Real de
Herencia por prescripcin adquisitiva ordinaria de cinco aos.
3. Protege a los terceros, porque pone a los terceros que contratan con aquel a quien se le
concedi la posesin efectiva de la herencia a cubierto de cualquier sospecha. De acuerdo el
artculo 1576 del Cdigo Civil, el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesin del crdito es vlido, extinguindose de este modo la obligacin, aunque despus
aparezca que el crdito no le perteneca.
4. Desde el punto de vista tributario, para que proceda la institucin de la resolucin que
concede la posesin efectiva de la herencia se requiere la autorizacin de la Direccin
General de Impuestos Internos, y esta slo va a otorgar su autorizacin una vez que se pague
el impuesto o se garantice su pago, a total satisfaccin de la Direccin General de Impuestos
Internos, porque el impuesto grava la asignacin.
Inscripcin de las resoluciones:
El heredero adquiere la posesin legal de la herencia por el slo ministerio de la ley al momento
en que esta le es deferida, pero dicha posesin legal no habilita al heredero para disponer de los
inmuebles hereditarios mientras no precedan las inscripciones que seala el artculo 688 del
Cdigo Civil. La Ley de herencias y donaciones en su artculo 25 dispone que Para los
efectos de esta ley el heredero no podr disponer de los bienes de la herencia, sin que
previamente se haya inscrito la resolucin que da la posesin efectiva de la herencia, sin perjuicio
de lo dispuesto en el artculo 688 del Cdigo Civil. Artculo 688 inciso primero: En el
momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al
heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera laguna de un
inmueble, mientras no preceda.
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Las inscripciones hereditarias de este artculo, que no constituyen tradicin porque el modo de
adquirir que ha operado es la sucesin por causa de muerte, tienen tan slo por objeto mantener la
historia de la propiedad raz, y son las siguientes:
1. Inscripcin de la resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia testada en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de la comuna o agrupacin de
comunas en el lugar en que haya sido pronunciada. Debe solicitarse en el lugar en que el
causante tuvo su ltimo domicilio.
2. Inscripcin de la resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia intestada en
el Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
3. Inscripcin de la resolucin de la adjudicacin (en caso de haber uno o ms herederos):
4. Las Inscripciones Especiales. Estas consisten en que cada uno de los inmuebles
hereditarios debe inscribirse a nombre de todos los herederos en el Registro de Propiedad
de la comuna o agrupacin de comunas en que se encuentren ubicados los inmuebles.
Efectuada esta inscripcin los herederos pueden disponer de consuno del inmueble
hereditario. Para que un heredero pueda disponer por si solo de un inmueble hereditario
requiere que se haya inscrito la adjudicacin que de dicho inmueble se le hiciera en la
particin.
Sanciones a la falta de inscripcin
El artculo 688 no seala la sancin que lleva aparejada la disposicin de un inmueble hereditario
contraviniendo sus disposiciones. Ha habido distintas interpretaciones de este artculo en la
jurisprudencia:
1. La Corte Suprema determin que el artculo 688 es un precepto de carcter prohibitivo, es
decir, prohbe al heredero disponer del inmueble hereditario mientras no se realice la
inscripcin. Por tanto, la sancin es la nulidad absoluta, en virtud del artculo 10, en
relacin con el artculo 1466 parte final, y en relacin con el articulo 1682.
2. Luego la Corte Suprema dijo que el precepto es prohibitivo, pero prohbe enajenar. De
manera que si un heredero dispone de un inmueble hereditario mediante la compraventa
seguida de la tradicin, la compraventa es vlida porque es slo un ttulo traslaticio de
domino, pero la tradicin es nula de nulidad absoluta.
3. Ms tarde la Corte Suprema resolvi que la sancin no es la nulidad, sino que la sancin
dispuesta en el artculo 696, es decir, que la compraventa y la tradicin son vlidas, pero
el adquiriente no adquiere ni el dominio ni la posesin. As, el adquirente se convierte en
mero tenedor y los herederos continan siendo poseedores.
4. Estas tesis no nos parecen satisfactorias. El precepto no es prohibitivo, sino imperativo de
requisitos, ya que este precepto establece requisitos para que el heredero pueda disponer
del inmueble hereditario, sin prohibir disponer de este.
a. No puede entonces entenderse que el adquirente se convierte en mero tenedor,
mientras que los herederos continen siendo poseedores. Ello porque los herederos
efectuaron la tradicin con la intencin de transferir el dominio, y no puede
entonces sostenerse que los herederos continen en la posesin. Por otro lado, el
adquiriente actu con la intencin de adquirir el domino, y no puede pretenderse
que el adquiriente es un mero tenedor que tiene el inmueble reconociendo el
dominio de los herederos.

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b. Por otra parte los artculos 688 y 689 estn mal ubicados dentro del Cdigo Civil,
porque se encuentran dentro de los preceptos en que la inscripcin constituye
tradicin, y en el artculo 688 y 696 la inscripcin no constituye tradicin, sino
que cumple la funcin de mantener la historia de la propiedad raz.
c. La inscripcin a que hace alusin el artculo 689 no puede constituir tradicin, ya
que el modo de adquirir que ha operado ah es la prescripcin, y si opera un modo
de adquirir no puede operar otro. La no inscripcin de la sentencia que declara la
prescripcin adquisitiva de un inmueble es la inoponibilidad a terceros, segn el
artculo 2513, no pudiendo por tanto sostenerse que el adquiri por prescripcin
no tena la posesin, porque si adquiri por prescripcin era justamente porque
tena la posesin.
El Derecho de transmisin
Artculo 957: Si el heredero o legatario cuyos derechos la sucesin no han prescrito, fallece
antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado, transmite a sus herederos el derecho de
aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite.
Definicin: Facultad de aceptar o repudiar una herencia o legado que pasa del asignatario que
fallece despus que la asignacin se le ha deferido, y antes de que la acepte o repudie, a sus
herederos. Es, por tanto, un derecho comprendido dentro de la herencia del asignatario que
fallece.
Regulacin: El derecho de transmisin de las reglas generales. Se aplica tanto a la sucesin
testada como a la intestada. Est reglado por el Cdigo Civil en el ttulo I del Libro III.
Intervinientes:
En el derecho de transmisin intervienen tres personas. A saber:
1. El primer causante, que es quien instituye heredero o legatario.
2. Transmitente o transmisor: El heredero o legatario del primer causante, que es el
asignatario que fallece despus de que la asignacin se le ha deferido, pero antes de
aceptarla o repudiarla.
3. Transmitido: El heredero del transmitente o transmisor, que adquiere la facultad en su
calidad de heredero la facultad de aceptar o repudiar la asignacin que se le ha le deferido
al transmisor en la sucesin del primer causante.
Requisitos para que opere el Derecho de Transmisin.
En el transmitente o transmisor:
1. Debe ser heredero o legatario del primer causante. porque dentro de la herencia de ese
asignatario que fallece est este derecho hereditario.
2. Se requiere que sus derechos en la sucesin del primer causante no hayan prescrito.
3. Se requiere tambin que el transmitente haya fallecido sin pronunciarse.
4. Se requiere que el transmitente sea capaz y digno de suceder al primer causante.
En el transmitido:

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1. Es indispensable que el transmitido sea heredero del transmisor, porque dentro del
patrimonio transmisible del transmitido se encuentra este derecho de aceptar o repudiar la
asignacin.
2. Se requiere tambin que el transmitido acepte la herencia del transmisor. Incluso, si el
transmitido acepta la herencia o legado, deferida al transmisor, se entiende que acepta la
herencia del transmisor.
3. Por ltimo, se requiere que el transmitido sea capaz y digno de suceder al transmisor, pero
no es necesario que sea capaz y digno de suceder al primer causante.
Teora de los Acervos
Definicin: Conjunto o masa de bienes. En una sucesin por causa de muerte o en una particin,
pueden concurrir los siguientes acervos:

Acervo Bruto o Comn (Prescindible)

Acervo Ilquido (Imprescindible)
Acervo Lquido (Imprescindible)
Acervo Imaginario (Prescindible)

Acervo Bruto o Comn

Masa de bienes que queda al fallecimiento de una persona, en que los bienes propios del causante
se confunden con bienes de terceros.
El caso ms tpico de acervo bruto es el de la persona que fallece casada bajo rgimen de
sociedad conyugal, en donde sus bienes propios se confunden con los bienes sociales. Por eso
cuando fallece el marido o la mujer casada en sociedad conyugal antes de procederse a la
particin de la herencia es necesario a la liquidacin de la sociedad conyugal. As, para
determinar cuales son los bienes que quedan como bienes propios del causante es necesario
proceder a la separacin de patrimonios. Artculo 1341: Si el patrimonio del difunto estuviere
confundido con bienes pertenecientes a otras personas por razn de bienes propios o gananciales
del cnyuge, contratos de sociedad, sucesiones anteriores indivisas, u otro motivo cualquiera, se
proceder en primer lugar a la separacin de patrimonios, dividiendo las especies comunes segn
las reglas precedentes.
Acervo Ilquido
Masa bienes que queda al fallecimiento de una persona como bienes propios del causante, antes
de deducir la baja general de la herencia. Luego de ellas se transforma en acerco lquido.
Definicin de bajas generales de la herencia: Son aquellas deducciones necesarias para
transformar el acervo Ilquido en acervo Lquido, encontrndose sealadas en el artculo 959 y en
el artculo 4 de la ley 16271 sobre pago de Impuestos a las Herencias, Asignaciones y
Donaciones. De acuerdo al artculo 959 las deducciones que se llevarn a cabo son:
1. Las costas de la publicacin del testamento, si las hubiere, y las dems anexas a la
apertura de la sucesin.

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2. Las deudas hereditarias. Son aquellas que el causante tena en vida. El partidor debe
formar una hijuela pagadera de deuda, es decir, debe sacar de la masa bienes suficientes
para el pago de deudas hereditarias, y el albacea, quien es el ejecutor testamentario, est
obligado a exigir al partidor que forme la hijuela pagadera de deudas, porque de lo
contrario incurre en responsabilidad.
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria. Derogado (Hoy el impuesto
fiscal grava cada asignacin).
4. Las asignaciones alimenticias forzosas. Los alimentos que el causante est obligado a dar
por ley, a menos que el causante haya impuesto esta obligacin a uno o ms partcipes de
la sucesin, en cuyo caso son la carga testamentaria. Esta obligacin constituye legado y
se paga con cargo a los bienes de los que el testador poda disponer libremente (legado
privilegiado). Artculo 1168: Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas
personas, gravan la masa hereditaria; menos cuando el testador haya impuesto esa
obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin.
5. La porcin conyugal a que hubiere lugar, en todos los rdenes de sucesin, menos en el de
los descendientes. Este numeral tambin se encuentra tcitamente derogado, en lo que
respecta a la porcin conyugal.
6. Gastos de entierro (Art. 4 de la ley 16271 sobre Impuestos a las Herencias, Asignaciones
y Donaciones), pero tambin estn comprendidos en el artculo 959 del Cdigo Civil n1
(por ser costa anexa a la apertura de la sucesin).
7. Gastos de la ltima enfermedad del causante (Art. 4 de la ley 16271). Estn tambin
comprendidos en el artculo 959 n 2.
Acervo Lquido
Generalmente corresponde al concepto de herencia. Sobre l, por regla general, se llevarn a
efecto las disposiciones del testador o de la ley. As lo dice el artculo 959: En toda sucesin por
causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se deducir del
acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios
Acervos Imaginarios (1185 a 1187 del CC)
Se forman por acumulaciones numricas, por tanto, no hay desplazamientos de bienes, pero no
son imaginarios porque influyen en el clculo de las legtimas y las mejoras.
Objetivo: Proteger a los legitimarios de las donaciones que el causante ha hecho en vida. Estn
regulados de los artculos 1185 a 1187 del Cdigo Civil.
Primer Acervo Imaginario: tiene por objeto proteger a los legitimarios entre si de las donaciones
revocables o irrevocables a uno o ms legitimarios en razn de legtimas y mejoras. Artculo
1185: Para computar las cuartas se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las
donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado

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en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de
actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin.
Segundo Acervo Imaginario: tiene por objeto proteger a los legitimarios de las donaciones
irrevocables excesivas hechas a terceros extraos. Se forma acumulando el exceso de lo
irrevocablemente donado a terceros extraos aritmticamente al primer acervo Imaginario o al
acervo Lquido
Terceros extraos: Quienes no son legitimarios ni asignatarios de cuarta de mejoras o tambin el
legitimario que recibe la cuarta de libre disposicin.
Accin de Inoficiosa Donacin: procede cuando, no obstante la formacin del Segundo acervo
Imaginario, el exceso de lo irrevocablemente donado por el causante a terceros extraos sea de tal
entidad que vulnere las legtimas y las mejoras. La accin permite a los legitimarios dirigirse en
contra de los donatarios para la restitucin de lo irrevocablemente donado, partiendo por el ms
reciente. As, se deja sin efecto la donacin y se obtiene la restitucin de lo donado hasta
concurrencia del perjuicio en las legtimas y las mejoras. Artculo 1187: Artculo 1187 inciso
primero: Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha
podido disponer a su arbitrio, sino porque menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de
mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado,
procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto
es, principiando por las ms recientes.
Capacidad y Dignidad para suceder
Requisitos de la SCM:
Subjetivos: dicen relacin con la persona del asignatario. Son: Que el asignatario sea capaz y
digno de suceder al causante y que quien sucede sea persona cierta y determinada.
Objetivos: dicen relacin con la asignacin misma, y consisten en que la asignacin deba estar
determinada.
Capacidad: Aptitud para suceder por causa de muerte. La incapacidad es la falta de aptitud.
Dignidad: Habilidad especial para suceder. La indignidad es la falta de mritos para suceder.
Regla general: Personas capaces y dignas. Tanto la incapacidad como la indignidad son de
Excepciones: Slo son incapaces o indignos para suceder aquellos a quienes la ley declara como
tales (de derecho estricto)
Capacidad Absoluta: Se aplica a toda persona.
Capacidad relativa: Se aplica a determinadas personas que se encuentran en determinadas
circunstancias.
Incapacidades Absolutas

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1.

Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la

sucesin, sea como persona natural o como persona jurdica.
2. En cuanto a la persona natural no es necesario la existencia legal. Basta con la natural, en
cuyo caso estamos ante los derechos eventuales del que est por nacer. Artculo 962 inciso
primero.
3. En cuanto a la persona jurdica tenemos el artculo 963 inciso primero. Son incapaces de
toda herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no
sean personas jurdicas.
Excepciones Aparentes:
1. Cuando se sucede por derecho de Transmisin es necesario existir al momento de abrirse
la sucesin del transmitente o transmisor. Esto no es una excepcin real porque el
transmitido adquiere la facultad de aceptar o repudiar en su calidad de heredero de aquel y
no del primer causante y por lo tanto es una excepcin aparente. 962 inc. 1 Para ser
capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se
suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar existir
al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
2. Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva es necesario existir al tiempo de
cumplirse la condicin. Aqu la excepcin es aparente porque la ley slo agrega otro
requisito. Artculo 962 inciso segundo. Si la herencia o legado se deja bajo condicin
suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin.
Excepciones Reales:
1. Las asignaciones hechas a personas que no existen pero que se espera que existan no se
invalidarn por esta causa si dichas personas existieran dentro de los 10 aos siguientes a
la apertura de la sucesin. Por ejemplo, el testador dice dejo mis bienes a Mara y a sus
hijos, los actualmente nacidos y los que estn por nacer. Artculo 962 inciso tercero. Con
todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se
espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes
de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. Valdrn con la misma
limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante,
aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador.
2. Son incapaces de suceder las cofradas, gremios o establecimientos que no sean personas
jurdicas, la excepcin es la del Art. 963 inciso segundo: Si la asignacin tuviere por
objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la
aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin. Esto indicia que la persona
jurdica puede constituirse por testamento.
Incapacidades Relativas
1. Artculo 964: Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que
antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el
crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un
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matrimonio que produzca efectos civiles. Este crimen consiste en adulterio e incesto y,
por haberse despenalizado el adulterio, este artculo slo opera para los casos de incesto.
2. Artculo 965: Incapacidad de suceder por testamento otorgado durante la ltima
enfermedad. No puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario,
el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o
habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o
cofrada de que sea miembro el eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad
hasta el tercer grado inclusive. Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia
parroquial del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o
sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento.
3. Artculo 1061: No vale disposicin alguna testamentaria en favor del notario que
autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de
dicho notario o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos,
cuados, empleados o asalariados del mismo. No vale tampoco disposicin alguna
testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes,
descendientes, hermanos o cuados. Esta es una incapacidad para suceder por el
testamento que autoriz el notario o en que los testigos hubieren actuado como testigos,
por lo tanto, podra suceder en sucesin testada en otros testamentos que no hubiera
autorizado.
Caractersticas de la Incapacidad
La incapacidad est establecida por razones de orden pblico. No estn establecidas en beneficio
del causante ni de la persona que est llamada a suceder a falta de incapacidad.
De esta circunstancia se desprenden sus caracteres.
1. La incapacidad no puede ser perdonada por el testador. De manera tal que el incapaz
seguir siendo incapaz diga lo que diga el testador. Art. 966. Ser nula (absolutamente) la
disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato
oneroso o por interposicin de persona.
2. La incapacidad existe de pleno derecho, sin que se requiera una sentencia que declare la
incapacidad.
3. Como el incapaz nada adquiere nada transmite. El incapaz no adquiere la herencia o
legado mientras no prescriban (10 aos) todas las acciones que se pueden ejercer en su
contra las personas que tienen inters en ello (artculo 967). Esta regla slo se puede
aplicar a la incapacidad relativa, ya que el incapaz puede adquirir por prescripcin
adquisitiva extraordinaria de diez aos y no puede alegarse que porque se le otorg la
posesin efectiva puede adquirir por prescripcin adquisitiva ordinaria de cinco aos,
porque el ttulo es injusto ya que adolece de un vicio de nulidad.
Decamos que las incapacidades son de orden publico por consiguiente no pueden ser perdonadas
por el testador, la capacidad opera de pleno derecho. La indignidad en cambio es la falta de
merito para suceder. La indignidad a diferencia la incapacidad son siempre relativas. Las
indignidades dice relacin con situaciones de ingratitud entre el causante y el indigno. A las
indignidades ms importantes se refiere el artculo 968:
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios (casos de injuria
atroz)
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1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido

en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de
cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o
destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le
impidi testar;
5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose
dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.En este caso la ley presume el
dolo (excepcin al articulo 1459)
Situaciones semejantes a las indignidades:
1) Art. 114: El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un
ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos
cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes. Si alguno de stos
muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes
que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto. Esta situacin puede ser perdonada en el
testamento (por eso se asemeja a las indignidades).
2) Art. 127: El viudo o viuda por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno
el inventario prevenido en el Art. 124 (inventario solemne de los bienes del hijo que est
administrando), perder el derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato al
hijo cuyos bienes ha administrado. Esta situacin tambin puede perdonarse por el testador. (El
viudo o viuda que tiene hijos bajo su patria potestad, tutela o curadura, que quiere volver a
casarse debe proceder a la faccin de inventario solemne de los bienes del hijo que esta
administrando).
3) Art. 994: El cnyuge divorciado temporal o perpetuamente no tendr parte alguna en la
herencia abintestato de su mujer o marido, si hubiere dado motivo al divorcio por su culpa. Esta
situacin puede ser perdonada en el testamento.
4) Art. 994 inc. 2do: Tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad o
maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin, salvo que mediare el
restablecimiento a que se refiere el Artculo 203 (perdn del hijo).
Caractersticas de las indignidades
Las indignidades estn establecidas en inters del causante. De ello se desprende que:
1. La indignidad puede ser perdonada por el testador en su testamento. Ms aun, la ley
presume el perdn, si se deja una asignacin al indigno con posterioridad a los hechos
constitutivos de la causal. Art. 973 Las causas de indignidad mencionadas en los
artculos precedentes no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias
posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el
difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus.

20

2. La indignidad, debe ser declarada judicialmente, a peticin de todo aquel que tenga
inters en excluir al asignatario indigno El juicio de indignidad se tramita conforme a
las reglas del juicio ordinario (La ley no seala un procedimiento especial).. Art.
974: La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a
instancia de cualquiera de los interesados en la exclusin del heredero o legatario
indigno.Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la
herencia o legado con sus accesiones y frutos.
Quien tiene inters en excluir al asignatario?:
a. Los herederos abintestato, que para entrar a suceder sean necesarios a falta del
indigno.
b. Los herederos de grado posterior que pasaran a suceder si se excluye al
indigno. Por ejemplo, si el indigno fuera heredero de tercer grado de un to,
quien tendra inters en excluir es el primo.
c. Y tambin tendran inters en excluir al indigno los acreedores de los dems
herederos. Porque si se excluye al indigno se incrementa su derecho de prenda
general.
d. Los herederos conjunto con derecho a acrecimiento.
e. El sustituto del indigno.
3. La indignidad se transmite a los herederos, pero con el vicio de indignidad. 977. A
los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero
con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para
completar los cinco aos.
4. La indignidad se purga por 5 aos de la posesin de la herencia o legado. Es lo que
dice el Art. 975. La indignidad se purga en cinco aos de posesin de la herencia o
legado. (Tratndose del legatario slo procede la posesin material, porque el
legatario no puede pedir la posesin efectiva).
5. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe (Art. 976) La buena fe
consiste en ignorar la causal de indignidad (acepcin subjetiva). Como la buena fe se
presume, aquel que tenga inters debe acreditar la mala fe, es decir, acreditar que el
tercero conoca la causal de indignidad.
6. Por ltimo la incapacidad o indignidad priva al legitimario del derecho de alimento
salvo el caso de injuria atroz. Las causales que constituyen injuria atroz son las que
seala el artculo 968.
Paralelo entre la incapacidad y la indignidad.
Incapacidad
esta establecida por razones de orden publico
El causante no puede perdonar la incapacidad
La incapacidad opera de pleno derecho
El incapaz no adquiere herencia o legado

Indignidad
la indignidad mira al inters personal del
causante
El causante puede perdonar la indignidad.
la indignidad debe ser declarada judicialmente
por todo el que tenga inters en excluir al
asignatario indigno.
El indigno adquiere la herencia o legado y solo
21

es obligado a restituir por resolucin judicial.

El incapaz no adquiere la herencia o legado El indigno adquiere por prescripcin
mientras no prescriban todas las acciones que adquisitiva de 5 aos, porque la indignidad se
contra l puedan intentarse por los que tengan purga por 5 aos de posesin.
inters en ello, por consiguiente adquiere por
prescripcin adquisitiva extraordinaria de 10
aos.
El incapaz nada adquiere, luego nada El indigno transmite la herencia o legado pero
transmite.
con el vicio de indignidad.
La incapacidad pasa contra terceros de buena y La indignidad no pasa contra terceros de buena
mala fe.
fe
Las incapacidades pueden ser absolutas o Las indignidades son siempre relativas, dicen
relativas.
relacin con situaciones de ingratitud del
indigno con el causante.

Sucesin abintestato
Principios que informan la sucesin intestada a la luz del nuevo rgimen sucesorio introducido
por la ley 19585: Se aplican cuando el causante no ha hecho en vida uso de su facultad para hacer
un testamento. La sucesin de personas inhbiles para testar tambin se rigen por la sucesin
intestada.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.

