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DF CARF MF

Fl. 1698
S1-C1T2
Fl. 1.688

1.687
S1-C1T2

MINISTRIO DA FAZENDA

CONSELHO ADMINISTRATIVO DE RECURSOS FISCAIS

IA

PRIMEIRA SEO DE JULGAMENTO

Processo n
Recurso n

16561.000188/2008-36
De Ofcio e Voluntrio
1102-001.182 1 Cmara / 2 Turma Ordinria

Sesso de

27 de agosto de 2014

Matria

IRPJ e CSLL - Glosa de despesas

Recorrentes

KLABIN S/A

Acrdo n

FAZENDA NACIONAL

ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA JURDICA - IRPJ


Ano-calendrio: 2003, 2004, 2005, 2006, 2007
REMUNERAO
POR
FIANA
PRESTADA
CONTROLADOR. DESPESAS NECESSRIAS.

POR

SCIO

So dedutveis as despesas necessrias e usuais pagas ou incorridas para a


realizao das transaes ou operaes exigidas pela atividade da empresa e
voltadas para a manuteno da respectiva fonte produtora, nos termos do art.
299 do RIR/99.
So necessrias e usuais as despesas relacionadas remunerao por garantia
prestada pelo controlador na forma de fiana em contrato de emprstimo
tomado junto ao BNDES, quando o mtuo est claramente relacionado com
as atividades da empresa, e o pagamento se deu com base em taxas
compatveis com as cobradas no mercado.
IRPJ. ROYALTIES PAGOS A SCIO. DESPESA INDEDUTVEL.
No so dedutveis, da base de clculo do IRPJ, os royalties pagos a scios,
pessoas fsicas ou jurdicas, por expressa vedao do art. 353, inciso I, do
RIR/99 (art. 71 da Lei n 4.506, de 1964).
DECADNCIA.
FUTUROS.

FATOS

COM

REPERCUSSO

EM

PERODOS

legtimo o exame de fatos ocorridos h mais de cinco anos do


procedimento fiscal para deles extrair a repercusso tributria em perodos
ainda no atingidos pela decadncia.
Desse modo, possvel o lanamento de infraes relativas aos efeitos
tributrios decorrentes da amortizao de gio dos ltimos cinco anos,
mesmo que a origem do gio date de perodo anterior, estando a empresa
obrigada a manter a escriturao de fatos que repercutam em lanamentos
contbeis de exerccios futuros, nos termos do art. 37 da Lei n 9.430, de
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
1996.
Autenticado digitalmente em 02/01/2015 por ANTONIO CARLOS GUIDONI FILHO, Assinado digitalmente em 10
/01/2015 por JOSE EVANDE CARVALHO ARAUJO, Assinado digitalmente em 13/01/2015 por JOAO OTAVIO OPPERM
ANN THOME, Assinado digitalmente em 02/01/2015 por ANTONIO CARLOS GUIDONI FILHO
Impresso em 12/02/2015 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA

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Fl. 1699

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.689

AMORTIZAO DE GIO. USO DE EMPRESA VECULO.


APROVEITAMENTO POR OUTRA EMPRESA DO GRUPO.
PROPSITO NEGOCIAL. POSSIBILIDADE.

IA

Em regra, legtima a dedutibilidade de despesas decorrentes de amortizao


de gio efetivamente pago, devidamente fundamentado na mais valia do ativo
ou em rentabilidade futura, e decorrente de transao entre partes
independentes.
Caso exista um propsito negocial vlido e se demonstre ser possvel a
deduo do gio por incorporao direta, no h bices para que o grupo
econmico transfira o gio efetivamente pago para outra de suas empresas,
aproveitando-se do benefcio fiscal em outra parte da estrutura societria,
mesmo se para isso se utilizar de empresa veculo.
Do mesmo modo que necessrio frear os planejamentos que criem
benefcios fiscais aos quais o contribuinte no faa jus, no se deve permitir
que um formalismo exacerbado impea o uso de direito legitimamente
adquirido.
GIO. FUNDAMENTO. DEMONSTRAO CONTEMPORNEA AOS
FATOS. NECESSIDADE.
A lei exige que o lanamento do gio com base no valor de mercado ou na
expectativa de rentabilidade futura seja baseado em demonstrao que o
contribuinte arquivar como comprovante da escriturao.
No h a exigncia de que a comprovao se d por laudo, mas por qualquer
forma de demonstrao, contempornea aos fatos, que indique por que se
decidiu por pagar um sobrepreo.
Contudo, no possvel se admitir que laudo elaborado mais de um ano aps
os fatos, sem qualquer suporte em documentos contemporneos aquisio
de terceiros, sirva para fundamentar o gio em uma das modalidades que
permitam o benefcio fiscal.
GIO DECORRENTE DE REAVALIAO DE PARTICIPAO
SOCIETRIA A VALOR DE MERCADO. INDEDUTIBILIDADE.
No dedutvel o gio decorrente de incorporao de aes reavaliadas a
valor de mercado, por ter sido criado dentro do prprio grupo econmico,
sem a ocorrncia de efetivo desembolso nem tendo como contrapartida a
apurao de ganho de capital.
ASSUNTO: CONTRIBUIO SOCIAL SOBRE O LUCRO LQUIDO - CSLL
Ano-calendrio: 2003, 2004, 2005, 2006, 2007
BASE DE CLCULO DA CSLL. LUCRO REAL. REGRAS DE
APURAO.

O artigo 57 da Lei n 8.981, de 1995, no autoriza aplicar base de clculo


da CSLL as mesmas regras expressamente endereadas pela lei para a
apurao do lucro real (entendimento majoritrio da Turma, ressalvada a
opinio do relator).
CSLL. ROYALTIES PAGOS A SCIO. DESPESA NECESSRIA E
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2 de 24/08/2001
DEDUTVEL.
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Fl. 1700

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.690

A regra do art. 353, inciso I, do RIR/99 (art. 71 da Lei n 4.506, de 1964),


que veda a deduo de royalties pagos a scios da base de clculo do IRPJ,
no se aplica CSLL por falta de previso legal.

IA

A princpio, o pagamento de royalties por marca detida por outra empresa do


grupo consiste em despesa necessria e usual atividade da empresa, em
especial se, na acusao, no h qualquer ponderao sobre alguma vantagem
tributria ilcita obtida com a prtica.
LANAMENTO REFLEXO DE CSLL. MESMA MATRIA FTICA
Para as demais infraes, aplica-se ao lanamento da Contribuio Social
sobre o Lucro Lquido - CSLL o decidido em relao ao lanamento do
tributo principal, por decorrer da mesma matria ftica.
Recurso de Ofcio Negado.
Recurso Voluntrio Provido em Parte.

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.


Acordam os membros do colegiado, por maioria de votos, em negar
provimento ao recurso de ofcio e em dar provimento parcial ao recurso voluntrio, para
admitir a deduo de despesas com fiana prestada pela controladora, vencidos os conselheiros
Antonio Carlos Guidoni Filho e Francisco Alexandre dos Santos Linhares que reconheciam as
depreciaes e amortizaes do gio da empresa Igaras Papis e Embalagens S/A. Os
conselheiros Joo Carlos de Figueiredo Neto e Ricardo Marozzi Gregrio votaram pelas
concluses com relao aos gios. Os conselheiros Antonio Carlos Guidoni Filho e Joo Carlos
de Figueiredo Neto votaram pelas concluses quanto deduo das despesas de royalties da
base de clculo da CSLL. O conselheiro Antonio Carlos Guidoni Filho apresentou declarao
de voto.

(assinado digitalmente)
___________________________________
Joo Otvio Oppermann Thom - Presidente
(assinado digitalmente)
___________________________________
Jos Evande Carvalho Araujo- Relator
Participaram da sesso de julgamento os conselheiros: Joo Otvio
Oppermann Thom, Jos Evande Carvalho Araujo, Joo Carlos de Figueiredo Neto, Ricardo
Marozzi Gregrio, Francisco Alexandre dos Santos Linhares, e Antonio Carlos Guidoni Filho.

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


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/01/2015 por JOSE EVANDE CARVALHO ARAUJO, Assinado digitalmente em 13/01/2015 por JOAO OTAVIO OPPERM
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Fl. 1701

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.691

Relatrio

IA

AUTUAO

Contra o contribuinte acima identificado, foram lavrados (i) o Auto de


Infrao de Imposto de Renda Pessoa Jurdica IRPJ, que exigiu o imposto suplementar no
valor de R$ 219.358.495,16, e ii) o Auto de Infrao decorrente de Contribuio Social sobre o
Lucro Lquido CSLL, que lanou contribuio no valor de R$ 80.242.014,75, estando os
valores principais acrescidos de juros de mora calculados at 28/11/2008 e de multa de ofcio
de 75% (fls. 4 e 1.127 a 1.150).
Foram lanadas infraes de glosas de despesas relativas a (i) remunerao
de aval prestado por scio, (ii) pagamentos de royalties a scio, e (iii) amortizao de gios
decorrentes de incorporao de duas empresas do grupo, nos anos-calendrio de 2003 a 2007,
detalhadamente descritas no Termo de Verificao Fiscal (TVF) de fls. 1.153 a 1.177.
A Fiscalizao compensou de ofcio o crdito tributrio decorrente dessas
infraes com os saldos de prejuzos fiscais e bases de clculo negativas acumulados (fls. 1.106
a 1.126), o que gerou infraes de glosa de compensaes feitas pelo contribuinte em perodos
posteriores (anos-calendrio de 2004, 2006 e 2007) decorrentes de insuficincia de saldo.

1a Infrao: glosas de despesas pela remunerao de aval prestado por


scio:
Verificou-se que a conta 315200001- aval KIC se relacionava com o
pagamento de comisso de aval em decorrncia da garantia concedida pela controladora Klabin
Irmos e Cia (KIC) em contratos de financiamentos concedidos pelo BNDES.
De acordo com o TVF, a empresa assim justificou tal despesa (fl. 1.156):
praxe no mercado financeiro, quando da concesso de colaborao
financeira a empresas privadas exigir garantias pessoais e reais. Klabin, por ser uma
empresa de capital intensivo, necessita de financiamentos para viabilizar seus
investimentos. Seu principal financiador o BNDES, que exige a garantia pessoal
da controladora da Klabin (que companhia aberta), ou seja, de Klabin Irmos &
Cia., conforme se v em suas decises de Diretorias n 999/2004, de 07/12/2004 e
466/2006, de 29/06/2006.
Cita que a KIC, ainda que controladora da Klabin S/A no possui 100% de
seu capital social, no entanto quando concede aval Klabin o faz em 100%,
garantindo, entre outros termos, o pagamento integral do financiamento, o que leva
Klabin S/A a remunerar tal concesso, o que tambm praxe no mercado financeiro.
Complementa afirmando e documentando que tais operaes so aprovadas pelo
conselho de administrao da Klabin e pelos scios de KIC. (fl. 80)

Contudo, a Fiscalizao considerou tais despesas como no necessrias, sob


Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
os seguintes argumentos (fl. 1.159):
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Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.692

Que praxe a cobrana por garantia concedida, no se contesta, assim como


que os controladores prestem garantias a controlada por dvidas por ela assumida,
mas o que no praxe, incomum, que os scios que cobrem valores a titulo de
garantia prestada.

IA

de tal forma estranha, ou ao menos atpica e anormal tal conduta, pois os


emprstimos, especialmente quando se trata de captao via BNDEs, debntures ou
mesmo emprstimos bancrios tem como objetivos fundamentais a alavancagem dos
negcios da prpria scia, atravs da sua controlada, que afinal o brao mercantil
do grupo, considerando, como se prova, que quem dita as ordens e elabora
planejamentos de resultados so as prprios pessoas que tomam decises pelos
cobradores de taxas de garantidas, ou seja, a captao visa atender maiores lucros de
quem? Dos prprios scios e para tanto se planeja menores resultados tributveis da
controlada atravs da criao de despesas de garantia propriamente dita.
Cite-se que a nica meno taxa de garantia foi dada em Deliberao do
Conselho de Administrao e nas aprovaes pelo BNDES, mas no citada no
documento, que julgamos de maior relevncia, que a escritura publica.
de registrar, tambm, que o fato de garantir 100% da dvida de controlada
da qual no participa com 100%, no tem valor nenhum de defesa j que sendo
detentores da maioria das aes da fiscalizada, podem ditar as regras alm de
assumir compromissos em toda a extenso do grupo sem qualquer manifestao dos
minoritrios.
No se pode alegar que a autuao se trata com base em presuno subjetiva
ou impresso pessoal, nem tampouco, que pretenda afastar a exigncia do ato legal
de captao. A fiscalizao limitou-se, no exerccio da atividade vinculada e
obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional, a proceder verificao da
regularidade da apurao de montantes tributveis, no h, pois ingerncia sobre a
atividade empresarial do contribuinte, mas constatada a no necessidade desta
despesa, devidamente demonstrada, seja dado o nome que se queira dar ao fato,
deve-se formalizar a exigncia, ou seja no probe o contribuinte a adotar qualquer
conduta, desde que no esconda sobre um planejamento financeiro resultados de que
beneficiaria final da renda obtida, clara e definitiva.
A fiscalizao no contesta o ato jurdico praticado, mas a verdadeira
repercusso econmica dos fatos subjacentes. Assim tributa-se os seguintes valores
recolhidos das informaes prestadas pelo contribuinte atravs de informes diretos
ou da coleta nos balancetes e resumos do Lalur.
Saldo da 31520001 garantias

n fls.

2002

11.170.245,85

1038/42

2003

20.889.633,39

1048

2004

16.739.708,18

1063

2005

6.132.403,71

1007

2006

1.845.363,71

1007

2007

22.731.423,49

102

soma 79.508.778,33

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


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Fl. 1703

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.693

2a Infrao: glosas de despesas com pagamentos de royalties a scio:

IA

Verificou-se que a recorrente pagou royalties a sua controladora, a empresa


Klabin Irmos & Cia (KIC), em decorrncia de licena para uso de marca, no valor de
1,3657% do faturamento lquido dos produtos.

A Fiscalizao considerou as despesas como no necessrias e tambm


indedutveis nos termos do art. 353, inciso I, do Regulamento do Imposto de Renda RIR/99,
sob os seguintes argumentos (fl. 1.160 a 1.161):
Tratando-se da necessidade, como possvel entender que os proprietrios da
marca que so efetivamente, direta ou indiretamente, proprietrios da Klabin S/A,
submeter a pagamentos de royalties pelo uso da marca justamente a empresa
possuidora do parque industrial de produo, que comercializa os seus produtos e
que afinal traz resultados, quase que exclusivamente, que sero distribudos para os
scios em forma de dividendos.
Outra questo que se poderia fazer como seria a empresa se utilizasse marca
diferente daquela que repercute despesas de royalties, ser que influenciaria no
retorno que os scios desejariam desta empresa?
A eventual alegao de que a klabin no pertence 100% aos scios detentores
da marca (famlia Klabin e famlia Lafer), perde-se quanto se verifica que os scios
proprietrios da marca so exatamente aqueles que diretamente administram o grupo
de empresas que levam o nome Klabin.
A resposta a esta questo s pode ser reconhecida como ao para diminuir o
lucro da Klabin S/A com a gerao deste tipo de despesas, e por conseqncia
reduzir a carga tributria.
Logo, a necessidade de uso da marca do interesse dos scios para que a
Klabin proporcione lucros a ela prpria, diferentemente de royalties pelo uso da
marca feita por terceiros como acontece, por exemplo, com marcas de calados,
onde quem usa a marca o faz para obter lucratividade com o nome e o proprietrio
da marca recebe por emprestar o nome, e tudo o que envolve a marca, tendo
ingerncia na administrao da empresa produtora, quanto manuteno da
qualidade dos produtos e a forma do uso da marca.
J o artigo 353 do RIR/06, conclusivo, ao determinar que no so dedutveis
(Lei 4.506, de 1964, art. 71, pargrafo nico), logo no primeiro inciso, os royalties
pagos a scios, pessoas fsicas ou jurdicas, ou dirigentes de empresas, e a seus
parentes ou dependentes. literal e no deixa dvidas sobre a restrio imposta pela
legislao tributaria, crivando de indedutibilidade os valores atribudos a ttulo de
royalties conforme especifica.
Vale citar que perfeitamente compatvel com o ordenamento jurdico, na
medida em que o legislador pode restringir a dedutibilidade de custos e despesas das
pessoas jurdicas, quando a incorrncia desses encargos opera-se no campo restrito
da liberalidade de seus dirigentes.
Ou seja, a lei tributaria no probe a pratica de operaes mercantis, como a
celebrada entre a fiscalizada e seus controladores, mas atribui-lhes efeitos prprios
no campo de apurao da base tributvel do IRPJ.

Contribui
esta definio os dizeres do Parecer Normativo n CST 102/75
Documento assinado digitalmente conforme MP n
2.200-2 depara
24/08/2001
item
c Com
efeito,
as despesas
com digitalmente
royalties em
so10indedutveis, por fora do
Autenticado digitalmente em 02/01/2015 por
ANTONIO
CARLOS
GUIDONI
FILHO, Assinado
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Fl. 1704

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.694

IA

artigo 71, pargrafo nico, alnea d, da Lei 4.506/64 (no so dedutveis os


royalties pagos a scios...), reproduzido pelo artigo 353 do atual RIR). Referida
determinao alcana tantos os royalties pagos a beneficirios aqui domiciliados
como no exterior. No se alegue, de outro lado, que o dispositivo veda a
dedutibilidade apenas quando o beneficirio for pessoas fsica, no cerceando os
pagamentos a pessoas jurdicas. A administrao fazendria, em casos anlogos,
atravs dos Pareceres Normativos CST n 241 e 871, ambos de 1971, estabeleceu
entendimento que a restrio legal extensiva tambm s pessoas jurdicas.
Por isso tributa-se os seguintes valores:
Total
Ano
calendrio

parcela n/
dedutvel

a tributar

N folha

2002

14.712.642,00

5.095.545,50

9.617.096,50

677

2003

16.957.234,00

-5.223.576,00

11.733.658,00 231, 235, 237, 707

2004

17.627.971,00

-5.396.496,29

12.231.474,71

231, 239, 732

2005

18.892.746,00 -6.081.572,7722

12.811.173,28

778

2006

19.251.429,00

-6.417.671,78

12.833.757,22

847

2007

20.480.801,00

-6.786.409,93

13.694.391,07

265

3a Infrao: glosas de despesas com a amortizao de gio decorrente da


incorporao da Igaras Papis e Embalagens S/A:
A empresa esclareceu que, na conta 3140702000 - depreciao da
reavaliao, contabilizava-se a depreciao decorrente de gio pago na aquisio da empresa
Igaras Papis e Embalagens S/A, atribudo mais valia de bens do ativo imobilizado no valor
de R$ 38.322.067,82, que, com a incorporao da Igaras pela Klabin S/A em dezembro de
2001, tornou-se dedutvel nos termos do artigo 386 do RIR/99.
Esclareceu ainda que, em 10/12/2001, adquiriu, da Indstrias Klabin S/A,
100% das aes representativas do capital social da Igaras Papis e Embalagens S/A ao custo
contbil registrado nesta empresa no valor de R$ 704.294.450,85, que contempla gio apurado
no montante de R$ 570.909.159,70. Aps a incorporao da Indstrias Klabin S/A em
28/12/2001, com base em laudo de avaliao de peritos avaliadores datado de 30/11/2001 e em
atendimento s instrues CVM n 247/96 e 319/99, a parcela do valor total do gio
fundamentada em mais valia de ativo imobilizado da Klabin S/A (R$ 384.545.590,77) passou a
ser amortizada com base na vida til remanescente dos correspondentes ativos (10 anos). O
valor remanescente, no montante de R$ 186.363.568, 93, est suportado por laudo de avaliao
econmica e est sendo amortizado em cinco anos, com base nas correspondentes projees de
resultados (expectativa de rendimentos futuros).
De acordo com o TVF, aps apresentar os laudos de avaliao de mais valia
do ativo e de avaliao econmica, o sujeito passivo assim justificou a incorporao (fl. 1.162):
A motivao para aquisio da Igaras que a Indstria Klabin registrava o
mais o valor

Documento assinado digitalmente conforme


MP n 2.200-2na
de controlada
24/08/2001 avaliado pelo valor de patrimnio liquido
investimento
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Fl. 1705

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.695

IA

correspondente ao gio - como Indstrias klabin seria extinta por incorporao


(como parte do processo de reorganizao societria e operacional para
aglutinao das atividades operacionais em uma nica companhia aberta,
conforme amplamente divulgado ao mercado), a administrao considerou mais
adequado e transparente para o mercado, antes de completar a reorganizao com a
migrao dos acionistas da Indstria Klabin para a incorporadora/sucessora klabin,
fazer a transferncia do investimento e respectivo gio com suporte em laudos de
avaliao.(fl. 81).
Cita, ainda, que o valor total lanado de R$ 37.272.713,76 na conta
3140702000 a contrapartida dos valores acumulados na conta 1350403093.
Refere-se amortizao do gio de empresa incorporada e como tal dedutvel nos
termos do artigo 386 do RIR (R$ 37.272.713, 76 x 5 anos = R$186.363.568, 90.
(f1.81).

Aps anlise dos documentos trazidos aos autos, a Fiscalizao fez as


seguintes observaes (fls. 1.165 a 1.171):
A - Existia a empresa Tiqui, localizada no Uruguai que foi posteriormente
incorporada e complementada por Baywood (Bahamas) em dezembro de 2004, que
tinha como scios a Klabin S/A e Klabin Export S/A (fl. 58). A empresa Baywood
foi criada em 18/07/2000, sob as leis das Bahamas tendo como acionista a j
mencionada Tiqui do Uruguai.
A Baywood detinha investimentos em duas sociedades, denominadas
Verywood e Rasagy, ambas constitudas nas Bahamas. Atravs dessas sociedades, a
Baywood detinha investimentos em Igaras Indstria e Comercio de Papeis,
investimento este adquirido em setembro de 2000 (fl.119).. citado que em
outubro de 2000 Tiqui aumentou o capital da Baywood em US$ 400.400.000,00,
valor este investido nas duas sociedades mencionadas anteriormente para aquisio
da Igaras.(fl. 119).
(Em 03/12/2001 a Baywood incorporou a Tiqui e posteriormente, em
07/12/2001, a mesma Baywood foi incorporada por Indstrias Klabin, conforme ata
recolhida ao processo nas folhas de n 579 a 588).
B - Em 10/12/2001 a Indstria Klabin (CNPJ 59.368.100/0001-18) vendeu
para Klabin (fiscalizada), o patrimnio liquido da Igaras (contrato de compra e
venda s folhas de n 591 a 592). (Na ocasio o valor do patrimnio liquido da
Igaras totalizava R$ 133.385.291,15 (vide lanamentos e DIRPJ da Igaras fls 595 a
634)) e a aquisio foi feita pelo valor de R$ 704.294.450,85, deste valor R$
384.545.590,77 foi tido como gio atribudo ao imobilizado e R$ 186.363.568,93
atribudo como rentabilidade futura, ou seja, foi um gio criado, com base em laudo
encomendado pelo Grupo Klabin, e elaborado com base em informes, estatsticas,
ndices projetados, planos plurianuais, oramentos , entrevistas com tcnicos das
empresas envolvidas (fl. 72). Ou seja, patrimnio liquido da Igaras somado a gios
totaliza o valor da transao. (A chamada venda para si mesmo)
C- Que na DIRPJ da Indstria Klabin S/A, com fechamento na data da
incorporao, 28/12/01 no apresentava a Igaras, nem tampouco a Tiquie ou a
Baywood. como suas controladas (...)
(...)

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Fl. 1706

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.696

IA

A prpria declarao de IR da Indstria Klabin faz prova de que no existia o


gio e que somente surgiu pelo instrumento de compra e venda da Igaras feita pela
Indstria Klabin para a Klabin S/A, justamente para gerar a criao do gio, e ao
contrario do que o contribuinte quis induzir, para justamente esconder a
transparncia, j que ele poderia incorporar as duas empresas (Igaras e Indstria
Klabin) na Klabin, como foi feito em 28/12/01 sem este procedimento.
D Que partindo do principio que havendo gio por parte de que adquiri,
surge automaticamente a receita de ganho de capital na outra ponta, ou seja, do
vendedor. Compulsando a DIRPJ da Indstria Klabin, no h qualquer receita deste
tipo, logo nada foi oferecido tributao pelo vendedor. Vide lanamentos
informados s folhas 114/115, que fecham com resultados no operacionais da DIPJ
da Indstria Klabin S/. Isto porque a receita de venda e o custo estavam alinhado,
resultado zero.
(....)
Sobre o tema voltamos DIRPJ da Indstria Klabin para observarmos se o
gio pago pela Klabin S/A representou receitas por ganho de capital na
vendedora. (...)
(...)
(...) De concreto no h oferecimento pela Indstria Klabin de valor
equivalente a ganhos de capital.
E Que os laudos de avaliao que embasam a gerao do gio so datados de
setembro de 2001 e novembro de 2001 (fls. 520 a 577), e a data de aquisio da
Igaras pelo grupo Klabin via Baywood indica a data de setembro de 2000 (portanto
o laudo foi efetuado um ano aps a aquisio efetiva fls. 119), mesmo perodo
indicado como data de aquisio da Igaras no laudo de avaliao.
Que o balancete base da incorporao da Baywood indica investimentos na
Igaras e reserva de capital, sem maiores detalhamento.
F -Que ao adquirir tais aes a Klabin registrou, como contrapartida do
investimento e gio, a conta do passivo credores diversos, e na Indstria Klabin,
ativo, como devedores diversos. Ao proceder incorporao pela Klabin S/A da
Indstria Klabin, foi efetuado automaticamente encontro de contas zerando a divida,
de onde conclumos, mais uma vez, que no houve nenhum pagamento pela dita
aquisio, que fundamental para o surgimento do gio.
(...)
G - Que os laudos de avaliao dos ativos imobilizados se restringiu a
maquinas, equipamentos, que caracterizaria uma reavaliao dos bens, alias o
prprio contribuinte aloca na conta de depreciao da reavaliao e que o laudo de
avaliao econmica foi fruto de premissas, que nem mesmo o autor opina quanto
probabilidade de os resultados futuros da companhia alcanarem os valores
projetados.
Cumpre registrar que tais bens acabaram por ser inseridos junto ao
imobilizado da prpria incorporadora, isto , so depreciados pelo valor original e
amortizado pelo gio.
H- O detalhe bastante relevante que se as aes da Indstria Klabin e da
pecuniria,

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Igaras foram incorporadas pela Klabin S/A sem qualquer contraprestao
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Fl. 1707

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.697

alias, no h justificativa normal de vender para si mesmo um bem com gio, a


no ser que se visasse produo de benefcios fiscais, como de fato aconteceu no
caso presente.

IA

Fica claro, que nas operaes feitas nada foi realmente adquirido, foi dada
roupagem de aquisio com gio, aumentando nessa operao o valor do
investimento para propiciar diminuio do lucro a ser tributado, para depois de
alguns dias serem as duas (Indstrias Klabin e Igaras incorporadas pela Klabin S/A).
(...)
Assim tributa-se R$ 37.272.713,76 (que corresponde a R$ 186.363.558,80 /
por cinco anos gio rentabilidade futura) e R$ 38.454.559,47 (que corresponde a
R$ 384.545.594,70 / 10 anos, referente a mais valia do valor do ativo imobilizado:
(soma R$ 570.909.153,50 que igual ao gio total):
(...)

O relatrio da deciso de 1a instncia resume os demais argumentos da


acusao da seguinte maneira (fls. 1.549 a 1.550):
24
O auditor discorre, luz dos artigos 385, 386, 391, 418 e 426 do
Regulamento do Imposto de Renda (fls. 124 a 129) como foi efetuada a criao de
gio na operao de aquisio da empresa Igaras para amortizao na empresa
fiscalizada que a incorporadora, prejudicando apenas e to somente o terceiro
interessado que a Fazenda Nacional, concluindo que ... que o gio seja ele de que
fundamento for, pode ser amortizado na contabilidade, mas dever ter ajuste no
lucro para fins de apurao do imposto de renda, com a manuteno de controle na
parte B do Lalur, para ser utilizado na apurao de eventual liquidao do
investimento. O motivo para tanto claro, um relatrio de avaliao no
sacrifcio par busca de rentabilidade futura e um laudo sobre mais valia, se
lanado, tem valor como reavaliao de bens, no de gio. Complementando que a
elaborao de relatrio econmico elaborado pelo prprio Grupo Klabin, como
vimos, logo, propiciou a gerao destes valores que a rigor servem para reduzir o
lucro real, e em conseqncia reduzir a carga tributaria. Pelo acima exposto, e
sendo o fisco um terceiro em relao ao ato, conclumos pela existncia de
anormalidade na conduo da operao pelo motivo de reduzir a tributao.
Aplica-se esta autuao s amortizaes de gio que reduzem o lucro tributvel de
forma indevida.
25
Comenta ainda a falta de propsito comercial e interesse de uma grande
empresa, ou de um grande grupo de se dar ao enorme e dispendioso trabalho de
levantar o valor da empresa, despender tempo e dinheiro para valorizar uma
empresa, aplic-las e em exatos 18 dias depois incorpor-las. Argumenta tambm
que pela incongruncia dos atos, obviamente deve-se procurar o motivo oculto, o
ganho visado, a vantagem resultante, pois nenhuma empresa comercial efetua
qualquer mudana dispendiosa sem um propsito especifico de ganho e que salta aos
olhos, no exame da documentao apresentada, a criao de gio expressivo que,
muito convenientemente, passa ao controle da fiscalizada, que afinal centralizaria as
operaes comerciais do grupo para objetivamente reduzir a carga tributaria.

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10

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Fl. 1708

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.698

4a Infrao: glosas de despesas com a amortizao de gio decorrente da


incorporao da Klamasa Participaes S/A pela Indstrias Klabin:

IA

Transcrevo a descrio dessa infrao constante do relatrio do acrdo de 1a


instncia (fls. 1.550 a 1.553):

27

Sobre a empresa Klamasa, o auditor fiscal relata o seguinte:


Em 24/11/2000, em Assemblia Geral Extraordinria, os acionistas da
companhia aprovaram o aumento de seu capital em R$ 323.379,00 com a
emisso de 82.494 mil aes, sendo 41.247 mil aes ordinrias e 41.247 mil
aes preferenciais. A subscrio do aumento de capital foi feito pelos
acionistas da Klamasa Participaes S/A e a integralizao foi feita com a
totalidade das aes da Klamasa Participaes S/A. Nessa operao apurou-se
gio de R$ 255.332 cujo fundamento indicado foi em rentabilidade futura na
Klamasa Participaes. (fl.72)
Em resposta a intimao 5 questionada sobre o valor de excluso de R$
133.232.209,12, diz que se refere reverso de proviso para ajuste do lucro
liquido, qualificada para fins de apurao do lucro real como despesas no
dedutveis no exerccio em que foi constituda (em conformidade com norma do
artigo 335, do RIR 99 e controlada na parte B do Lalur tambm em
conformidade com o artigo 262, inciso I) (fl. 79).
.........................................................................................................
Respondendo a intimao 5 envia sumario de avaliao da IKPC e analise de
relao de troca e explica a formao do gio pela incorporao das aes da
Klamasa pela IKPC, afirmando que IKPC incorpora as aes da Klamasa (por
valor de mercado, igual ao apurado na Oferta Pblica de Permuta de aes de
IKPC por aes da Riocell) transformando-a em subsidiaria integral,
aumentando o capital com emisso de 82.494.666 aes. (notar que a
quantidade de aes emitidas igual quantidade de aes permutadas) (fl.
304 a 415).
Depois de completada a Oferta Publica de Permuta, foram realizadas AGES
de IKPC e Klamasa para aprovao de incorporao em 24/11/2000. O valor
considerado para aumento de capital foi a quantidade de aes da Riocell de
propriedade da Klamasa avaliadas segundo os mesmos critrios do Edital de
Oferta Pblica de Permuta (fls. 416), descrevendo como se chegou ao gio
(fl.81).
Quanto ao valor de gio de R$ 255.332.858,04 demonstra onde foram lanadas
as baixas que a seguir reproduzimos (fl. 82):

data

Descrio

contrapartida

b-valor

Saldo

31/10/01 saldo inicial

255.332.858,04

30/11/02 amort.mensal nov.01 a nov 02

3180201094

-55.322.119,20 200.010.738,84

31/12/02 amortizao des 2001

3180201094

-4.255.547,64 195.755.191,20

30/06/03 amort. Mensal jan a jun 03

3180201094

-25.533.285,80 170.221.905,40

30/06/03 baixa p/alienao do invest.

3310203000

31/07/03 baixa p/alienao do invest.

3310203000

-68.088.762,16 102.133.143,24
-102.133.143,24

0,00

.........................................................................................................
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Fl. 1709

IA

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.699

... criao do gio de R$ 255 milhes, que teve origem na troca de aes que
Previ, Petros, Synergia, BNDES, Dynamo e outros possuam da Klabin Riocell
(total de 294.155 aes) em 30/06/00 por aes que a Klamasa possua da
Indstria Klabin de Papel e Celulose (IKPC) (84.044 aes), ou seja, a
Klamasa recebeu aes da Klabin Riocell e cedeu aes da IKPC, conforme
quadro de fls. 1130
.........................................................................................................
... Klamasa trocou 84.044 aes cujo valor (base em analise econmica)
unitrio de R$ 3,92 da IKPC por 289.918 aes da klabin Riocell cujo (base em
analise econmica) unitrio de R$ 1,12. A totalizao da troca envolveu valor
de R$ 329.452 mil .
As aes da IKPC que eram possudas pela Klamasa, foram a elas passadas
quando do aumento de capital desta ocorridos em 31/08/2000 e 11/09/2000.
Em 21/11/2000 foi feita a troca do investimento de aes da IKPC pelas aes
da Riocell, quando aconteceu um desgio de r$ 171.497.000,00.
.........................................................................................................
Em 30/10/2001 a Klamasa foi incorporada pelos valores de balano pela
Indstria Klabin S/A. ato continuo lavrou a extino do investimento e ai surgiu
lanamento a debito da conta do diferido gio em empresa incorporada a
amortizar e a credito da conta gio Klamasa pelo valor de R$ 255.332.858,04
enquanto o valor do desgio desapareceu
Ainda em 22/10/2001 ocorreu aumento de capital em Indstria Klabin (IK),
pela IKPC com investimentos Riocell, correspondente a 22.985.545 aes
ordinrias, equivalente a R$ 21.927.265,00.
Em 31/10/2001 foi feito aumento de capital em KIV com investimentos da
Riocell pelo valor de 298.535.923,18, equivalente a 2.268.760 aes
ordinrias.
.........................................................................................................
Nesta mesma data 31/12/2001 foi feita a amortizao do desgio no valor de
R$ 171.497.000,00, com debito a conta investimento Desgio Riocell e a
credito de resultado de amortizao do desgio Riocell, na Industria Klabin.
Como pode ser visto, as datas de acontecimentos so esquisitas, ou seja, em
31/12/01 a Klamasa lanava equivalncia patrimonial de seu investimento da
Klabin, mas em 31/10/01 a prpria Klamasa era incorporada pela Indstria
Klabin.
Outra coisa esquisita o fato de que as aes da Klabin entre 30/10/01 tiveram
a posse da IkPC, Klamasa, Indstria Klabin e finalmente a KIV, e no dia
28/12/01 a Klabin S/A incorporou IKPC, Indstria Klabin e a KIV, donde se
conclu que esta engenharia social efetuada no grupo, poderia, deveria ser
simplificada, a complicao foi criada justamente para que o gio mencionado
fosse aproveitado para reduzir os lucros tributveis com conseqente reduo
dos tributos na empresa que afinal o brao mercantil do grupo.
.........................................................................................................

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Fl. 1710

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.700

IA

... o desgio foi lanado como receita na Industria Klabin e os gios foram
tomados ao resultado na Klabin S/A e por consequencia foram reduzidos os
lucros da empresa em R$ 59.577.666,84 (como amortizao) no ano calendrio
de 2002 e R$ 195.755.191,20 (sendo R$ 25.533.285,80 como amortizao e R$
170.221.905,40 como baixa por alienao de investimentos).
................................................................................................ Aqui de se notar,
complementarmente, que a criao do gio tinha outra destinao, a gerao
de despesas que provoca a reduo do lucro e a automtica reduo da
tributao, tendo em vista que os scios da IKPC e os scios da Klamasa, da
Indstrias Klabin e finalmente da Klabin so os mesmos, direta ou
indiretamente, conforme detalhado anteriormente neste relatrio,.
Considere-se que o desgio foi absorvido integralmente na Indstria Klabin
que foi incorporada, ou seja, o desgio foi tratado e encerrado na Indstria
Klabin, j o gio, foi repassado para fins de amortizao na Klabin S/A ,
empresa esta, que afinal restou da reorganizao realizada.

28
O auditor fiscal relata ainda que ...a Klamasa nasceu em 2000 como o
nome Biggs Toledo e poucos meses depois j pertencia ao grupo Klabin, tendo seu
capital aumentado com aes da Klabin S/A, aes estas permutadas por aes da
IKPC (valorizadas por Laudo onde teve o seu principal e nico ativo (aes da
Klabin) reavaliadas), em seguida tornada subsidiaria da IKPC. Ato continuo foi
incorporada por Industria Klabin e finalmente extinta. J a Indstria Klabin
imediatamente aps a incorporao com extino da Klamasa foi incorporada pela
Klabin S/A., finalizando com a Klabin S/A amortizando gios da prpria Klabin
S/A.
29
E conclui que a transferncia posterior ..do valor denominado gio,
para a conta de resultado configura uma despesa indedutvel, por faltar-lhe os
pressupostos de gio e despesa, bem como caracterizar um abuso de direito, por
distorcer a aplicao da lei. Tais pressupostos podem ser caracterizados como a
diferena positiva entre o valor pago na aquisio da participao societria e o seu
valor patrimonial restando que a Klamasa (no seu curto espao de vida) foi criada
para servir ao propsito de criar e ser veiculo de transferncia do gio.Lembramos
ainda que o gio amortizado exatamente o gio proporcionado por ela mesma
(Klabin), pois o nico bem que havia na Klamasa era exatamente os investimentos
na Klabin.
30
Por conseqncia, a amortizao de gio da empresa Klamasa pela
fiscalizada foi tributado, tributando-se tambm, em decorrncia dos lanamentos,
compensaes de prejuzos e base negativa de contribuio social efetuadas alm
dos saldos existentes.