De Aplicacin Subsidiaria
Igualdad
Unidad del Patrimonio
Exclusin y Preferencia
Relacin Conyugal o Consangunea
Reciprocidad
Calidad de la filiacin
Armonizacin con las asignaciones forzosas.
Prevaleca de la Doble Conjuncin
Clausura

1. Aplicacin Subsidiaria: Art. 980. Las reglas de la sucesin intestada se aplican cuando la
persona no ha ejercido en vida la facultad de disponer de sus bienes por testamento, o no es hbil
para testar (El impber; El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia; El que
actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa; Todo el que de palabra o por
escrito no pudiere expresar su voluntad claramente segn el articulo 1005)
Las personas hbiles para testar se rigen por normas de sucesin intestada cuando:
a. El causante no otorga testamento

22

b. El causante ha otorgado testamento y ha dispuesto de todos sus bienes, pero no

lo ha hecho conforme a derecho. Por tanto el testamento adolece de un vicio de
nulidad.
c. El causante otorga testamento conforme a derecho pero no contiene clusulas
de disposicin de bienes. (Contiene solamente declaraciones, por ejemplo
designa a un albacea fiduciario). Esto demuestra que la disposicin de bienes
es importante, pero no es de la esencia del testamento.
d. El causante ha otorgado testamento y ha dispuesto sus bienes pero no de la
universalidad de la herencia. En la parte de que no dispuso se aplican normas
de sucesin intestada.
e. El causante ha otorgado testamento conforme a derecho pero sus disposiciones
no producen efecto (por ejemplo cuando el asignatario testamentario es
incapaz o se ha declarado su indignidad, o el asignatario testamentario ha
repudiado la herencia).
2. Igualdad: En cuya virtud la ley no atiende ni al sexo ni a la primogenitura para otorgar la
sucesin intestada. En consecuencia son igualmente llamados a suceder adultos y nios. El
principio de igualdad se acoge en plenitud. En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la
primogenitura.
3. Unidad de patrimonio: Ley no considera el origen de los bienes para reglar sucesin intestada
o gravarla con restituciones o reservas. Es indiferente si el bien es a titulo gratuito u oneroso.
Excepcin: (art. 1337 n 10) el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria
se entere con preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble
en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario
que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. Si el valor total de
dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que no
le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso,
segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
4. Exclusin y Preferencia: Toda la sucesin esta constituida sobre la base de la exclusin y
preferencia, as los descendientes excluyen a los ascendientes y estos a los hermanos, quienes
excluyen a otros colaterales. Y los colaterales por consanguinidad hasta sexto grado excluyen al
fisco.
5. De la Relacin Conyugal o de la Relacin Consangunea: Son las nicas relaciones que la ley
considera para hacer el llamamiento abintestato. El adoptado ya no es excepcin que por una
ficcin legal es hijo de adoptante.
6. Reciprocidad: Los herederos abintestato son recprocamente herederos entre s, por ejemplo el
padre sucede al hijo y el hijo al padre.
Excepcin: no son herederos abintestato el padre o la madre cuando su filiacin haya sido
determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre (Art. 994), a menos que opere el
perdn del hijo (art. 203 inc 2): Sin embargo, se restituirn al padre o madre todos los
derechos de los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por
escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos. El restablecimiento por
escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen de la inscripcin de
23

nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir
efectos desde la muerte del causante
7. Calidad de la filiacin: En virtud de la igualdad todos los hijos, sin importar el origen de su
filiacin, tienen los mismos derechos hereditarios (incluso el derecho a representar a los padres
en sucesin de abuelos y tos) (Ley 19585). Fue debatido en el Parlamento, pues hubo algunos
parlamentarios que se manifestaron por la igualdad de los hijos, pero no en materia sucesoria,
porque el patrimonio es un esfuerzo de familia del que no particip el hijo natural. Antes la ley
privilegiaba la situacin hereditaria de los hijos legtimos y aunque tambin concurran con los
hijos naturales, la porcin del hijo natural era la mitad de la porcin del hijo legtimo. Incluso, los
hijos naturales en conjunto no podan tener ms de un cuarto de la herencia o ms de un cuarto de
la mitad legitimaria.
8. Armonizacin con las asignaciones forzosas: Existe perfecta armona entre las reglas de la
sucesin intestada con las de asignaciones forzosas. Estas ltimas las hace la Ley y el testador
est obligado a respetarlas
9. Principio de Prevalencia de la Doble Conjuncin: En el tercer orden de sucesin la porcin
hermano carnal equivale al doble del hermano paterno o materno. En el cuarto orden de sucesin
los colaterales de doble conjuncin, lleva el doble del colateral de simple conjuncin. (No
obstante que la reforma buscaba igualdad, sigue prevaleciendo la doble conjuncin).
10. Principio de clausura: En virtud del principio de clausura a falta de todos lo herederos
abintestato va a suceder el fisco. Es necesario que el patrimonio que ha quedado vacante por la
muerte del titular tenga uno. De esta manera se resuelve un problema que el derecho no poda
dejar pendiente.
Herederos abintestato
983: Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el
cnyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.".Los derechos
hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva.
Como se puede suceder abintestato?
Art. 984: Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin.
1. Personalmente: La sucesin es directa, el heredero sucede directamente al causante.
2. Por derecho de representacin: La sucesin es indirecta, al igual que cuando se sucede por
derecho de transmisin. Es indirecta porque representante no sucede en virtud de un derecho
propio sino que pasa a ocupar el lugar que corresponda al verdadero heredero.
El nieto (cuyo padre ha muerto) pasa a ocupar el lugar, el grado de parentesco, y los derechos
hereditarios que corresponden a su padre que es incapaz de suceder (por no existir). Art. 984 en
su inc 2: La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar
y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o

24

madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder. Se puede representar a un padre o madre
que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin.
Justificacin de la representacin
La representacin es una ficcin, que:
a. Tiende a evitar las injusticias que se produciran si ella no existiera.
b. Busca establecer la plena igualdad entre los herederos abintestato.
c. Opera nica y exclusivamente en la sucesin intestada. Ello porque:
i.

El articulo 984 en su inc 1 nos dice Se sucede abintestato, ya por derecho

personal, ya por derecho de representacin y

ii.

La representacin esta tratada por el cdigo al tratar de la sucesin intestada,

en el titulo segundo del libro tercero.

iii.

En la sucesin testada solo se sucede en forma directa personalmente e

indirectamente mediante el derecho de transmisin. Hay dos excepciones bajo
las cules se establece que la representacin se aplica a la sucesin testada,
pero son excepciones aparentes. Estas son:

1. Art. 1064: Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los
consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar
el derecho de representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del
testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo
tiempo los del grado inmediato. Es una excepcin aparente porque si se aplica el derecho de
representacin es en virtud de que se aplican las reglas de la sucesin intestada dada la
indeterminacin del testamento.
2.- Art. 1183: Los legitimarios (que concurren en la mitad legitimaria) concurren y son
excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada. Es una excepcin
aparente porque si se aplica el derecho de representacin es en virtud de que se aplican las reglas
de la sucesin intestada dada. An cuando haya testamento los legitimarios que concurren en la
mitad legitimaria son excluidos y representados segn las reglas de la sucesin intestada.
Intervinientes en el Derecho de Representacin
1. Causante: De quien cuya sucesin se trata.
2. Representado: Quien no puede o no quiere suceder.
3. Representante. Quien pasa a ocupar el lugar, el grado de parentesco y los Derechos
hereditarios del representado.
Requisitos para que opere la representacin:
1. Que se trate de una sucesin intestada.
2. Que falte el representado: El representado falta cuando no puede o no quiere suceder.

25

a. No puede cuando: es incapaz, cuando es indigno, cuando siendo legitimario ha

sido desheredado, porque el desheredamiento es el acto testamentario por el cual
se priva a un legitimario de todo o parte de su legtima.
b. No quiere cuando: Cuando lisa y llanamente renuncia.
3. La representacin opera solamente en la lnea descendente: la representacin no opera en
la lnea ascendente, ya que en ella los ascendientes de grado ms prximo excluyen a los
otros. En la lnea descendente la representacin no tiene limitacin.
4. La representacin no opera en todos los rdenes de sucesin. La representacin opera
solamente en la descendencia del difunto y en la descendencia de los hermanos del
difunto. Articulo 986: Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del
difunto y en la descendencia de sus hermanos. Fuera de estas descendencias no hay lugar
a la representacin.". No opera en colaterales que no tienen la calidad de hermanos.
Efectos de la representacin: El Derecho del representante para suceder al causante emana
directamente de la ley y no se deriva del representado.
1.

Por consiguiente el representante debe ser capaz y digno de suceder al

suceder al causante. (A diferencia de lo que ocurre con el Derecho de transmisin en que
el transmitido adquiere en calidad de heredero del transmisor).
2.
Cuando el representante sucede al causante porque el representado no
puede suceder porque es indigno adquiere la sucesin sin el vicio de indignidad, porque
su derecho a suceder al causante emana directamente de la ley.
3.
En virtud de la representacin el representante pasa a ocupar el lugar, el
grado de parentesco y los derechos hereditarios que correspondan a su padre o madre si
este o esta no pudiere o no quisiere suceder.
4.
El representante paga impuesto a la herencia que le corresponda pagar al
representado. Tambin tiene importancia desde punto de vista tributario porque el
impuesto a la herencia es progresivo, y es progresivo desde un doble punto de vista.
a. Aumenta a medida que aumenta el monto de la asignacin.
b. Aumenta a medida que se aleja el grado de parentesco.
5. Cuando se sucede personalmente se sucede por cabeza. O sea los herederos toman entre y
por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca
otra divisin diferente. Lo dice 985 inc 1 Los que suceden por representacin heredan
en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que
representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que
hubiera cabido al padre o madre representado.Art. 985 inc 2: Los que no suceden por
representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la
porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin
diferente.
rdenes de sucesin
Definicin: Los rdenes de sucesin son el conjunto de herederos generalmente parientes que
excluyen a otros y a su vez son excluidos por otros.

26

Primer orden de sucesin: Hijos (personalmente o representados por su descendencia). L os

hijos los que fijan el orden de sucesin, y fijan su aplicacin, de manera que a falta de hijos
pasamos al segundo orden de sucesin. El cnyuge tambin puede concurrir en caso de aplicarse
el primer orden de sucesin, pero no fija la aplicacin del orden.
Si concurre un solo hijo, la legtima del cnyuge ser igual a lo que por legtima rigorosa o
efectiva corresponde a un hijo que concurre (1:1). Si el cnyuge concurre con mas de 1 hijo, le
corresponde el doble de lo que por legitima rigorosa o efectiva correspondera a cada hijo (1:1:2).
Art. 988: Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge
sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos .El cnyuge sobreviviente recibir
una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o
efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la
legtima rigorosa o efectiva de ese hijo.
Porcin mnima garantizada del cnyuge. (sta se aplica cuando el cnyuge concurre con 7 o
ms hijos: queda un cuarto para el cnyuge y el resto se divide en partes iguales entre los hijos)
Art. 988 inc. 2do: Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la
cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales. La aludida cuarta parte se
calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996
La porcin mnima del cnyuge no puede ser inferior a:
a. La cuarta parte de la herencia si es totalmente intestada;
b. La cuarta parte de la mitad legitimaria si el causante dispuso en su testamento de
la cuarta de mejoras y de la cuarta de libre disposicin.
c. La cuarta parte de la porcin en que se sucede abintestato en caso que el causante
haya dispuesto por testamento nicamente de la cuarta de mejoras o nicamente
de la cuarta de libre disposicin.
Definiciones:
Legtima rigorosa: Es la parte de la mitad legitimaria que corresponde a cada legitimario..
Legtima efectiva: La legtima efectiva es la mitad legitimaria incrementada por la cuarta de
mejoras y/o la cuarta de libre disposicin de las que el causante no dispuso. As, si el causante no
dispuso de todo o parte de la cuarta de mejoras o de la cuarta de libre disposicin o sus
disposiciones no tienen efecto por incapacidad, indignidad, exerbacin o repudiacin, la parte de
cuarta de mejoras y/o la parte de libre disposicin acrece a la mitad legitimaria y transforma la
legtima rigorosa en legtima efectiva.
Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de que el testador
ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha
hecho, ha quedado sin efecto la disposicin. Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman
legtimas efectivas.
2 Orden de Sucesin; De los cnyuges y de los ascendientes (Se aplica a falta de hijos)
Es el cnyuge sobreviviente y los ascendientes de grado mas prximo son los que determinan la
aplicacin y dan el nombre a este orden de sucesin. Habiendo cnyuge y ascendientes la
27

herencia se divide en tres partes: 2/3 para el cnyuge y 1/3 para los ascendientes. Si falta el
cnyuge se llevan toda la herencia los ascendientes, y si faltan ascendientes se lleva toda la
herencia el cnyuge. Art. 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge
sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo. En este caso, la herencia se dividir en
tres partes, dos para el cnyuge y una para los ascendientes. A falta de stos, llevar todos los
bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge, los ascendientes Habiendo un solo ascendiente en el
grado ms prximo, suceder este en todos los bienes, o en toda la porcin hereditaria de los
ascendientes. Cabe decir que no son herederos abintestato los padres cuando la paternidad o
maternidad se ha establecido judicialmente en oposicin del padre o la madre, a menos que medie
el perdn del hijo
3 Orden de Sucesin; el de los Hermanos (personalmente o representados por su
descendencia).
Los hermanos dan el nombre y fijan la aplicacin de este orden de sucesin. La porcin del
hermano carnal equivale al doble de la porcin del hermano paterno o materno, esto importa un
rechazo a la familia ensamblada.
En este orden de sucesin suceden los sobrinos; si sus padres viven, los sobrinos no tienen
derechos hereditarios, y si sus padres mueren suceden los sobrinos por derecho de representacin
en el tercer orden de sucesin.
4 Orden de Sucesin; el de los Colaterales por consanguinidad hasta 6to grado
Los parientes colaterales por consanguinidad de grado ms prximo son los que determinan y dan
el nombre a este orden de sucesin. El colateral de grado ms prximo excluye a los otros. La
porcin de los colaterales de doble conjuncin (primos hermanos que lo sean por parte de padre y
madre) es el doble de la porcin que corresponde al colateral de simple conjuncin.
5 Orden de sucesin: A falta de colaterales por consanguinidad de sexto grado pasa a
suceder el fisco.
Caso de filiacin indeterminada: Si el causante es un hijo de filiacin indeterminada, o sea de
padres desconocidos no vamos a poder aplicar todos los rdenes de sucesin, porque tratndose
de estos hijos ellos carecen de ascendientes y de colaterales. Por consiguiente acudiremos al
primer orden de sucesin sucediendo los hijos personalmente o representados por su
descendencia y el cnyuge sobreviviente, a falta de hijos personalmente o representados va a
suceder en el segundo orden de sucesin el cnyuge porque no tiene descendientes, y a falta de
cnyuge le va a suceder en el 5 orden de sucesin el fisco.
El problema de los derechos hereditarios del adoptado
L. 7.613 de 1942: Estableca un sistema de adopcin contractual o clsica, en que el adoptado no
constitua el estado civil de hijo del adoptante y continuaba siendo parte de su familia de origen.
El adoptado bajo dicha ley suceda como hijo natural. Habindose abolido la categora de hijos
naturales habra que concluir que el adoptado concurre en el primer orden de sucesin como hijo,
o sea mejora su situacin hereditaria, pero no es legitimario (el adoptante no est obligado a
dejarle nada al adoptado), y si bien concurre en el primer orden de sucesin no fija la aplicacin
de este orden.
28

En caso de no haber hijos, el adoptado concurre en el segundo orden de sucesin de acuerdo al

Art. 8 de la L. 7613. Cuando concurren adoptado, cnyuge y ascendiente la herencia se divide en
6 partes: 3/6 para los ascendientes, 2/6 para el cnyuge y 1/6 para el adoptado. Si slo hay
cnyuge y adoptado o si slo hay ascendientes y adoptado se divide la herencia por mitades. A
falta de cnyuge y ascendientes el adoptado lleva toda la herencia.
L. 18.703: Estableca un sistema dual de adopcin: la adopcin plena, que confiere al adoptado la
calidad de hijo legtimo y la adopcin simple (careca de derechos hereditarios y no constituye
estado civil) que en realidad era una medida tutelar en que esperaba hasta que el adoptado llegaba
a mayor edad.
L. 19.620 de 5 de Agosto de 1999 que entra en vigencia el 27 de Octubre (conjuntamente con la
ley de filiacin) sobre adopcin de menores: Establece un sistema de adopcin nica que confiere
al adoptado la calidad de hijo de los adoptantes y que deroga las leyes 7.613 y 18703. Sin
embargo, el Art. 45 de esta ley establece que los que tengan la calidad de adoptantes y adoptados
segn la L. 7.613 y segn la L. 18.703 continan rigindose a los efectos de la adopcin por sus
respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. No obstante ello, se permite al adoptado
segn la L.7613 y al adoptado segn la L. 18.703 acogerse a las disposiciones de la L. 19.620
estipulando un pacto entre adoptado y adoptante para pasar a ser hijo del adoptante en los
siguientes trminos:
1.

Es un pacto solemne que debe ser otorgado por escritura pblica suscrita por el adoptante y
el adoptado de cualquier edad. Si es menor de edad debe nombrrsele curador especial. En
la escritura pblica deben consentir tambin los hijos del adoptante y, si algn hijo hubiere
fallecido, sus descendientes, personalmente o representado por su representante legal. Las
personas separadas judicialmente requieren el consentimiento de su cnyuge. El pacto debe
someterse a la aprobacin judicial y el juez conceder la aprobacin cuando se hayan
realizado todas las diligencias necesarias para acreditar las ventajas para el adoptado Entre
las diligencias que debe decretar el tribunal est
i. Tratndose de la adopcin clsica el juez debe or a los ascendientes del adoptante y
a los ascendientes y descendientes del adoptado.
ii. Tratndose de la adopcin simple debe or a los padres del adoptado.

2.

La sentencia que aprueba el pacto debe ordenar que se practique una nueva inscripcin de
nacimiento (cancelndose la anterior) en que el adoptado aparezca como hijo del adoptante.

Situaciones posibles:
1. El adoptado si lo ha sido segn la L. 19620 tiene el estado civil de hijo, es legitimario,
concurre en el primer orden de sucesin fijando el orden.
2. El adoptado segn las reglas de la adopcin simple de la L. 18703 que no haya
celebrado el pacto con el adoptante carece de derechos hereditarios.
3. El adoptado segn las disposiciones de la L. 7613 que no celebr con el adoptante el
pacto a que hemos hecho referencia tiene derechos hereditarios, pero no es

29

legitimario, de modo que el causante no est obligado a dejar nada al adoptado, y el

adoptante por esta ley no es heredero del adoptado.
Sucesin Parte testada Parte intestada
Es regulada por el Cdigo Civil en el Art. 996 en relacin con el Art. 1191, y opera cuando el
testador en su testamento dispone solamente de parte de sus bienes. Art. 996. Cuando en un
mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirn las disposiciones
testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas
generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcin
que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la
porcin testamentaria, si excediere a la otra.Prevalecer sobre todo ello, la voluntad expresa del
testador, en lo que de derecho corresponda.En todo caso, la regla del inciso primero se aplicar
una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la
herencia. Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de bienes de que el
testador ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si
lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin. Aumentadas as las legtimas rigorosas se
llaman legtimas efectivas. Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean,
sobre lo preceptuado en este artculo prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este
Libro.
Consecuencias:
1. Si la sucesin es parte testada y parte intestada deberemos cumplir las disposiciones
testamentarias y en la parte que no se haya dispuesto llamamos a los herederos abintestato.
2. Al asignar por testamento a sus herederos abintestato, deberemos imputar lo que
corresponde por testamento a la porcin abintestato.
3. Si la porcin testamentaria es superior a lo que le corresponde abintestato lleva la porcin
testamentaria, sin perjuicio de la voluntad del testador claramente manifestada de dejarle
tambin lo que le corresponde abintestato.
Asignaciones Forzosas Titulo V Libro I
Las asignaciones forzosas son aquellas que el testador es obligado a hacer y si no las hace la ley
las suple an en perjuicio (silencio) de sus disposiciones testamentarias expresas, de tal manera
que son obligatorias para el testador y si el testador no las hace, Art. 1167: Asignaciones
forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun
con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Asignaciones forzosas son: 1. Los
alimentos que se deben por ley a ciertas personas; 2. Las legtimas; 3. La cuarta de mejoras en
la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge.
Medios de Proteccin de las asignaciones forzosas
Estos medios de defensa pueden ser directos (reforma del testamento y acervos imaginarios) o
indirectos.

30

Medio Directo Accin de reforma del testamento

Es la accin que tienen los legitimarios para obtener que se modifique el testamento en cuanto
vulnera las legitimas o mejoras. Mediante su ejercicio no se pretende invalidar el testamento,
solamente se pretende reformarlo en aquella parte que vulnera las legtimas o las mejoras.
Medios indirectos
a) Insinuacin de las donaciones: Toda donacin irrevocable, es decir, toda donacin por acto
entre vivos cuando excede de dos centavos, debe ser insinuada (autorizada) por el juez
b) En tercer trmino la legitima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen
alguno, salvo un caso muy calificado de excepcin Art. 1192.
c) El causante segn el Art. 1197 puede sealar los bienes con cargo a los cuales se van a pagar
las legitimas pero no puede delegar esta facultad ni puede tasarlos. Esta regla tiene por objeto
evitar que el testador burle las legitimas porque ser cuestin de tasar muy alto los bienes,
cumpliendo las legitimas con menos bienes, o tasarlos muy bajo, perjudicando a los otros
legitimarios.
d) La cuarta de mejoras es susceptible de gravamen.
e) La propia interdiccin del prodigo disipador es un modo de proteger las asignaciones forzosas,
estos son pues los modos indirectos y directos a travs de los cuales la ley protege las
asignaciones forzosas.
1. Primera asignacin forzosa: Los alimentos que se deben por ley
Los alimentos segn se deben o no por ley se clasifican en voluntarios o forzosos.
a) Alimentos Forzosos; los alimentos que se deben por ley son pensiones alimenticias forzosas,
constituyen una baja general de herencia y se deducirn del acervo ilquido, despus de
deducidas las bajas generales de herencia del los n 1 y 2 del Art. 959. No constituyen baja
general de herencia cuando el causante ha impuesto esta obligacin a uno o mas participes de la
sucesin, en cuyo caso constituye una carga testamentaria. En este ltimo caso constituyen
legado y se pagan con cargo a la cuarta de libre disposicin (las cargas testamentarias constituyen
legado). Art. 1168: Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan la
masa hereditaria; menos cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms
partcipes de la sucesin.
b) Alimentos Voluntarios; Son aquellos que se dan por libre y espontnea voluntad. Ellos
constituyen un legado y se pagan con cargo a la parte de sus bienes de que el testador ha podido
disponer libremente. Art. 1134: Si se legaren alimentos voluntarios sin determinar su forma y
cuanta, se debern en la forma y cuanta en que el testador acostumbraba suministrarlos a la
misma persona; y a falta de esta determinacin, se regularn tomando en consideracin la
necesidad del legatario, sus relaciones con el testador, y las fuerzas del patrimonio en la parte de
que el testador ha podido disponer libremente.