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DF CARF MF

Fl. 1711

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.701

IMPUGNAO

IA

Cientificado do lanamento, o contribuinte apresentou impugnao (fls. 1.219


a 1.289), acatada como tempestiva. O relatrio do acrdo de primeira instncia descreveu o
contedo do recurso da seguinte maneira (fls. 1.553 a 1.561):

Royalties
IRPJ
32.1 Alega que os valores deduzidos a ttulo de royalties nos perodos-base, objeto
da autuao no foram questionados pela fiscalizao, nem nos limites de deduo
adotado.
32.2 Alega que no houve infrao ao art. 353 do RIR/99 pois os royalties pagos
para utilizao das marcas Klabin nos produtos por ela fabricados e vendidos so
devidos a quem detm o direito de propriedade industrial, no havendo qualquer no
fato que os direitos da marcas Klabin serem detidos por pessoas jurdicas diferentes
daquela que industria e vende os produtos que levam tais marcas.
32.3 Alega que isso decorre de deciso gerencial estratgica do conglomerado
econmico da qual a impugnante faz parte e cuja convenincia no pode ser
questionada pela fiscalizao, citando ainda tributarista para justificar que esse uso
de marcas seja oneroso.
32.4 Alega que o art. 353 do RIR/99 no possui fundamento legal pois o art. 71,
pargrafo nico, alnea d da Lei n 4.506/1964 que lhe da base no se refere
pessoas jurdicas.
32.5 Apresenta longa explanao a respeito, visando fundamentar o que alega a
respeito da ilegalidade do art. 353 do RIR/99, citando ainda jurisprudncia
administrativa.
CSLL
32.6 Alega que ainda que fosse procedente autuao relativa ao IRPJ, no seria em
relao ao CSLL, pois o art. 353, inciso I do RIR/99 no se aplicaria CSL e no
poderiam servir de base autuao, citando ainda deciso do Conselho de
Contribuintes.
Despesas com avais
IRPJ
32.7 Alega que a fiscalizao no contestou em momento algum a efetividade do
dispndio incorrido pela empresa e tampouco contestou a validade do ato jurdico
praticado.
32.8 Alega que a posio fiscal decorre de um entendimento meramente subjetivo e
pessoal, no passando de uma intromisso na deciso empresarial de fornecimento
de garantias mediante remunerao, dentro do prprio grupo de empresa a que
pertence a impugnante.
32.9 Alega que no h regra especfica que regule esse tipo de despesa, e argumenta
que a operao praticada estaria em sintonia com o art. 299 do RIR/99.

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DF CARF MF

Fl. 1712

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.702

IA

32.10
Alega que essa despesa necessria e que contribui para obteno do
lucro e que guardam conexo com as atividades da empresa sendo definidas por
critrios objetivos, citando decises do Conselho de Contribuintes, para fundamentar
seus argumentos, argumentando ainda que o Fisco no poderia ingerir nas decises
empresariais para contestar a dedutibilidade das respectivas despesas e que j
haveria slida jurisprudncia a respeito.
32.11
Alega que deve ser admitida a dedutibilidade das despesas de
remunerao paga pela impugnante porque os avais outorgados a ela eram condio
necessria a liberao dos financiamentos concedidos pelo BNDES e por outras
instituies financeiras.
32.12
Alega que se procurasse garantias fora do grupo econmico a que
pertence os custos seriam elevadssimos e foi justamente a economia que motivou a
operao, sendo a porcentagem(sic) paga pela impugnante em remunerao das
garantias est perfeitamente adequada e at mesmo abaixo do que seria cobrado por
instituies financeiras e que esse ripo de operao no esbarra em qualquer
obstculo legal.
32.13
Alega que estaria errada a idia que as garantias deveriam ser prestadas
gratuitamente somente pelo fato da prestadora da garantia ser pessoa jurdica ligada,
sendo esse tipo de operao despesa usual e necessrio, citando ainda o Parecer
Normativo CST n 32/1981.
CSLL
32.14
Em relao a CSLL impe-se com muito mais razo o cancelamento do
lanamento pois o art. 47 da Lei 4.506/64 restringe-se ao Imposto de Renda, no se
aplicando CSLL, havendo farta jurisprudncia a respeito.
Amortizao de gios
IRPJ
32.15
Primeiramente alega decadncia do direito de lanar pois os atos
questionados foram realizados no ano-calendrio de 2001 e o procedimento fiscal foi
realizado sete anos depois e a fiscalizao estaria a fazer alegaes sobre a validade
dos atos ocorridos em 2001 para tentar invalidar seu efeitos jurdicos e fiscais que
so conseqncias legtimas dos mesmos.
32.16
Alega que tais atos no podem mais ser objeto de fiscalizao e
contestao por parte do Fisco Federal, tanto sob a norma do 4 do art. 150, quanto
sob a norma do inciso I do art. 73 do Cdigo Tributrio Nacional- CTN,
argumentando que a jurisprudncia pacfica a respeito e que a Fiscalizao teve ate
o dia 31/12/2006 para efetuar a fiscalizao ou seja, cinco anos aps encerramento
do perodo base em que os atos se realizaram.
32.17
Ainda que assim seja a impugnante para a justificar seus atos se no for
reconhecida a decadncia.

32.18
Inicialmente faz longa dissertao visando demonstrar seu direito em
tese aos gios produzidos nas operaes efetuadas., citando o Decreto-lei n
1598/77, cujo art 20 e seguintes tratam da questo do gio, Lei n 9532/1997 e
instrues normativas, tecendo consideraes do que entender ser verdade a respeito
dos investimentos sujeitos ao mtodo de equivalncia patrimonial, da irrelevncia do
ttulo
jurdico
pelo
qual o investimento tenha sido adquirido, e da irrelevncia da
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MP n
2.200-2 de
24/08/2001
contraprestao
da GUIDONI
aquisio
ser Assinado
pecuniria
ou deemqualquer
espcie, discorrendo
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DF CARF MF

Fl. 1713

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.703

ainda sobre a norma tributria definidora do gio e segundo sua opinio, de como
deve ser entendida para demonstrar a correo de seu procedimento.

IA

32.19
No caso concreto apresenta primeiramente panorama geral do grupo
econmico Klabin e de como foi feita a reestruturao societria do grupo em 2001
argumentando que essas operaes visaram o menor custo fiscal possvel alem de
... evitar ao mximo a possibilidade da perda da compensao de prejuzos fiscais
das pessoas jurdicas a serem absorvidas,o que inclusive foi determinante da ordem
cronolgica dos fatos.
32.20
Alega que a Klabin Riocell (atual Kablin S.A) havia aderido ao Refis e
por isso em 2001, estava sujeita tributao com base no lucro presumido e que no
seria conveniente transferir a ela por incorporao receitas pertencentes ao outras
pessoas jurdicas, tributadas sob o lucro real e que podiam compensar prejuzos
fiscais, fazendo a incorporao final ser planejada para fins de 2001. (...)
gio na Klamasa e sua amortizao por incorporao pela Indstria Klabin.
32.21
Apresenta cronograma das transferncias e incorporaes feitas
relativas a empresa Klamasa ate a sua incorporao pela Industria Klabin e posterior
incorporao desta ultima pela sua controlada, Klabin S.A, para demonstrar seu
direito ao gio criado, alegando que o referido gio foi criado na Indstria Klabin
quando da aquisio do investimento na Klamasa, sendo que ele j vinha da IKPC,
que transferiu o investimento para a Indstrias Klabin em conferencia de capital.
32.22
Argumenta que esse gio ...que passou a figura no ativo diferido da
Indstrias Kalbin quando da incorporao da Klamasa, por fora do art. 7 da Lei n
9532, veio para o ativo diferido da impugnante, quando esta incorporou a Indstrias
Klabin, e tal efeito deriva no apenas dos art. 7 e 8] dessa lei, como tambm da
sucesso universal nos direitos e obrigaes da pessoa jurdica incorporada, que
operada pelo ato jurdico de incorporao nos termos do art. 227, caput da Lei n
6404, segundo o qual a incorporao a operao pela qual uma ou mais
sociedades so absrovidas por outra que lhes sucede em todos os direitos e
obrigaes..
32.23
Alega que os atos foram praticados dentro de um processo de
reorganizao que tinha finalidades econmicas e empresariais legitimas, tanto que
foi aprovado pelo BNDES e pela /CVM, uma vez que ...atenderam os interesses do
BNDES e os direitos de debenturistas e acionistas minoritrios em companhias
abertas envolvidas nos mesmos.
32.24
Alega que a avaliao patrimonial efetuada atendeu os paramentos
legais e de mercado e no procedem as alegaes contidas no Termo de Verificao
que a impugnante acha que so de difcil compreenso para poderem ser respondidas
com segurana.
32.25
Alega que o agente fiscal no aponta qualquer ilegalidade, apenas
descrevendo os fatos e considerando-os esquisitos, e no teria percebido que tudo
rev explicao nos objetivos descritos pela impugnante.
32.26
Alega que no correta a afirmao que a empresa criou gios para
diminuir o lucro pois entende que se assim fosse , a CVM no teria admitido a
criao de despesas que reduziriam os dividendos dos acionistas, reclamando que o
auditor fiscal somente pensou no lucro tributvel, esquecendo que, antes dele, h o
lucro lquido, e este interessa aos acionistas, controladores ou no,argumentando que

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Fl. 1714

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.704

a alegao fiscal choca-se com a realidade, pois uma das preocupaes do plano de
reorganizao, foi de proteger a distribuio de dividendos.

IA

32.27
Alega que desprovida de fundamento a afirmao que a Klamasa nada
mais foi que uma empresa veculo programada para amortizao de gio e gerar
reduo tributria, argumentando que o prprio Termo de Verificao contradiz essa
alegao pois relata que ...o gio do investimento da IKPCnessa pessoa jurdica,
bem com a utilizao, como critrio de valorao das aes da IKPC, emitidas em
decorrncia da incorporao das aes da Klamasa, quando surgiu o gio, do valor
da j mencionada oferta pblica de permuta de aes da IKPC por aes da
impugnante.
32.28
Alega que a Klamasa foi a pessoa jurdica que serviu para a permuta de
aes, visando a negociao mais simples com uma s permutante ao invs de ter
que ser feito com centenas de acionistas da IKPC.
32.29
Alega que quarenta por cento da Klabin Riocell pertenciam a terceiros,
inclusive BNDES e a PREVI, e toda a negociao foi encaminhada com aquele
banco, comprometido com a permuta e com o posterior aumento de capital da
companhia, e que entende ser obvio que a negociao teria que ter ser sido feita a
preos de mercado, inclusive com ateno a rentabilidade futura da empresa.
32.30
Alega que no tem a mnima procedncia a afirmao que a operao
termina com a impugnante amortizado gio da prpria impugnante, pois no seu
entender, nada h de estranho no fato de que o gio relativo pessoa jurdica
controlada venha a parar nela mesma e seja ela que faa a amortizao, pois tal seria
sem tirar nem por, a prpria hiptese ftica e o prprio requisito da norma contida
nos arts. 7 e 8 da lei n 9532/1997.
32.31
Alega que no caso da impugnante, foram os lucros,trazidos para dentro
dela, quando incorporou a IKPC, a Indstrias Klabin e a KIV, alm de seus prprios
lucros , que se visou proteger para a distribuio de dividendos, sendo esses lucros
que deram margem ao gio e receberam correta deduo.
32.32
Alega que as operaes foram se sucedendo dentro no grupo para se
chegar ao resultado final pretendido sem perda da possibilidade de compensao de
prejuzos fiscais que existiam em varias das pessoas jurdicas envolvidas, no tendo
sentido a afirmao que a engenharia social como chamou o auditor fiscal tivesse
como objetivo apenas reduzir o lucro tributvel.
32.33
Alega que mesmo que a impugnante tivesse incorporado diretamente a
IKPC, teria tido a mesma oportunidade de amortizao de gio na Klamasa,
bastando que tambm a incorporasse, argumentando que em reorganizaes desse
porte envolvendo tantas empresa e interesses diversos no seria possvel deixar de
adotar valores compatveis com tal complexidade objetiva e subjetiva, donde
surgirem gios e onde ser possvel sua amortizao, no existindo qualquer anomalia
nem abuso, que o Termo de Verificao alega apenas de passagem sem situar
exatamente em que ponto poderia ser identificado algum abuso no exerccio de
qualquer direito.
32.34
Alega que o Termo de Verificao envereda por consideraes sobre
matria estranha , qual seja, a de que as despesas dedutveis so as necessrias s
atividades da empresa. A impugnante reclama que a matria de despesas necessrias
tem regncia pelo art. 47 da Lei n 4.506/1964 no se aplicaria aos fatos em questo
que tem norma especfica.

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Fl. 1715

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.705

IA

32.35
Alega que de acordo com a legislao do IRPJ, todas as despesas so
dedutveis salvo a existncia de alguma disposio expressa em contrrio e que no
caso presente, as amortizaes so regidas pelos art. 7 e 8 da lei n 9.532/1997, que
no se configuram propriamente em custos ou despesas de produo de lucros, pois
so relativos aquisies de participaes societrias que se espera que venham a
produzir tais lucros.

CSLL
32.36
Alega que se fosse aplicvel a referida norma geral de despesas prevista
no art. 47 Lei n 4.506/1964, o auto de infrao relativo a CSLL seria improcedente
pois a jurisprudncia vem reconhecendo tratar-se de norma dirigida exclusivamente
ao lucro real e no base de clculo da CSLL.
32.37
Requer que tudo que foi alegado em relao ao gio da Klamasa, sejam
consideradas quanto as amortizaes de gio na Igaras.
gio na Igaras e sua amortizao por incorporao da Igaras
32.38
Faz breve recapitulao das incorporaes em que a empresa Igaras
esteve envolvida visando demonstrar o direito da impugnante em amortizar o gio
relativo ao investimento na Igaras, explicando que o gio surgiu quando a
impugnante adquiriu a Igaras da empresa Industrias Klabin, efetuando a
decomposio do custo para reconhecimento do gio por imposio legal.
32.39
Alega que desde a sua aquisio de terceiros, a empresa Igaras j
apresentava gio, atravs do investimento da Indstrias Klabin na Baywood, que foi
controlada da indstrias Klabin, responsvel pela aquisio das controladoras
(Veriwood e Rasagi) da empresa Igaras., atravs da empresa Tiquie.
32.40
Alega que ainda que no houvesse o contrato de compra e venda entre a
impugnante e a Indstrias Klabin, relativo a aquisio da Igaras, o mesmo resultado
teria sido obtido quando a impugnante incorporou a Indstrias Klabin, pois o
investimento da Igaras que ainda estaria na Industrias Klabin, teria sido absorvido
pela impugnante.
32.41
Alega que o laudo produzido por Bretas Gabaldi &Alonso somente foi
utilizado para a avaliao de bens do ativo, observando dois fundamentos
econmicos: valor de mercado dos bens e expectativa de rentabilidade da Igaras.,
argumentado chegar a ser maliciosa a aluso no Termo de Verificao , a questo da
confiabilidade que no seria a falta de confiabilidade da avaliao como o termo
parece quere fazer crer, mas sim a falta de confiabilidade que seria decorrente de
indevidas formas de utilizao, o que no foi feito.
32.42
Quanto ao laudo produzido pela Trevisan Consultores, lega que nada h
de estranho um laudo ser baseado em informaes dos prprios dirigentes que
seriam os que mais saberiam a respeito dos planos futuros da empresa..
argumentando que tambm foram consultadas fontes publicas e que o laudo no se
limitou a repetir informaes dos dirigentes, como quer fazer crer o Termo de
Verificao.

32.43
Alega que alem disso, a avaliao poderia ter sido feita mesmo pela
prpria contribuinte pois a legislao somente requer uma demonstrao dos
fundamentos econmicos dos gios baseados na expectativa de rentabilidade ou de
valor de mercado dos bens da pessoa jurdica , no estabelecendo requisitos e
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MP n 2.200-2
24/08/2001
condies
parade essa
demonstrao, de modo que qualquer contestao sobre a
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Fl. 1716

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.706

natureza do gio ou sobre suas particularidades somente poderia ter sido feita com
provas em contrrio pela Fiscalizao.

IA

32.44
Alega que o fato dos laudos datarem de 2001 e a aquisio da Igaras ter
sido feita em 2000, se explica pois ...as avaliaes estavam se processando para os
fins de reorganizao realizada em fins daquele ano, e se destinavam a suportar os
dois fundamentos do gio que se seriam reconhecidos nesses atos, inclusive quando
da aquisio e da incorporao da Igaras pela impugnante, a partir de quando o gio
teria efeito fiscal atravs de suas amortizaes.
32.45
Alega que o auditor fiscal pode no estar familiarizado com esse tipo de
situao pois essas projees futuras somente podem ser baseadas naquilo que ser
apresenta como constante e previsvel, no podendo incluir fatos cuja realizao seja
aleatria como as receitas citadas auditor fiscal como faltantes nos laudos.
32.46
A impugnante contesta observaes a respeito da crise americana feitas
pelo auditor fiscal a respeito dos relatrios de avaliao, pois em 2001 no havia
ainda prenncios da crise que se abateu sobre a economia norte americana sete anos
depois, argumentando que o Termo de Verificao no teria conseguido demonstrar
a menor inveracidade em qualquer dos elementos dos dois laudos, para poder
fundamentar um lanamento tributrio e ainda teria feito o erro de afirma que houve
venda de patrimnio lquido da igaras, quando o que ocorreu foi a venda de aes do
capital desta, sendo tambm totalmente descabido afirmar que o patrimnio lquido
da Igaras, somado aos gios, totaliza o valor da transao e que isso representaria a
chamada venda para si mesmo.
32.47
Alega que o correto justamente o contrario, ou seja o valor da
transao(R$ 704.292.450,85) menos o valor do patrimnio lquido(R$
133.385.291,85), corresponde ao gio do investimento(R$ 570.909.159,70)
32.48
Alega que dentro desse valor total de gio, se R$ 384.545.590,77 foram
avaliados pelo valor de mercado, a diferena de R$ 186.363.568,93 somente poderia
ser atribuda a expectativa de rentabilidade, no havendo qualquer conta de chegada
como teria suposto o agente fiscal, argumentando que ainda que no houvesse
qualquer expectativa de rentabilidade futura, essa diferena no teria causa
econmica determinada e receberia outro tratamento fiscal quando fosse amortizado.
32.49
Alega que o termo pagamento de gio para si mesmo somente se
aplicaria quando os gios so derivados de operaes sem qualquer sentido
empresarial ou negocial o que no o caso concreto da impugnante onde se
processava um reorganizao de um grande conglomerado econmico.
32.50
Alega que no procede a expresso venda para si mesmo em
operao realizada dentro de um grupo econmico dessa complexidade e
variabilidade de participantes, procedente de aquisio da empresa junto a terceiros
estranhos ao grupo, com gio j pago nessa aquisio.
32.51
Alega que a incorporao posterior da Industrias Klabin pela
impugnante produziu o efeito jurdico da confuso decorrente do fato de que, pela
sucesso universal a impugnante se tornou credora e devedora da mesma dvida,
sendo causa de extino da obrigao.

32.52
Alega que o valor da aquisio da Igaras pela impugnante (R$
704.292.450,85) corresponde ao valor de compra da Igaras perante terceiros o qual
foi de R$ 753.677 mil e que isso no foi dito no Termo de Verificao que se
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MP n 2.200-2
de 24/08/2001
limitou
a dizer
que o laudo foi efetuado um ano aps a aquisio efetiva,
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DF CARF MF

Fl. 1717

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.707

IA

argumentando ainda que na nota explicativa n 9 letra d das demonstraes


financeiras de 31/12/2001, da impugnante, consta no item 10 que ... foram
adquiridas pela Klabin S.A. junto a Indstrias Klabin S.A. 100% das aes
representativas do capital social da Igaras Papeis e Embalagens S. A. ao custo
contbil registrado nessa empresa, no valor de R$ 704.294.450,85. O preo de
aquisio foi liquidado mediante crdito em conta corrente entre as empresas e
contempla gio apurado quando da aquisio original do investimento junto a
terceiros realizada pela Baywood Holdings Inc ( incorporada pela Indstrias Klabin
S.A. conforme mencionando no item 8 acima) em outubro de 2000, no montante de
R$ 570.909.159,70.

(...)
32.54
Alega que e uma impropriedade do Termo de Verificao afirmar que
se partindo do princiipio que h gio por parte do adquirente surge automaticamente
a receita de ganho de capital no vendedor, pois entende que no e ...pressuposto
para aplicao dos art. 7 e 8 da Lei n. 9532 que a aquisio da participao
societria com gio tenha sido objeto de algum incidncia tributria sobre a
contraparte da pessoa jurdica adquirente, isto , as hipteses dos referidos
dispositivos legais no se limitam s situaes em que tenha havido alienao com
ganho de capital pelo alienante, sujeito incidncia do imposto de renda e da CSL.
, apresentando em seguida suas razes para justificar seu entendimento e para
afirmar que o argumento do Termo de Verificao intil e destitudo de
fundamento legal.
32.55
Alega que a parte do Termo de Verificao onde o auditor fiscal analisa
as incorporaes em que a pessoa jurdica incorporadora possui participao
societria na incorporada, aludindo ao art. 227 da Lei n 6404 , citando os art. 385,
386 e 391 do RIR/99 , onde h a transcrio o pargrafo 6 do art. 386,
correspondente ao inciso II do art. 8 da Lei n. 9532 para dizer que ele abre uma
exceo regra da indedutibilidade das amortizaes de gio concluindo : .... a
participao tem que ser direta porque s assim, o gio ser calculado de acordo com
o artigo 385., no foi entendida pela impugnante uma vez que o inciso II do art. 8
da Lei n. 9532 no faz referencia que a participao tem que ser direta, e alem disso
a participao da impugnante na Igaras era direta.
32.56
Alega que a lei no fala que a participao tenha que ser direta para o
aproveitamento do gio e tampouco que somente a primeira adquirente poderia ser
abarcada pelos art. 7 e 8 da Lei n 9532/1997, citando acrdo do Conselho de
Contribuintes para embasar o que alega e que no se pode compreender de onde
sairia a concluso do fiscal , de que o gio no caso no estaria sob a tutela dos arts.
7 e 8 porque ...nem Indstrias Klabin, nem Klabin S/A, nem IKPC, nem
tampouco Igaras no tem relao direta conforme se depreendeu das anlises, logo o
gio e indedutvel.
32.57
Alega que no tem fundamento no direito a afirmao fiscal que seriam
necessrias sucessivas incorporaes para legitimar o reconhecimento do gio na
sucessora final pois o art. 227 da Lei n 6404, define a incorporao como uma
operao onde uma ou mais empresas so absorvidas por outra, que lhes sucede em
todos os direitos e obrigaes.

32.58
Alega que pacifico tambm que a incorporao de uma pessoa
jurdica no e causa de realizao de gio ou desgio, pela simples rao que no
est arrolada entre as hipteses legais de realizao, citando acrdos do Conselho
de MP
Contribuintes
que corroborariam o que alega., argumentando ainda que a
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n 2.200-2 de 24/08/2001
incorporao
acarreta
sucesso
universal
que no ...qualquer
sentido na afirmao
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Fl. 1718

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.708

que foi feita no Termo de Verificao quanto ao desaparecimento do gio e a ganho


de capital

IA

32.59
Alega que no entendeu alguns trechos da impugnao a respeito do
gio pois entende que pode haver gio onde no haja receita, como quando ele surge
da subscrio de capital ou de outros atos jurdicos, argumentando que
...estruturao da reorganizao conduziu, sim, a que os gios existentes, inclusive
pela aquisio da Igaras, fossem submetidos disciplina dos arts,. 7 e 8 da Lei n.
9532.
32.60
Alega que a maior poro do gio relativa ao valor de mercado dos
bens ( R$ 384.545.590,77), sendo a menor fatia correspondente expectativa de
rentabilidade (R$186.363.568,93).
32.61
Alega que o Fisco no pode ser considerado prejudicado quando lei
que outorga o benefcio da deduo fiscal das amortizaes de gios, em virtude da
convenincia e da oportunidade desse tratamento.
32.62
Alega que no foi apontada qualquer ilegalidade que poderia acarretar a
existncia de anormalidade alegada pelo auditor fiscal para efetuar o lanamento,
entendendo a impugnante que o auditor est equivocado pois o procedimento da
empresa est amparado em previso legal, traduzida pelos arts. 7 e 8 da Lei n
9.532/97.
32.63
Alega que repele a alegao do auditor fiscal de que ... a manobra
engendrada pelo contribuinte, consubstanciada na gerao de despesas para reduzir o
resultado positivo com conseqente reduo tributria mostra a criatividade para a
pratica de evaso fiscal., argumentando que o auditor fiscal nem sequer sabe a
extenso e o contedo do que falou e no teria autoridade para fazer a acusao sem
apresentar provas concretas que a alicercem.
32.64
Alega que houve uso indevido, em lanamentos contbeis do termo
reavaliao, dado que este no suficiente para determinar a natureza jurdica do
objeto do assentamento contbil que, segundo a empresa, seria pacfico na
jurisprudncia e na prpria prtica fiscal.
32.65
Alega que houve uma avaliao para fundamentar o gio na parte em
que sua razo econmica foi o valor de mercado dos bens , fundamentado nos
citados arts 7 e 8 da lei n 9.532/97 e que, segundo a empresa, ... para ser posta
em prtica aps a incorporao, de acrscimo do valor do gio ao custo dos bens
avaliados, para efeito das posteriores depreciaes dos mesmos. , argumentando
quer foi isso eu ocorreu, no havendo reavaliao, citando ainda acrdos que
corroborariam o que alega.
Compensao de prejuzos fiscais e bases de clculo negativas.
32.66
Alega que tendo sido demonstrada a improcedncia das glosas
efetuadas pelo auditor fiscal a glosa de prejuzos fiscais que so decorrentes dos
lanamentos feitos, tambm devem ser consideradas improcedentes, achando lgico
que em caso de cancelamento parcial dos lanamentos, o mesmo resultado deveria
repercutir no clculo da compensaes indevidas.
Equvocos de clculos

32.67
Alega que a autuao considerou equivocadamente o saldo de prejuzos
existentes
no ano-calendrio
de 2003 o que implicou a exigncia fr imposto a maior
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MP n 2.200-2
de 24/08/2001
naquele
perodo,
reclamando
que oAssinado
valor de
prejuzosemconsiderado
pelo auditor fiscal
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Fl. 1719

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.709

IA

nos clculos feitos (R$ 371.104.891,66), no o valor do saldo de prejuzos


constante na Parte B do Livro de Apurao do Lucro Real (LALUR) da empresa,
onde consta o valor que, segundo a empresa, seria o correto (R$ 378.439.519,67),
que corresponde a soma de prejuzos fiscais apurados em 1996, 1997, 1998, 1999 e
2002.
32.68
Alega que a prpria fiscalizao j reconheceu que o valor constante no
LALUR o correto, quando do lanamento fiscal do processo administrativo n
19515.001895/2007-11 e o auditor fiscal do presente processo tinha conhecimento
desse processo, pois considerou os lanamentos daquele processo, no clculo de
compensao de prejuzos e bases do presente processo.
32.69
Alega haver erro tambm nos clculos da compensao de base
negativa da CSLL, referente ao ano-calendrio de 2003 , pois o valor correto a ser
considerado nos clculos e R$ 417.745.200,58, conforme indicado em sua
DIPJ/2003, referente ao ano de 2002.
Compensao de prejuzos e bases negativas em 2003, em funo da glosa no
processo n 19515.001895/2007-11.
32.70
Alega que em caso de manuteno do presente processo, os clculos
deveriam considerar o resultado da autuao em questo no processo n
19515.001895/2007-11 em caso da hiptese das exigncias desse processo, pois as
glosas lanadas nesse processo foram consideradas nos clculos do presente
processo.
32.71
Por fim requer que o auto de infrao seja cancelado, protestando ainda
pela produo de todas as provas em direito admitidas, juntada de documentos e
diligencias.
32.72
Requer tambm que se mantida qualquer exigncia e se forem
canceladas as exigncias contidas no auto de infrao n 19515.001895/2007-11, os
prejuzos fiscais e bases de clculo negativas que dele resultarem sejam
compensados neste processo e sempre aps a correo dos equvocos apontados,
requerendo finalmente que as futuras intimaes sejam efetuadas em nome dos
advogados da empresa e em seu endereo.

ACRDO DE PRIMEIRA INSTNCIA


A Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento em So Paulo I (SP)
julgou a impugnao procedente em parte, excluindo os reflexos de CSLL relativo s glosas de
despesas pela remunerao de aval prestado pela controladora e com pagamentos de royalties a
scio, por falta de previso legal, em acrdo que possui a seguinte ementa (fls. 1.543 a 1.585):
Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurdica - IRPJ
Ano-calendrio: 2003, 2004, 2005, 2006, 2007
Ementa:
DEDUTIBILIDADE. ROYALTIES. A remunerao a ttulo de
royalties, atribuda a pessoa jurdica vinculada societariamente
fonte pagadora, indedutvel.

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


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22

DF CARF MF

Fl. 1720

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.710

CUSTOS OU DESPESAS DESNECESSRIAS. - GLOSAS DE


CUSTOS E DE DESPESAS.

IA

A admissibilidade de despesas como dedutveis est


condicionada a que elas sejam no s comprovadas com
documentao hbil e idnea mas tambm, simultaneamente,
preencham os requisitos de necessidade, normalidade e
usualidade.
INCORPORAES DE SOCIEDADES. AMORTIZAO DE
GIO NA AQUISIO DE AES. FALTA DE EFETIVO
PAGAMENTO. DEDUO INDEVIDA.
A legislao fiscal somente admite a dedutibilidade da
amortizao do gio proveniente de incorporao de sociedade
controladora por sua controlada, se efetivamente ocorre o
desembolso do valor pago a este ttulo, do mesmo modo que se
exige o efetivo pagamento para toda e qualquer deduo
pleiteada no mbito fiscal, ainda que a incorporao realizada
tenha observado os ditames da legislao societria.
Assunto: Contribuio Social sobre o Lucro Lquido - CSLL
Ano-calendrio: 2003, 2004, 2005, 2006, 2007
DEDUTIBILIDADE.
NECESSRIAS.

ROYALTIES

DESPESAS

NO

A indedutibilidade de despesas com royalties ou de despesas no


necessrias, estabelecida na legislao do Imposto sobre a
Renda, no afeta a base de clculo da Contribuio Social sobre
o Lucro.
INCORPORAES DE SOCIEDADEs. AMORTIZAO DE
GIO NA AQUISIO DE AES. FALTA DE EFETIVO
PAGAMENTO. DEDUO INDEVIDA.
A legislao fiscal somente admite a dedutibilidade da
amortizao do gio proveniente de incorporao de sociedade
controladora por sua controlada, se efetivamente ocorre o
desembolso do valor pago a este ttulo, do mesmo modo que se
exige o efetivo pagamento para toda e qualquer deduo
pleiteada no mbito fiscal, ainda que a incorporao realizada
tenha observado os ditames da legislao societria.
Impugnao Procedente em Parte
Crdito Tributrio Mantido em Parte

Os fundamentos dessa deciso foram os seguintes:


a) no h o que alegar, na instncia administrativa, contra a suposta
ilegalidade do art. 353 do RIR/99, que foi regularmente editado e se encontra vigente. Cabe
assinalar
apenas
queMP
o n
art.
71, de
nico,
da lei n. 4.506, de 1964, refere-se indistintamente aos
Documento assinado
digitalmente
conforme
2.200-2
24/08/2001
scios,emsem
restringi-los
s pessoas
fsicas FILHO,
ou jurdicas.
Portanto,em
o 10
art. 353, inc. I, do RIR/99
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CARLOS GUIDONI
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23

DF CARF MF

Fl. 1721

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.711

no inovou nem extrapolou o texto da Lei e to somente normatizou o seu emprego,


entendimento ratificado pelo Parecer Normativo n. 102, de 1975;

IA

b) o citado art. 353 do RIR/99 determina claramente a proibio de deduzir


os valores pagos ttulo de royalties a scios, sejam eles pessoa jurdica ou fsica, bem como a
seus parentes e dependentes, no caso de pessoa fsica;

c) contudo, exonerou-se a tributao da CSLL, por se entender que, nos casos


de vedao de dedutibilidade da legislao do IRPJ, no existe previso de ajuste na base de
clculo da CSLL, sendo que isso somente ocorreria nos casos de falta de comprovao ou
inexistncia das despesas deduzidas;
d) quanto s despesas relativas ao pagamento pelo aval dado pela
controladora Irmos Klabin e Cia (KIC) como garantia de emprstimos obtidos do BNDES,
apesar de se reconhecer a necessidade dos emprstimos, no se admitiu a necessidade de se
remunerar a controladora, que no teve nenhum custo com a garantia nem teria que se
preocupar com a inadimplncia da controlada. Alm disso, como a controladora era a fiadora e
principal pagadora, o contribuinte somente pagaria a dvida subsidiariamente. Assim, a despesa
no poderia ser considerada como operacional, sendo mera liberalidade entre as partes.
e) contudo, exonerou-se a tributao da CSLL, pelos mesmos argumentos do
item c;
f) no h decadncia na glosa de amortizao de gios, em 2008, relativos aos
anos de 2003 a 2007, mesmo que a criao do gio tenha se dado em 2001, pois se est
tratando dos efeitos financeiros da reestruturao societria;
g) a nica justificativa plausvel para a realizao das diversas etapas que
compuseram o negcio complexo consiste na pretenso, demonstrada pelo contribuinte desde o
incio das operaes, de obter vantagem fiscal perante a legislao tributria. Para o fim
almejado de beneficiar-se da dedutibilidade da amortizao do gio utilizou-se, no curso das
operaes, de incorporaes s avessas, mediante interpretao literal da legislao. Porm,
fica patente nos autos que a literalidade da interpretao distorceu o perfil objetivo da figura do
instituto da incorporao, razo pela qual a incorporao realizada no surtiu nenhum efeito
societrio, embora a contribuinte veementemente alegue o contrrio, dela no se extraindo,
assim, qualquer finalidade econmica, o que veio a ferir o ordenamento jurdico. Desse modo,
sobre todos os fatos e documentos reunidos nestes autos, configura-se o fato que, a princpio,
as operaes em pauta estariam inquinadas ao instituto do abuso de direito;
h) no existiu o alegado equvoco de clculos, sendo que a diferena
apontada decorre da reduo do saldo de prejuzos fiscais de 2003 pelo processo administrativo
fiscal n16561.000172/2007-42;
i) no possvel alterar as glosas de prejuzos fiscais efetuadas no processo n
19515.001895/2007-11, que ainda no transitou em julgado.

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DF CARF MF

Fl. 1722

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.712

RECURSOS AO CARF

IA

Pela deciso ter exonerado valor superior ao limite de alada, definido pela
Portaria MF n 3, de 3 de janeiro de 2008, o Presidente da Turma de Julgamento da DRJ
recorreu de ofcio a este Conselho, nos termos do art. 34, inciso I, do Decreto no 70.235, de 6
de maro de 1972 Processo Administrativo Fiscal PAF.

Cientificado da deciso de primeira instncia em 16/10/2009 (fl. 1.597), o


contribuinte apresentou, em 11/11/2009, o recurso de fls. 1.598 a 1.681, onde argumenta que:
a) as despesas com royalties glosadas eram necessrias para que o
contribuinte mantivesse a posse, o uso ou a fruio do bem ou direito que produziu o
rendimento, sendo dedutveis nos termos do art. 353 do RIR/99;
b) outrossim, no h qualquer irregularidade no fato de os direitos referentes
s marcas Klabin serem detidos por pessoas jurdicas diferentes daquela que industrializa e
vende os produtos que levam tais marcas. Essa estrutura decorre de deciso gerencial
estratgica do conglomerado econmico do qual a recorrente faz parte, cuja convenincia no
pode ser questionada pela fiscalizao, conforme reconhecido por jurisprudncia pacfica do 1 o
Conselho de Contribuintes. Ora, se as referidas marcas so de titularidade de outras empresas
do grupo, diferentes daquela que fabrica e comercializa os produtos, a sua utilizao, pela
recorrente, deve necessariamente ocorrer mediante cesso de direito de uso das mesmas. E no
h estranheza alguma em que tal cesso seja remunerada, pois se trata de contrato oneroso, isto
, no qual a uma prestao corresponde uma contraprestao;
c) o art. 353, inciso I, na parte em que veda a dedutibilidade dos royalties
pagos a scios pessoas jurdicas, no possui fundamento legal, pois, nos termos do art. 71,
pargrafo nico, alnea d, da Lei n 4.506, tal restrio aplicvel apenas s pessoas fsicas.
Isso tanto porque a meno a parentes e dirigentes, feita no dispositivo legal, obviamente a
restringe a pessoas fsicas, quanto pela j consolidada interpretao que se faz do art. 72, inciso
I, da mesma Lei n 4.506, que possui idntica redao e s tem sua aplicao admitida para
pessoas fsicas. A deciso recorrida manteve o auto de infrao alegando estar jungida a
cumprir o regulamento, no podendo julgar sobre sua legalidade. Contudo, este Conselho no
tem esta peia, conforme se v em inmeros precedentes, pois seu Regimento Interno somente
veda o afastamento de decreto por motivo de inconstitucionalidade (art. 62), e no de sua
contrariedade com a lei, como ocorre neste caso;
d) quanto CSLL, ainda que fosse procedente a gl osa fiscal referente
dedutibilidade dos royalties perante o IRPJ, no caberia qualquer exigncia dessa
contribuio, por falta de previso legal;
e) o critrio da necessidade da despesa tem que ser objetivo, conforme a
definio do art. 47 da Lei n 4.506, consolidado no art. 299 do RIR/99, sendo necessria a
despesa inerente atividade da empresa, ou dela decorrente, ou com ela relacionada, ou que
surja em virtude da simples existncia da empresa ou do papel social que ela desempenha.
Nesse contexto, no pode a fiscalizao, ao avaliar a necessidade ou desnecessidade de um
dispndio, imiscuir-se nas decises gerenciais das pessoas jurdicas;

f) no caso, a Fiscalizao no alega que os pagamentos realizados pelo


contribuinte em virtude dos avais a ele prestados por pessoa ligada so atos dolosos,
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
fraudulentos ou simulados, praticados com o intuito de lesar o fisco, mas apenas questiona a
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DF CARF MF
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