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Cundo los alimentos que se deben por ley constituyen asignacin forzosa?
1 situacin: El causante en vida fue demandado y condenado a pagar alimentos a quien estaba
obligado a darlos por ley. En este caso los alimentos establecidos por ley constituyen una
asignacin forzosa. La forma practica de hacer la deduccin en la particin es sacando de la
masa un capital con cuyas rentas se sirven las pensiones alimenticias a travs del tiempo y,
cuando termina la obligacin de pagar alimentos (que se extingue por el paso del tiempo) el
capital se divide entre los herederos.
2 situacin: El causante en vida fue demandado a pagar alimentos a quien estaba obligado a
darlos por ley, pero muere antes que se dicte sentencia y la sentencia condena al pago de
alimentos. Una vez dictada la sentencia estamos en presencia de alimentos que se deben por ley,
por ser una sentencia declarativa.
3 situacin: El causante no fue demandado ni condenado a pagar alimentos a quienes estaba
obligado a darlos por ley, pero pagaba voluntariamente alimentos a quienes estaba obligado por
ley. Aqu tambin los alimentos que se deben por ley constituyen una asignacin forzosa y, por
tanto, constituyen tambin una baja general de la herencia.
4 situacin: El causante no fue demandado ni condenado ni pagaba voluntariamente alimentos a
quien estaba obligado a darlos por ley. La jurisprudencia ha resuelto con razn que no estamos
en presencia de alimentos que se deben por ley que constituyen una asignacin forzosa, porque
ello significara dejar en incertidumbre a los herederos, quienes estaran obligados a practicar una
baja general de herencia que no saben a cuanto asciende ni hasta cuando dura.
El Art. 1170 contempla una situacin que favorece enormemente a los asignatarios de alimentos.
Art. 1170. Los asignatarios de alimentos no estarn obligados a devolucin alguna en razn de
las deudas (hereditarias) o cargas (testamentarias) que gravaren el patrimonio del difunto; pero
podrn rebajarse los alimentos (pensiones) futuros que parezcan desproporcionados a las
fuerzas del patrimonio efectivo.
2.-Segunda asignacin forzosa: Las legtimas (asignacin forzosa por antonomasia)
Art. 1181 Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas
personas llamadas legitimarios .Los legitimarios son por consiguiente herederos. No era
necesario haber aclarado que los legitimarios eran herederos, porque al emplear la expresin
cuota se est significando una asignacin a ttulo universal.
Legitimarios:
1. Los hijos personalmente o representados por su descendencia (es incorrecto decir que son
legitimarios los descendientes) Habiendo hijos, nietos, bisnietos, los nicos legitimarios son los
hijos.
2.-Los ascendientes: Pero no son legitimarios los ascendientes cuando la paternidad que
constituye el parentesco o de la que deriva el parentesco ha sido establecida judicialmente contra
32

la oposicin del respectivo padre o madre salvo que medie el perdn del hijo. Debe entenderse
solo a los ascendientes de la lnea del padre o madre contra cuya oposicin se determina la
paternidad o maternidad. Se critica esta disposicin porque no se ve porque se priva a los
ascendientes de la calidad de legitimarios cuando la paternidad o maternidad se estableci contra
la voluntad del padre o madre porque el abuelo puede haber querido el reconocimiento, y todava
ms, puede haber vnculos de afecto entre el abuelo y el nieto
3.-El cnyuge sobreviviente. Tiene la calidad de legitimario en virtud de que la Ley 19.585 de 27
de octubre de 1997 que derog la porcin conyugal, confiri al cnyuge sobreviviente la calidad
de legitimario. No es legitimario el cnyuge que por su culpa haya dado causal para la
separacin judicial.
Los legitimarios de acuerdo al Art. 1183 concurren en la mitad legitimaria. Ellos son excluidos y
representados segn las reglas de la sucesin intestada. Suceden por cabeza si suceden
personalmente y suceden por estirpe si suceden por derecho de representacin. 1184: La mitad
de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que en
seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn
las reglas de la sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legtima
rigorosa. As entonces, la legitima rigorosa es aquella parte de la legitimaria que corresponde
a los legitimarios.
Clculo de la mitad legitimaria
La parte de la herencia que se les asigna a los legitimarios se llama legitimaria y se calcula:
1. Transformando el acervo ilquido en acervo liquido para lo cual tenemos que deducir las
bajas generales de herencia.
2. Determinado el acervo liquido tenemos que ver si proceden o no las acumulaciones que
constituyen los acervos imaginarios.
a. Si no procede la formacin de los acervos imaginarios la legitimaria ser la del
acervo lquido.
b. Si procede la formacin de los acervos imaginarios la legitimaria ser la del
acervo lquido ms las acumulaciones que constituyen los acervos imaginarios.
La otra mitad de la herencia
Error de tcnica legislativa: El Art. 1184 inc.2 seala que: No habiendo descendientes con
derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de
bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. Este inciso no est bien, porque
sostiene que no habiendo legitimarios se limita la facultad del difunto a la de sus bienes,
siendo que si no existen legitimarios no se forma mitad legitimaria y el causante puede disponer
libremente de todo.
Art. 1184 inc. 3: Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes,
previas las referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea
la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el
difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes,

33

sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio. En consecuencia

habiendo legitimarios la libertad de testar queda reducida a la cuarta parte de los bienes del
causante. Habiendo abuelos, padres, hijos, cnyuge y nietos, son legitimarios cnyuge e hijos,
luego los padres.
Clasificacin de las legtimas:
Las legtimas pueden ser de dos clases:
a. Legtima Rigorosa.
b. Legtima Efectiva.
a. Legtima rigorosa
Definicin: Es la parte de la mitad legitimaria que corresponde a cada legitimario.
Caractersticas:
1. La legtima rigorosa es una asignacin forzosa.
2. De acuerdo al artculo 1192 la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, modo, plazo
o gravamen alguno, salvo un caso muy calificado de excepcin.
3. De acuerdo al artculo 1197 el causante puede designar los bienes con cargo a los cuales se
van a pagar las legtimas, pero no puede delegar esta facultad, ni puede tasarlos. (Artculo
1197 en relacin con el artculo 1318). Art. 1197. El que deba una legtima podr en todo
caso sealar las especies en que haya de hacerse su pago; pero no podr delegar esta
facultad a persona alguna, ni tasar los valores de dichas especies.
4. Las legtimas gozan de preferencia para el pago. Las legtimas se pagan antes que cualquier
otra asignacin, incluso antes de la cuarta de mejoras.
Anlisis de las caractersticas:
1. La legtima rigorosa constituye una asignacin forzosa de acuerdo al artculo 1167 n 2 y es la
asignacin forzosa por antonomasia.
Los alimentos que se deben por ley constituyen una baja general de la herencia y se pagan antes
de determinar la herencia (dada por el acervo lquido ms las acumulaciones que constituyen los
acervos imaginarios). Por consiguiente, los alimentos que se deben por ley en realidad no
constituyen una asignacin testamentaria y, por tanto, no constituyen una asignacin forzosa.
En cuanto a la cuarta de mejoras, ella es una asignacin hbrida: parte voluntaria, parte forzosa.
Ello porque sta se realiza libremente por testamento, siempre que se trate de personas que la ley
seala como asignatarios de cuarta de mejoras, pudiendo el causante hacer entre esas personas la
distribucin que quiera (ascendientes, descendientes, cnyuge, sean o no legitimarios). En
cambio, los legitimarios estn en perfecta igualdad frente a su legtima.
Es por eso que la legtima es la asignacin forzosa por antonomasia.
2. La legtima rigorosa, de acuerdo al artculo 1192, no es susceptible de condicin, plazo,
modo o gravamen alguno. Se plantea el problema de saber si tiene valor la legtima que se deja a

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una mujer casada en sociedad conyugal, con la condicin de que no la administre el marido o, la
legtima que se deja a un hijo sujeto a patria potestad con la condicin de que esos bienes no los
administre el padre. Estas condiciones estn establecidas en beneficio de la mujer y del hijo,
respectivamente, pero no tienen cabida.
Excepcin: La nica condicin que admite la legtima rigorosa est contemplada en el artculo 48
n 7 de la Ley general de Bancos. Se permite que la legtima que se deje a un incapaz se sujete a
la condicin de que la administre un banco mientras dure la incapacidad del legitimario incapaz.
El banco la va a administrar a travs del Departamento de comisiones de confianza.
3. El causante puede designar los bienes con que se pagar la legtima, pero no puede delegar esa
facultad ni puede tasarlos. Tal como vimos anteriormente, si esta regla no existiera sera muy
fcil burlar las legtimas (Art. 1197: El que deba una legtima podr en todo caso sealar las
especies en que haya de hacerse su pago; pero no podr delegar esta facultad a persona alguna,
ni tasar los valores de dichas especies).
El artculo 1197 nos va a plantear un problema en su debida relacin con el artculo 1318 inc. 2,
ubicado al tratar de la particin. Artculo 1318: Si el difunto ha hecho la particin por acto entre
vivos o por testamento, se pasar por ella en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno. En
especial, la particin se considerar contraria a derecho ajeno si no ha respetado el derecho que
el Artculo 1337, regla 10, otorga al cnyuge sobreviviente (adjudicacin preferente del cnyuge
sobreviviente). Como el causante para hacer la particin necesita tasar los bienes, para formar las
hijuelas que se adjudicarn a cada heredero. Luego, se dice que habiendo legitimarios el causante
no puede hacer la particin. Ello, segn un sector de la doctrina, sera una contradiccin entre el
artculo 1197 y el artculo 1318. En nuestro concepto, tal contradiccin no existe. El causante
puede hacer la particin an cuando existan legitimarios y puede tasar los bienes, pero esa
particin es inoponible a los legitimarios en cuanto vulnere sus derechos (en cuanto no fuere
contraria a derecho ajeno). Adems, si el causante se limita a sealar los bienes con los cuales se
pagarn las legtimas, no podr tasarlos. Pero s puede hacerlo cuando se realiza la participacin,
siendo ello inoponible a los legitimarios.
4. Las legtimas rigorosas se pagan antes que cualquier otra asignacin, incluso antes que la
cuarta de mejoras.
b. Legtima efectiva
Es la legtima rigorosa incrementada por el todo o parte de la cuarta de mejoras y/o el todo o
parte de la cuarta de libre disposicin de que el causante no dispuso o habiendo dispuesto no
tuvieron efecto sus disposiciones por incapacidad, indignidad, exheredacin o repudiacin del
legitimario. Art. 1191: Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de que
el testador ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o
si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin. Aumentadas as las legtimas rigorosas se
llaman legtimas efectivas. Prevalecen las reglas de la sucesin intestada.
3. Tercera asignacin forzosa: La cuarta de mejoras

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Definicin: Es la cuarta parte del acervo lquido, si no procede la formacin de los acervos
imaginarios, o la cuarta parte del acervo lquido ms las acumulaciones que constituyen los
acervos imaginarios.
Historia: Don Andrs Bello inspirndose en el Derecho anglosajn era partidario de la libertad de
testar, no en vano Bello vivi en Inglaterra. Por eso no contempl la institucin de las mejoras,
cuyo origen arranca del tercio de mejoras del Derecho espaol, en los primeros proyectos de
Cdigo Civil. De hecho, en el proyecto de 1841 Bello expresa se ha suprimido en este proyecto
la mejora del tercio, invencin peculiar de los godos. La comisin revisora introdujo la
institucin de las mejoras, con una rebaja de un tercio a un cuarto que aparece por primera vez en
el proyecto indito.
Caractersticas:
1. Es una asignacin hbrida, porque toda asignacin con cargo a la cuarta de mejoras requiere,
por una parte, de una manifestacin de voluntad expresa del testador y, de otra parte, que el
causante la distribuya como quiera entre las personas que la ley seala. Esas personas son: los
descendientes, sean o no legitimarios; los ascendientes y el cnyuge. Por tanto puede dejarla
solamente al cnyuge, teniendo hijos, slo a los nietos, teniendo hijo, slo a su abuelo, teniendo
padres, etc.
2. La cuarta de mejoras NO SE PRESUME, de tal manera, que para que haya cuarta de mejoras
se requiere de una manifestacin de voluntad expresa del testador, es decir, se requiere que haya
testamento. Si el causante no dispuso de la cuarta de mejoras, acrece la mitad legitimaria y
transforma la legtima rigurosa en efectiva.
3. La cuarta de mejoras es susceptible de condicin, plazo, modo o gravmenes, siempre que el
gravamen est establecido en beneficio de un asignatario de la cuarta de mejoras (el gravamen no
puede ir en beneficio de un tercero, porque si no se burlara la cuarta de mejoras). Artculo 1195:
De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus
descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o ms de ellos toda la
dicha cuarta con exclusin de los otros. Los gravmenes impuestos a los partcipes de la cuarta
de mejoras sern siempre en favor del cnyuge, o de uno o ms de los descendientes o
ascendientes del testador.
Por ejemplo, el causante puede establecer: asigno la cuarta de mejoras a mi cnyuge, para que la
destine a la educacin de mi nieto. Dicha disposicin vale, porque el nieto es asignatario de
cuarta de mejoras. Si el causante establece dejo la cuarta de mejoras a mi cnyuge para que la
destine a la educacin de mi sobrino. No vale, porque el sobrino no es asignatario de cuarta de
mejoras.
Pacto sobre sucesin futura y cuarta de mejoras
nico pacto de sucesin futura permitido por ley: Artculo 1204. Si el difunto hubiere
prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o
ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de
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la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr

derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento
de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare
1. Validez del pacto. Para que sea vlido el pacto sobre sucesin futura del art. 1204, se
requiere que el pacto se celebre entre el futuro causante y un ascendiente, un
descendiente, o cnyuge que al momento de celebrar el pacto tenga la calidad de
legitimario.
2. El pacto es solemne, debe otorgarse por escritura pblica.
3. El futuro causante debe obligarse a una obligacin de no hacer, no donar, ni disponer por
testamento de la cuarta de mejoras. En caso de contravenirse la promesa, el favorecido
con la promesa tiene derecho a que el asignatario de la cuarta le reintegre lo que le habra
valido el cumplimiento de la promesa.
4. Si el futuro causante se obliga a disponer de la cuarta de mejoras es un pacto ilcito sobre
sucesin futura, adolece de objeto ilcito y es nulo de nulidad absoluta. Art. 1463: Art.
1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto
de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma
persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario,
relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas
en el ttulo De las asignaciones forzosas.
Acervos Imaginarios
Para calcular las legtimas y mejoras es necesario formar los acervos imaginarios y tienen por
objeto fundamentalmente proteger a los legitimarios. (Arts. 1185 a 1187) La expresin acervos
imaginarios no es propia. Se llaman as porque son acumulaciones numricas, aritmticas, sin que
exista desplazamiento de bienes, pero estas acumulaciones no son imaginarias, ya que inciden en
el clculo y pago de las legtimas y de las mejoras.
Los acervos imaginarios son dos:
1. Primer acervo imaginario: tiene por objeto proteger a los legitimarios entre s y establecer la
igualdad entre los legitimarios. Se evita, por tanto, favorecer por el causante a un legitimario
en detrimento de los otros. Protege a los legitimarios de las donaciones revocables e
irrevocables hechas por el causante a uno o ms legitimarios en razn de legtimas o mejoras.
Recoge la institucin espaola de la donacin. Art. 1185: Artculo 1185. (primer acervo
imaginario)Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se acumularn
imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en
razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas
donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la
poca de la apertura de la sucesin.
La reajustabilidad se debe a una modificacin establecida por la ley 19585, segn quedo
establecido en la comisin de constitucin, legislacin y justicia, obedece a la necesidad de
establecer un criterio de reajustabilidad para hacer efectivamente operante la institucin de la
colacin. Por diversas razones las cosas pueden haber cambiado de valor en el lapso entre la
entrega y la apertura de la sucesin. Por ello la comisin estimo pertinente aplicar el criterio de
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reajustabilidad del ART 1734 (relativo al reajuste de las recompensas). Ser en definitiva el
partidor el que prudencialmente determine el valor de las cosas al tiempo de la entrega y
actualice prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin, siguiendo su
criterio de equidad.
2. Segundo acervo imaginario: tiene por objeto proteger a los legitimarios de donaciones
irrevocables hechas a terceros extraos a quienes no son legitimarios, es decir, proteger a los
legitimarios del exceso de lo irrevocablemente donado a terceros.
Donaciones:
1. Revocable: Es aquella que el donante puede revocar mientras viva, solo se hacen
irrevocables a su muerte.
2. Irrevocable: Es la donacin entre vivos, es el contrato de donacin que queda perfecto y
produce plenos efectos en vida del donante.
Formacin de los acervos:
1)

Primer acervo imaginario: Se requiere la concurrencia copulativa de los siguientes

requisitos:

i.

Se requiere que al tiempo de abrirse la sucesin haya legitimarios.

ii.

Es necesario que el causante haya hecho donaciones revocables o irrevocables a uno o ms

legitimarios en razn de legtimas o mejoras. La ley coloca en el mismo plano de las
donaciones a los desembolsos hechos para el pago de deudas de un legitimario
descendiente, hasta concurrencia de lo que hubiese sido til para el pago de sus deudas.
As, el desembolso se imputa a su legtima, siempre que hubiere sido til al pago de sus
deudas. Art. 1203: Los desembolsos hechos para el pago de las deudas de un legitimario,
que sea descendiente, se imputarn a su legtima; pero slo en cuanto hayan sido tiles
para el pago de dichas deudas. Si el difunto hubiere declarado expresamente por acto
entre vivos o testamento ser su nimo que no se imputen dichos gastos a la legtima, en
este caso se considerarn como una mejora .Si el difunto en el caso del inciso anterior
hubiere asignado al mismo legitimario a Ttulo de mejora alguna cuota de la herencia o
alguna cantidad de dinero, se imputarn a dicha cuota o cantidad; sin perjuicio de valer
en lo que excedieren a ella, como mejora, o como el difunto expresamente haya
ordenado.

iii. Las donaciones revocables solo se acumulan cuando el causante ha hecho entrega de las
cosas donadas al donatario, porque, aunque materialmente estn en poder del donatario,
jurdicamente estn en el patrimonio del causante al momento de la apertura de la sucesin.
As, los bienes revocablemente donados jurdicamente estn en el patrimonio del causante,
por tanto, para que se acumulen se requiere que el causante haya entregado de las cosas
donadas al donatario.
iv.

Las donaciones irrevocables se acumulan sin ningn problema, porque los bienes
irrevocablemente donados no estn ni jurdica ni materialmente en el patrimonio del
causante. Los bienes irrevocablemente donados han salido material y jurdicamente del

38

patrimonio del causante, luego vuelven numrica y aritmticamente para el pago de las
mejoras.
v.

Toda donacin, todo legado toda asignacin, hecha a un legitimario que tena entonces la
calidad de tal, se entiende hecha con cargo a la legitima, para que se entiendan hechas con
cargo a la cuarta de mejoras o libre disposicin se requiere que el testador en el
testamento, en escritura publica o en acto posterior autentico, expresamente que la
donaciones hace con cargo a la cuarta de mejoras o a la cuarta de libre disposicin. Art.
1198: Todos los legados, todas las donaciones, sean revocables o irrevocables, hechas a
un legitimario, que tena entonces la calidad de tal, se imputarn a su legtima, a menos
que en el testamento o en la respectiva escritura o en acto posterior autntico aparezca
que el legado o la donacin ha sido a ttulo de mejora.

vi. Donaciones que no se acumulan:

a. Regalos moderados, aceptados por costumbre, en ciertos das y casos, como
los regalos de cumpleaos, onomstico, navidad (para ver si el regalo es o no
moderado hay que actuar con un criterio objetivo y atender a la fuerza del
patrimonio del causante).
b. Regalos hechos a los descendientes con ocasin de su matrimonio, aunque
sean de cierta cuanta. 1198 inc. 3: Tampoco se tomarn en cuenta para dichas
imputaciones los presentes hechos a un descendiente con ocasin de su
matrimonio, ni otros regalos de costumbre.
c. Desembolsos hechos para la educacin de un descendiente. 1198 inc. 2. los
gastos hechos para la educacin de un descendiente no se tomarn en cuenta
para la computacin de las legtimas, ni de la cuarta de mejoras, ni de la cuarta
de libre disposicin, aunque se hayan hecho con la calidad de imputables.
d. Tampoco se acumulan los frutos de las cosas legadas y entregadas por el
legador al legatario (que se entiende ser usufructuario y, como tal, se hace
dueo de los frutos)
vii. As, se acumulan las donaciones revocables e irrevocables hechas en razn de legtimas y
de mejoras.
viii. Las revocables se acumulan al acervo liquido, por consiguiente su acumulacin beneficia la
mitad legitimaria, a la cuarta de mejoras y a la cuarta de libre disposicin
ix. En cambio la acumulacin de las donaciones irrevocables, aprovecha solo a la mitad
legitimaria y la cuarta de mejoras (y no a la curta de libre disposicin); Art. 1199 La
acumulacin de lo que se ha dado irrevocablemente en razn de legtimas o de mejoras,
para el cmputo prevenido por el Artculo 1185 y siguientes, no aprovecha a los
acreedores hereditarios ni a los asignatarios que lo sean a otro Ttulo que el de legtima o
mejora.
2)

Segundo Acervo imaginario: Se requiere la concurrencia copulativa de los siguientes

requisitos:

i.

Se requiere que el causante haya hecho donaciones entre vivos, es decir, donaciones
irrevocables (que se perfeccionan en vida del donante) a terceros extraos.

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ii.

Deben ser hechas a terceros extraos, a quienes no son legitimarios, ni asignatarios de

cuarta de mejoras, tambin se entiende tercero extrao cuando es a un legitimario o
asignatario de cuarta de mejoras con cargo a la cuarta de libre disposicin.

iii.

Al momento de efectuar las donaciones el causante debe tener legitimarios, si no los tiene,
puede donar libremente, porque no esta vulnerando ningn derecho (aunque despus tenga
legitimarios).

iv.

Al momento de fallecer el causante (apertura de la sucesin), este debe tener legitimarios.

No es necesario que sean los mismos que al momento de realizarse la donacin (Jos
Clemente Fabres s exiga identidad entre ellos).

v.

Que las donaciones irrevocables hechas por el causante a terceros extraos sean excesivas.
Esto es cuando el valor de todas ellas juntas exceden el valor de la cuarta parte de la suma,
formada por ese valor y el primer acervo imaginario o ese valor y el acervo ilquido. Art.
1186: Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a
extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada
por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este
exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin de las
legtimas y mejoras. Para calcular el exceso se deben efectuar las siguientes operaciones:
1) Sumar las donaciones y
2) Sumar ese resultado al acervo lquido o al primer acervo imaginario, si se hubiese
formado.
3) Se calcula la cuarta parte del total
4) Se compara la cuarta parte que resulta con el monto total de las donaciones:
a.

Si el monto total de las donaciones es inferior a la cuarta parte de la suma,

no procede la formacin del segundo acervo imaginario.

b.

Si el monto total de las donaciones es superior a la cuarta parte de la suma,

el exceso de lo irrevocablemente donado se acumula imaginariamente al
acervo lquido y, por tanto se procede a la formacin del segundo acervo
imaginario (que es la suma entre el exceso y el acervo lquido o el exceso y
el primer acervo imaginario, si se hubiese formado)

c.

Puede ser que la donacin irrevocablemente donada a un tercero sea de tal

entidad que, no obstante la formacin del segundo acervo imaginario, se
vulneren igualmente las legtimas y las mejoras. Frente a ello procede la
accin de inoficiosa donacin.

La accin de inoficiosa donacin.

Definicin: Es la accin que tiene los legitimarios cuando no obstante la formacin del segundo
acervo imaginario el exceso de lo irrevocablemente donado es de tal cantidad, que de igual
manera se vulneran las legtimas y las mejoras. Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo
absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que
menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para
la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden

40

inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. La
insolvencia de un donatario no gravar a los otros.
Objeto: Obtener que se dejen sin efecto las donaciones y se restituya el exceso de lo
irrevocablemente donado, hasta la concurrencia del menoscabo que experimentan las legtimas y
las mejoras.
Legitimados para el ejercicio de la accin. Los legitimarios, pero tambin los asignatarios de
cuarta de mejoras, porque est establecida no slo en beneficio de la legtima rigorosa.
En contra de quien se entabla? Se entabla en contra de los legatarios en un orden inverso al de
sus fechas, esto es comenzando por las ms recientes. La insolvencia de un donatario no grava a
los otros, por tanto, el que soporta la insolvencia del donatario es el legitimario que resulta
perjudicado, porque l no puede dirigirse en contra donatarios de fechas anteriores.
Caractersticas: Es una accin personal (en contra de los donatarios), patrimonial, renunciable,
transferible (es transferible a los cesionarios del derecho de herencia), transmisible a herederos y
legitimarios y prescriptible.
Plazo de prescripcin:
1. Hay quienes sostienen que es una accin rescisoria, por consiguiente prescribe en 4 aos
contados desde la apertura de la sucesin. Para as sostenerlo se razona en base al artculo
1425: son rescindidles las donaciones en el caso del artculo 1187
2. En realidad Bello no fue feliz al aplicar la expresin rescisin, sabemos que muchas
veces emplea la expresin rescisin no para referirse a la nulidad relativa. Aqu la
donacin es perfectamente valida, lo que pasa es que es inoponible a los legitimarios en
cuanto menoscabe las legtimas y las mejoras. Es en consecuencia una accin de
inoponibilidad y prescribe en 5 aos contados desde la apertura de la sucesin segn las
reglas generales.
La accin de reforma de testamento (1216 y ss)
1216: Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde,
tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrn intentar la accin de
reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos), dentro de los
cuatro aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad
de legitimarios.
Definicin:
Es la accin que tienen los legitimarios para obtener que se modifique el testamento hasta
la concurrencia del menoscabo que experimentan las legitimas y las mejoras.
- Es una accin de inoponibilidad de fondo por lesin de asignaciones forzosas: El
testamento le es inoponible a los legitimarios en cuanto vulnere las legtimas y las
mejoras.
- No se pretende invalidar el testamento, sino modificarlo en cuanto vulnere las legtimas y
las mejoras.