Fl. 1723
S1-C1T2
Fl. 1.713

IA

dedutibilidade das despesas em foco, considerando tal ato estranho, atpico, anormal,
isso na viso pessoal do auditor-fiscal. Trata-se de mera opinio pessoal e subjetiva do autor do
Termo, que discorda da deciso empresarial tomada validamente, segundo a prpria descrio
dos documentos societrios e de terceiros que embasaram as despesas;

g) primeiramente, deve ser admitida a deduo da remunerao paga porque


os avais eram condio necessria liberao dos financiamentos concedidos pelo BNDES e
por outras instituies financeiras, cujos recursos foram utilizados para viabilizar os
investimentos necessrios s atividades por ela desenvolvidas. Em segundo lugar, em virtude
dos altos valores desses financiamentos, a recorrente dificilmente conseguiria obter junto s
instituies financeiras uma garantia integral do montante das suas dvidas e, ainda que a
obtivesse, dela seriam exigidas contragarantias a custos elevadssimos, e foi o desperdcio
destes que animou o grupo a dar garantias internas. Em terceiro lugar, a porcentagem paga pela
recorrente em remunerao das garantias est perfeitamente adequada (at abaixo) ao que seria
cobrado por uma instituio financeira nas mesmas circunstncias, pois, se assim no fosse,
caberia a glosa da despesa na parte excedente aos nveis de mercado, a ttulo de distribuio
disfarada de lucros (RIR/99, art. 464, inciso VI). E, por fim, o negcio jurdico celebrado pela
recorrente no esbarra em qualquer vedao legal, estando o pagamento da remunerao por
prestao de garantias em conformidade com a prpria natureza do aval, conforme o
posicionamento manifestado em parecer da lavra de Rubens Requio, onde se l: o aval um
instituto mercantil e, como tal, pela sua prpria natureza, oneroso. Como ato objetivo
comercial pode ser perfeitamente remunerado; a sua onerosidade patente (doc. 5 da
impugnao, fl. 10);
h) para essa infrao, a deciso recorrida manteve o auto sustentando que a
garantia deveria ter sido dada gratuitamente porque a controladora do recorrente, em virtude da
garantia, era devedora solidria e que, por isso, seria ela, e no a recorrente, a pagadora do
emprstimo. Contudo, a solidariedade somente surgiu depois de concedida a garantia, mas para
que essa fosse concedida havia necessidade do prvio acordo quanto sua remunerao. De
qualquer modo, ao assim falar, e ao tentar valer-se da disciplina que o Cdigo Civil d para o
contrato de fiana, a deciso recorrida foge da realidade, pois, ainda que a garantidora tivesse
que pagar a dvida do recorrente, teria direito regressivo contra ele. E, fosse como fosse, o
pagamento sempre coube ao recorrente;
i) quanto CSLL, ainda que fosse procedente a glosa fiscal referente
dedutibilidade dos royalties perante o IRPJ, tambm para essa infrao no caberia
qualquer exigncia dessa contribuio, por falta de previso legal;
j) no possvel ao Fisco questionar, em 2008, os atos que geraram os
gios glosados na autuao, ocorridos em 2001, pelo instituto da decadncia. Incorreta
a deciso recorrida quando negou a ocorrncia da decadncia sob a singela alegao de que a
fiscalizao analisou os efeitos financeiros das amortizaes dos cinco anos anteriores, pois,
alm de se contrapor s normas legais e jurisprudncia, esqueceu de considerar que, como as
amortizaes comearam logo aps os atos atacados, ainda dentro dos cinco anos posteriores a
eles a fiscalizao j tinha elementos e possibilidade para efetuar lanamentos. Todavia, vindo
a se movimentar tanto tempo depois, no lhe cabe reabrir questes j sepultadas pela
decadncia de qualquer direito que porventura houvesse;

l) com relao ao gio, segundo o regime jurdico vigente, a pessoa


jurdica
no tem
liberdade
de escolha
quanto ao mtodo de avaliao dos seus investimentos;
Documento assinado
digitalmente
conforme
MP n 2.200-2
de 24/08/2001
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DF CARF MF

Fl. 1724

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.714

IA

subsumindo-se o investimento a uma das hipteses legais para a adoo do mtodo da


equivalncia patrimonial (MEP), este obrigatrio e nele o gio ou desgio conseqncia
inafastvel; havendo a reunio da investidora e da investida, por fuso, incorporao ou ciso,
a amortizao do gio dedutvel, e o desgio tributvel; e o regime aplica-se qualquer que
tenha sido o ato ou negcio jurdico pelo qual o investimento tenha sido adquirido, e qualquer
que tenha sido o seu modo de pagamento ou a respectiva contraprestao;

m) quanto ao fundamento do gio, ele deve ser feito por meio de


demonstrao, sendo que a motivao poder ser detectada pelo contrato ou pelos atos
societrios atravs dos quais se d a aquisio das quotas ou aes a que eles se
refiram, ou ento por explicao da prpria adquirente, nos casos em que a aquisio
se der por razes diversas daquelas utilizadas para a fixao do preo pelo alienante.
Nesse sentido, no deve causar estranheza que, em tal situao, esse veculo de comprovao
seja suficiente, assim como no deve causar estranheza a afirmao de que o fundamento do
gio ou desgio encontrado unicamente na vontade do adquirente, quando no estabelecido
como critrio de valorao do ato ou negcio jurdico, ou a afirmao de que, quando haja
critrio fixado no ato ou contrato, ainda critrio decorrente da vontade do contribuinte,
porque ele o aceita livremente. O mesmo se diga da hiptese em que o critrio pessoal do
adquirente, isto , o motivo para a aquisio, divirja do critrio de fixao do preo. Isto
assim porque a vontade do contribuinte faz parte da sua liberdade individual e deve ser
respeitada, eis que o seu motivo para a prtica do ato ou negcio jurdico prestigiado pelo
direito brasileiro, embora em regra no seja determinante da validade do mesmo;
n) so esses os fatos importantes para compreenso da reorganizao
societria do grupo em 2001 (fls. 1.643 a 1.645):
Fatos importantes Panorama geral
No possvel iniciar o recurso sobre cada item isolado dos autos de infrao,
entre os dois relacionados aos gios, sem antes apresentar um quadro geral da
situao existente em 2001, e das medidas que as empresas Klabin tomaram naquele
ano.
Um primeiro aspecto de importncia que a IKCP Indstrias Klabin de
Papel e Celulose S.A. e a Klabin Riocell S.A. (ora recorrente) eram companhias
abertas, aquela tendo aes em mos de grupos distintos e de acionistas minoritrios,
e esta tendo debntures emitidas e subscritas no mercado.
A estrutura do grupo de empresas Klabin, tendo a IKCP como controladora,
era complexa, consoante se pode ver pelo quadro existente em 11.10.2001 que
compe o doc. 6 da impugnao.
Em janeiro daquele ano, foi constitudo um grupo de trabalho com a
incumbncia de estudar a reestruturao operacional e societria do grupo, tendo a
participao de pessoal interno e da PricewaterhouseCoopers, alm de contar com a
assessoria jurdica de seus advogados internos e dos de Demarest e Almeida, bem
como dos juristas Bulhes Pedreira e Alberto Xavier (vide doc. 7 da impugnao). A
primeira reunio desse grupo ocorreu em 15.1.2001.

A reorganizao propriamente dita comeou em outubro de 2001, com a


publicao de aviso de Fato Relevante datado de 11.10.2001 (doc. 8 da impugnao)
e se estendeu at 28.12.2001, quando restou como controladora do grupo, e nica
companhia
aberta,
a Klabin Riocell, j com a denominao atual da recorrente, ou
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2
de 24/08/2001
seja,
KlabinCARLOS
S.A. GUIDONI FILHO, Assinado digitalmente em 10
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ANTONIO
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DF CARF MF

Fl. 1725

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.715

Quando foram concludos os trabalhos daquele grupo, em 31.8.2001, foi por


ele preconizada uma reestruturao na qual inmeras empresas seriam extintas,
absorvidas por outras.

IA

Em 12.9.2001 o plano foi apresentado ao Comit Executivo do grupo, que o


aprovou em 17 daquele ms, a partir do que foram realizadas reunies preparatrias
com os membros dos Conselhos de Administrao, no Rio de Janeiro e em So
Paulo, em 24.9.2001 e 4.10.2001 (Conselho da Klabin Irmos & Cia.), 5.10.2001
(conselheiros Roberto Klabin e Olavo Monteiro de Carvalho), e 9.10.2001
(Conselho da Monteiro Aranha).
Em seguida aprovao dos conselheiros de administrao, em 10.10.2001
houve reunio para apresentao do projeto ao BNDES, na condio de grande
credor da recorrente.
Em 11.10.2001 foi realizada reunio com a CVM, aps o que o comunicado
de Fato Relevante dessa data (doc. 8 da impugnao) foi publicado em 15.10.2001,
prosseguindo-se com:
- a assemblia de debenturistas da IKPC em 3.12.2001;
- o Comunicado aos Acionistas detalhando a reestruturao, conforme a
Instruo CVM n. 319, datado de 11.12.2001 (doc. 9 da impugnao);
- a assemblia geral extraordinria da Klabin S.A. realizada em 28.12.2001,
que aprovou a incorporao de vrias pessoas jurdicas, conforme ser detalhado
adiante.
Assim, depois de tudo, a estrutura complexa demonstrada no doc. 6 da
impugnao foi sensivelmente reduzida atravs das incorporaes que se pode ver
pelo quadro demonstrativo delas (doc. 10 da impugnao), ou seja, foram
incorporadas onze pessoas jurdicas e duas foram liquidadas, restando um quadro
mais simples, conforme demonstrativo da estrutura final aps a concluso dessas
operaes (doc. 11 da impugnao).
E, aps a realizao das incorporaes, a Klabin S.A. passou a absorver as
operaes industriais e comerciais antes conduzidas pelas Indstrias Klabin, pela
Igaras e pela Klabin Export, tendo sido mantidos segregados os investimentos em
outras sociedades controladas em conjunto com terceiros.
No caminho, entre outras incorporaes, ocorreram as que so o objeto dos
autos de infrao, conforme o Comunicado aos Acionistas de 11.12.2001 (doc. 9 da
impugnao), no qual tambm foram discriminadas as razes econmicas e
empresariais para a reorganizao, como um todo, ou seja, tendo em vista a
significativa reduo do nmero de pessoas jurdicas com a reunio de vrias delas,
a reduo de custos administrativos, operacionais, financeiros e fiscais, o aumento
da sinergia operacional, a maior integrao das empresas Klabin mediante a
padronizao de polticas e procedimentos, a racionalizao do uso dos seus
recursos financeiros e o alinhamento das demonstraes financeiras aos negcios,
ampliando a transparncia para o mercado de capitais, razes estas que tambm
haviam sido anunciadas no aviso de Fato Relevante de 11.10.2001 (doc. 8 da
impugnao).

Sem dvida que todos os passos dados para a concretizao da reorganizao


pretendida levaram em conta as respectivas implicaes tributrias, tendo sido
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2
24/08/2001
procurados
os de
meios
jurdicos hbeis consecuo dos objetivos de reorganizao
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Fl. 1726

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.716

pretendidos, com o menor custo fiscal possvel e com a preocupao de evitar riscos
de contingncias fiscais. Da mesmo a presena de forte assessoria jurdica
especializada, confivel e respeitada.

IA

Ao longo dos trabalhos de estudo da frmula de reestruturao, a partir da


idia bsica de concentrao de atividades operacionais, tambm foi necessrio
preservar o interesse de distribuio de dividendos, inclusive tendo-se em conta que
a desvalorizao cambial ocorrida no primeiro semestre de 2001 fez com que a
rentabilidade das empresas Klabin ficasse muito comprometida.
Assim, procurou-se realizar as vrias operaes de modo a garantir a
distribuio de dividendos no somente sobre lucros do exerccio, mas tambm
conta de lucros acumulados, o que conduziu a que a Klabin Riocell, ora recorrente,
fosse considerada a empresa ideal para a concentrao das atividades operacionais,
em virtude dos seus saldos de lucros acumulados e reservas de lucros.
Tambm foi necessrio realizar as incorporaes de modo a evitar ao mximo
a possibilidade da perda da compensao de prejuzos fiscais das pessoas jurdicas a
serem absorvidas, o que inclusive foi determinante da ordem cronolgica dos atos.
Por outro lado, a Klabin Riocell havia aderido ao REFIS e, por isso, em 2001
estava sujeita tributao com base no lucro presumido, no sendo conveniente
transferir para ela, por incorporao, receitas pertencentes outras pessoas jurdicas
que se submetiam ao lucro real, no qual prejuzos fiscais podiam ser compensados.
Isto levou a que a incorporao final fosse planejada para fins de 2001.

o) em breve sntese, no limite necessrio a este recurso, os principais fatos


para o julgamento deste processo foram os seguintes (fls. 1.645 a 1.647):
- em 22.10.2001, a IKPC transferiu o investimento na Klamasa (e outras
controladas, inclusive na Klabin Riocell, atual Klabin S.A., que era controlada da
Klamasa) para a Indstrias Klabin, conferindo-o em aumento de capital pelo valor
patrimonial contbil que tinha na IKPC, sendo que o gio existente nesse
investimento foi reconstitudo na Indstrias Klabin (doc. 12 da impugnao);
- em 30.10.2001, a Indstrias Klabin incorporou a Klamasa (e outra
controlada), em virtude do que o gio existente na conta de investimento da
Indstrias Klabin na Klamasa foi deslocado para ativo diferido da Indstrias Klabin
(doc. 13 da impugnao); com este ato, a Indstrias Klabin passou a controlar
diretamente a Klabin Riocell, j denominada Klabin S.A.;
- em 31.10.2001, a Indstrias Klabin transferiu o investimento na Klabin S.A.
para a sua controlada KIV, em aumento de capital desta, pelo respectivo valor
patrimonial contbil (doc. 14 da impugnao);
- em 7.12.2001, a Indstrias Klabin incorporou a sua controlada Baywood,
que era controladora da Igaras, esta adquirida de terceiros (doc. 15 da impugnao),
que passou, ento, a ser controlada da Indstrias Klabin (doc. 16 da impugnao);
antes disso, em 5.12.2001, a Baywood incorporou a Veriwood e a Rasagi, que
haviam sido adquiridas por ela perante terceiros e controlavam a Igaras (doc. 17 da
impugnao);
- em 10.12.2001, a Klabin S.A. adquiriu da Indstrias Klabin, por compra e
venda, o investimento na Igaras, pelo valor contbil que tinha na Indstrias Klabin,
tendo a Klabin S.A. desdobrado o custo para reconhecimento do gio apurado (doc.
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
18 e 19 da impugnao);
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29

DF CARF MF

Fl. 1727

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.717

IA

- em 28.12.2001, a Klabin S.A. incorporou as suas controladoras direta e


indiretas, ou seja, a KIV, a Indstrias Klabin e a IKPC, bem como a sua controlada
Igaras (doc. 20 da impugnao); em virtude deste ato, os gios existentes nos
investimentos da Indstrias Klabin na Klamasa (j deslocado para o ativo diferido da
Indstrias Klabin quando da incorporao da Klamasa) e no investimento da Klabin
S.A. na Igara, passaram ao ativo diferido da Klabin S.A.
O Comunicado aos Acionistas, datado de 11.12.2001 (doc. 9 da impugnao),
divulga esses atos e outros mais, que foram necessrios plena consecuo da
reorganizao pretendida. Desse comunicado, a recorrente destaca os atos acima
referidos, por serem os diretamente relacionados com os gios questionados pelos
autos de infrao.
Considerando a existncia de acionistas minoritrios na Klabin S.A., um
aspecto importante do ltimo ato era o da avaliao dos patrimnios, com vistas
relao de troca de aes. Neste particular, estando envolvidas a incorporao de
controladora e de controlada, tambm havia que se considerar o disposto no art. 264
da Lei n. 6404, que reza:
(...)
Assim, com aquiescncia da CVM e com fulcro no pargrafo 5 desse artigo,
foi adotado o mesmo critrio que fora utilizado na Oferta Pblica de Permuta de
aes da Klabin Riocell por aes da IKPC, realizada no final do ano de 2000.
Vale registrar que todos os atos foram objeto de notas explicativas,
primeiramente na IKPC (em 31.12.2000) e depois na recorrente (em 31.12.2001),
levadas ao conhecimento da CVM conforme comprovao anexa (doc. 21 a 24 da
impugnao).

p) especificamente quanto ao gio na Klamasa e sua amortizao por


incorporao da Indstrias Klabin, aps repetir os atos societrios descritos no item anterior,
aduz o seguinte (fls. 1.648 a 1.651):
Neste momento, a Klabin S.A. habilitou-se a deduzir fiscalmente as quotas de
amortizao do gio relativo ao investimento na Klamasa, existente no seu ativo
diferido, nos termos dos art. 7 e 8 da Lei n. 9532.
Realmente, como exposto no segmento deste recurso, denominado "Regime
jurdico no qual aparecem os gios e nasce o direito deduo fiscal das suas
amortizaes", verifica-se a adequao da situao do gio na Klamasa s
disposies dos art. 20 e seguintes do Decreto-lei n. 1598 e dos art. 7 e 8 da Lei n.
9532.
Referido gio foi formado na Indstrias Klabin quando da aquisio do
investimento na Klamasa, sendo que ele j vinha da IKPC, que transferiu o
investimento para a Indstrias Klabin em conferncia de capital.
Tratando-se de investimento em controlada, a decomposio do custo para
reconhecimento do gio era imposio legal do art. 20 do Decreto-lei n. 1598, o qual
no distingue modos de aquisio (no caso, aquisio por conferncia de capital)
nem espcie de pagamento ou de contraprestao (no caso, por emisso de aes do
capital aumentado).
Outrossim, tal gio, que passou a figurar no ativo diferido da Indstrias
no art. 7 da Lei

Documento assinado digitalmente conforme


MP nquando
2.200-2 de
Klabin
da24/08/2001
incorporao da Klamasa, por fora do disposto
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30

DF CARF MF

Fl. 1728

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.718

IA

n. 9532, veio para o ativo diferido da recorrente, quando esta incorporou a Indstrias
Klabin, e tal efeito deriva no apenas dos art. 7 e 8 dessa lei, como tambm da
sucesso universal nos direitos e obrigaes da pessoa jurdica incorporada, que
operada pelo ato jurdico de incorporao nos termos do art. 227, "caput", da Lei n.
6404, segundo o qual "a incorporao a operao pela qual uma ou mais
sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e
obrigaes".
Portanto, estando o gio no ativo diferido da incorporada, necessariamente
passou para o ativo diferido da incorporadora.
De mais a mais, os atos foram praticados dentro de um processo de
reorganizao que tinha finalidades econmicas e empresariais legtimas, tanto que
foi aprovado pelo BNDES e pela CVM, eis que atenderam, em seus elementos
formadores, os interesses daquele credor privilegiado e os direitos de debenturistas e
acionistas minoritrios em companhias abertas envolvidas nos mesmos.
Quanto a isto, a avaliao patrimonial realizada para fins da incorporao
atendeu, inclusive, a parmetros legais e de mercado, pois foi adotada a mesma
relao de troca de aes que vigorou para a permuta de aes da recorrente por
aes da IKPC, feita em oferta pblica aprovada pela CVM, nisto tambm
atendendo aos preceitos mandatrios do art. 224 da Lei n. 6404.
At porque, nestas circunstncias, no de se esperar que aqueles que
detenham aes cujo valor seja superior ao patrimonial contbil venham a perder sua
posio relativa perante outros acionistas, atravs da utilizao do valor contbil.
Sendo assim, no procedem as alegaes contidas no Termo de Verificao
Fiscal, as quais so de difcil compreenso para poderem ser respondidas com
segurana.
Mas de se notar que o agente fiscal no aponta qualquer ilegalidade, pois vai
descrevendo fatos para achar que "as datas dos acontecimentos so esquisitas",
afirmando depois haver "outra coisa esquisita" na sucesso de atos, no tendo se
apercebido de que tudo teve explicao nos objetivos descritos acima e tornados
pblicos em atendimento exigncia legal.
Assim, tambm so improcedentes as alegaes fiscais de que a criao do
gio tinha a destinao de gerar despesas e provocar a reduo do lucro e a
automtica reduo da tributao, pois, se tal fosse o objetivo, a CVM no teria
admitido a criao de despesas que reduziriam os dividendos dos acionistas,
cabendo anotar que o fiscal somente pensou no lucro tributvel, olvidando que, antes
dele, h o lucro lquido, e este interessa aos acionistas, controladores ou no.
Neste ponto, novamente necessrio relembrar a descrio dos fatos para se
recordar o detalhe, l exposto, de que uma das preocupaes do plano de
reorganizao era proteger a distribuio de dividendos. Portanto, a alegao fiscal
choca-se frontalmente com a realidade.
Igualmente desprovida de fundamento a afirmao de que a Klamasa nada
mais foi do que uma empresa-veculo, programada para amortizao de gio e, em
ltima anlise, gerar reduo tributria.

o prprio Termo de Verificao Fiscal que demonstra a impropriedade de


uma afirmao como essa, pois ele mesmo relata que remonta ao ano de 2000 o gio
Documento assinado digitalmente conforme
n 2.200-2 de 24/08/2001
do MP
investimento
da IKPC nessa pessoa jurdica, bem como a utilizao, como
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31

DF CARF MF

Fl. 1729

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.719

critrio de valorao das aes da IKPC, emitidas em decorrncia da incorporao


das aes da Klamasa, quando surgiu o gio, do valor da j mencionada oferta
pblica de permuta de aes da IKPC por aes da recorrente.

IA

Com toda razo, a Klamasa foi a pessoa jurdica que serviu para a permuta de
aes, isto com vistas a que o negcio pudesse ser realizado de maneira mais
simples, ou seja, com uma s permutante ao invs de ter que ser feito com centenas
de acionistas da IKPC.
Alm do mais, antes da operao, aproximadamente quarenta por cento do
capital da Klabin Riocell pertenciam a terceiros, inclusive ao BNDES e PREVI, e
toda a negociao foi encaminhada com aquele banco de desenvolvimento,
comprometido com a permuta e com o posterior aumento de capital da companhia.
E, por bvio, a negociao somente teria sentido se realizada a valores de
mercado, inclusive com ateno expectativa de rentabilidade, jamais podendo ser
efetivada em bases meramente nominais e histricas.
Neste cenrio, em que a Klamasa foi necessria para viabilizar a permuta e o
posterior aumento de capital, no tem o mnimo sentido a afirmao de que ela foi
uma mera empresa-veculo para gerao de gios.
Tambm no tem a mnima procedncia a afirmao de que termina com a
recorrente a amortizao de gio da prpria recorrente.
Neste ponto, preciso recolocar a disciplina legal que emerge dos art. 7 e 8
da Lei n. 9532, no apenas no seu aspecto literal e formal, mas tambm, e
principalmente, no seu aspecto substancial, pelo qual foi anteriormente visto que a
permisso de deduo fiscal da amortizao de gios (bem como a obrigao de
tributao de desgios, quando for o caso) decorre da reunio, numa s pessoa
jurdica, do lucro que deu origem ao gio, quando baseado na expectativa do
mesmo, e da amortizao desse mesmo gio.
Exatamente por isso, e para atingir seu objetivo, a Lei n. 9532 estabelece a
condio de que a reunio do gio e do lucro se d por absoro de patrimnio da
investida pela investidora, ou vice-versa, atravs de incorporao ou ciso, ou
mesmo por fuso em que os dois patrimnios so reunidos antes da efetivao
concreta dos lucros.
De modo que nada h a criticar no fato de que o gio relativo pessoa jurdica
controlada venha a parar nela mesma, e seja ela que faa a amortizao, pois tal ,
sem tirar nem por, a prpria hiptese ftica e o prprio requisito da norma contida
nos art. 7 e 8.
No caso da recorrente, foram os lucros, afinal trazidos para dentro dela,
quando incorporou a IKPC, a Indstrias Klabin e a KIV, alm dos seus prprios
lucros, que se visou proteger para distribuio de dividendos. E foram esses mesmos
lucros que deram margem ao gio e receberam a correta reduo, permitida pela lei,
derivada da amortizao do gio que foi fundamentado por eles.
O Termo de Verificao Fiscal ainda fala em "engenharia social efetuada no
grupo", como se tudo tivesse sido feito apenas para engendrar uma reduo no IRPJ
e na CSL, esquecendo-se que, mesmo havendo controle sobre as empresas Klabin,
tratava-se de controle no concentrado num nico grupo de acionistas, alm de que
havia acionistas estranhos aos dois grupos controladores.

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


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32

DF CARF MF

Fl. 1730

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.720

IA

Nestas circunstncias, no possvel a efetivao de meros arranjos formais,


destitudos de qualquer significado econmico-empresarial e voltados to-somente
para reduzir tributos. E a atribuio de valores aos atos no pode fugir do que seja
razovel para todos os envolvidos, detentores de interesses contrrios no mbito
societrio desta ou daquela entidade do grupo.
O Termo tambm clama contra a sucesso de atos, manifestando o
entendimento do seu autor de que a tal "engenharia social" poderia ter sido
simplificada, e que a "complicao foi criada justamente para que o gio
mencionado fosse aproveitado para reduzir os lucros tributveis".
A verdade, entretanto, que os atos jurdicos foram se sucedendo dentro do
grupo no sentido de se chegar ao resultado final pretendido pela reorganizao sem
prejudicar os acionistas, mas sem perda da possibilidade de compensao de
prejuzos fiscais que existiam em vrias das pessoas jurdicas envolvidas.
A verdade, tambm, que, se a recorrente tivesse incorporado diretamente a
IKPC, teria tido a mesma oportunidade de amortizao do gio na Klamasa,
bastando que tambm a incorporasse.
E outra verdade, afinada com o que j foi dito, que numa reestruturao
dessa magnitude, envolvendo tantas empresas e interesses de muita gente e de
muitas organizaes, no possvel deixar de adotar valores compatveis com tal
complexidade objetiva e subjetiva, donde surgirem gios e onde ser possvel a sua
amortizao.
Portanto, no existiu qualquer anomalia, muito menos abuso, que o Termo de
Verificao Fiscal alega apenas de passagem sem situar exatamente em que ponto
poderia ser identificado algum abuso no exerccio de algum direito.

q) especificamente quanto ao gio na Igaras e sua amortizao por


incorporao, aps repetir os atos societrios relativos operao, bem como diversos
argumentos idnticos aos j expostos no item anterior, aduz o seguinte (fls. 1.653 a 1.670):
De mais a mais, no caso da Igaras, sua aquisio pelo grupo Klabin no ano de
2000 veio acrescentar essa empresa ao seu conglomerado, o que se deu por
interesses estratgicos, mas no havia motivo para ela ficar fora da reorganizao
que se empreendeu, e, neste sentido, de no aloc-la recorrente nem de mant-la
viva em separado.
Desde a sua aquisio perante terceiros, o investimento j apresentava gio,
atravs do investimento da Indstrias Klabin na Baywood, que foi a controlada da
Indstrias Klabin adquirente das controladoras da Igaras (a Veriwood e a Rasagi)
atravs da Tiquie. Assim, aps estas haverem sido incorporadas pela Baywood e a
Baywood pela Indstrias Klabin, j havia nesta o gio da aquisio, refletido na
conta de investimento dela na Igaras.
Por outro lado, quando a recorrente comprou a Igaras da Indstrias Klabin,
pelo valor contbil nesta e praticamente pelo mesmo valor que vinha desde a sua
aquisio junto a terceiros (compra pela recorrente por R$ 704.294mil, e compra
perante terceiros por R$ 753.677mil), o investimento na Igaras passou a figurar com
o respectivo gio, que, mediante a absoro da Igaras, passou a ter a respectiva
amortizao como deduo do lucro da recorrente.
De se notar que, se no tivesse havido o contrato de compra e venda entre a
ocorrido quando a

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


Indstrias Klabin e a recorrente, o mesmo resultado teria
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DF CARF MF

Fl. 1731

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.721

IA

recorrente incorporou a Indstrias Klabin, eis que, por este ato, o investimento na
Igaras, que ainda estaria na Indstrias Klabin, teria sido absorvido pela recorrente,
que poderia a seguir, ou no mesmo ato, ter incorporado tambm a Igaras. Outrossim,
o mesmo teria ocorrido se a Baywood no houvesse sido incorporada pela Indstrias
Klabin e viesse a ser incorporada pela recorrente.
Um dos aspectos levantados pelo Termo de Verificao Fiscal quanto
avaliao da Igaras a existncia de um laudo feito por Bretas, Gabaldi & Alonso,
do qual o Termo destaca a ressalva do autor do laudo no sentido de que o uso do
mesmo para outra finalidade no apresentaria confiabilidade.
Trata-se de referncia infundada e parcial, pois deve ser entendida dentro do
contexto total em que est includa a ressalva, ou seja:
- a ressalva est no item "e" do laudo, cujo ttulo "Termo de
Responsabilidade";
- por isso, consta nesse item o escopo da avaliao, os cuidados tcnicos
tomados e a especificao de que ela foi elaborada segundo as normas do IBAPE
Instituto Brasileiro de Avaliaes e Percias de Engenharia e da ABNT
Associao Brasileira de Normas Tcnicas;
- a seguir, no mesmo item, o laudo relaciona as condies de independncia,
contingncias e limitaes a que se declara sujeito;
- e est, dentro da lista de condies, a aluso a que a avaliao foi elaborada
com a finalidade especfica definida no tpico relativo ao seu objetivo, que
estabelecer os valores de mercado de mquinas, equipamentos e instalaes de
propriedade da Igaras;
- e, ainda no mesmo item, essa condio est seguida da ressalva de que no
apresenta confiabilidade o uso do laudo para outra finalidade, ou data-base diferente
da especificada ou a extrao parcial de dados sem o texto completo.
Realmente, esse laudo somente se prestava conforme o prprio Termo
para a avaliao de bens do ativo da Igaras a valor de mercado, e somente foi
utilizado para este fim, devendo ser observado que o gio no investimento na Igaras
teve dois fundamentos econmicos: (1) o valor de mercado dos bens, em virtude do
que, aps a incorporao da Igaras, esse gio passou a integrar o custo dos bens na
recorrente para fins de depreciao (conforme Lei n. 9532, art. 7 11, inciso 1); e (2)
a expectativa de rentabilidade da Igaras, pela qual, o gio a ela atribuvel passou a
figurar no ativo diferido da recorrente (conforme o inciso III do mesmo art. 7).
Em suma, chega a ser maliciosa a aluso, no Termo de Verificao Fiscal,
questo da confiabilidade, que no de falta de confiabilidade da avaliao, como
ele parece querer fazer crer, mas, sim, a falta de confiabilidade que seria decorrente
de indevidas formas de sua utilizao.
Alm disso, a recorrente no o usou para finalidade diversa, pois o adotou
exatamente para justificar o gio baseado no valor de mercado dos bens, quer dizer,
na finalidade especfica para a qual a avaliao foi feita, segundo a prpria descrio
do seu escopo.
O outro laudo de avaliao foi feito por Trevisan Consultores, dando
demonstrao do fundamento para o segundo fundamento econmico do gio na
Igaras.
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DF CARF MF

Fl. 1732

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.722

IA

Aparentemente, o auditor-fiscal estranha o fato de que esta ltima avaliao


tenha se baseado em informaes das administraes da prpria empresa, o que,
contudo, nada de anormal representa em trabalhos desta natureza. Pelo contrrio,
imprescindvel para a avaliao das perspectivas futuras de uma empresa conhecer
os seus planos e as suas potencialidades, e ningum melhor do que seus prprios
gestores para suprir tais dados. Mais do que isto, apenas eles podem supri-los.
No obstante, o laudo de avaliao tambm consigna as fontes pblicas de
informaes de que se utilizou, nestes estando includos relatrios e informes
setoriais do BNDES, relatrios e estatsticas da Associao Brasileira de Celulose e
Papel BRACELPA e da ABTCP Associao Brasileira Tcnica de Celulose e
Papel, relatrios da RISI Resource Information Systems Inc., Boletim do Banco
Central do Brasil e informaes de outras entidades e outras publicadas em jornais.
De qualquer modo, o laudo criterioso ao especificar sua metodologia de
trabalho, que incluiu informaes pblicas da companhia desde 1999 at setembro
de 2001, a anlise de indicadores de performance histricos do negcio, pesquisa de
informaes de mercado visando melhor compreender o ambiente operacional no
qual a companhia est inserida e quais os principais fatores determinantes da sua
performance, discusses com a administrao da companhia sobre a consistncia dos
critrios e premissas utilizadas na avaliao, reviso e discusso com a
administrao sobre os ativos e passivos contingentes existentes e respectivos
valores potenciais de realizao e liquidao.
Ou seja, os avaliadores no se limitaram passivamente a repetir informaes
da prpria recorrente, como o Termo de Verificao Fiscal parece querer fazer crer.
Ademais, foi visto que a legislao (pargrafo 3 do art. 20 do Decreto-lei n.
1598) somente requer uma "demonstrao" dos fundamentos econmicos dos gios
baseados em expectativa de rentabilidade ou de valor de mercado dos bens da pessoa
jurdica, demonstrao esta que pode ser feita pelo prprio contribuinte, porque
exigncia feita sobre ele.
Apesar disso, como informado na resposta ao Termo de Intimao n. 5, a
recorrente houve por bem forrar-se em avaliaes de empresas especializadas, as
quais, nos seus laudos, registraram suas finalidades, tendo a Trevisan Consultores
especificado do que o mesmo visava dar suporte para a administrao da companhia
proceder incorporao dentro do plano de reestruturao j descrito.
Tambm foi visto que a lei no estabelece requisitos ou condies para tal
demonstrao, como faz com relao a outros fatos, de modo que qualquer
contestao sobre a natureza do gio ou sobre suas particularidades somente pode
ser feita com robustas provas em contrrio pela fiscalizao, e no com simples
alegaes como as constantes do Termo de Verificao Fiscal.
Isto assim porque, como j exposto, a demonstrao do fundamento do gio
faz prova a favor do contribuinte, cabendo ao fisco provar o contrrio.
"In casu", somente encontramos alegaes do fiscal, destitudas de qualquer
comprovao contrria ao que est comprovado nos laudos.
Igualmente sem sentido a alegao de que os laudos seriam "meramente
contas de chegar ao valor que desejavam", seja quem for que assim desejava, os
avaliadores ou as pessoas jurdicas envolvidas, porque o Termo no diz a quem
alude.

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DF CARF MF

Fl. 1733

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.723

Muito menos racional ainda a razo para tal concluso, que aparentemente
estaria assentada no fato de que a aquisio da Igaras se deu em outubro de 2000 e
os laudos so datados de 2001.

IA

Contra tal raciocnio militam explicaes slidas e fundadas, a saber:


- as avaliaes so de 2001 porque as avaliaes estavam se processando para
os fins da reorganizao realizada em fins daquele ano, e se destinavam a suportar os
dois fundamentos de gio que seriam reconhecidos nesses atos, inclusive quando da
aquisio e da incorporao da Igaras pela recorrente, a partir de quando o gio teria
efeito fiscal atravs das suas amortizaes;
- no h necessidade de "conta de chegada" para se determinar o montante de
um gio, que a simples diferena entre o preo de aquisio das aes e o seu valor
patrimonial baseado no patrimnio lquido contbil (art. 20 do Decreto-lei n. 1598);
- o que era necessrio, aps a verificao do montante do gio nos termos do
art. 20, era determinar o valor de mercado dos bens componentes do ativo da pessoa
jurdica no qual o investimento foi feito, e a expectativa de rentabilidade da
respectiva empresa, para que fossem quantificados os valores do gio a serem
carreados ao ativo imobilizado, com vistas futuras depreciaes, e ao ativo
diferido, para as devidas amortizaes, tambm aqui no havendo espao para
"contas de chegada";
- apenas em tese, poderia ter ocorrido alguma manipulao se a diferena
entre o preo das aes e o valor patrimonial das mesmas tivesse sido atribuda
inteiramente expectativa de rentabilidade, por ser critrio geralmente mais
interessante em termos de uma deduo fiscal mais rpida, e se esta no fosse a real
razo para o pagamento do gio;
- ao contrrio, no h qualquer sinal de manipulao nem de "conta de
chegada" quando a pessoa jurdica se preocupa em separar gio com base em
valor de mercado de bens e gio com base em expectativa de rentabilidade futura,
quando contrata avaliadores competentes para as duas avaliaes, e quando no se
apresenta qualquer prova concreta da inveracidade da segregao das duas fontes de
gio e dos respectivos valores.
Com o devido respeito ao seu trabalho, o auditor-fiscal parece no estar
familiarizado com este tipo de situao, pois tambm diz que as projees adotadas
no incluem fatores no operacionais ou no habituais, como receitas eventuais,
receitas no operacionais, receitas ou despesas com variaes cambiais e outras.
Mas exatamente isto o que se espera de uma avaliao de resultados futuros,
os quais somente podem ser hauridos da continuidade da empresa naquilo que se
apresenta como constante e previsvel, e no em fatos cuja realizao seja
absolutamente aleatria, como os mencionados.
Afinal de contas, trata-se de expectativa de lucros, ou seja, de expectativa de
acontecimentos futuros, e no da precisa constatao de fatos presentes ou passados.
por isso mesmo que a CVM sempre exigiu, a agora a lei tambm o faz, os
ajustes peridicos de certas avaliaes de recuperao de ativos, para que fatores
apenas estimveis, cuja ocorrncia no possa ser antevista ou determinada com
preciso, passem a ser levados em conta quando se manifestarem efetivamente na
vida da empresa . Tais ajustes, contudo, no invalidam as previses originais.
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36

DF CARF MF

Fl. 1734

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.724

IA

Seja como for, o laudo tambm criterioso quanto a isto, pois declara que
poder haver diferenas entre os valores de lucro lquido efetivamente obtidos em
exerccios futuros e os apresentados nas suas projees, esclarecendo que tais
diferenas podero ser atribudas no apenas variaes nas premissas de projeo
adotadas, como tambm queles fatores mencionados pelo fiscal, os quais o laudo
esclarece serem fatores no operacionais ou no habituais dos demonstrativos
financeiros. E tambm esclarece que excluiu despesas com juros porque j esto
projetados os fluxos de caixa disponveis para todos os provedores de capital,
acionistas ou credores.
curioso como o Termo de Verificao Fiscal declara que os volumes de
produo e vendas foram elaborados de acordo com os oramentos da empresa, os
preos de venda de acordo com os preos vigentes no mercado internacional, o fluxo
de caixa descontando diferenas cambiais e inflacionrias, e outros elementos, e
termina indagando: "Questiono se foram projetados a atual crise americana para
dar guarida a este tipo de relatrio?"
No h necessidade de resposta a este tipo de indagao despropositada, pois,
se em 2001 os avaliadores tivessem levado em conta uma imprevista crise
internacional, que somente veio a se manifestar sete anos depois, a, sim, a seriedade
do seu trabalho poderia ser posta em dvida.
O Termo em questo no consegue demonstrar a mnima inveracidade em
qualquer dos elementos dos dois laudos, como competiria a seu autor ter feito para
poder fazer uma lanamento tributrio fundamentado, (...)
(...)
(...) tambm totalmente descabido afirmar que o patrimnio lquido da
Igaras, somado aos gios, totaliza o valor da transao, e que isto representaria a
"chamada venda para si mesmo".
Realmente, a afirmao correta contrria feita, embora adote os mesmos
elementos, pois o certo, segundo a lei (art. 20 do Decreto-lei n. 1598), : o valor da
transao menos o patrimnio lquido da pessoa jurdica cujo capital foi adquirido
corresponde ao gio do investimento. E seus fundamentos econmicos so fixados
atravs dos elementos que os avaliadores levaram apropriadamente em conta.
Assim sendo, o gio total no poderia mesmo ser superior ao valor total da
operao (R$ 704.292.450,85) menos o valor patrimonial contbil do investimento
(R$ 133.385.291,85), ou seja, no poderia ser outro valor do que os R$
570.909.159,70, que foram reconhecidos como gio, segundo indica o Termo de
Verificao Fiscal.
Outrossim, dentro deste valor total de gio, se R$ 384.545.590,77 foram
avaliados pelo valor de mercado dos bens, a diferena de R$ 186.363.568,93
somente poderia ter sido atribuda expectativa de rentabilidade, pois a avaliao se
pautou pelo critrio de dois fundamentos econmicos, com prevalncia para o gio
sobre valor de mercado dos bens, critrio este que, diga-se de passagem, era o
previsto pela CVM e atualmente passou a ser o mesmo preconizado pelas normas
contbeis para fixao do "preo justo" a ser contabilizado antes do gio.