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Objeto del reclamo: Los legitimarios pueden reclamar la legtima rigorosa o la legitima efectiva.
Legitimados para el ejercicio de la accin: Los legitimarios. Por consiguiente, habiendo hijos,
nietos, bisnietos, los nicos que pueden reclamar mediante la accin de reforma son los hijos,
porque son los nicos que tienen la calidad de legitimarios. Asimismo, los nicos asignatarios de
la cuarta de mejoras que pueden entablar la accin de reforma son los legitimarios, porque son los
nicos que tiene inters en tanto la cuarta de mejoras acrece a la mitad legitimaria y transforma su
legtima rigorosa en efectiva.
Ejemplo 1: X tiene dos hijos: Y y Z. A Y le legan un reloj y Z es designado heredero universal a
su hijo B. A tiene derecho a entablar la accin de reforma y a reclamar slo la legitima rigorosa
(porque B esta bien instituido heredero en la cuarta de mejoras y en la cuarta de libre disposicin)
y se le va a pagar su legitima con deduccin del valor del reloj.
Ejemplo 2: X tiene dos hijos: Y y Z. X a cada uno de los hijos le lega un reloj y designa como
heredero universal a su primo. A y B mediante la accin de reforma tienen derecho a reclamar la
legitima efectiva (porque el primo esta bien instituido heredero en la cuarta de libre disposicin,
pero mal en la cuarta de mejoras), es decir, la legitima rigorosa incrementada por la cuarta de
mejoras.
Caractersticas de la accin de reforma de testamento:
1. La accin de reforma de testamento es una accin personal y se dirige en contra de los
asignatarios instituidos en el testamento.
2. Es una accin patrimonial, consecuencia de esto es que es renunciable, transferible al
cesionario de la legtima y transmisible a los herederos de los legitimarios (1216)
3. Es prescriptible. La accin de reforma testamentaria prescribe en 4 aos que contamos
desde que los legitimarios tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios. Esta prescripcin de 4 aos, es una prescripcin especial de corto tiempo,
por lo tanto, se interrumpen segn las reglas generales pero no se suspenden.
4. La accin de reforma de testamento se suspende a favor de los legitimarios que no tienen
la libre administracin de sus bienes (distinto a decir incapaces) (1216 inc. Final: Si el
legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no
prescribir en l la accin de reforma antes de la expiracin de cuatro aos contados
desde el da en que tomare esa administracin). Nota: Otra accin que tambin se
suspende es la accin rescisoria, a favor de los herederos menores del que tiene derecho a
solicitar la declaracin de nulidad relativa.

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SUCESION TESTAMENTADA (ARTS 999 y siguientes)

ART 999 CC define el testamento: El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de su vida,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Caractersticas del testamento
1. Es un acto jurdico, una declaracin de voluntad que tiene por objeto producir efectos jurdicos.
2. Es un acto jurdico unilateral; para nacer a la vida del derecho necesita de la sola voluntad de su autor.
3. El testamento es un acto jurdico solemne; El testamento es menos solemne o privilegiado cuando
puede omitirse algunas de las solemnidades que le ley requiere por circunstancias especiales,
expresamente determinadas en la ley ART 1108 CC. (Testamento militar, verbal o martimo)
4. Es un acto personalsimo; de esta caracterstica se desprenden consecuencias que lo caracterizan aun
ms.
a) Es un acto de una sola persona; son nulas las disposiciones contenidas en los testamentos por 2 o
ms personas ART 1003 CC. Sern nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento
otorgado por dos o ms personas a un tiempo, ya sean en beneficio recproco de los otorgantes, o de
una tercera persona. Se prohben tambin los testamentos conjuntos, mancomunados o de hermandad.
Se ha fallado que si el marido otorga testamento ante notario y testigos a favor de la mujer y,
posteriormente, la mujer hace lo mismo, son ambos testamentos separados y vlidos.
b) ART 1004 CC La facultad de testar es indelegable. No puede otorgarse por medio de
mandatario o representante legal. Por tanto, el menor adulto y el prdigo interdicto si tienen capacidad
para otorgar testamento. Es una norma de orden pblico que es consecuencia del ART 1063 CC; La
eleccin de un asignatario, sea absolutamente, sea de entre cierto nmero de personas, no depender
del puro arbitrio ajeno.
5. El testamento tiene por objeto disponer de los bienes del testador. Es la finalidad primordial del
testamento, pero no la nica ni de la esencia, porque puede contener declaraciones que no importan
disposicin de bienes como por ejemplo el testador puede reconocer hijo, designar partidor tutor o
curador o albacea.
6. Produce plenos e inamovibles efectos despus de la muerte del testador, aunque en algunos casos
produce efectos desde su otorgamiento (por ejemplo, el reconocimiento de un hijo). As tambin, el
testamento produce ciertos efectos en lo relativo a disposicin de bienes en vida del testador, por
ejemplo, si el testador en su testamento instituye un legado y hace entrega al legatario ste se considera
tener la calidad de usufructuario de la cosa legada (Lo mismo pasa con las donaciones revocables).
ARTS 1141 y 1142 CC. Art. 1141. Las donaciones revocables a ttulo singular son legados
anticipados, y se sujetan a las mismas reglas que los legados. Recprocamente, si el testador da en
vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es una donacin revocable. Las donaciones
revocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente, preferirn a los legados de que no se
ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes que ste deja a su muerte no
alcanzan a cubrirlos todos. Art. 1142. La donacin revocable de todos los bienes o de una cuota de
ellos se mirar como una institucin de heredero, que slo tendr efecto desde la muerte del donante.
Sin embargo podr el donatario de todos los bienes o de una cuota de ellos ejercer los derechos de
usufructuario sobre las especies que se le hubieren entregado.
7. - El testamento es esencialmente revocable. La ley vela porque la voluntad del testador sea lo ms libre
y espontnea posible y establece una serie de garantas para asegurar la libertad de la voluntad del
testador, entre ellas esta la revocabilidad del testamento y el testador no puede obligarse a no revocarlo.
ART 1001 CC Es nula la disposicin en que el testador se obliga a no revocar su testamento, o a

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revocarlo empleando solo ciertos trminos sacramentales porque el testamento es esencialmente

revocable.
Requisitos del Testamento
1. Requisitos internos: se relacionan con el contenido del testamento como acto jurdico en s mismo.
2. Requisitos externos: dicen relacin con las solemnidades.
3. Otros requisitos: dicen relacin no con el testamento en s mismo sino con las disposiciones
testamentarias, cuya nulidad no acarrea la nulidad del testamento sino solamente la nulidad de la
respectiva disposicin (la ley acepta aqu la nulidad parcial).
Requisitos internos del testamento
Los requisitos internos del testamento son los siguientes:
1. Capacidad para testar.
2. Voluntad libre y espontnea o voluntad exenta de vicios.
1. Capacidad para testar
La regla general es que las personas sean capaces para testar solo son incapaces los que la ley
expresamente declara incapaces en el ART 1005 CC.
La incapacidad es de derecho estricto, es incapaz de otorgar testamento: (1005)
1. Derogado
2. El impber.
3. El que se halle en interdiccin por demencia.
4. El que actualmente no se encuentre en su sano juicio por ebriedad u otra causa
5. Los que no pudieren manifestar su voluntad claramente de palabra o por escrito
El menor adulto y el prdigo interdicto son capaces para otorgar testamento, porque no estn sealados
dentro de las personas inhbiles para testar.
El demente no interdicto que queda comprendido en el numero 4 del ART 1005 CC. El decreto
interdiccin tiene importancia para efectos probatorios:
a) Si es declarado interdicto, no ser necesario acreditar demencia para declarar la nulidad de
testamento otorgado por un demente interdicto y no se considerar en caso de actuar en
intervalo lcido.
b) Si no est declarado interdicto hay que probar la demencia y si se prueba que lo hizo en
intervalo lucido el testamento es vlido.

de
un
un
un

ART 1006 CC. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad
expresadas en el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de
estas causas de inhabilidad Esta regla es innecesaria porque toda causal de nulidad debe existir al
momento de celebrarse el acto o contrato.
2. Voluntad libre y espontnea (exenta de vicios)
El cdigo civil al tratar el testamento se refiere solo a la fuerza (el error se trata al ocuparse de
disposiciones testamentarias). Sin embargo, igualmente son aplicables todos los vicios.
Discusin respecto al artculo 1007. ART 1007 CC El testamento en que de cualquier modo haya
intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. Algunos sostienen que la expresin de cualquier
modo significa que la fuerza. Por lo tanto, no es necesario que sea grave, injusta y determinada. Para

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Dora no es buena esta interpretacin porque la fuerza debe cumplir los requisitos de las normas generales
para viciar la voluntad.
Clemente Fabres sostiene que la expresin de cualquier modo significa que si hay fuerza es nulo de
nulidad absoluta, pero esto es inaceptable, porque la fuerza acarrea la nulidad relativa.
Para la ctedra de cualquier modo significa que sea que la fuerza se emplee para obtener una disposicin
testamentaria o sea para obtener el otorgamiento de todo el testamento, el testamento es nulo en su
totalidad. Ello porque en el proyecto de 1853 la fuerza en una disposicin anulaba slo esa disposicin
testamentaria. Luego hubo un cambio de cdigo y de doctrina.
Requisitos externos del testamento (vinculados a la solemnidad del testamento)
Hay que distinguir el testamento solemne otorgado en Chile del testamento solemne otorgado en el
extranjero.
En Chile el testamento solemne puede ser:
a) Solemne y puede ser abierto o cerrado. Cumple con todas las solemnidades exigidas por ley.
b) Menos solemne o privilegiad. Aqu pueden omitirse algunas de las solemnidades por
circunstancias especiales expresamente determinadas por la ley.
El testamento solemne otorgado en Chile puede ser:
a) Abierto. Cuando el testador hace sabedores de sus disposiciones a testigos o familia).
b) Cerrado (no es necesario que lo conozcan los testigos).
Las solemnidades comunes a ambos son:
1. El testamento es un acto escrito (solemnidad comn es la escritura).
2. Presencia de testigos. Pueden ser 3 o 5 en el testamento abierto y siempre son 3 en el cerrado.
3. Los testigos deben ser hbiles. Son inhbiles las personas que la ley declara inhbiles. En caso de
no ser hbiles el testamento ser nulo. ART 1012 CC No podrn ser testigos en un testamento
solemne, otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho aos;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 4., y en general,
los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;(empelados del notario)
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 1024.
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de
comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando
slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.
Art. 1013: (Habilidad putativa de los testigos) Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el
artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare
generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos

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positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo. Esto se aplica slo
a un testigo. Este artculo es una consagracin categrica de la teora integral de la apariencia o error
comn, por la cual la ley protege a los terceros que se ven inducidos por la buena fe o justa causa de error.
Menciones que debe contener el testamento solemne (abierto y cerrado) (Art. 1016) En el testamento se
expresarn el nombre y apellido del testador; el lugar de su nacimiento; la nacin a que pertenece; si
est o no avecindado en Chile, y si lo est, la comuna en que tuviere su domicilio; su edad; la
circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres de las personas con quienes hubiere contrado
matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hijos del testador, con
distincin de vivos y muertos; y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. Se ajustarn
estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se expresarn asimismo el
lugar, da, mes y ao del otorgamiento; y el nombre, apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno. El
artculo 414 del COT agrega entre las menciones que debe contener el testamento solemne abierto el sitio
y la hora de su otorgamiento.
En cuanto a qu se entiende por sitio existe una distincin:
1) Para otros la expresin sitio significa: calle, nmero; o sea, el lugar preciso en que se otorga
testamento.
2) En concepto de una opinin, basta con individualizar la ciudad de su otorgamiento. La
jurisprudencia se ha uniformado en el sentido que basta con individualizar la ciudad de su
otorgamiento.
Testamento solemne abierto: (Art. 1015) Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto
en que el testador hace sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los testigos.
Puede otorgarse ante:
1. El funcionario publico competente que es el notario. Puede hacer las veces de notario el juez de
letras de primera instancia (Ambos son considerados funcionarios pblicos competentes)
2. Funcionario pblico con la presencia de 3 o 5 testigos.
El testamento solemne abierto puede otorgarse de 2 maneras:
1. Incorporado al protocolo o registro pblico de un notario. Si se otorga incorporado al registro pblico
de un notario, pasa a tener el carcter de escritura pblica.
2. Si se otorga en hojas sueltas - as va a ocurrir siempre cuando se otorga ante el juez de Letras o
tambin cuando se otorga ante 5 testigos. (por ej. El notario va a la casa del testador para que ste
otorgue testamento), el testamento debe protocolizarse al da siguiente hbil de su otorgamiento para
que tenga el valor de instrumento pblico, de escritura pblica.
Pueden testar abiertamente:
1. Analfabeto
2. Ciego
3. Sordomudo que pueda darse a entender claramente.
El testamento abierto (1015) se constituye por el acto en que el testador hace sabedor de sus disposiciones
al funcionario y a los testigos. El testamento debe otorgarse en un solo acto y deben estar presentes el
testador, el funcionario, si lo hubiere y los testigos. Este acto debe ser ininterrumpido. El testamento debe
ser ledo por el funcionario civil, si lo hubiere y si se otorga ante 5 testigos, por el testigo que seale el
testador.
El problema que se plantea, es si se debe o no dejar constancia que se ley, pues es una solemnidad del
testamento abierto el que deba leerse:

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a) Algunos sostienen que s, que debe dejarse constancia porque el testamento es un acto solemne y
los actos solemnes deben bastarse a s mismos.
b) En nuestro concepto y en el de la generalidad de la doctrina no debe dejarse constancia de que el
testamento se ley, porque una cosa es la solemnidad y otra cosa distinta es la prueba de que la
solemnidad se cumpli. Adems, la ley slo lo exige respecto del testamento del ciego y del
sordomudo que slo pueden otorgar testamento ante funcionario pblico competente y 3 testigos.
En este caso el testamento debe leerse 2 veces: una vez por el funcionario y otra vez por uno de
los testigos que seale el testador y debe dejarse constancia de que se ley. En el caso del
sordomudo, adems, la lectura se realiza ante un perito que da a conocer al testador el contenido
del testamento, dejndose constancia del cumplimiento de esta solemnidad.
Nulidad del testamento. Artculo 1016 CC: El testamento solemne, abierto o cerrado, en que se omitiere
cualquiera de las formalidades a que deba respectivamente sujetarse, segn los artculos precedentes, no
tendr valor alguno. Con todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el
artculo 1016, en el inciso 5. del 1023 y en el inciso 2. del 1024 (referidos a la individualizacin del
funcionario, del testador o de un testigo), no ser por eso nulo el testamento, siempre que no haya duda
acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigo. Esto porque la voluntad negocial debe
mantenerse en vigor para cumplir con el fin prctico que las partes persiguen. Esto es importante en el
testamento por ser ste la manifestacin de la ltima voluntad.
Testamento cerrado
Requisitos: Debe otorgarse necesariamente ante funcionario pblico competente y 3 testigos.
Concepto: Es el acto por el cual el testador entrega al funcionario, en presencia de los testigos, un sobre
cerrado y expresa a viva voz que en ese sobre se contiene su testamento (1023). La cubierta del testamento
debe estar cerrada y sellada, de manera que no pueda sustraerse el testamento sin romper la cubierta. El
testador puede imprimir un sello personal en la cubierta de acuerdo al artculo 1013: Queda al arbitrio
del testador estampar su sello o marca o emplear cualquier otro medio para seguridad de la cubierta .
En la prctica, en las notarias tienen el sobre y le introducen el testamento y lo sellan con lacre.
El escribano expresar en el sobre escrito o cubierta bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de
hallarse el testador en su sano juicio, el nombre, apellido, y domicilio del testador y de cada uno de los
testigos, el lugar, hora, da, mes y ao del otorgamiento.
Durante el otorgamiento estarn todos presentes; adems del testador, los testigos y el escribano, y no
habr interrupcin alguna, a menos que sea por algn accidente que as lo requiera.
Si el testador no puede darse a entender a viva voz escribir de su letra sobre la cubierta la palabra
testamento o el equivalente en el idioma que prefiera y har del mismo modo la designacin de su
persona, expresando a lo menos su nombre, apellidos y domicilio, y la nacin a que pertenece. En lo
dems se observar lo prevenido en el Art. 1023. (Los que no pueden darse a entender y los que no hablan
espaol slo pueden otorgar testamento cerrado).
Termina el otorgamiento con la firma del testador y de los testigos y por la firma y signo del escribano
sobre la cubierta.
Apertura del testamento cerrado: Antes de proceder a la ejecucin de un testamento cerrado, debe
procederse a su apertura, la que puede ser solicitada por cualquier persona que tenga inters en ello. Es

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competente para conocer de la apertura del testamento cerrado el juez de letras del ltimo domicilio del
causante, pero si el testamento se ha otorgado ante un notario que no fuere del lugar del ltimo domicilio
del causante, podr abrirse ante el juez de letras del lugar en que tiene su asiento el notario por delegacin
del juez de letras del ltimo domicilio. (Art. 1009).
El juez debe citar al funcionario pblico competente y a los testigos y los cita para que presten declaracin
sobre 2 hechos:
1) Reconozcan su firma y la del testador.
2) Reconozcan la integridad del testamento; o sea declare que el testamento est cerrado y sellado en
igual forma que al momento de su entrega.
Si alguno de los testigos no pudiera concurrir, porque han muerto u otro motivo, podr estamparse la
firma por otras personas fidedignas.
Acreditados esos dos hechos, el juez rompe la cubierta, saca el testamento y pone su rubrica al comienzo y
al final de cada pgina del testamento. Luego, lo manda a protocolizar en la notara del notario que
intervino en su otorgamiento.
Testamento otorgado en Pas Extranjero.
El testamento otorgado en pas extranjero puede otorgarse conforme a la ley chilena o conforme a la ley
extranjera. (Art. 1027). Por lo tanto, vale en Chile el testamento escrito otorgado en pas extranjero de
acuerdo a las leyes del pas en que se otorg.
Validez del testamento otorgado en pas extranjero: debe estar escrito, debe acreditarse que se cumplieron
todas las solemnidades del pas de su otorgamiento y la autenticidad del documento en la forma ordinaria.
En consecuencia, el testamento olgrafo otorgado en pas extranjero tiene plena validez en Chile. El
testamento holgrafo, es el testamento datado, escrito y firmado por el testador.
En el pas extranjero el testamento puede otorgarse tambin de acuerdo a la ley extranjera, por ciertas y
determinadas personas a que se refiere el artculo 1028 del CC. De tal manera que los chilenos
domiciliados en el extranjero y los extranjeros domiciliados en Chile pueden otorgar testamento en el
extranjero conforme a la ley chilena. (Lectura art. 10128 y 1029)
Las disposiciones captatorias
Se entiende por disposiciones captatorias aquellas en que el testador asigna parte de sus bienes con la
condicin que el asignatario le deje por testamento parte de los bienes suyos, por ejemplo: Te dejo de
mis bienes si tu me dejas de los tuyos (ART 1059 CC). Las disposiciones captatorias adolecen de
nulidad porque la ley quiere que el testamento sea un acto en que la voluntad del testador acte lo ms
libre y espontnea posible.
No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por
s o no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta (1060) Es un artculo que
no puede aplicarse al testamento solemne porque este debe constar por escrito, por tanto slo se aplica al
testamento verbal.
Sobre todas las disposiciones que hemos visto siempre prevalece la voluntad del testador, claramente
manifestada, con tal que no contravenga normas imperativas de requisitos y normas prohibitivas. Art.
1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones
testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a

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los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la sustancia
de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.
Interpretacin del testamento (1069 INC II CC)
Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la sustancia de las disposiciones que a las
palabras de que se haya servido.Esta disposicin debe concordarse con el Art. 1560, ubicado al tratar de
la interpretacin de los contratos (Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras)
.
Esto es lgico porque tanto el testamento como el contrato son negocios jurdicos en los que hay una
manifestacin de voluntad. Entonces prima al igual que en los contratos la verdadera voluntad del
testador por sobre lo literal de las palabras.
La Corte Suprema ha resuelto invariablemente que la interpretacin es una cuestin de hecho que queda
entregada a los jueces de la instancia o a los jueces de fondo y que no puede ser revisada por la Corte
Suprema por la va del recurso de casacin en el fondo, a menos que se infrinjan las leyes reguladoras de
la prueba. Se discute si el juez para interpretar el testamento, para determinar la voluntad del testador debe
recurrir solamente a los elementos que le proporciona el testamento, o puede tambin recurrir a elementos
que estn fuera del testamento. Hay opiniones en uno y otro sentido. Dora duda, pero tiende a preferir el
recurso al slo testamento.
Se sostiene que como interpretar el testamento es determinar la verdadera voluntad del testador por sobre
el tenor literal de las palabras, el juez puede servirse de todos los elementos que le permitan saber la
voluntad del testador, sean proporcionados por el testamento o por elementos extrnsecos
.
Si bien interpretar es una cuestin de hecho, la calificacin atae a una cuestin jurdica, por lo que cabe
el recurso de casacin en el fondo. Por ejemplo determinar si una asignacin es usufructo o fideicomiso
es un acto jurdico que puede ser revisado por la Corte Suprema por la va del recurso de casacin en el
fondo, pero es muy difcil determinar desde donde y hasta donde comienza la interpretacin y desde
donde la calificacin, el lmite es muy tenue.
Revocacin del testamento (Art. 1212 y ss)
Un testamento otorgado vlidamente no puede quedar en efecto sino en virtud de la revocacin del
testador (salvo el caso de testamentos privilegiados). La revocacin puede ser total o parcial y expresa o
tcita.
La revocacin es la nica forma de dejar sin efecto el testamento a menos que se declare su nulidad. Sin
perjuicio de ello los testamentos privilegiados o menos solemnes caducan sin revocacin (1212 CC)
Revocacin de solemne por menos solemne: Un testamento solemne puede ser revocado por un
testamento menos solemne, por ejemplo un testamento verbal podra revocar un testamento solemne
abierto, pero si caduca el testamento menos solemne, revive el testamento solemne anterior. (1213 CC)
Revocacin de solemne por solemne: Si un testamento solemne revoca un testamento anterior y es, a su
vez, revocado no revive por eso el primer testamento, a menos que el testador manifieste la voluntad
contraria porque prevalece la voluntad del testador. (1214 CC)
Clasificacin de la revocacin:

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Revocacin Expresa: Cuando el testador manifiesta en trminos formales y explcitos que revoca el
anterior testamento.
Revocacin Tcita: Cuando el testamento sin decir expresamente que revoca al anterior contiene
disposiciones incompatibles con el testamento anterior.
Revocacin Total: Cuando en virtud de la revocacin queda sin efecto todo el testamento anterior.
Revocacin Parcial: Cuando el testamento anterior subsiste en las disposiciones que sean compatibles
con las del testamento anterior, esto es, aquellas partes en que no ha sido dejado sin efecto). Art. 1215 CC:
Un testamento no se revoca tcitamente en todas sus partes por la existencia de otro u otros posteriores.
Los testamentos posteriores que expresamente no revoquen los anteriores, dejarn subsistentes en stos
las disposiciones que no sean incompatibles con las posteriores, o contrarias a ellas.
Asignaciones Testamentarias
Las asignaciones testamentarias son las disposiciones de bienes efectuadas por el testador en su
testamento.
Desde el punto de vista tcnico-jurdico, asignacin testamentaria es el acto de disposicin de
bienes, efectuado por el testador en su testamento.
Desde el punto de vista legal, se suele llamar asignacin testamentaria al objeto de la asignacin.
As por ejemplo, si el testador instituye un legado, y el legado recae sobre un inmueble, desde el punto de
vista del lenguaje legal, se llama asignacin testamentaria al inmueble legado; pero desde el punto de vista
tcnico jurdico, la asignacin testamentaria es la declaracin de voluntad en el sentido de instituir el
legado. Nosotros vamos a estudiar la expresin asignacin testamentaria en su sentido tcnico jurdico,
es decir, como el acto de disposicin de bienes efectuado por el testador en su testamento.
Requisitos de la asignacin testamentaria.
Las asignaciones testamentarias estn sujetas a:
a) Requisitos de carcter subjetivo, que dicen relacin con la persona del asignatario.
b) Requisitos de carcter objetivo, que dicen relacin con el contenido u objeto de la asignacin.
Requisitos subjetivos: El asignatario debe ser:
1. Persona cierta y determinada.
Certidumbre de la persona: Consiste en que el asignatario exista como persona natural o jurdica
Determinacin de la persona: Consiste en que no existe duda alguna acerca de quien es el asignatario. El
asignatario puede determinarse por su nombre o por indicaciones claras del testamento. Por ejemplo,
dejo mis bienes a los hijos de Juan y Mara. El asignatario no es persona determinada es determinable,
porque existen indicaciones claras del testamento (Art. 1056)
Casos:
a) Si la asignacin no es a persona cierta o determinada, se tiene por no escrita.
b) Cuando el asignatario es persona cierta, pero no determinada: Cuando se deja una asignacin a
dos o ms personas y no se sepa a cual de ellas quiso favorecer el testador, ninguna de ellas tiene
derecho a la asignacin. (Art. 1065)
c) El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin si no hubiere duda alguna
acerca de la persona (art. 1057 entendido como una disposicin que vela por la espontaneidad y
libertad de la voluntad). Por ejemplo, el causante dice dejo todos mis bienes a mi hermana
Anglica, siendo que la hermana se llama Mara Anglica y el testador tiene solamente una
hermana. En ese caso, se ha experimentado error en el nombre, pero ste no vicia la disposicin,
50

porque no cabe duda acerca de que el asignatario es la hermana. La Corte Suprema se ha

pronunciado en numerosas oportunidades sobre esto. En un fallo una testadora haba dejado sus
bienes a fulano y fulana y a sus hijos actualmente nacidos: Pedro y Mara, y a los que nazcan con
posterioridad. Pero result que los hijos actualmente nacidos no eran dos eran tres, haba una
tercera hija que se llamaba Julia. Se plante el problema de saber si Julia era asignataria
determinada. Julia es asignataria determinada, porque est comprendida en la expresin
actualmente nacidos. La Corte Suprema resolvi que era asignataria determinada.
d) Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro
que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita.
e) Casos de excepcin en que valen las asignaciones, aunque no se hagan a persona determinada.
(Art. 1056) (Con objeto de beneficencia, al alma del testador, a un establecimiento de
beneficencia sin designar y a los pobres)
2. Capaz y digno
Requisitos objetivos: Estos consisten en que las asignaciones deben estar determinadas.
Clasificacin de las asignaciones testamentarias
Las asignaciones testamentarias son susceptibles de clasificarse desde distintos puntos de vista:
1.
Atendiendo a la duracin de sus efectos. Asignaciones Puras y simples o sujetas a modalidad, esta
clasificacin se hace atendiendo al momento desde el cual o hasta el cual produce efectos.
2.
Atendiendo a su extensin: Asignaciones a ttulo universal (cuando se sucede al causante en todos
sus derechos o en una cuota de ellos-heredero), a titulo singular (Se llaman legados)
3.
Atendiendo a su obligacin. Voluntarias (aquellas que el testador hace por su libre y espontnea
voluntad) y forzosas (aquellas que el testador est obligado a hacer y si no las hace la ley las suple
an en contra de las disposiciones testamentarias).
Desarrollo:
1. Atendiendo a la duracin de sus efectos, las asignaciones testamentarias pueden ser condicionales, a da
y modales:
a.
b.
c.

Asignaciones A da: no siempre estn sujetas a plazo, pueden estar sujetas a condicin
Asignaciones condicionales
Asignaciones modales (desarrollo a continuacin)

El modo es una carga, obligacin o gravamen que pesa sobre el asignatario y que consiste en destinar lo
que recibe a un fin especial como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, es decir, es la carga
impuesta por el testador al asignatario que consiste en destinar el objeto que recibe a un fin especial. El
modo a diferencia de la condicin suspensiva no suspende la adquisicin del derecho, ya que el
asignatario modal adquiere el derecho (art. 1089) En este sentido, la condicin suspensiva se caracteriza
por la preposicin si, mientras el modo se caracteriza por el uso de la preposicin para. Art. 1089. Si
se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial,
como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una
condicin suspensiva. El modo por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
Cuando el beneficiario de modo es un tercero: Encontraremos dos intereses distintos, el del asignatario
modal y el del beneficiario del modo, plantendose el problema de saber en cul de ellos deben concurrir
los requisitos propios de cada asignatario. Los requisitos propios de cada asignatario deben concurrir en el
asignatario modal, no en el beneficiario del modo. Ello plantea el problema de prestarse el modo para

51

dejar una asignacin a un incapaz (declarada nula por el artculo 966 CC) Debe atenderse al mvil que
tuvo el testador para establecer la asignacin modal:
i.
Si el mvil es ilcito y tiene por objeto cometer un fraude a la ley, la asignacin modal es nula
porque sujetndose al tenor literal de la ley se est contraviniendo su espritu.
ii.
Si el mvil que tuvo el testador para establecer la asignacin modal es lcito, la asignacin es
perfectamente vlida.
Cuando el beneficiario del modo es el mismo asignatario modal: Slo produce obligacin cuando lleva en
s una clusula resolutoria entendida como la clusula que impone la obligacin de restituir la cosa y los
frutos, si no se cumple el modo (1090 y 1092 CC)
Incumplimiento del modo por el asignatario modal: El tercero beneficiario del modo puede exigir
compulsivamente el cumplimiento forzado de la carga. Si el modo esta establecido en beneficio del
asignatario modal no produce obligacin alguna a menos que lleve clusula resolutoria.
Clusula resolutoria: Debe expresarse por el testador en trminos formales y explcitos. Hay un caso de
excepcin en que la clusula resolutoria va implcita en la asignacin: Caso de las asignaciones modales
que se dejan a un banco a travs del departamento de comisiones de confianza.
Legitimados para entablar la accin resolutoria que emana de la clusula resolutoria: Los herederos en su
calidad de continuadores de la persona del causante. Tambin puede entablarla el beneficiario de modo, ya
que tendra inters en tanto el art. 1096 le confiere el derecho a que se le asigne una suma proporcionada
al objeto de la accin. Sin embargo, esto es debatible dado que la accin resolutoria la ley se la concede a
los autores del acto. Por ejemplo la accin que emana de la condicin resolutoria tcita corresponde a las
partes. En definitiva, la accin resolutoria que emana de la clusula resolutoria corresponde a los autores
del acto que son los herederos como continuadores de la persona del testador.
Si el modo que est establecido en beneficio del asignatario modal lleva clusula resolutoria el asignatario
modal debe cumplir el modo, de lo contrario corre el riesgo de verse obligado a restituir la cosa y los
frutos.
Situaciones de cumplimiento del modo:
a. 1093. Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o
concebido en trminos ininteligibles (imposibilidad intelectual), no valdr la disposicin (nulidad
de la asignacin).
b. Si el modo se hace absolutamente imposible de cumplir por dolo o culpa del asignatario, el
beneficiario del modo puede exigir el cumplimiento compulsivo de la carga que importa el modo
y los herederos podran entablar la accin resolutoria si es que lleva la clusula resolutoria.
c. Si el modo se hace imposible de cumplir en forma absoluta sin dolo o culpa del asignatario, vale
la disposicin y subsiste la disposicin pero sin el gravamen.
d. Caso de no poder cumplirse en equivalencia: Si el modo sin hecho o culpa se hace imposible de
cumplir, no de manera absoluta sino en la forma especial prescrita por el testador el modo puede
cumplirse en forma anloga, que no altere la sustancia de la disposicin y que sea aprobada por el
juez con citacin de los interesados (1093 II CC)
2. Atendiendo a su extensin se clasifican en asignaciones a titulo universal o asignaciones a ttulo
singular:
Asignacin a titulo universal: Cuando se sucede al causante en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles o en una cuota transmisible de ellos. Los asignatarios a titulo universal son los herederos. Es

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heredero con cualquier palabra que se lo llame y representa al testador para suceder en todos sus derechos
y obligaciones transmisibles y es obligado a las cargas testamentarias (las que se constituyen por
testamento y no se han impuesto a determinada persona). ART 1097 CC
Clasificacin de los herederos:
a. Voluntario o forzoso
b. Testamentario o abintestato
c. Atendiendo a la forma en que son llamados. Universal o de cuota. La distincin tiene importancia para
los efectos del derecho de acrecimiento, e cual es un derecho en cuya virtud cuando hay varios
asignatarios llamados al mismo objeto, sin expresin de cuota, la porcin del asignatario que falta
incrementa la porcin de los dems. El acrecimiento solo opera respecto de los herederos universales.
i. Heredero universal: Es el que ha sido llamado sin expresin de cuota (1098 CC).
ii. Heredero de cuota: Es el que ha sido llamado con expresin de cuota. Por ejemplo dejo un tercio
de mis bienes a Pedro, 1/3 a Juan y 1/3 a Diego.
iii. Heredero de remanente: es aquel que la ley o el testador llama a suceder en aquella parte de los
bienes de los cuales no ha dispuesto. El heredero de remanente queda comprendido en las
categoras anteriores. Puede ser universal o de cuota, testamentario o abintestato.
- Ser heredero testamentario y universal cuando el causante en su testamento se limita a hacer
asignaciones a titulo singular. Ejemplo. Dejo mi casa a Pedro, mi automvil a Juan, mis Joyas
a Mara y el resto de mis bienes a Antonio.
- Podr ser heredero de cuota y testamentario cuando el causante en el testamento dice, dejo
1/3 de mis bienes a Pedro, 1/3 a Juan, y el resto a Antonio. Se entiende llamado a una cuota
que junto con la designada en el testamento complete la unidad o el entero, ya que a la cuota
que falta para completar el entero se entienden llamados los herederos abintestato.
- Si el causante en su testamento expresa cuotas que completan o exceden la unidad y designa
heredero de remanente: El heredero de remanente nada lleva porque no hay remanente.
- Si el causante en su testamento constituye asignaciones a ttulo universal con expresin de
cuota que completan o exceden la unidad y designa heredero universal, este heredero
universal lleva una cuota que se calcula de acuerdo a los artculos 1101, 1102 del CC. Este
tratamiento distinto se explica porque al designarlo el testador heredero universal esta
manifestando su voluntad de que lleve algo. Clculo del artculo 1101 y 1102: La herencia se
representa por la suma de numeradores (denominador) y la cuota de cada heredero por su
numerador respectivo. (Ver p. 78)
Lo dicho anteriormente respecto de los herederos de cuota y universales se entiende sin perjuicio de la
accin de reforma de testamento que pueden entablarla los legitimarios cuando el legislador vulnera las
legtimas y las mejoras.
Asignaciones a ttulo singular: Las asignaciones son a titulo singular cuando se sucede al causante en
una o ms especies o cuerpo cierto en uno o ms individuos indeterminados de cierto genero. El
asignatario a ttulo singular aunque en el testamento se le califique de heredero es legatario no representa
la persona del testador y no tiene ms derechos o cargas que los que expresamente se les confiere en el
cdigo, sin perjuicio de su responsabilidad subsidiaria o la de los herederos en el caso de las deudas
hereditarias testamentarias (1104 CC)
Diferencias entre heredero y legatario:
a. El legatario no sucede al causante ni en todo el patrimonio ni en una cuota de l. Ni en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles. No es el continuador de la persona del causante.
b. Los legados deben estar establecidos en el testamento.

53

c. Respecto de los legados no procede el derecho de representacin que opera en la sucesin

abintestato, pero s opera el derecho de transmisin de acuerdo al artculo 957, porque el legatario
o heredero que fallece despus deque la asignacin le fue deferida y antes de aceptarla o
repudiarla transmite esta facultad a sus herederos.
d. Respecto de los legatarios no procede la posesin legal ni la posesin efectiva. Respecto de los
legatarios solo procede la posesin material aquella que supone corpus y animus y que define el
artculo 700 del c.c.
Clasificacin de los legados:
a. Legatario de especie o cuerpo cierto: Adquiere el dominio de la especie legada por sucesin por
causa de muerte en el supuesto naturalmente que el causante haya sido dueo. Tratndose de un
inmueble legado, el legatario adquiere el dominio del inmueble legado por sucesin por causa de
muerte, pero para mantener la historia de la propiedad raz debe inscribirse en el registro
conservador de bienes races. En nuestro concepto y de acuerdo a lo resuelto por la Corte Suprema
la inscripcin especial de herencia no debe comprender el inmueble legado, ya que no forma parte
de la herencia. Sin embargo, los herederos deben hacer una escritura pblica de entrega de la cosa
legada al legatario, que se inscribe en el Conservador de Bienes Races. ste debe negarse a
inscribir legado si no se acompaa dicha escritura. Segn Dora, para realizar la inscripcin
bastara con exhibir al conservador copia autntica del testamento y, si los deslindes no estn
suficientemente determinados, se realiza va escritura de determinacin de deslindes.
Si los herederos no le hacen entrega de la cosa legada goza de la accin reivindicatoria porque es
un dueo no poseedor que se hace dueo de los frutos que produce la cosa legada desde el
momento mismo en que falleci el causante o desde el momento mismo de la delacin.
b.

Legatario de gnero: no adquiere el dominio por sucesin por causa de muerte (porque el dominio
debe recaer sobre cosas determinadas). Slo adquiere un derecho personal o de crdito para pedir
a los herederos o a la persona a quien el testador impuso la carga del legado le efecte la tradicin
de la cosa legada. Por tanto, el legatario de gnero adquiere el dominio por tradicin y slo puede
entablar una accin personal que emana del derecho de crdito para que le efecten la tradicin.
Por tanto, el legatario de gnero se hace dueo de los frutos de la cosa legada desde el momento
en que se produjo la tradicin o desde el momento en que los herederos se constituyen en mora de
entregar.

En caso que el testador haya impuesto a los herederos la obligacin de pagar un legado dentro del plazo de
un ao contado de la apertura de la sucesin y los herederos no cumplieron dentro del plazo No estn en
mora, porque el Art.1551 N se refiere a un plazo estipulado y el plazo en este caso esta fijado
unilateralmente por el testador, no es un plazo convencional.
Cosas que pueden ser objeto de legado:
a. Las cosas corporales e incorporales que estn en el comercio jurdico.
b. La cuota que se tiene en una comunidad.
c. La cuota que se tiene en una cosa singular.
d. Tambin pueden legarse los bienes que no existen pero se espera que existan.
e. Art. 1105: Cosas que se pueden legar. No pueden legarse las cosas que no estn en el comercio
jurdico. Tampoco pueden legarse las cosas que forman parte de un edificio de manera que no
puedan separase sin detrimento, al menos que la causa cese antes de deferirse el legado.
Reglas particulares relativas a los distintos tipos de legado.
a. El Art. 1121 Se ocupa del legado de una casa. Relacionarlo con el Art. 574.
b. El Art.1123 se refiere al legado de rebao.

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c. El Art.1119 se refiera al legado de un predio con todo lo edificado, plantado y sembrado a la

muerte del testador. De lo contrario, ser legado lo edificado y lo construido al momento del
testamento.
Legado de Alimentos
Si el testador no determina la forma y cuanta de los alimentos se pagarn en la forma en que el testador
acostumbraba a pagarlos. La forma y cuanta se fija atendiendo a 3 factores: Las necesidades del
alimentario, sus relaciones con el causante y la fuerza del patrimonio en la parte que el testador ha podido
disponer libremente.
El legado de cosa ajena
Se da cuando la cosa legada no es de dominio del testador o del asignatario a quien se impuso la carga de
pagar el legado. La regla general, de acuerdo a los artculos 1106, 1107 y 1108, es que el legado de cosa
ajena es nulo. Pero esta regla tiene ciertas excepciones. En este sentido, el legado de cosa ajena es vlido
en los siguientes casos:
1) Cuando del testamento se desprende que el testador saba que la cosa era ajena.
2) Cuando se hace a favor del cnyuge, de un ascendiente o de un descendiente.
En estos dos casos, se entiende que el testador ha impuesto la obligacin de comprar la cosa
legada, pero si el dueo rehusare venderla o cobrare por ella un precio excesivo, el legado se
cumple entregando el valor de la cosa legada (cumplimiento por equivalencia). Pero si el
asignatario a quien el testador impuso la carga de pagar el legado adquiere con posterioridad el
dominio de la cosa legada, debe entregrsela al legatario y ste debe devolverle lo que recibi a
ttulo de legado (restituir lo que recibi por ella).
3)

Enseguida, el legado de cosa ajena vale cuando el testador adquiere con posterioridad el dominio
de la cosa legada (pero antes de su muerte)
4)
Y por ltimo, vale cuando uno de los cnyuges casado en sociedad conyugal constituye legado
sobre un bien social y ste, en la particin, es adjudicado al otro cnyuge, en cuyo caso el legado se
cumple por equivalencia entregando el valor de la cosa. As entonces, si se adjudica al cnyuge se hace
entrega del valor. Si se adjudica a los sucesores, se debe hacer entrega de la especie.
Reglas contenidas en los arts 1106, 1107 y 1108:
Art. 1106. Podr ordenar el testador que se adquiera una especie ajena para darla a alguna persona o
para emplearla en algn objeto de beneficencia; y si el asignatario a quien se impone esta obligacin no
pudiere cumplirla porque el dueo de la especie rehsa enajenarla o pide por ella un precio excesivo, el
dicho asignatario ser slo obligado a dar en dinero el justo precio de la especie. Y si la especie ajena
legada hubiere sido antes adquirida por el legatario o para el objeto de beneficencia, no se deber su
precio, sino en cuanto la adquisicin hubiere sido a ttulo oneroso y a precio equitativo.
Art. 1107. El legado de especie que no es del testador, o del asignatario a quien se impone la obligacin
de darla, es nulo; a menos que en el testamento aparezca que el testador saba que la cosa no era suya o
del dicho asignatario; o a menos de legarse la cosa ajena a un descendiente o ascendiente del testador o
a su cnyuge; pues en estos casos se proceder como en el del inciso 1. del Artculo precedente.
Art. 1108. Si la cosa ajena legada pas, antes de la muerte del testador, al dominio de ste o del
asignatario a quien se haba impuesto la obligacin de darla, se deber el legado.
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Cmo se extinguen los legados?

1) En primer trmino, por la revocacin del testamento en que se instituy el legado, aplicacin lisa
y llana de la regla segn la cual el testamento es esencialmente revocable.
2) En segundo lugar, el legado se extingue por la revocacin tcita del legado, y la habr cuando el
testador enajena la cosa legada. Yo lego mi automvil a Pedro y lo vendo, se entiende revocado
tcitamente el legado.
3) En tercer trmino, el legado se extingue por la alteracin sustancial de la cosa legada mueble.
4) Por ltimo, los legados se extinguen por la destruccin fortuita de la cosa legada.
Los derechos que concurren en la sucesin
Los derechos que concurren a una sucesin son el derecho de transmisin, el derecho de representacin, el
derecho de acrecimiento y la sustitucin. Esta materia est reglada por el prrafo 8 del Ttulo IV del
Libro III. Tanto el acrecimiento como la sustitucin son instituciones jurdicas que operan en la sucesin
testada y que se aplican en el caso de faltar un asignatario, al igual que el derecho de transmisin y de
representacin.
Acrecimiento
El acrecimiento es un derecho en cuya virtud cuando existen varios asignatarios llamados a un mismo
objeto, sin expresin de cuota y falta uno de ellos al momento de fallecer el causante, la porcin del
asignatario que falta se junta o incrementa la porcin de los dems. Requiere la concurrencia copulativa de
los siguientes requisitos:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)

Debe tratarse de una sucesin testada.

El llamamiento debe ser a un mismo objeto.
A este mismo objeto deben ser llamados varios asignatarios.
Los asignatarios deben ser llamados sin expresin de cuota.
Al momento de fallecer el causante, debe faltar uno de los asignatarios conjuntos.
El causante no debe haber nombrado sustituto para el caso de faltar un asignatario.
Y por ltimo, el testador no debe haber prohibido el acrecimiento.

Art. 1147. Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta
de ste se junta a las porciones de los otros, se dice acrecer a ellas.
Desarrollo de los requisitos
1) Todo el derecho a acrecer est construido sobre la base de una sucesin testada. En la sucesin intestada
opera de facto, un acrecimiento cuando en los rdenes de sucesin falta alguna de las categoras de
herederos que la ley considera. Por ejemplo, a falta de de cnyuge, se llevan toda la herencia los
ascendientes. El de la sucesin intestada hay un acrecimiento que opera de hecho distinto al derecho a
acrecer. El derecho a acrecer supone una sucesin testada o testamentaria.
2) En segundo lugar, el llamamiento debe ser a un mismo objeto (misma asignacin). La expresin objeto
est tomada en el sentido de asignacin, porque si el llamamiento es a distintas asignaciones o a distintos
objetos, no opera el acrecimiento. Adems, opera tanto en la sucesin universal (herencias) como en la a
ttulo singular (legados).

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3) En tercer lugar, a este mismo objeto deben ser llamados varios asignatarios, porque si es llamado slo
uno y falta, se llevan su porcin aquellos a quienes perjudica que generalmente son los herederos
abintestato.
4) Los varios asignatarios deben ser llamados sin expresin de cuota, porque cada cuota en que se divide
el objeto es un objeto distinto en concepto de la ley. Dos excepciones aparentes a esta regla:
a.

b.

Cuando se asigna un objeto a dos o ms asignatarios por iguales partes opera el acrecimiento.
En realidad, es una excepcin aparente, porque si se llama por iguales partes se ha llamado sin
expresin de cuota. La diferencia es muy sutil, pero se advierte. En este sentido, la expresin
por mitades no es equivalente a por iguales partes. Por tanto, si se dice dejo mis bienes a
Pedro y Mara por partes iguales, opera el acrecimiento.
Cuando se asigna un mismo objeto a dos o ms asignatarios o cuando se asigna una misma cuota
a dos o ms asignatarios, esto es, cuando dos o ms asignatarios son llamados a la misma parte o
cuota. Por ejemplo, dejo 1/3 de mis bienes a Pedro, 1/3 a Juan y 1/3 a Mara y Fernando. Si falta
Mara opera el acrecimiento a favor de Fernando (porque ambos fueron llamados a un mismo
objeto sin expresin de cuota). La excepcin es slo aparente, porque si hay varios asignatarios
llamados a una misma cuota son llamados sin expresin de cuota y cada cuota en que se divide
el objeto es una cuota distinta en concepto de la ley. Art. 1148. Este acrecimiento no tendr
lugar entre los asignatarios de distintas partes o cuotas en que el testador haya dividido el
objeto asignado: cada parte o cuota se considerar en tal caso como un objeto separado; y no
habr derecho de acrecer sino entre los coasignatarios de una misma parte o cuota. Si se asigna
un objeto a dos o ms personas por iguales partes, habr derecho de acrecer.

5) Al momento de fallecer el causante debe faltar alguno de los asignatarios conjuntos. El asignatario falta
cuando por cualquier causa o motivo no puede suceder. Si el asignatario fallece con posterioridad al
fallecimiento del causante, nos encontramos frente al derecho de transmisin, la cual excluye al
acrecimiento.
Respecto al conflicto entre el acrecimiento y la representacin ste no puede plantearse, porque la
representacin opera en la sucesin intestada y el acrecimiento en la sucesin testada. Sin embargo,
pueden presentarse problemas cuando hay un legitimario, porque aunque la sucesin sea testada, los
legitimarios, que concurren en la mitad legitimaria, son excluidos y representados segn las reglas de la
sucesin intestada. En este caso, si el legitimario tiene descendencia con derecho a representarlo opera la
representacin, la que excluye al acrecimiento. Lo anterior se desprende de la interpretacin a contrario
sensu del artculo 1190: "Artculo 1190. Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por
incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho
de representarle, dicho todo o parte se agregar a la mitad legitimaria y contribuir a formar las
legtimas rigorosas de los otros.".
6) Para que opere el acrecimiento es indispensable que el causante no haya designado un sustituto para el
caso de faltar un asignatario. En este caso la sustitucin excluye al acrecimiento.
7) El causante no debe haber prohibido el acrecimiento. Y el causante puede prohibir el acrecimiento de
dos maneras, designando un sustituto o lisa y llanamente prohibindolo, en cuyo caso la porcin del
asignatario que falta se la llevan los herederos abintestato, porque en esta parte el testamento no produjo
efectos.
Caractersticas del acrecimiento

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1) Es un derecho accesorio: el asignatario puede repudiar la porcin que acrece a la suya y conservar la
propia, pero no puede repudiar la propia y aceptar aquella que acrece. Porque si tiene derecho a la porcin
que acrece es en virtud de que tiene derecho a su propia porcin. As lo establece el Art. 1151.
Art. 1151. El coasignatario podr conservar su propia porcin y repudiar la que se le defiere por
acrecimiento; pero no podr repudiar la primera y aceptar la segunda.
2) Acrece de porcin a porcin: La porcin que acrece, acrece con todos sus gravmenes, excepto aquellos
que suponen una aptitud o calidad especial del asignatario que falta. Es lo que nos dice el Artculo 1152.
Art. 1152. La porcin que acrece lleva todos sus gravmenes consigo, excepto los que suponen una
calidad o aptitud personal del coasignatario que falta.
3) El derecho a acrecer est en el comercio jurdico y por consiguiente es: renunciable, transferible
(cuando se cede el derecho de herencia se cede tambin el derecho a acrecer) y transmisible (pasa a los
herederos del asignatario en cuyo favor oper).
La conjuncin
En cuanto al llamamiento, a la forma como pudo el causante hacer el llamamiento o la conjuncin. La
conjuncin puede ser:
a) Verbal o labial: Es verbal o labial cuando en una misma clusula del testamento los
asignatarios son llamados a distintos objetos. Aqu no opera porque son llamados a
distintos objetos.
b) Real o mixta: Es real cuando en una clusula del testamento son llamados varios
asignatarios a un mismo objeto. Aqu s opera el acrecimiento.
c) Es mixta cuando en distintas clusulas del testamento los asignatarios son llamados a un
mismo objeto. Aqu tambin opera el acrecimiento.
Art. 1149. Habr derecho de acrecer sea que se llame a los coasignatarios en una misma clusula o en
clusulas separadas de un mismo instrumento testamentario. Si el llamamiento se hace en dos
instrumentos distintos, el llamamiento anterior se presumir revocado en toda la parte que no le fuere
comn con el llamamiento posterior.
Art. 1150. Los coasignatarios conjuntos se reputarn por una sola persona para concurrir con otros
coasignatarios; y la persona colectiva formada por los primeros, no se entender faltar, sino cuando
todos stos faltaren. Se entendern por conjuntos los coasignatarios asociados por una expresin
copulativa como Pedro y Juan, o comprendidos en una denominacin colectiva como los Hijos de Pedro.
La sustitucin
Es una institucin jurdica en virtud de la cual el testador designa un sustituto en el caso de faltar un
asignatario. La sustitucin puede ser propiamente tal o fideicomisaria:
1) La sustitucin propiamente tal es la sustitucin vulgar o verdadera sustitucin, y es aquella en la que el
testador designa un sustituto para el caso de faltar un asignatario.(Es la regla general, en caso de duda,
se entiende vulgar a menos que del tenor de la disposicin se desprenda ser fideicomisaria)
2) La sustitucin fideicomisaria importa la constitucin de un fideicomiso. Se nombra un fideicomisario
para que cumplida una condicin se resuelva el derecho del propietario fiduciario y la propiedad plena

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pase a manos del fideicomisario. As, cumplida la condicin pasa a ser dueo absoluto de lo que el otro
poseyera en propiedad fiduciaria (se rige por las reglas del fideicomiso).
El artculo 1156 nos dice: La sustitucin es vulgar o fideicomisaria. La sustitucin vulgar es
aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que,
antes de deferrsele la asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga
su derecho eventual. No se entiende faltar el asignatario que una vez acept, salvo que se invalide
la aceptacin.
El Art.1164 dispone: Sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario,
que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en
propiedad fiduciaria.
Caractersticas de la sustitucin:
1)
Opera en la sucesin testada.
2)
El sustituto debe estar designado en el testamento en trminos formales y explcitos.
3)
No puede deducirse de una interpretacin extensiva del testamento.
4)
Al momento de fallecer el causante, debe faltar uno de los asignatarios, el asignatario falta cuando
por cualquier causa no puede suceder.
5)
No puede haber conflicto entre la sustitucin y el derecho de transmisin, porque para que opere el
derecho de transmisin se requiere que el asignatario falte despus que se le defiri la asignacin y
antes de pronunciarse sobre si acepta o repudia. En cambio, para que opere la sustitucin, el
asignatario debe faltar antes de fallecer el causante, antes de que la asignacin le haya sido deferida.
Art. 1163: El derecho de transmisin excluye al de sustitucin, y el de sustitucin al de
acrecimiento.
6)
Si la sustitucin es para un cierto caso en que el asignatario llegare a falta, se entiende llamado a
todos los casos en que pueda faltar. Art. 1157: La sustitucin que se hiciere expresamente para
algunos de los casos en que pueda faltar el asignatario, se entender hecha para cualquiera de los
otros en que llegare a faltar; salvo que el testador haya expresado voluntad contraria.
Aceptacin y Repudiacin De Las Asignaciones
La sucesin se abre al momento de la muerte del causante en el lugar del ltimo domicilio. El lugar tiene
importante, porque determina no solo la ley aplicable sino tambin determina la competencia de los
tribunales destinados a conocer de las cuestiones contenciosas y no contenciosas a que da origen la
apertura de la sucesin (salvo excepciones legales)
Al tratar de esta materia en el Art. 1222 c.c., se ocupa de la medida conservativa de guarda y oposicin
de sellos que constituye un derecho auxiliar del acreedor. Ella consiste en que una vez efectuada la
apertura de la sucesin todo el que tenga inters en ella puede solicitar al tribunal que los muebles y
papeles de la sucesin se guarden bajo sello y llave hasta que se proceda a la faccin de inventario
solemne de los bienes hereditarios. Quedan excluidos los bienes cotidianos de uso domstico, debiendo
hacerse una lista de ellos. Esta medida conservativa no dice relacin con los bienes inmuebles porque
stos son de fcil identificacin y respecto de ellos no existe el peligro de que se extraven.
De acuerdo al Art. 874 CPC si el juez lo estima necesario puede ordenar que las alhajas y el dinero de la
sucesin se depositen en el banco o en arcas del Estado o las har entregar al administrador o tenedor
legtimo de los bienes de la sucesin.

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Desde cundo se puede aceptar o repudiar?

1) Se puede aceptar la asignacin una vez que se ha deferido, y la asignacin se defiere al momento de
fallecer el causante a menos que el llamamiento sea bajo condicin suspensiva, en cuyo caso la
asignacin se defiere al momento de producirse la condicin, pero si el testador dispone que la condicin
consiste en no hacer algo que consiste en la sola voluntad del asignatario, la asignacin se defiere al
momento de morir el causante dndose por el asignatario accin suficiente de restituir la casa asignada,
sus accesorios y frutos en caso de no cumplirse la condicin. Ello con la excepcin de que si el testador
dispone que mientras penda la condicin le pertenece a otro asignatario la cosa asignada se deferir al
momento de cumplirse la condicin. Se puede aceptar entonces una vez que la asignacin se ha deferido.
No se puede ejercer este derecho en vida del causante porque estaramos frente a un acto sobre sucesin
futura que no tiene valor alguno.
2) Se puede repudiar una vez fallecido el causante aunque no se haya deferido la asignacin por estar
pendiente la condicin.
Hasta cundo se puede aceptar o repudiar?
1) Si el asignatario haya sido reconvenido judicialmente: Cualquier persona que tenga inters en ello
puede acudir al juez (el juez competente es el ltimo domicilio del causante) para que seale al asignatario
un plazo dentro del cual debe pronunciarse acerca de si acepta o repudia; este plazo es de 40 das
subsiguientes a la demanda y tiene el carcter de fatal. Se llama plazo para deliberar, porque en este lapso
el signatario va a reflexionar si le interesa aceptar o repudiar. Si los bienes se encuentran en lugar distante
o el asignatario ausente, u otro grave motivo, el juez puede ampliar el plazo para deliberar hasta por 1 ao.
Art. 1232. Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello,
a declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la
demanda. En caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de
otro grave motivo, podr el juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao. Durante este plazo
tendr todo asignatario la facultad de inspeccionar el objeto asignado; podr implorar las providencias
conservativas que le conciernan; y no ser obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o
testamentaria; pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos. El heredero,
durante el plazo, podr tambin inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin. Si el asignatario
ausente no compareciere por s o por legtimo representante en tiempo oportuno, se le nombrar curador
de bienes que le represente, y acepte por l con beneficio de inventario.
Art. 1233. El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia.
Si el asignatario se constituye en mora de declarar se acepta o repudia, se entiende que repudia. Este es un
caso en que la ley atribuye al silencio el valor de manifestacin de voluntad.
2) Si el asignatario no ha sido requerido judicialmente puede aceptar o repudiar mientras conserve su
derecho a la asignacin.
a)
El legatario de especie o cuerpo cierto conserva su derecho a la asignacin mientras un 3 no
haya adquirido el dominio de la especie o cuerpo cierto por prescripcin adquisitiva.
b)
El legatario de gnero como adquiere un derecho personal o de crdito en contra de los
herederos conserva su derecho mientras no se extinga la accin que tiene contra los herederos
por prescripcin extintiva que es de 5 aos contados desde que obligacin se haya hecho
exigible.

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La regla general es que el asignatario pueda aceptar o repudiar libremente. Hay 2 excepciones:
1) Situacin del heredero legatario que sustrae efectos de la sucesin.
Art. 1231: Expresa el heredero que ha sustrado efectos pertenecientes a la sucesin, por lo tanto no
seala que la sustraccin debe ser dolosa, pero la idea misma de sustraccin supone dolo. Adems, slo si
es dolosa se configura un delito civil. De este modo, este precepto guarda perfecta concordancia y armona
con el Art. 1768 que se refiere al caso que uno de los cnyuges distradamente, oculte un bien social.
Prescripcin: 4 aos desde la perpetracin del hecho. Para ver cul es la sancin que lleva la sustraccin
dolosa es menester distinguir entre heredero y legatario.
a) El heredero que sustrae dolosamente efectos de la sucesin tiene una doble sancin:
i.
En primer lugar pierde la facultad de repudiar, aunque no obstante la repudiacin
contina siendo heredero.
ii.
En segundo lugar pierde su cuota en el objeto sustrado.
b) Respecto del legatario es menester distinguir si sustrae la cosa que le fue legada o una cosa
distinta.
i.
Si el legatario sustrae dolosamente el objeto legado pierde su derecho a ese objeto. Es
difcil imaginar que un legatario sustraiga el objeto que le fue legado pero puede
ocurrir en el caso que la herencia este excesivamente gravada y el legatario tenga que
responder por las deudas hereditarias y testamentarias en cuyo caso puede sustraer
dolosamente el objeto que le fue legado para burlar a los acreedores.
ii.
Si el legatario sustrae un objeto distinto de aquel que le fue legado debe restituirlo
porque es un objeto del cual no es dueo. (Art. 1231: sin perjuicio de sanciones
penales)
2) Situacin de los incapaces: Los incapaces deben aceptar o repudiar por medio de un representante legal:
Art. 1225 Todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente. Exceptanse las personas que no
tuvieren la libre administracin de sus bienes, las cuales no podrn aceptar o repudiar, sino por medio o
con el consentimiento de sus representantes legales:
a) El absolutamente incapaz solo puede aceptar o repudiar representado por su representante legal.
b) El relativamente incapaz representado o autorizado por su representante legal.
c) Para repudiar una herencia o legado de bienes races o bienes muebles de ms de un centavo, se
requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa.
Caractersticas de la facultad de aceptar o repudiar.
1) Es un acto jurdico unilateral.
2) Es transmisible (Art. 957).
3) Debe ser pura y simple (No susceptible de modalidades) (1227)
4) Es un derecho indivisible (Art. 1228).
5) Puede ser expresa o tcita.
6) Es irrevocable.
7) Opera con efecto retroactivo.
Desarrollo
1) Transmisible: Si el heredero o legatario cuyos derechos en la sucesin no han prescrito fallece despus
que la asignacin se le ha conferido y antes de aceptarla o repudiarla transmite esta facultad de aceptar o
repudiar es perfectamente transmisible a sus herederos en virtud del derecho de transmisin.

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2) Pura y simple: No se puede aceptar o repudiar condicionalmente o desde o hasta cierto da, o sea, no se
puede aceptar o repudiar bajo condicin o plazo. Esta regla del Art. 1227 constituye una calificada
excepcin a la regla general, segn el cual los actos patrimoniales son susceptibles de modalidad. Aqu no
se permite modalidad, porque no slo esta comprendido el inters del asignatario que acepta o repudia
sino tambin el inters de los otros asignatarios y de los acreedores.
3) Indivisible: La facultad de aceptar o repudiar es indivisible. De acuerdo al Art.1228 no se puede aceptar
una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto. Sin embargo, cuando se sucede por el derecho de
transmisin y son varios los herederos del transmisor unos pueden aceptar y otros pueden repudiar su
cuota de acuerdo a las reglas generales, porque cada heredero es heredero de su cuota.
4) Expresa o tcita: La facultad de aceptar o repudiar puede ser expresa o tcita:
a) Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero: Se entiende que alguien toma el ttulo de
heredero cuando lo hace en escritura pblica o privada obligndose como tal heredero o en un
acto de tramitacin judicial. Art.1242 (Por ejemplo, pedir la posesin efectiva).
b) Es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente la intencin de aceptarla y
que no hubiere tenido derecho a ejecutar sino en su calidad de heredero. (Acto de heredero). Es
un acto que supone necesariamente la intencin de aceptar, porque no se hubiere podido ejecutar
sino en virtud de tal calidad. (Por ejemplo, la enajenacin de derechos hereditarios, aunque el
heredero puede hacerse autorizar por el juez para enajenar manifestando antes el tribunal que su
intencin no es aceptar, en este sentido, los actos conservativos no constituyen acto heredero).
5) La facultad den aceptar o repudiar es irrevocable, dada la aplicacin lisa y llana del principio general
segn el cual los actos jurdicos unilaterales son irrevocables (doctrina del acto propio). Sin embargo, se
puede revocar en los siguientes casos:
a) Cuando en la aceptacin o en la repudiacin por parte del incapaz no se han cumplido las
formalidades legales. Ejemplo el aceptante legal del incapaz repudia un legado de un bien raz o
legado de bien mueble de ms de un centavo sin autorizacin judicial. Aqu la repudiacin adolece
de nulidad relativa y declarada la nulidad queda sin efecto.
b) Tambin se puede rescindir cuando ha sido obtenida con fuerza o dolo. Art. 1237. La fuerza de
acuerdo a las reglas generales segn Art. 1457 y 1456 debe ser grave, injusta y determinante. El
dolo debe ser determinante, esto es, no es necesario que sea obra de las partes, ya que no hay
partes (por tratarse de un acto jurdico unilateral).
c) Puede rescindirse la aceptacin por lesin grave. Este es uno de los casos calificados de excepcin
en que la ley acepta la lesin en un acto jurdico unilateral. Se entiende haber lesin grave cuando
el valor de las asignaciones disminuye en ms de la mitad en virtud de disposiciones
testamentarias de que no se tena conocimiento al tiempo de aceptar. Art. 1234.
d) Puede dejarse sin efecto la repudiacin cuando se repudia en perjuicio de los acreedores de
acuerdo al Art. 1238. Los acreedores que se ven perjudicados podran hacerse autorizar por el
juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin no se rescinde (la palabra rescisin
est mal empleada), sino que queda sin efecto en exclusivo beneficio de los acreedores que
entablaron la accin. En el sobrante subsiste. Se discute si el Art. 1238 constituye un caso de
aplicacin de la accin oblicua o de la accin pauliana. La accin oblicua o subrogatoria es
aquella en que el acreedor se sustituye al deudor en ejercicio de acciones contra terceros y que es
negligente en ejercer para que ingresen en el patrimonio del deudor bienes que no estaban La
accin pauliana consiste en devolver bienes que salieron del patrimonio. La profesora cree que es
un caso de accin pauliana por producirse los efectos propios de la accin pauliana porque la

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repudiacin queda sin efecto slo en beneficio de los acreedores y hasta la concurrencia de sus
crditos y en los dems subsiste (mientras que la accin oblicua beneficia a todos los acreedores)
6) La aceptacin o repudiacin opera con efecto retroactivo Art. 1239. Si el asignatario acepta se entiende
que adquiri la asignacin en el mismo momento en el que le fue deferida y si repudi se entiende que no
la adquiri jams. Art. 1239. Esta regla se aplica a las herencias y legados de especie y cuerpo cierto,
porque slo ste adquiere por sucesin por causa de muerte. No se aplica al legatario de gnero, porque
ste adquiere slo un derecho personal o de crdito (por sucesin por causa de muerte) y se va a ser dueo
por acto entre vivos (por tradicin), por consiguiente los efectos de la aceptacin o repudiacin se
producen desde que esta se efecta.
Herencia Yacente
La herencia yacente es aquella que no ha sido aceptada por ningn heredero dentro de los 15 das
siguientes a la apertura de la sucesin siempre que no exista albacea con tenencia de bienes o habindolos
designado por el testador, este no haya aceptado el cargo.
Requisitos:
1. Que hayan pasado 15 das contados desde la apertura de la sucesin.
2. Que la herencia no haya sido aceptada por ningn heredero,
3. Que no exista albacea con tenencia de un bien o habindolo designado el testador, ste no haya
aceptado el cargo. Esto, porque el objeto de la declaracin de herencia yacente es nombrar un curador y
si hay albacea con tenencia de bienes no es necesario porque el albacea administra los bienes. El
curador tiene solamente facultades conservativas
Procedimiento: La solicitud de la declaracin de herencia yacente se presenta ante el tribunal del ltimo
domicilio del causante a peticin del cnyuge, de los parientes del difunto o de cualquier persona que
tenga inters en ella, incluso de oficio por el tribunal.
Resolucin: La resolucin que declara la herencia yacente debe publicarse por una vez en el diario de la
comuna o de la capital de la provincia, si es que en ella no hubiere, y se procede a nombrar curador,
adems debe oficiarse a la direccin de tierra y bienes nacionales para que declare que la herencia es
vacante, es decir que pertenece al fisco. Art.1240.
Herencia vacante: La herencia vacante es la que pertenece al fisco en quinto lugar del orden de sucesin
intestada. Ntese que, a pesar de no ser lo mismo, la herencia yacente es la antesala de la herencia vacante,
porque declarada la herencia yacente, sino se presenta ningn heredero a aceptarla, pasa a suceder el fisco.
La denuncia de herencia vacante se presenta ante la oficina de parte de la direccin de tierra y bienes
nacionales, y el denunciador se hace acreedor de una recompensa que asciende al 20% del caudal
hereditario. Esta recompensa se va a pagar cuando prescriban las acciones que puedan hacerse valer en
contra del fisco, es decir cuando un tercero adquiera el derecho de herencia por prescripcin adquisitiva de
10 o 5 aos.
Efectos de aceptacin y repudiacin. Beneficio de inventario
Es menester distinguir segn si el heredero antes de ejecutar acto de heredero haya efectuado inventario
solemne de los bienes hereditarios.
1. Art. 1245: El que hace acto de heredero sin previo inventario solemne sucede en todas las obligaciones
transmisibles del difunto a prorrata de su cuota hereditaria an cuando le impongan un gravamen que
exceda el valor de los bienes que heredera. De este modo, si no se hace inventario solemne en la sucesin

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testada o no se manifiesta su realizacin en la posesin efectiva en la sucesin intestada, el heredero

responde por las deudas hereditarias aun cuando quede sujeto a un gravamen superior (1245)
2. Se ha efectuado inventario solemne: En este caso el heredero gozara de beneficio de inventario. El
inventario solemne es aquel en virtud del cual el heredero no responde de las deudas hereditarias y
testamentarias sino hasta concurrencia del valor de los bienes heredados. Art. 1247. Este beneficio se
fundamenta en la equidad. No es justo que el heredero por el hecho de aceptar la herencia comprometa
todo su patrimonio en el pago de deudas hereditarias y testamentarias, adems con esto no se perjudica a
los acreedores del causante porque cuando ellos contrataron con el causante tuvieron en vista los bienes
del causante, no los bienes del heredero.
Cabe recordar que en la sucesin intestada la faccin de inventario solamente debe ser realizada antes de
ejecutar actos herederos para podar gozar del beneficio. En la sucesin intestada debe ser declarado as en
la solicitud de posesin efectiva.
El inventario solemne se hace previo decreto judicial ante un ministro de fe y 2 testigos, previa
publicacin de 3 avisos en un diario de la comuna o de la capital de la provincia si en aquella no hubiere,
citacin de los interesados y protocolizacin ante un notario.
Por regla general, todos lo herederos pueden aceptar con beneficio de inventario. Sin embargo, hay
quienes estn obligados a aceptar con beneficio de inventario, y hay quienes no pueden aceptar con
beneficio de inventario.
Estn obligados a aceptar con beneficio de inventario:
1. Los coherederos, cuando hay varios herederos y unos desean aceptar con beneficio de inventario y
otros no, prevalece la voluntad de aquellos que quieren aceptar con beneficio de inventario.
2. Est obligado a aceptar con beneficio de inventario el heredero fiduciario.
3. Estn obligados a aceptar con beneficio de inventario las personas jurdicas de Derecho Pblico.
4. Los incapaces.
5. El fisco.
Si no lo hacen, la ley se lo concede de pleno derecho, incluso quedan en mejor pie que si hubiesen
aceptado con beneficio de inventario, porque si no aceptan con beneficio de inventario, su responsabilidad
queda limitada al valor total de los bienes hereditarios al tiempo de la demanda (en vez de responder con
los bienes al tiempo de la sucesin).
No pueden aceptar con beneficio de inventario:
1)
2)
3)

Quien hizo acto de heredero sin previo inventario solemne.