Neste cenrio, no se tratou de "conta de chegada", como sups erradamente o


agente fiscal, mas de correta verificao do gio total, de correta determinao do
gio fundado no valor de mercado dos bens, e de gio corretamente determinado
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MPexpectativa
n 2.200-2 dede
24/08/2001
pela
rentabilidade da Igaras.
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DF CARF MF

Fl. 1735

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.725

IA

Ainda neste cenrio, poderia ter havido incorreo na avaliao se a


expectativa de rentabilidade no tivesse substrato econmico nos elementos em que
ela foi baseada. Ou seja, se nenhuma motivao econmica justificasse a expectativa
de rentabilidade, o remanescente do valor do gio (j que o valor total deste no
poderia jamais ser contestado, pois, conforme o art. 20 do Decreto-lei n. 1598,
resume-se ao valor da operao menos o valor patrimonial contbil) no teria causa
econmica determinada, e receberia outro tratamento fiscal quando fosse amortizado
nesta parte.
No assim quando havia real expectativa de rentabilidade e o agente lanador
no demonstrou o contrrio, com provas fundadas. Neste caso, como exposto na
anlise da legislao sob a qual nascem os gios e nasce o direito sua amortizao,
o lanamento contbil lastreado na "demonstrao" exigida pelo pargrafo 3 do art.
20 faz prova a favor do contribuinte.
Alm disso, "venda para si mesmo", ou mais apropriadamente "pagamento de
gio para si mesmo", nada tem a ver com esse sistema legal de clculo do gio ou
com a determinao dos seus fundamentos.
Acresce que tais referncias somente so cabveis quando gios so derivados
de operaes sem qualquer sentido empresarial ou negocial, e no em situaes reais
como a da recorrente, na qual se processava uma reorganizao de um grande
conglomerado econmico, espalhado em vrias empresas com acionistas de grupos
diferentes e com acionistas minoritrios, alm disto tendo grandes credores,
inclusive o BNDES, que poderiam ser prejudicados por manobras deste tipo, e que,
alm de tudo, necessariamente teve que obter a anuncia da CVM para o que foi
feito.
Muito menos cabe falar em "venda para si mesmo" em operao realizada
dentro de um grupo empresarial desta complexidade e variabilidade de participantes,
procedente de aquisio da empresa junto a terceiros estranhos ao grupo, em cuja
aquisio o gio j fora pago e que, nos atos subseqentes, no fundo apenas se
manifesta de maneira reflexa aquisio originalmente feita por valor superior ao
patrimonial contbil da Igaras.
E tambm no socorre acusao fiscal o fato de que no houve liquidao do
preo por pagamento, em virtude de a Indstrias Klabin ter sido incorporada pela
recorrente.
Realmente, a incorporao produziu para a recorrente o efeito jurdico
da confuso decorrente do fato de que, pela sucesso universal, ela se
tornou credora e devedora da mesma dvida. Todavia, tanto quanto se d
com o pagamento, a confuso causa ou modo de extino de obrigaes
(veja-se os art. 304 e 381 do Cdigo Civil, constantes do "Ttulo III Do
Adimplemento e Extino das Obrigaes", do Livro 1 da Parte Especial).
O que se tem que dizer e isto no foi dito no Termo de Verificao
Fiscal, apesar de dizer que "o laudo foi efetuado um ano aps a aquisio
efetiva - fls 119" - que, afinal, o valor da aquisio pela recorrente (R$
704.292.450,85) corresponde ao valor de compra da Igaras perante
terceiros, o qual foi de R$ 753.677mil, desde quando j havia gio
(conforme a nota explicativa 3, letra "c" das demonstraes financeiras da
IKPC de 31.12.2000, doc. 21 da impugnao).
(...)

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DF CARF MF

Fl. 1736

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.726

Outra impropriedade do Termo de Verificao Fiscal dizer que


"partindo-se do princpio de que havendo gio por parte de que adquiri,
surge automaticamente a receita de ganho de capital na outra ponta, ou
seja, do vendedor".

IA

Isto no verdade, pois, como j demonstrado antes nestas razes de


recurso, no pressuposto para aplicao dos art. 7 e 8 da Lei n. 9532 que
a aquisio da participao societria com gio tenha sido objeto de alguma
incidncia tributria sobre a contraparte da pessoa jurdica adquirente, isto
, as hipteses dos referidos dispositivos legais no se limitam s situaes
em que tenha havido alienao com ganho de capital pelo a lienante, sujeito
incidncia do imposto de renda e da CSL.
(...)
Em resumo, no h qualquer vinculao entre gio para a pessoa
jurdica adquirente e ganho ou perda de capital para a pessoa fsica ou
jurdica alienante, muito menos reduo da aplicao d os art. 7 e 8 da Lei
n. 9532 s situaes em que houver ganho de capital para o alienante.
Todavia, ainda que a Indstrias Klabin tivesse acrescido um
sobrevalor ao preo e tivesse obtido ganho de capital, este seria econmica
e fiscalmente neutro, pois apenas majoraria o gio a ser amortizado e
deduzido do lucro tributvel, ou seja, a tributao ocorrida na venda seria
contrabalanada pela maior deduo na amortizao do gio.
Trata-se, portanto, de argumento intil, alm de destitudo de
fundamento legal.
necessrio, ainda, afastar qualquer razo na parte em que o Termo
de Verificao Fiscal analisa, em sucessivas consideraes, as
incorporaes em que a pessoa jurdica incorporadora possui participao
societria na incorporada, aludindo ao art. 227 d a Lei n. 6.404 e passando
aos art. 386, 385 e 391 do RIR/99.
Nesta toada, o Termo transcreve o pargrafo 6 do art. 386, que
corresponde ao inciso II do art. 8 da Lei n. 9532, para dizer que ele abre
uma exceo regra de indedutibilidade das amortizae s de gio.
E conclui, com letras maisculas, que: "Assim, A PARTICIPAO
TEM QUE SER DIRETA PORQUE S ASSIM, O GIO SER
CALCULADO DE ACORDO COM O ARTIGO 385".
A recorrente no entendeu esse raciocnio, (...)
(...)
A ininteligibilidade decorre primeirament e porque, "in casu", no se
deu a incorporao de pessoa jurdica que detinha a participao societria,
pois quem incorporou foi a que tinha a participao (a recorrente detinha o
capital da Igaras). Ou seja, o pargrafo 6, inciso II, teria aplicao se a
Igaras tivesse incorporado a recorrente, e no, como ocorreu, quando a
recorrente (controladora, detentora da participao societria) incorporou a
Igaras (controlada).
Ademais, no se compreende o trespasse para a concluso de que a
lei diz - nem o

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


participao tem que ser direta, pois no isto que a
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39

DF CARF MF

Fl. 1737

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.727

pargrafo citado e transcrito - e, ademais, "in casu", a participao da


recorrente na Igaras era direta.

IA

Alm disso, o pargrafo complemento da cabea do artigo - o que se


denota por sua prpria redao, quando fala que o disposto neste artigo
aplica-se, inclusive, quando" -, e no "caput" est dito que "a pessoa
jurdica que absorver patrimnio de outra, em virtude de incorporao,
fuso ou ciso, na qual detenha participao societria adquirida com g io
ou desgio, ... ".
Ou seja, o antecedente da norma, o qual, ao se realizar, desencadeia a
aplicao do conseqente da mesma, haver absoro de patrimnio de uma
pessoa jurdica na qual a que absorver esse patrimnio, por incorporao,
fuso ou ciso, detenha participao societria.
Ora, "in casu", a recorrente detinha participao na Igaras.
Por outro lado, a lei no fala que essa participao tenha que ser
direta, de modo que, supondo-se uma controladora de uma primeira pessoa
jurdica que detenha participao numa segunda pessoa jurdica, com gio, a
controladora tem participao indireta nesta segunda, e se a primeira
controladora incorporar ao mesmo tempo (ou em dois tempos) a primeira e
a segunda pessoa jurdica, o gio derivado do investimento ne sta estar
submetido referida norma. o que teria ocorrido se antes a Baywood no
tivesse incorporado a Veriwood e a Rasagi e no tivesse sido incorporada
pela Indstrias Klabin.
Do mesmo modo, se o investimento na Igaras tivesse permanecido na
Indstrias Klabin e esta fosse incorporada pela recorrente, esta seria a
hiptese em que o pargrafo 6 comandaria o mesmo tratamento legal, de
modo que, ao incorporar a Indstrias Klabin e tambm a Igaras, o gio
existente no patrimnio lquido da Indstrias Klab in passaria para o ativo da
recorrente e teria o mesmo tratamento fiscal quando da sua amortizao.
Tambm no se pode dizer - embora no seja isto o que o Termo de
Verificao Fiscal afirmou - que somente uma primeira adquirente poderia
ser abarcada pelos art. 7 e 8 da Lei n. 9532, ou seja, no se poderia dizer
que, para aplicao desses dispositivos, a primeira aquisio, feita
diretamente de terceiros, teria que ser feita pela pessoa jurdica
incorporadora ou incorporada, o que, significaria dizer que, a norma
somente teria aplicao se a prpria recorrente tivesse adquirido a Igaras
junto a terceiros.
Uma afirmao como esta teria sido infundada, pois a lei no coloca
esta circunstncia no antecedente da norma, o qual, como j sobejamente
visto, refere-se a toda e qualquer aquisio, perante qualquer alienante,
atravs de qualquer espcie de ato ou negcio jurdico e qualquer que seja a
respectiva contraprestao. Deste modo, pode haver uma primeira aquisio
com gio, depois outra ou outras, e apenas aps a ltima aquisio haver
incorporao da primeira pessoa jurdica adquirida.
Exatamente por isto, o acrdo n. 105-16774, de 8.11.2007, da 5 a
Cmara do 1 Conselho de Contribuintes, declarou que a lei no estabelece
ordem entre os atos de aquisio da participao societria com gio. (...)

Documento assinado digitalmente conforme MP n


2.200-2 de 24/08/2001
(...)
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40

DF CARF MF

Fl. 1738

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.728

IA

Destarte, no tem procedncia a afirmao de que o pargrafo 6 no


se aplica se uma terceira empresa incorporar a investidora, ou que seriam
necessrias duas incorporaes sucessivas, at porque, se houver mai s de
uma pessoa jurdica incorporada no mesmo ato, sejam ou no uma detentora
de participao na outra, a realidade jurdica haver incorporao de duas
ou mais pessoas jurdicas num s ato jurdico, e seus efeitos seriam os
mesmos derivados de situao em que houvesse primeiro uma incorporao
e depois outra ou outras.
(...)
Por isso, quando mais de uma pessoa jurdica incorporada num
mesmo ato, no ocorrem duas ou mais incorporaes em um nico
documento, nem muito menos incorporaes sucessivas, mas u ma nica
incorporao de mais de uma pessoa jurdica por uma outra, inclusive com a
transferncia direta de todos os ativos e passivos para a nica
incorporadora, e a substituio de todas as participaes societrias nas
sociedades incorporadas por participaes na sociedade incorporadora.
Isto assim no apenas por fora da definio legal do ato de
incorporao, acima transcrita, como tambm porque todos os direitos e
deveres decorrentes da nica incorporao se estendem por igual, e
simultaneamente, a todas as pessoas jurdicas envolvidas e a todos os seus
scios ou acionistas.
Portanto, quando h incorporao de mais de uma pessoa jurdica,
inclusive quando entre elas haja relao de participao societria, no h
distintas incorporaes que vo se sucedendo, como se tivessem ocorrido
diferentes atos de incorporao, com patrimnios de umas pessoas jurdicas
passando para outras, degrau por degrau, at se chegar ltima
incorporao, e os scios ou acionistas da primeira incorporada migrando
de pessoa jurdica para pessoa jurdica, at se tornarem scios ou acionistas
da ltima incorporadora.
Por isso, mesmo no h efeitos de incorporaes intermedirias, sejam
eles de natureza fiscal ou de qualquer outra natureza jurdica.
Em suma, no tem fundamento no direito a afirmao fiscal sobre a
necessidade de sucessivas incorporaes para legitimar o reconhecimento
do gio na sucessora final.
O que no se pode compreender de onde sai a concluso do fiscal,
de que o gio no caso no est sob a tutela dos art . 7 e 8 porque a "nem
Indstrias Klabin, nem Klabin S/A, nem IKPC, nem tampouco Igaras no
tem relao direta conforme se depreendeu das anlises, logo o gio
indedutvel.
O que importa para a lei, como visto e revisto, a reunio da pessoa
jurdica onde est o gio com a pessoa jurdica qual o gio se refere, para
que num s lucro esteja tambm a amortizao do gio.
Ora, isto o que ocorreu quando a Igaras foi incorporada pela
recorrente.
Neste momento, havia participao direta da recorrente na Igaras,
mas tambm se

Documento assinado digitalmente conforme


MP n 2.200-2 de 24/08/2001
qualificando-se
aplicao do art. 7 da Lei n. 9532,
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DF CARF MF

Fl. 1739

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.729

IA

qualificaria ao mesmo tratamento, conforme o art. 8 dessa lei e o pargrafo


6 do art. 391 do RIR/99, se no tivesse havido a prvia alienao do
investimento, a reunio da recorrente com a Indstrias Klabin ou mesmo
com a Baywood (se antes no tivesse sido incorporada pela Indstrias
Klabin) e com a Igaras.
igualmente confusa, e sempre improcedente, a alegao de que,
havendo incorporao da investida por uma terceira pessoa, o investimento
da antiga investidora deixa de existir e o gio deve ser baixado do ativo da
antiga investidora para apurao e ganho de capital conforme os art. 418 e
426 do RIR/99.
Primeiramente, pacfico que a incorporao de pessoa jurdica no
causa de realizao de gio ou desgio, pela simples razo de que no est
arrolada entre as hipteses legais de realizao. Neste sentido, por exemplo,
os acrdos n.108-07684, de 29.1.2004, e 108-07793, de 12.5.2004, da 8
Cmara do 1 o Conselho de Contribuintes.
Logo, no h que se falar em baixa de gio ou ganho de capital, como
alegou o Termo de Verificao Fiscal.
Alm disso, a incorporao acarreta a sucesso universal, o que
significa o seguinte:
- se a incorporao da investidora, e feita por uma ter ceira pessoa
jurdica, a participao societria que era da investidora incorporada no
desaparece e passa a pertencer ao ativo da incorporadora, a qual, neste
momento, deve desdobrar o custo para reconhecimento de gio ou desgio;
e se, em ato posterior, a nova investidora incorporar a primeira investida
(ou vice-versa), a, sim, desaparece o investimento, e o gio ou desgio
passam a ter influncia no lucro tributvel atravs das suas amortizaes
segundo os art. 7 e 8 da Lei n. 9532;
- se a incorporao da investida, e feita pela prpria investidora
(ou vice-versa), desaparece a participao societria, mas o gio ou desgio
que existia na conta de investimento da investidora passa para o ativo
diferido da sucessora, e passa a influenciar o seu lucr o tributvel quando
amortizado nos termos dos art. 7 e 8.
(...)
Mais desarrazoada ainda a viso de um suposto prejuzo para o fisco
quando se trata de gio derivado da aquisio da Igaras, inicialmente
surgido da aquisio perante terceiros.
(...)
H, entretanto, um detalhe apontado no Termo de Verificao Fiscal,
que realmente exige explicao, detalhe este consistente na afirmao de
que a avaliao dos ativos imobilizados "caracterizaria uma reavaliao de
ativos".
O que se deu no caso foi o uso indevido, em lanamentos contbeis,
do termo "reavaliao", dado este, contudo, que no suficiente para
determinar a natureza jurdica do objeto do assentamento contbil, segundo
pacfico
na de
jurisprudncia
e na prpria prtica fiscal.
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2
24/08/2001
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DF CARF MF

Fl. 1740

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.730

No caso, no h a menor dvida de que no se tratou de simples


reavaliao de ativos, pois no foi seguida a disciplina legal aplicvel a esse
ato, conforme o art. 35 do Decreto-lei n. 1598, correspondente ao art. 434
do RIR/99.

IA

O que houve, efetivamente, foi uma avaliao para fundamentar o


gio na parte em que sua razo econmica foi o valor de mercado dos bens,
e para tal situao a disciplina legal, consubstanciada no art. 7 da Lei n.
9532, para ser posta em prtica aps a incorporao, de acrscimo do
valor do gio ao custo dos bens avaliados, para efeito das posteriores
depreciaes dos mesmos.
E foi isto o que ocorreu, como atesta o Termo de Verificao Fiscal, e
como a recorrente esclareceu na resposta ao Termo de Intimao n. 6,
quando esclareceu os movimentos contbeis ocorridos e afirmou: "No
houve reavaliao".
(...)
Em resumo, no h fundamento legal para a glosa das amortizaes e
das depreciaes do gio relativo ao investimento na Igaras, motivo pelo
qual tambm esta parte dos autos de infrao deve ser can celada.

r) as infraes de compensao indevidas de prejuzos fiscais e bases


negativas de CSLL, nos anos de 2004 a 2007, decorrem das outras glosas, e devem
seguir o mesmo destino delas;
s) caso mantida alguma parcela de autuao, devem ser corrigidos os
equvocos a seguir descritos (fls. 1.678 a 1.680):
No caso do IRPJ, conforme se verifica pelo "Demonstrativo da Compensao
de Prejuzos Fiscais", anexo ao auto de infrao, a fiscalizao considerou
equivocadamente o saldo de prejuzos existente em 2003, fato que implicou na
exigncia de imposto a maior naquele perodo.
Com efeito, a Linha 2 do mencionado demonstrativo indica que o saldo de
prejuzos operacionais, antes da compensao dos valores correspondentes s
infraes supostamente cometidas naquele perodo, seria de R$ 371.104.891,66.
Todavia, esse no o saldo de prejuzos constante na Parte B do Livro de Apurao
do Lucro Real (LALUR) da recorrente, onde consta que o valor correto, que deveria
ter sido considerado pela fiscalizao, de R$ 378.439.519,67.
O referido montante corresponde soma dos prejuzos apurados em 1996 (R$
9.657.249,33), 1997 (R$ 4.848.433,17), 1998 (R$ 29.315.961,55), 1999 (R$
44.793.062,86) e 2002 (R$ 289.824.812,76) (doc. 25 da impugnao).
A prpria fiscalizao j reconheceu que o saldo inicial para a compensao
de prejuzos fiscais no perodo-base de 2003 superior ao montante considerado nos
presentes autos, quando da lavratura de outro auto de infrao de IRPJ contra a
recorrente, em julho de 2007 (processo n. 19515.001895/2007-11), conforme se
verifica pela cpia da planilha elaborada naqueles autos (doc. 26 da impugnao).
Outrossim, h equvoco na compensao de base de clculo negativa da CSL
referente ao ano de 2003. Embora a fiscalizao tenha considerado que o saldo
inicial passvel de compensao com as infraes em questo nestes autos fosse de
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DF CARF MF

Fl. 1741

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.731

R$ 416.764.269,70, o valor correto, devidamente indicado na sua DIPJ/2003,


referente ao ano de 2002 (doc. 27 da impugnao), de R$ 417.745.200,58.