Quien no manifest su voluntad en la solicitud de posesin efectiva.
El heredero que de mala fe omiti mencionar bienes en el inventario o supuso deudas inexistentes
para limitar su responsabilidad (1256).

Separacin de patrimonios
Se discute acerca de si el beneficio de inventario, produce o no una separacin de patrimonios.
1) Si lo hace, los acreedores hereditarios y testamentarios slo podrn dirigirse contra los bienes del
causante. Algunos sostienen esta tesis acudiendo al 1610 N 4, diciendo que operaria una
subrogacin a favor del heredero que paga con fondos propios deudas de la herencia.
2) Si no produce separacin de patrimonios, los acreedores pueden dirigirse sobre los bienes del
causante y sobre los bienes de los herederos hasta concurrencia del valor total de los bienes
hereditarios.

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a.
b.

Parece ms atendible esta tesis, porque el artculo 1247, que define el beneficio de inventario,
dice que la responsabilidad del heredero queda limitada al valor total de los bienes que ha
heredado y no a los bienes que ha heredado.
Si el beneficio de inventario produjera una separacin de patrimonios necesariamente la ley
habra tenido que limitar la facultad de disposicin del heredero respecto de los bienes
hereditarios, lo que no hace.

Responsabilidad del heredero beneficiario

El lmite de la responsabilidad del heredero beneficiario es el valor de los bienes al tiempo de la apertura
de la sucesin, porque el heredero adquiere el dominio por sucesin por causa de muerte y las cosas
producen y perecen para su dueo. Por consiguiente, al heredero aprovechan los aumentos de valor y
perjudican las disminuciones de valor que hayan experimentado los bienes hereditarios.
Extincin de la responsabilidad
Se extingue la responsabilidad por el hecho de Abonar los bienes hereditarios que debe restituir en especie
a los acreedores. Opera una transferencia de dominio por dacin en pago. En este sentido, se extingue la
responsabilidad por haber invertido los bienes en el pago de deudas hereditarias y testamentarias,
rindiendo cuenta de lo que no se alcanzo a pagar. La aprobacin de la cuenta extingue la responsabilidad.
Pago De Las Deudas Hereditarias Y Testamentarias
1) Deudas hereditarias son las que el causante tena en vida.
2) Cargas testamentarias son las que se constituyen por testamento. Las principales cargas
testamentarias son los legados y el modo.
Responsabilidad de los herederos (1907): La responsabilidad de los herederos por las deudas hereditarias
es amplia, responden de las obligaciones del causante cualquiera que sean las fuentes de las cuales
emanan, sean contractuales, cuasicontractuales, delictuales, cuasidelictuales o legales. Sin embargo este
principio tiene dos importantes limitaciones:
1. Al heredero pasan las obligaciones transmisibles que el causante tuvo, las obligaciones
intransmisibles se extinguen por la muerte de su titular. Tambin son intransmisibles las
obligaciones que emanan del albaceazgo.
2. El heredero puede limitar su responsabilidad aceptando con beneficio de inventario.
En concepto de la generalidad de la doctrina la responsabilidad de los herederos emana de la ley, porque la
ley los considera continuadores de la persona del causante.
Divisin de las deudas hereditarias (pasivo): Ellas se dividen de pleno derecho entre los herederos a pro
rata de su cuota hereditaria (as el heredero de 1/3 responde de 1/3 de las deudas hereditarias.) Art. 1354.
Las deudas hereditarias se dividen a pro rata de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado
a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias. Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de
ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Divisin del activo: Respecto del activo se forma una comunidad a ttulo universal, que es necesario
dividir mediante la particin. De lo sealado se desprenden una serie de consecuencias.
Consecuencias:
1. La obligacin de los herederos es simplemente conjunta (se responde a prorrata)
2. La insolvencia de un heredero no grava a los otros (aplicacin de los principios de las
obligaciones simplemente conjuntas).

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3. Se extingue la solidaridad. Pero no es que se extinga la solidaridad, sino que no se transmite,

porque el acreedor puede demandar a todos por el total de la deuda del causante, pero a cada
heredero se le puede demandar solo por su cuota.
4. Opera una confusin parcial entre las deudas y crditos de los herederos y las deudas y crditos
del causante. O sea, se produce una compensacin parcial hasta concurrencia de la parte o cuota
que a cada heredero corresponde en el crdito que el deudor era del causante o hasta concurrencia
de la parte o cuota que le corresponde a la deuda si es acreedor del causante, en lo dems la
obligacin se extingue. Esta regla segn la cual las obligaciones se dividen de pleno derecho entre
los herederos a prorrata de su cuota hereditaria tiene ciertas excepciones;
a. Obligaciones indivisibles o aquellas en que existe indivisibilidad legal: En este caso se
demanda al heredero correspondiente.
b. El testador en su testamento puede establecer una divisin distinta de las deudas, o bien
los herederos pueden convenir una divisin distinta de las deudas. Pero esto es inoponible
al acreedor, de modo que el acreedor tiene un derecho optativo, demanda a los herederos a
prorrata de su parte o cuota de la deuda o los demanda de la forma establecida por el
testador o convenida por los herederos. Desde el punto d vista de la obligacin a la deuda
el heredero es responsable hasta su cuota. Desde la contribucin a la deuda est obligado
en la forma establecida por el testador o en la forma convenida por los herederos. As, el
heredero que paga ms de lo que le corresponde de acuerdo a la divisin hacha por el
causante o convenida entre los herederos tiene derecho a repetir el exceso en contra de los
coherederos a prorrata de la parte o cuota que le corresponde en la cuota.
Art. 1358. Si el testador dividiere entre los herederos las deudas hereditarias de diferente
modo que el que en los artculos precedentes se prescribe, los acreedores hereditarios podrn
ejercer sus acciones o en conformidad con las disposiciones del testador, segn mejor les
pareciere. Ms, en el primer caso, los herederos que sufrieren mayor gravamen que el que por
el testador se les haya impuesto, tendrn derecho a ser indemnizados por sus coherederos.
Art. 1359. La regla del artculo anterior se aplica al caso en que, por la particin o por
convenio de los herederos, se distribuyan entre ellos las deudas de diferente modo que como se
expresa en los referidos artculos.
Responsabilidad de los legatarios por las deudas hereditarias
El pago de las deudas hereditarias corresponde a los herederos, sin embargo los legatarios pueden
eventualmente resultar responsables, y su responsabilidad puede emanar de tres factores:
1. Del pago de las legtimas y mejoras. Los legatarios responden del pago de las legtimas y de las
mejoras cuando el testador destin a legados una cantidad mayor de aquella que puede disponer
libremente. Art. 1362. Los legatarios no son obligados a contribuir al pago de las legtimas, de las
asignaciones que se hagan con cargo a la cuarta de mejoras o de las deudas hereditarias, sino cuado
el testador destine a legados alguna parte de la porcin de bienes que la ley reserva a los legitimarios
o a los asignatarios forzosos de la cuarta de mejoras, o cuando al tiempo de abrirse la sucesin no
haya habido en ella lo bastante para pagar las deudas hereditarias. La accin de los acreedores
hereditarios contra los legatarios es en subsidio de la que tienen contra los herederos.
2. Por su responsabilidad subsidiaria a la de los herederos en el pago de deudas hereditarias: Se da cuando
al tiempo de abrirse la sucesin no haya en ella bienes suficientes para el pago de dichas deudas. En
caso de haber bienes suficientes para el pago de dichas deudas los legatarios no responden, aunque
despus no haya bienes. Esta es una sancin que la ley impone al acreedor que no ha hecho valer
oportunamente sus derechos (acreedor negligente).
3. Que la cosa legada est gravada con prenda o hipoteca. Art. 1366. El legatario que en virtud de una
hipoteca o prenda sobre la especie legada ha pagado una deuda hereditaria con que el testador no
haya querido expresamente gravarle, es subrogado por la ley en la accin del acreedor contra los

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herederos. Inciso segundo: Si la hipoteca o prenda ha sido accesoria a la obligacin de otra persona
que el testador mismo, el legatario no tendr accin contra los herederos.
a) Si la prenda o hipoteca garantizaba una obligacin del causante, el legatario se ve
obligado a pagar al acreedor prendario o hipotecario en virtud del derecho de persecucin
que concede la prenda o la hipoteca, pero se subroga en los derechos del acreedor para
dirigirse contra los herederos.
b) Si se garantizaba la obligacin de un tercero, se subroga por el solo ministerio de la ley en
los derechos del acreedor contra este tercero.
Cmo concurren los legados al pago de las deudas hereditarias?
1. La responsabilidad de los legatarios es subsidiaria a la de los herederos, el legatario goza de una
especie de beneficio de excusin, pues los acreedores deben dirigirse primero contra los herederos y si
estos no le pagan, en contra del legatario.
2. Los legatarios responden de las deudas hereditarias hasta concurrencia de lo que recibieron a ttulo de
legado, es una especie de beneficio de inventario. Art. 1364. El legatario obligado a pagar un legado, lo
ser solo hasta concurrencia del provecho que reporte de la sucesin; pero deber hacer constar la
cantidad en que el gravamen exceda el provecho.
3. En cuanto al orden en que concurren los legados al pago de las deudas hereditarias, la ley establece una
verdadera divisin, y clasifica los legados en comunes y privilegiados. El acreedor debe dirigirse primero
contra los legados comunes y luego, si los primeros no alcanzan, contra los legados privilegiados en un
orden inverso al de sus fechas. Son legados privilegiados:
a. Los legados estrictamente alimenticios, de los que el testador est obligado a dar por ley. Art.
1170. Los asignatarios de alimentos no estarn obligados a devolucin alguna en razn de las
deudas o cargas que gravaren el patrimonio del difunto; pero podrn rebajarse los alimentos
futuros que parezcan desproporcionados a las fuerzas del patrimonio efectivo
b. Aquellos que el testador expresamente ha exonerado del pago de las deudas hereditarias. Los
legados destinados a obras pas o de beneficencia pblica.
c. Las donaciones revocables y los legados cuando el testador ha hecho entrega de las cosas donadas
al donatario o al legatario.
d. Los legados por causa onerosa.
Cmo se pagan las cargas sealadas por el testador en su testamento?
Los acreedores hereditarios (cargas hereditarias) se pagan antes que los testamentarios (cargas
testamentarias). Esto, porque las deudas hereditarias constituyen una baja general de la herencia y se
deducen del acerbo ilquido antes de determinar la herencia, en cambio las cargas testamentarias se pagan
con cargo a la porcin de bienes de que el testador ha podido disponer libremente.
Respecto al pago de legados pueden presentarse 3 situaciones:
1. El testador impone la carga de pagar el legado a uno o ms asignatarios (legatario o heredero).
2. El testador ha distribuido el pago de los legados entre los herederos.
3. Si el testador nada dice.
En los dos primeros casos ha de estarse a la voluntad del testador, si el testador nada dice los herederos
responden del pago de los legados a prorrata de su cuota hereditaria (y la insolvencia de uno no grava a la
de los otros)
Beneficio de separacin

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Es la facultad que tienen los acreedores hereditarios y testamentarios para impedir que los bienes del
causante se confundan con los bienes de los herederos, a fin de pagarse ellos con los bienes del causante
antes que los acreedores de los herederos.
Art. 1378. Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan
los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn
derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero.
Fundamento: Es la equidad. Ello porque puede ocurrir que el causante haya sido una persona con deudas,
pero solvente y el heredero sea una persona insolvente. Al confundirse el patrimonio los acreedores del
causante se van a encontrar en una posicin muy desmejorada, por eso, ley le concede derecho a impedir
la confusin de patrimonios.
Titulares: El beneficio de separacin corresponde nicamente a los acreedores hereditarios y
testamentarios, incluso pueden pedirlo si el crdito del acreedor est sujeto a plazo o condicin
suspensiva, porque es una medida conservativa que opera como un derecho auxiliar del acreedor.
Si los bienes del causante no alcanzan para pagar las deudas hereditarias y testamentarias, sobre los bienes
del heredero se pagan primero los acreedores del heredero y solo si queda un remanente sobre este
remanente- pueden concurrir los acreedores hereditarios y testamentarios por el saldo insoluto de sus
crditos.
Casos en que no se puede pedir el beneficio de separacin: (1380)
1. Cuando los derechos del acreedor han prescrito.
2. Cuando lo han renunciado. La renuncia puede ser expresa o tcita.
a) Es expresa es cuando se hace en trminos formales y explcitos.
b) Es tcita cuando el acreedor reconoce al heredero como deudor, aceptando un pagar,
fianza, hipoteca, prenda del heredero, o un pago parcial de la deuda.
3. Cuando los bienes del causante salieron de manos del heredero.
4. Cuando los bienes del causante y del heredero se han confundido de manera tal que no sea posible
identificarlos
Procedimiento: Se tramita conforme a las reglas del juicio sumario y se dirige contra los herederos (segn
la resolucin que concede la posesin efectiva). Basta con que sea decretado a favor de un acreedor, para
que opere a favor de todos (y as obste a todos los herederos). Segn Dora, debiera dirigirse contra los
acreedores del deudor, porque son estos los que resultan perjudicados, pero son inubicables.
Beneficio de separacin de pleno derecho: La ley de pleno derecho concede el beneficio de separacin,
contemplado en el Art. 50 de la Ley de Quiebras. Dicha disposicin indica que la sucesin de una persona
difunta puede ser declarada en quiebra a peticin de los acreedores, siempre que la causal de quiebra se
haya producido en vida del causante y la quiebra se solicite dentro del ao siguiente al fallecimiento.
Efectos del beneficio de separacin:
1) Tratndose de bienes muebles produce efectos desde ejecutoriada la resolucin que lo concede.
2) En los bienes races produce efectos desde que la resolucin que lo concede se inscribe en el registro
de interdicciones y prohibiciones de enajenar del Conservador de bienes races respectivo. Esta
inscripcin constituye una solemnidad por la va de la publicidad, de modo que si no se practica, el
beneficio de separacin es inoponible a los acreedores del heredero, que dispondrn de sus crditos.

68

Declarado el beneficio de separacin: Se produce una separacin de patrimonios, de manera que con los
bienes del causante se pagan primero los acreedores hereditarios y, luego, los testamentarios. Si hay
remanente, sobre esos bienes se pagan los acreedores personales del heredero o los acreedores que no
gocen del beneficio de separacin.
Si los bienes del causante no son suficientes para pagar las deudas hereditarias y testamentarias, los
acreedores del heredero tienen derecho a pagarse con los bienes del heredero con preferencia a los
acreedores hereditarios y testamentarios. Slo si queda un remanente pueden concurrir los acreedores
hereditarios y testamentarios por el saldo insoluto de sus crditos.
Efectos del beneficio de separacin respecto del heredero
El efecto que produce es limitar su facultad de disposicin respecto de los bienes hereditarios. El art. 1384
concede una accin en contra del heredero en caso de enajenar bienes de la sucesin. Art. 1384. Las
enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la
apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el pago de sus crditos hereditarios o
testamentarios, podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios o
testamentarios que gocen del beneficio de separacin. Lo mismo se extiende a la constitucin de
hipotecas o censos. La accin concedida, a pesar de la expresin rescisin, es una accin especial que se
asemeja mucho a la accin pauliana. Para que la enajenacin pueda dejarse sin efecto se requiere la
concurrencia de los siguientes requisitos:
1. Que las enajenaciones no se haya hecho para el pago de deudas hereditarias o testamentarias.
2. Las enajenaciones deben haberse hecho dentro de los seis meses siguientes a la fecha de la
apertura de la sucesin.
3. Que al momento de dejarse sin efecto el acto los acreedores gocen del beneficio de separacin. No
es necesario que gocen del beneficio al momento de la enajenacin, basta con que gocen de l al
momento en que el acto se celebr.
El efecto de las enajenaciones hechas con posterioridad a los seis meses de abierta la sucesin ellas podrn
dejarse sin efecto al cumplirse los requisitos de la accin pauliana; esto es, fraude del deudor y perjuicio
al acreedor.
Particin De Bienes Titulo X Libro III Art. 1317 Y Ss.
Concepto (Corte Suprema): Es un conjunto complejo de actos que tienen por objeto poner fin al estado de
indivisin, mediante la liquidacin y distribucin entre los copartcipes del caudal que se posea
proindiviso, en cuotas o partes que guarden relacin con los derechos cuotativos de cada uno (se adjudica
a los comuneros en reemplazo de su cuota). Alcances: no es propiamente una accin porque no supone
necesariamente un juicio, ya que puede realizarse en armona entre los comuneros.
ART 1317 C. C. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a
permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de cinco
aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto. Las disposiciones precedentes no se extienden
a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda
mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.As, la particin de las cosas comunes podr siempre
pedirse, en tanto la comunidad entraba la libre circulacin de los bienes.
mbito de aplicacin: Estas reglas no solo se aplican a la particin de la masa hereditaria, tambin se
aplican a la particin de toda comunidad, a la particin de la comunidad emanada del cuasicontrato de

69

comunidad, a la particin de la comunidad de gananciales que se forma una vez disuelta la sociedad
conyugal y practicada la liquidacin, y tambin a la particin de la comunidad que se forma entre los
socios respecto de los bienes sociales una vez disuelta la sociedad civil.
Caractersticas Del Derecho A Pedir La Particin
1. Es irrenunciable, porque no mira al inters particular.
2. Es un derecho imprescriptible (por prescripcin extintiva). Pero, si aceptamos la prescripcin
adquisitiva entre comuneros, no podr entablarse la accin de particin si un comunero ha adquirido la
cosa comn por prescripcin adquisitiva.
3. Es un derecho absoluto, no cabe abuso a su respecto, puede ejercerse por buenas o malas razones, con
derechos considerables o minoritarios. Hay ciertos hechos que obstan el ejercicio del derecho a pedir la
particin:
a) Pacto de indivisin; Los comuneros pueden pactar indivisin hasta por 5 aos, tiempo en el que
no se podr entablar la accin. El pacto puede prorrogarse por otros 5 aos. Por esta va las
comunidades actan como verdaderas sociedades. Si se pacta indivisin por ms de 5 aos, para
algunos, el exceso es nulo de nulidad absoluta, para otros, valdr hasta los cinco aos.
b) La indivisin forzada; Aquellas comunidades que tienen su origen en la ley y que la ley manda
mantener indivisas, por ejemplo; (Art. 1317 inciso segundo)
i. La servidumbre cuando est en manos de 2 o ms personas.
ii. La propiedad fiduciaria cuando est en manos de 2 o ms personas.
iii. La medianera es una comunidad forzada respecto del nudo mediario.
iv. La copropiedad sobre el suelo de los edificios de pisos o departamentos.
v. Los bienes de uso comn de los condominios, propiedades sobre tumbas o
mausoleos.
Peticin de la particin: Puede pedirla cualquiera de los indivisarios, el cesionario, los herederos de un
indivisario, de comn acuerdo o representados por un procurador comn, porque ellos, en su conjunto,
representan a la persona del causante.
Casos en que se requiere autorizacin
1. Si la pide alguien capaz no se requiere formalidad. Si es incapaz, el representante legal para pedir la
particin de bienes races requiere autorizacin judicial.
2. Si se trata de provocar la particin de bienes por el marido casado en sociedad conyugal sobre bienes
en que tenga inters la mujer, requiere autorizacin de la mujer o de la justicia. Si los otros copartcipes
piden la particin no se requiere autorizacin alguna.
No puede pedirla:
a) El asignatario condicional porque esta sujeto a condicin suspensiva. De este modo, mientras no
se cumpla la condicin no adquiere su derecho. Los otros coasignatarios del que est sujeto a
condicin suspensiva pueden pedir la particin asegurando competentemente al asignatario
condicional lo que le correspondera una vez cumplida la condicin. Art. 1319. Si alguno de los
coasignatarios lo fuere bajo condicin suspensiva, no tendr derecho para pedir la particin
mientras penda la condicin. Pero los otros coasignatarios podrn proceder a ella, asegurando
competentemente al coasignatario condicional lo que cumplida la condicin le corresponda.
b) Los acreedores. Ello porque la ley no autoriza a los acreedores a subrogar a su deudor en el
ejercicio del derecho a pedir la particin (excepcionalidad de la accin oblicua o subrogatoria).
La particin la puede hacer:
1. El causante.
2. Los coasignatarios de comn acuerdo.

70

3. Por la designacin de un juez arbitro que se llama juez partidor, para ser partidor se
requiere ser abogado.
Desarrollo:
1. El causante: Puede hacerla por acto entre vivos o por testamento (1318)
Si la hace por acto entre vivos, no se sujeta a solemnidad alguna. Se sostiene que debe hacerla por
escritura pblica porque ello es necesario para nombrar partidor. Sin embargo no es necesario porque la
ley no establece esta solemnidad (y las solemnidades son de derecho estricto y no pueden aplicarse por
analoga). Asimismo, se reduce a escritura pblica para inscribir la adjudicacin de los bienes.
Para hacer la particin es necesario tasar los bienes para determinar los dotes con cargo a los cuales se van
a formar hijuelas que se van a adjudicar a los consignatarios (con cargo a los cuales se enterarn las cuotas
de los comuneros).
Habiendo legitimarios, el causante no puede tasar los bienes con cargo a los cuales se pagan las legitimas
(1197) y, por lo tanto, no podra hacer la particin. Estas disposiciones (1318 y 1197) pueden conciliarse si
el causante se limita a sealar los bienes con cargo a los cuales se pagan las legitimas sin tasarlos. Incluso
ms, el causante puede hacer la particin y tasar los bienes incluso habiendo legitimarios, entendindose
que esta particin no obliga a los legitimarios en cuanto vulnere sus derechos (pudiendo entablar la accin
de reforma del testamento).
2. Los coasignatarios de comn acuerdo (ms barata). Requisitos:
a. Que no hayan cuestiones previas que resolver.
b. Que estn todos de acuerdo en la forma de hacer la particin
c. Que la tasacin se haga de la misma forma que si lo hiciera un juez partidor, o sea, la tasacin de
los bienes debe ser solemne y hecha por peritos. Aunque de comn acuerdo se pueden tasar
bienes muebles o bienes races, para fijar un valor mnimo para la subasta.
d. En caso de hacerla, deben existir en autos los antecedentes que justifiquen la tasacin hecha por
las partes
e. Debe constar por escrito
3. Particin ante juez partidor (arbitraje forzoso, salvo que los cnyuges de comn acuerdo pidan al juez la
liquidacin de la sociedad conyugal)
Este partidor por regla general ser un rbitro de derecho:
a. Si las partes son plenamente capaces pueden darle el carcter de mixto o arbitro arbitrador.
b. Si hay incapaces entre los interesados jams podr juez partidor un rbitro arbitrador, tendr que
ser un rbitro de derecho y excepcionalmente mixto, previa autorizacin judicial por razones de
convivencia manifiesta.
Para ser partidor hay que ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y tener la libre
administracin de sus bienes, si el partidor no rene los requisitos el nombramiento adolece de nulidad
absoluta.
Quin puede nombrar partidor?
1. El causante por acto entre vivos (por escritura pblica) o por testamento, debe sujetarse a las
solemnidades del testamento. Su asignacin es revocable en virtud de otro testamento.
2. Los coasignatarios de comn acuerdo, bastando que conste por escrito.
3. La justicia ordinaria.

71

En caso de haber incapaces: Cuando el partidor no ha sido nombrado por la justicia y hay incapaces entre
los interesados el nombramiento requiere aprobacin judicial.
Aceptacin o rechazo del cargo
El partidor es libre para aceptar o rechazar el cargo.
1. Si el partidor nombrado es un asignatario y rechaza el cargo, se hace indigno.
2. La aceptacin debe ser expresa, si el partidor no acepta expresamente estamos frente a nulidad
procesal por incompetencia del tribunal, que podr impugnarse por la va del recurso de casacin en
la forma.
3. El partidor debe jurar desempear su cargo fielmente.
4. Debe desempear su cargo en el trmino de dos aos contados desde su aceptacin expresa y
juramento. El plazo no es ampliable ni por el juez ni por el causante, aunque s pueden restringirlo. Los
interesados s pueden tanto ampliar como restringir el plazo
5. El partidor responde de culpa leve.
6. El partidor no puede comprar los bienes objeto del litigio
Competencia Del Partidor
Caractersticas:
1. La regla de oro es que la competencia del partidor esta determinada por la voluntad de las partes.
a. Puede ocurrir que el partidor no tenga que resolver ninguna controversia y que solo se limite a
ejecutar los acuerdos de las partes. Por tanto, el partidor debe estar a la voluntad de las partes
b. La particin se anula o rescinde de la misma manera que los contratos ART 1348 CC.
c. La competencia del partidor se extiende nica y exclusivamente a quienes pactaron el
compromiso, porque el compromiso es un contrato y por lo tanto se aplica el efecto relativo de
los contratos.
2. Conoce de todas las cuestiones que la ley le encomiende expresamente y de todas aquellas cuestiones
que sirviendo de base a la particin la ley no entrega al conocimiento de la justicia ordinaria. Hay
cuestiones que se resuelven indistintamente por la justicia ordinaria y por el partidor: cobro del crdito
por parte de los acreedores y rendicin de cuentas y cobro de honorarios por parte de albaceas.
3. Conoce de todo aquello que la ley no entrega al conocimiento de la justicia ordinaria (en caso de
conflicto, a la justicia ordinaria le corresponde determinar quienes son indivisarios, cuales son los
bienes comunes, cual es el derecho que a cada uno corresponde en la comunidad, entre otros).
4. El partidor carece de facultades conservativas, disciplinarias y de imperio.
Desarrollo del juicio de particin
1. Cuestiones previas a la particin:
a. La apertura y publicacin del testamento segn ley.
b. Debe concederse la posesin efectiva de la herencia.
c. Faccin de inventario solemne y tasacin
d. Nombramiento del curador a los incapaces.
2. El juicio de particin comienza con la aceptacin y juramento del partidor. Tiene comparendos
ordinarios y extraordinarios. Desarrollo:
a. Liquidacin: determinacin de los bienes comunes y de la cuota de cada comunero, previa
determinacin de los bienes comunes e indivisarios por la justicia. Para ello el partidor procede a la
separacin de patrimonios, a deducir las bajas y, si es que procede, realiza la formacin de los acerbos
imaginarios. Tras ello, calcula cuanto le corresponde a cada indivisario.

72

b.

Distribucin de los bienes comunes: pretende adjudicar los bienes comunes hasta enterar cada cuota.
Se traduce en la formacin de las hijuelas.

3. El juicio termina con la sentencia del partidor, denominada laudo y ordenata.

Reglas de distribucin
Primera regla: El partidor debe respetar la voluntad de las partes, interesados o comuneros. (1334)
A falta de acuerdo, hay que distinguir dos cosas:
1. Si los bienes admiten cmoda divisin. Si los bienes admiten cmoda divisin se distribuyen en
naturaleza, as por ejemplo, si l amasa comn se compone de un fundo de 30 cuadras, de 30 millones de
pesos y de tres mil acciones, el ideal del legislador, habiendo tres indivisarios es que a cada uno le
correspondan 10 cuadras de fundo de 10 millones de pesos y mil acciones. O sea el ideal del legislador es
que los bienes se distribuyen en naturaleza de manera que a cada comunero corresponda una parte del bien
comn. Se aplica el artculo 1337.
2. Si los bienes no admiten cmoda divisin (1337 n 1). Si los bienes no admiten cmoda divisin
disminuye el valor del bien, por ejemplo, un predio de escasa extensin o un automvil, cuya divisin
diminuir el valor del bien, se saca a remate. El remate puede ser:
a. Privado, entre los indivisarios.
b. Pblica subasta, esto es, con admisin de postores extraos. Basta que un interesado lo pida para
que el remate tenga que hacerse en pblica subasta. Hay dos opciones tras el remate:
i.
Si corresponde en la subasta la cosa a un indivisario hay adjudicacin. porque la
adjudicacin solo tiene cabida tratndose de comuneros. (1337 n 2)
ii.
Si la cosa la saca a remate un tercero extrao hay compraventa y los vendedores son los
comuneros,
Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la
distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen:
1.- Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer,
tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr
derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los coasignatarios
a prorrata.
2.- No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el Artculo
1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser
preferido al que no lo sea.

3.- Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere,
continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario.
4.- Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de
que el mismo asignatario sea dueo.

73

5.- En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin
y goce.
6.- Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo
consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por
cuenta de la asignacin.
7.- En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de especies
mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de
los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de
la masa partible.
8.- En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos;
pero se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya
separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados.
9.- Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes de
efectuarse el sorteo
10.- Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con
preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea
o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que
ellos formen parte del patrimonio del difunto.
11.- Cumplindose con lo prevenido en los Artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin
judicial para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o
todos los coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administracin de sus
bienes.
Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las
cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso,
segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin
que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto, el uso y la
habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II.
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse.

1337 n 3, 4, 5 y 6: Referido a la cmoda divisin de los predios.

1337 n 10: Consagra el derecho de adjudicacin preferente del cnyuge sobreviviente. El propsito del
legislador de la ley 19.585 fue mejorar la situacin hereditaria del cnyuge sobreviviente y la mejora a
travs de dos vas:
1.

Primero: instituye al cnyuge legitimario (derogando la porcin conyugal)

74

2.

Segundo: La otra va por la cual el legislador protege la situacin hereditaria del cnyuge
sobreviviente es mediante el derecho de adjudicacin preferente. El derecho de adjudicacin
preferente consiste en que el cnyuge sobreviviente tiene derecho a que se le adjudique en propiedad
el inmueble en que reside, siempre que sea o haya sido residencia principal de la familia y los
muebles que lo guarnecen y siempre que estos bienes formen parte del patrimonio del causante.
Caractersticas del derecho de adjudicacin preferente:
i) Es personalismo. Por consiguiente no se transmite ni se transfiere.
ii) Es un derecho imprescriptible.
iii) Es un derecho absoluto, en el sentido que no cabe abuso a su respecto. El cnyuge tiene derecho
a la adjudicacin en propiedad del inmueble en que reside que sea o haya sido residencia
principal de la familia aun cuando ejerza este derecho con el solo objeto de perjudicar a los
dems.
iv) Si el valor de estos bienes fuere superior a la cuota del cnyuge este puede pedir que se
constituyan a su favor derechos de uso y habitacin segn la naturaleza de los bienes gratuitos y
vitalicios.
v) El derecho de adjudicacin preferente obliga al partidor: el partidor esta obligado a adjudicar el
bien al cnyuge sobreviviente con cargo a su cuota.
vi) El derecho de uso o habitacin hay que pedirlo al partidor y es facultativo para el partidor
concederlo o no.
vii) El derecho de habitacin no ser oponible terceros mientras no se inscriba la resolucin que lo
constituye n el registro conservatorio de bienes races, se trata de una formalidad por va de
publicidad y es la manera de efectuar la tradicin del derecho de uso o habitacin.
viii) En todo lo no previsto por estas regla el uso y habitacin se rige por lo dispuesto en el titulo X
del libro I.

La adjudicacin
Puede ser en naturaleza o con alcances:
1. Es en naturaleza cuando se adjudican bienes cuyo valor es exacto al valor de la cuota.
2. Es con alcances cuando al comunero se le adjudican bienes que exceden el valor de la cuota. Si a un
comunero se le adjudican bienes que exceden el 80% de su haber probable debe pagar de contado el
exceso. Si no lo paga al contado queda constituida hipoteca por el solo ministerio de la ley sobre los
bienes races que se le hayan adjudicado con el objeto de garantizar el pago de los alcances. Esto a
menos que rinda otra caucin competente a juicio del partidor. Esto es una hipoteca cuyo ttulo es la
ley. Pero para que surja a la vida jurdica el derecho real de hipoteca se requiere la tradicin (MAD),
que se efecta mediante inscripcin del titulo en el registro conservatorio de bienes races (registro de
hipotecas y gravmenes). En este caso tratndose de la hipoteca legal, se presenta la particularidad de
que el partidor esta obligado a constituir y a inscribir la hipoteca de oficio. Basta con que se hayan
adjudicado bienes que exceden el 80% del haber probable para que deba hacerlo. Si el partidor no
inscribe la hipoteca legal incurre en responsabilidad y el comunero perjudicado podr entablar accin
de perjuicios en su contra.
Los frutos de los bienes comunes
Respecto a los frutos que producen los bienes comunes se forma una comunidad y los frutos pertenecen al
comn de los comuneros a prorrata de sus cuotas. De tal manera que la hijuela de cada comunero se
compone del derecho, su cuota en los bienes comunes y su cuota en los frutos. Para establecer el momento
en el cual se hacen dueos de los frutos hay que distinguir (1381):
1. El legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueo de los frutos desde el momento de la delacin.

75

2. El legatario de gnero adquiere laa cosa legada por tradicin, por tanto, se hace dueo de los frutos
desde el momento en que se le efecta la tradicin o desde que los herederos se constituyen en mora de
entregar (1338 inciso segundo).
Terminada la distribucin de los bienes el partidor esta en condiciones de dictar sentencia. La sentencia
del partidor se llama Laudo y Ordenata.
Laudo y ordenata (663 CPC)
El laudo es calificado por el CPC como una sentencia final, porque la particin es un juicio complejo
compuesto por diversos juicios simples que determinan por sentencia definitiva. Debe contener las
menciones que seala el artculo 170 del c.p.c
La Ordenata es el clculo nmerico necesario para la distribucin (es el laudo reducido a nmeros).
El partidor debe sealar: la separacin de patrimonios, a cuanto asciende el acerbo ilquido, practicara las
bajas generales, determinando el acerbo liquido y ver si procede o no la formacin de los acerbos
imaginarios. Luego dir que la masa comn se compone de, por ejemplo, $100.000.000, valor de tal
inmueble, y $30.000.000 depositados en una cuenta del banco del estado. Es as como determina la masa
comn de los bienes. Luego procede a formar la hijuela de cada comunero. La hijuela de cada interesado
se va a dividir en dos partes: el ha de haber y el entero.
Ejemplo: A Francisca le corresponde de acuerdo al testamento, por concepto de herencia, $30.000.000,
(haber), que se enteran de la siguiente manera: $20.000.000 valor de un inmueble, $10.000.000 en dinero
efectivo segn comparendo de tal fecha (entero, es decir, la forma en que se paga el haber). Ese es el laudo
y Ordenata.
Una vez terminada la particin, se requiere aprobacin judicial de la particin cuando (1342):
a. En la particin tengan inters personas sujetas a tutela o curadura (distintos a los incapaces,
quienes ya actan representados por quien detenta la patria potestad)
b. En la particin tengan inters personas ausentes que no han designado representante
Notificacin del Laudo y Ordenata
1. Si la particin no requiere aprobacin judicial se notifica el hecho de su pronunciamiento (porque el
expediente es enorme, por tanto, se notifica el hecho de su pronunciacin y es el interesado quien debe
ir al despacho). Desde este momento comienza el plazo para los recursos.
3. Si la particin ha requerido aprobacin y ha sido aprobada por la justicia se entiende notificada una vez
que se notifica la resolucin judicial que la aprueba o modifica.
Efectos de la particin
Los efectos de la particin son fundamentalmente dos:
1. El efecto declarativo consagrado por el Art. 1344 CC y 718 CC.
2. La obligacin de garanta que pesa sobre los indivisarios. Art. 1345 a 1347 CC.
Efecto Declarativo de la Particin y Adjudicacin (primer efecto de la particin)
El efecto declarativo: Hablar del efecto declarativo de la particin equivale a hablar del efecto declarativo
de la adjudicacin. La adjudicacin es el acto esencial de la particin en que se entregan a un comunero
bienes determinados en reemplazo de su cuota. Mediante la adjudicacin ese derecho ideal, abstracto,

76

exclusivo y excluyente que tiene el comunero sobre toda la comunidad se radica y singulariza en bienes
determinados.
.
La adjudicacin slo puede tener lugar entre comuneros (en un sentido tcnico jurdico), de tal manera que
si se saca a remate un bien raz en pblica subasta con adhesin de postores extraos y quien adquiere el
bien es el tercero, no hay adjudicacin sino compraventa y los comuneros son los vendedores.
El efecto declarativo consiste en dos cosas (1344)
1) Cada indivisario se entiende haber sucedido directa y exclusivamente al causante en los bienes
que se le han adjudicado.
2) Cada asignatario no ha tenido jams derecho alguno sobre los bienes adjudicados a los otros
comuneros. En virtud de la adjudicacin se borra el estado de comunidad, no slo hacia el futuro
sino hacia atrs, como si la comunidad jams hubiese existido (efecto retroactivo)
Historia: Este efecto declarativo que consagra de manera tan drstica o categrica el Art.1344, 718 y el
2417 es de origen francs (no romano, en donde la adjudicacin era translaticia de dominio). El efecto
declarativo surge en Francia en el SXVI como una manera de resolver problemas de la vida diaria. Como
la particin era translaticia de dominio si un comunero hipotecaba una cosa comn y sta se adjudicaba a
otro comunero, subsista la hipoteca. Hoy en da en virtud del efecto declarativo si un comunero hipoteca
un bien comn y ste le es adjudicado, subsiste la hipoteca. En cambio si es adjudicado a otro comunero,
la hipoteca caduca.
El efecto declarativo de la particin es una ficcin. (Art.1344, inc.1).
El efecto declarativo nos plantea ciertos problemas:
1) Actos a que se aplica.
2) Bienes que comprende.
3) A qu personas se aplica el efecto declarativo.
4) Consecuencias prcticas del efecto declarativo.
Desarrollo
1) En cuanto a los actos que se ven alcanzados por efecto declarativo. La adjudicacin puede ser en
naturaleza o con alcances.
a) Es en naturaleza cuando al comunero se le adjudican bienes cuyo valor es exacto al valor de la
cosa.
b) Es con alcance cuando al comunero se le adjudican bienes que exceden el valor de su cuota. Se
plantea el problema de saber si la adjudicacin con alcance es declarativa o translaticia. Hay
quienes sostienen que es declarativa y a ttulo gratuito hasta concurrencia de la cuota y es
translaticia y a ttulo oneroso en lo que excede la cuota (declarativa en la cuota y translaticia en el
exceso). Esta doctrina es insostenible, porque el acto es adjudicacin o es compraventa pero no
puede ser al mismo tiempo adjudicacin y compraventa. Por lo tanto, es slo declarativa. As se
desprende del Art.1344 y del Art.662 del CPC que establece la hipoteca legal.
2) En cuanto a los bienes que comprende el efecto declarativo, ste es amplio. Comprende todos los
bienes que se han adjudicado a un comunero.
Se plantea el problema de saber si los crditos se ven alcanzados por el efecto declarativo. Hay quienes
advierten una contradiccin entre el Art.1344 y el Art.1526 N4 parte final.
1344: Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los
efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin.

77

1526 n 4 Parte final: Los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn
exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas
Del Art.1344 se desprende que los crditos se ven alcanzados por el efecto declarativo. El Art.1526 N4
parte final seala que si los herederos quieren exigir el pago total de la deuda, deben actuar conjuntamente
(ya que de consuno representan a la persona del causante), porque cada uno individualmente considerado
slo puede reclamar su parte o cuota en la deuda a prorrata de su cuota hereditaria. Se entiendera
entonces que los crditos se dividen de pleno derecho, y el efecto declarativo de la adjudicacin no
alcanzara los crditos. En nuestro concepto, sin embargo, estos preceptos son perfectamente conciliables,
porque el Art.1526 N4 parte final se ocupa de las relaciones entre los herederos del acreedor y el deudor,
y el Art.1344 se ocupa de las relaciones entre los comuneros hyase o no pagado el crdito. En
consecuencia, los crditos se ven alcanzados por el efecto declarativo, y si a un comunero se le adjudica
un crdito se entiende que fue acreedor desde el momento mismo del fallecimiento del causante, y los
dems comuneros no han tenido derecho alguno sobre ese crdito, aplicndose en su integridad el efecto
declarativo.
Consecuencias ms importantes que produce el efecto declarativo
1. Si un comunero vende una cosa comn y esta cosa se le adjudica no hay problemas, se consolida el
derecho del adquirente. Pero si esta cosa se le adjudica a otro comunero estamos frente a la venta de
cosa ajena.
2. Con respecto a los efectos de la hipoteca de cuota, el comunero tiene un derecho absoluto, exclusivo y
excluyente sobre su cuota y puede, entonces, hipotecar su cuota. Pero para ver la suerte que corre la
hipoteca de cuota hay que esperar las resultas de la particin. Si al comunero que hipotec su cuota se
le adjudican bienes hipotecables, la hipoteca subsiste; pero si no se le adjudican bienes hipotecables, la
hipoteca caduca. Sin embargo puede subsistir la hipoteca si los comuneros consienten en ello por
escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin hipotecaria. (2417)
3. Si un comunero durante la vigencia de la comunidad constituye un derecho real sobre un bien comn y
el bien le es adjudicado subsiste el gravamen; pero si este bien es adjudicado a otro comunero el
gravamen caduca (por ejemplo, una servidumbre)
4. Si a un comunero se le embarga un bien comn y el bien embargado se adjudica a ese comunero
embargado, subsiste el embargo; pero si el bien embargado no se adjudica al deudor embargado,
caduca el embargo.
5. La adjudicacin no es enajenacin y, por tanto, no est afecta al impuesto de transferencia de bienes
races, como ocurrira si fuera translaticia.
6. El Art.688 exige una serie de inscripciones para que los herederos puedan disponer de un inmueble
hereditario (inscripciones hereditarias). Disponer es enajenar. Luego, para hacer adjudicaciones no
se requiere que se efecten las inscripciones del Art.688, porque la adjudicacin no es enajenacin.Por
lo tanto, para adjudicar bienes races no se requieren estas inscripciones.
7. Por ltimo si un comunero est casado en rgimen de sociedad conyugal y se le adjudica un bien raz,
este bien va a al haber propio. Si se le adjudican bienes muebles van a al haber relativo porque son
adquisiciones a ttulo gratuito.
Obligacin de Garanta que pesa sobre los indivisarios (segundo efecto de la particin)
La obligacin de garanta es propia de los contratos onerosos conmutativos. El contrato es oneroso
cuando tiene por objeto la utilidad de ambas partes y es conmutativo cuando las prestaciones de las partes
se miran como equivalentes. Esta obligacin comprende:
1. Saneamiento de la eviccin
2. Saneamiento de los vicios redhibitorios

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Desarrollo:
I. La Eviccin es la prdida total o parcial de la cosa por sentencia judicial y por una causa anterior a la
venta. (A la particin no se aplica el saneamiento de los bicios redhibitorios). Si uno de los comuneros
resulta evicto, es decir, privado de la cosa en todo o parte por sentencia judicial y por una causa anterior a
la particin se rompe la igualdad, est recibiendo menos que los dems. En consecuencia, el legislador
aspira a la plena igualdad entre adjudicatarios y, para restablecer la igualdad, si un comunero resulta evicto
los dems deben indemnizarlo a prorrata de sus cuotas.
Hay casos en que no procede la accin de eviccin (Art.1346):
1. Si la eviccin o molestia procediere de una causa sobreviniente a la particin.
2. Cuando el adjudicatario hubiere renunciado expresamente la accin.
3. Cuando el adjudicatario ha sido evicto por su culpa. Por ejemplo, el caso de haber sido el nico capaz
de enervar la accin de prescripcin y no lo hubiere hecho.
4. Cuando la obligacin de saneamiento hubiere prescrito. Esta accin prescribe en 4 aos contados desde
la sentencia de eviccin. Es una prescripcin especial de corto tiempo que se interrumpe segn las
reglas generales, pero no se suspende.
La obligacin de saneamiento se divide a proprrata de la cuota de los partcipes, debiendo soportar la suya
el asignatario evicto. Esta obligacin es simplemente conjunta, las que por regla general entienden que la
cuota del codeudor insolvente no grava la de los otros. Sin embargo y para mantener la igualdad, en el
caso de la particin, la cuota de un asignatario insolvente grava a los otros.
Recursos que se pueden hacer valer contra la particin
La regla fundamental es el Art.1348. Las particiones se anulan o rescinden de la misma manera y segn
las mismas reglas que los contratos. Pero la particin no es un contrato, a pesar de que en sus caracteres la
voluntad juegue un rol fundamental.
Nulidad
1. Total o Parcial
a. Es Total, cuando el vicio de nulidad afecte toda la particin. Por ejemplo si un relativamente
incapaz concurre personalmente.
b. Es Parcial, cuando el vicio de nulidad afecta a uno o ms actos de la particin, por ejemplo si un
comunero es vctima de robo con fuerza o dolo en un acto de la particin.
2. Absoluta o Relativa
a. Ser Absoluta si por ejemplo se hace la particin de una indivisin forzada o cuando concurre
personalmente un absolutamente incapaz.
b. Ser Relativa por ejemplo cuando la particin no ha sido aprobada por el juez en los casos en que
el tribunal debe aprobarla, por ejemplo, cuando hay personas sujetas a tutela o curadura o personas
ausentes que no han designado representantes.
Inoponibilidad
En la particin se pueden presentar casos de inoponibilidad por falta de concurrencia. Casos:
a. Si los comuneros hacen la particin de comn acuerdo y omiten a uno de ellos, esa particin es
inoponible al comunero omitido.
b. Si los comuneros nombran de comn acuerdo partidor omitiendo a un comunero, ese nombramiento
de partidor le es inoponible.
Lesin

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La ley acepta haber lesin cuando el adjudicatario resulta perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
(Art.1348 inc.2). Por ejemplo: se le adjudican bienes por 2000 y su cuota vale 5000. Este adjudicatario
tiene derecho a pedir la nulidad de la particin con derecho a una nueva particin en que se le adjudique lo
que le corresponda. El problema de ello es que la particin es un acto complejo y difcil, y la ley quiere
que la particin se conserve. En este sentido, en virtud del principio de conservacin de la particin la ley
concede a los dems adjudicatarios el derecho a enervar la accin rescisoria por lesin, ofrecindole y
asegurndole su porcin al adjudicatario que sufri la lesin. (En el ejemplo asegurndole el pago de los
3000 que le faltan para completar su cuota).
Hay adems una regla comn aplicable a toda nulidad en la particin: No se puede entablar la accin de
nulidad o accin rescisoria por el participe que enajen su porcin de los bienes adjudicados en todo o
parte. Cuando ello sucede, la ley entiende que se conforma con la particin (renuncia tcita de la accin) y
no puede entablar ninguna de las dos acciones, salvo cuando haya sido vctima de error, fuerza o dolo del
cual se sigue perjuicio. Art.135.
La accin resolutoria en la particin
Suele ocurrir que se adjudican bienes a un comunero que exceden el valor de su cuota. Pero esos alcances
(el exceso) son necesarios para formar la hijuela de otro comunero. Cabe entonces preguntar Se resuelve
la particin por el no pago de los alcances? La doctrina y la jurisprudencia son uniformes en el sentido que
la particin no se resuelve por el no pago de los alcances, por las siguientes razones:
1. La part6icin tiene un efecto declarativo y, por lo tanto, no se deriva derecho alguno de los dems
comuneros.
2. El Art.1348. dice las particiones se anulan o se rescinden no dice las particiones se resuelven.
3. La particin no es un contrato, y el Art. 1489, que establece la condicin resolutoria tcita se aplica a
los contratos bilaterales.
4. El Art. 1489 es un precepto de excepcin, por tanto, no puede aplicarse por la va de la integracin
analgica.
5. La particin no se resuelve por el no pago de los alcances, porque de lo contrario carecera de razn de
ser la hipoteca legal, que precisamente garantiza el pago de los alcances.

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