IA

Portanto, caso seja mantida alguma parcela da autuao, os respectivos


clculos devem ser ajustados, para aumentar o saldo de prejuzos fiscais e base de
clculo negativa CSL passveis de compensao em 2003, nos termos acima
expostos.

Compensao de prejuzos e bases negativas em 2003, em funo da glosa em


questo no processo n. 19515.001895/2007-11
Tambm necessrio destacar que, em caso de manuteno de qualquer
parcela das exigncias "sub judice", os clculos correspondentes devero levar em
considerao o resultado da autuao em questo no processo n.
19515.001895/2007-11.
Como acima mencionado, em julho de 2007, a fiscalizao da Secretaria da
Receita Federal do Brasil lavrou outros autos de infrao, para exigir o IRPJ e a CSL
da ora recorrente, em razo de infraes que supostamente teriam ocorrido no curso
do ano-calendrio de 2003.
Em virtude das glosas efetuadas naquele processo, os saldos de prejuzos
fiscais e bases de clculo negativas da CSL foram reduzidos em R$ 259.653.526,25,
conforme se verifica pelas anexas cpias daqueles autos de infrao (doc. 27 da
impugnao).
Embora isto no tenha sido mencionado pela fiscalizao nos presentes autos,
a recorrente verificou que o valor dos prejuzos considerados como compensados no
presente caso levou em conta aquela outra glosa.
Isto porque os valores considerados compensados nos presente autos,
indicados nos demonstrativos anexos aos autos de infrao, correspondem
justamente soma dos prejuzos fiscais e bases negativas efetivamente aproveitados
pela recorrente em sua DIPJ/2004, nas Fichas 09A e 17, respectivamente (doc. 28 da
impugnao), e aqueles glosados no processo n. 19515.001895/2007-11.
Com efeito, no caso do demonstrativo do IRPJ, a linha 6 indica compensao
de prejuzos no valor de R$ 347.926.384,05, montante que corresponde soma dos
R$ 88.272.857,80 compensados na DIPJ/2004 e dos R$ 259.653.526,26 objeto do
auto de infrao em questo no processo n. 19515.001895/2007-11.
O mesmo pode ser dito em relao CSL, em cujo demonstrativo consta
compensao de bases negativas no valor de R$ 337.088.078,48 (Linha 3), montante
que corresponde soma dos R$ 77.434.552,23 compensados na DIPJ/2004 e dos R$
259.653.526,26 objeto do auto de infrao em questo no processo n.
19515.001895/2007-11.
Restando comprovado que a glosa fiscal contida nos autos de infrao
discutidos no processo n. 19515.001895/2007-11 foi refletida no clculo da
compensao de prejuzos e bases de clculo negativas referentes ao ano de 2003 no
caso "sub judice", o resultado daquele processo deve ser considerado nos clculos do
presente processo, na hiptese de serem canceladas as exigncias feitas naquele
processo, e se forem mantidas quaisquer exigncias no presente caso.

Quanto deciso recorrida, no deu provimento ao alegado pela recorrente,


masMPdisse
quedeas24/08/2001
compensaes foram feitas, acrescentando que esta parece ter
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DF CARF MF

Fl. 1742

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.732

esquecido do processo n. 16561.000171/2007-42, cuja base tambm ensejou


compensao.

IA

Ocorre que, do mesmo modo que o processo n. 19515.001895/2007-11, o


processo n. 16561.000171/2007-42 ainda no recebeu julgamento definitivo,
ficando, pois, sujeito ao mesmo tratamento, isto , caso canceladas as respectivas
exigncias, elas repercutiro nos saldos de prejuzos fiscais e bases de clculo
negativas a compensar com os dbitos que eventualmente forem mantidos no
presente processo.

t) os juros de mora no devem incidir sobre a multa de ofcio.

Ao final, requer que o presente recurso seja conhecido e integralmente


provido, para o fim de determinar o cancelamento das exigncias fiscais sub judice.
Requer, ainda, que, se mantida qualquer exigncia nestes autos, fique
determinado que, se forem canceladas as cobranas discutidas nos processos ns
19515.001895/2007-11 e 16561.000171/2007-42, os prejuzos fiscais e bases de clculo
negativas que dele emergirem sejam compensados neste processo, o mesmo cabendo se houver
cancelamento da totalidade ou de parte das autuaes objeto deste recurso, e sempre aps a
correo dos equvocos apontados.
Este processo foi a mim distribudo no sorteio realizado em agosto de 2013, e
includo em pauta pela primeira vez na sesso de 3 de dezembro de 2013, mas no foi
apreciado em funo de pedido de adiamento da Fazenda Nacional. Na sesso de 12 de
fevereiro de 2014, foi retirado de pauta a pedido do contribuinte.
Na reunio de 11 de maro de 2014, antes de se iniciar o julgamento, o
patrono do contribuinte apresentou petio onde desistia parcialmente do recurso voluntrio,
especialmente do seu item IV, relativo compensao de prejuzos fiscais e bases de clculo
negativas, bem como a erros de clculos, perante qualquer valor que fosse mantido na deciso
deste recurso, e requeria o prosseguimento do julgamento mediante a apreciao apenas dos
demais itens (fl. 1.685).
Como a proposta de voto naquele momento, em atendimento especfico a
esse ponto recursal, indicava a suspenso do julgamento para se aguardar o resultado de outro
processo, em face da notria relao de prejudicialidade entre os autos, diante da desistncia
dessa parte do pedido, foi necessrio se retirar o processo de pauta para anlise dos demais
argumentos do recurso.
Os autos retornaram na pauta de maio de 2014, mas, desde ento, o
julgamento foi interrompido por sucessivos pedidos de vista.
Esclarea-se que todas as indicaes de folhas neste voto dizem respeito
numerao digital do e-processo.
o relatrio.

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Fl. 1743

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.733

Voto

IA

Conselheiro Jos Evande Carvalho Araujo, Relator

O recurso de ofcio foi interposto corretamente, pois a deciso exonerou valor


superior ao limite de alada, e portanto merece ser conhecido.

Do mesmo modo, deve-se conhecer do recurso voluntrio, por ser tempestivo


e atender s demais condies de admissibilidade.
Trata-se de lanamentos de IRPJ e CSLL decorrentes de infraes de glosas
de despesas nos anos-calendrio de 2003 a 2007.
A deciso recorrida manteve a glosa das despesas, mas excluiu os reflexos de
CSLL de duas delas.
Desse modo, analisarei cada infrao separadamente, apreciando os recursos
de ofcio e voluntrio conjuntamente em cada captulo.

1. FIANA PRESTADA PELA CONTROLADORA


O contribuinte obteve emprstimos do BNDES, que foram garantidos por
fiana prestada pela controladora Klabin Irmos & Cia (KIC), que por isso foi remunerada
razo de 2% ao ano.
A Fiscalizao reconheceu a necessidade do emprstimo, mas no admitiu a
necessidade de se remunerar a garantia dada pela prpria controladora, glosando a deduo da
despesa respectiva.
O fiscalizado afirmava que tal remunerao era praxe do mercado, e que o
fiador no possua 100% de seu capital social, mas que garantia a integralidade da dvida, e que
devia ser remunerado pelo servio.
J a autoridade fiscal entendeu que a conduta era atpica e anormal, pois
seriam os prprios fiadores, scios majoritrios do contribuinte, que tomavam as decises
relativas ao uso dos recursos emprestados, e seriam os beneficirios dos lucros resultantes.
Essa concluso no seria afetada pelo fato da KIC no possuir 100% do capital do fiscalizado,
pois possua o poder de ditar as regras independentemente da aprovao dos minoritrios.
O recorrente, por sua vez, afirma serem as despesas necessrias e usuais, e
que foram glosadas com base em meras opinies pessoais e subjetivas da autoridade fiscal.
Defende que o critrio da necessidade da despesa tem que ser objetivo,
conforme a definio do art. 47 da Lei n 4.506, de 30 de novembro de 1964, consolidado no
art. 299 do Regulamento do Imposto de Renda - RIR/99, sendo necessria a despesa inerente
atividade da empresa, ou dela decorrente, ou com ela relacionada, ou que surja em virtude da
simples existncia da empresa ou do papel social que ela desempenha. Nesse contexto, no
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Fl. 1744

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.734

pode a Fiscalizao, ao avaliar a necessidade ou desnecessidade de um dispndio, imiscuir-se


nas decises gerenciais das pessoas jurdicas.

IA

Aduz que a garantia por fiana era condio necessria liberao dos
financiamentos concedidos pelo BNDES e por outras instituies financeiras, cujos recursos
foram utilizados para viabilizar os investimentos necessrios s atividades por ele
desenvolvidas; que, em virtude dos altos valores desses financiamentos, dificilmente
conseguiria obter junto s instituies financeiras uma garantia integral do montante das suas
dvidas e, ainda que a obtivesse, dele seriam exigidas contragarantias a custos elevadssimos;
que a porcentagem paga est perfeitamente adequada (at abaixo) ao que seria cobrado por
uma instituio financeira nas mesmas circunstncias; e que o negcio jurdico celebrado no
esbarra em qualquer vedao legal.
A deciso recorrida confirmou a desnecessidade e falta de usualidade das
despesas, considerando que a controladora no teve nenhum custo com a garantia, no teria que
se preocupar com a inadimplncia da controlada, e ainda era a fiadora e principal pagadora da
dvida. Contudo, exonerou a tributao da CSLL, por entender que, nos casos de vedao de
dedutibilidade da legislao do IRPJ, no existe previso de ajuste na base de clculo da CSLL,
sendo que isso somente ocorreria nos casos de falta de comprovao ou inexistncia das
despesas deduzidas.
No voluntrio, o recorrente retruca dizendo que a controladora somente se
tornou devedora solidria pela dvida aps a assinatura do contrato, e que, caso fosse obrigada
a honrar a fiana, teria direito regressivo contra ele. E que, de qualquer modo, o pagamento
sempre coube a ele.
Com razo a defesa.
Regra geral, s se permite a excluso, para fins fiscais, das despesas
necessrias e usuais atividade da empresa e manuteno da respectiva fonte produtora, por
determinao dos 1o e 2o do art. 47 da Lei n 4.506, de 1964, cujos termos foram repetidos
no art. 299 do RIR/99, abaixo transcrito:
Art. 299. So operacionais as despesas no computadas nos
custos, necessrias atividade da empresa e manuteno da
respectiva fonte produtora (Lei n 4.506, de 1964, art. 47).
1 So necessrias as despesas pagas ou incorridas para a
realizao das transaes ou operaes exigidas pela atividade
da empresa (Lei n 4.506, de 1964, art. 47, 1).
2 As despesas operacionais admitidas so as usuais ou
normais no tipo de transaes, operaes ou atividades da
empresa (Lei n 4.506, de 1964, art. 47, 2).
3 O disposto neste artigo aplica-se tambm s gratificaes
pagas aos empregados, seja qual for a designao que tiverem.

Desse modo, so dedutveis as despesas necessrias e usuais, pagas ou


incorridas para a realizao das transaes ou operaes exigidas pela atividade da empresa e
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
voltadas para a manuteno da respectiva fonte produtora.
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Fl. 1745

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.735

O Parecer Normativo CST n 32, de 17 de agosto de 1981, esmia esses


conceitos em busca de condies objetivas que permitam distinguir quando um despesa deve
ser considerada dedutvel e conclui:

IA

3. A qualificao dos dispndios da pessoa jurdica, como despesas dedutveis na


determinao do lucro real, est subordinada a normas especficas da legislao do
imposto de renda, que fixam conceito prprio de despesas operacionais e
estabelecem condies objetivas norteadoras da imputabilidade, ou no, das cifras
correspondentes para aquele efeito. (...)
(...)
4. Segundo o conceito legal transcrito, o gasto necessrio quando essencial a
qualquer transao ou operao exigida pela explorao das atividades, principais ou
acessrias, que estejam vinculadas com as fontes produtoras de rendimentos.
5. Por outro lado, despesa normal aquela que se verifica comumente no tipo de
operao ou transao efetuada e que, na realizao do negcio, se apresenta de
forma usual, costumeira ou ordinria. O requisito de usualidade deve ser
interpretado na acepo de habitual na espcie de negcio.

No caso sob anlise, no h dvidas de que o emprstimo contrado est


relacionado s atividades operacionais da empresa, e que, para sua obteno, foi fundamental a
fiana prestada pela controladora.
Nos termo do Parecer do Prof. Rubens Requio, trazido aos autos pelo
recorrente (fls. 1.317 a 1.337), no h qualquer vedao para que as empresas privadas que
concedam garantias, como a fiana e o aval, recebam por isso remunerao, mesmo que o
fiador ou avalista seja scio do beneficirio da garantia.
Exigir que a prestao da garantia seja gratuita em funo do fiador ser
controlador da muturia decorre de simples opinio pessoal da autoridade fiscal, sem qualquer
respaldo em lei.
O que se poderia questionar seria o excesso das despesas, caso se
comprovasse que os valores pagos estivessem acima do que seria cobrado no mercado por
instituies financeiras. Mas, alm de esse aspecto no constar da acusao, o recorrente
esclarece que as taxas acordadas estavam inclusive um pouco abaixo das que seriam obtidas no
mercado.
Nesse sentido, considero as despesas relacionadas remunerao garantia
dada por fiana pela KIC como necessrias, usuais e comprovadas, pelo que restabeleo sua
deduo.
Por se restabelecer a deduo tanto para o IRPJ quanto para a CSLL, perde
objeto o recurso de ofcio para a parte da deciso recorrida que reverteu as glosas apenas para a
CSLL.
Dessa forma, para a infrao de glosa de despesas com fiana prestada pela
controladora, dou provimento ao recurso voluntrio, e nego provimento ao recurso de ofcio.
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DF CARF MF

Fl. 1746

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.736

2. PAGAMENTO DE ROYALTIES A SCIO PESSOA JURDICA

IA

Foram glosadas despesas relativas a royalties pagos a sua controladora, a


empresa Klabin Irmos & Cia (KIC), em decorrncia de licena para uso de marca, no valor de
1,3657% do faturamento lquido dos produtos.

A Fiscalizao considerou as despesas indedutveis nos termos do art. 353,


inciso I, do RIR/99, abaixo transcrito:
Art. 353. No so dedutveis (Lei n 4.506, de 1964, art. 71,
pargrafo nico):
I - os royalties pagos a scios, pessoas fsicas ou jurdicas, ou
dirigentes de empresas, e a seus parentes ou dependentes;
(...)

Alm disso, a autoridade fiscal considerou as despesas como no necessrias,


entendendo no ser razovel se pagar royalties aos prprios proprietrios da empresa.
A deciso recorrida confirmou a glosa das despesas, mas exonerou a
tributao da CSLL, por se entender que, nos casos de vedao de dedutibilidade da legislao
do IRPJ, no existe previso de ajuste na base de clculo da CSLL, sendo que isso somente
ocorreria nos casos de falta de comprovao ou inexistncia das despesas deduzidas.
Quanto necessidade da despesa, o recorrente esclarece que no h qualquer
irregularidade no fato de os direitos referentes s marcas Klabin serem detidos por pessoas
jurdicas diferentes daquela que industrializa e vende os produtos que levam tais marcas, sendo
que essa estrutura decorre de deciso gerencial estratgica do conglomerado econmico, cuja
convenincia no pode ser questionada pela Fiscalizao.
Acrescenta que, se as referidas marcas so de titularidade de outras empresas
do grupo, a sua utilizao deve necessariamente ocorrer mediante cesso de direito de uso. E
no h estranheza alguma em que tal cesso seja remunerada, pois se trata de contrato oneroso,
isto , no qual a uma prestao corresponde uma contraprestao.
Quanto ao art. 353, inciso I, do RIR/99, na parte em que veda a
dedutibilidade dos royalties pagos a scios pessoas jurdicas, a defesa afirma no possuir
fundamento legal, pois, nos termos do art. 71, pargrafo nico, alnea d, da Lei n 4.506, de
1964, tal restrio seria aplicvel apenas s pessoas fsicas. Isso tanto porque a meno a
parentes e dirigentes, feita no dispositivo legal, obviamente a restringe a pessoas fsicas,
quanto pela j consolidada interpretao que se faz do art. 72, inciso I, da mesma Lei n 4.506,
de 1964, que possui idntica redao e s tem sua aplicao admitida para pessoas fsicas.
Acrescenta que este Conselho pode deixar de cumprir dispositivo de
regulamento que no tem base em lei, conforme se v em inmeros precedentes, pois seu
regimento interno somente veda o afastamento de decreto por motivo de inconstitucionalidade
(art. 62), e no de sua contrariedade com a lei.
Quanto
CSLL,
defende a manuteno da deciso recorrida, pois a
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2
de 24/08/2001
indedutibilidade
no se GUIDONI
estenderia
a essa
contribuio
por10falta de previso legal.
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porroyalties
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Fl. 1747

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.737

Quanto ao recurso voluntrio, entendo no possuir razo a defesa.

IA

insupervel a vedao da deduo de despesas de royalties pagos a scios


pessoas jurdicas, nos termos do art. 353, inciso I, do RIR/99, com base legal no art. 71 da Lei
n 4.506, de 1964, abaixo transcrito:
Art. 71. A deduo de despesas com aluguis ou "royalties" para
efeito de apurao de rendimento lquido ou do lucro real sujeito
ao impsto de renda, ser admitida:
a) quando necessrias para que o contribuinte mantenha a
posse, uso ou fruio do bem ou direito que produz o
rendimento; e
(...)
Pargrafo nico. No so dedutveis:
(...)
d) os "royalties" pagos a scios ou dirigentes de emprsas, e a
seus parentes ou dependentes;
(...)

A defesa argumenta que:


a) a meno a parentes e dirigentes restringe a interpretao a scios
pessoas fsicas;
b) formou-se consolidada interpretao nesse sentido quando da anlise do
contedo do art. 72, inciso I, da mesma Lei n 4.506, de 1964, que possua redao semelhante,
mas que se concluiu referir apenas a scio pessoa fsica.
Apesar de engenhosos e instigantes, os argumentos no convencem. A
expresso parentes e dependentes diz respeito apenas queles a quem possa ser imputada tal
relao: os dirigentes de empresas e os scios pessoas fsicas. Isto , a lei objetivou incluir
novas pessoas regra da indedutibilidade, e no excluir os scios pessoas jurdicas.
Ademais, a jurisprudncia citada a respeito da distribuio disfarada de
lucros nos termos do art. 72 da Lei n 4.506, de 1964, limita-se leitura do dispositivo na gide
do Decreto n 58.400, de 10 de maio de 1966 (RIR/66), que no havia includo as pessoas
jurdicas no dispositivo regulamentar, sendo que as prprias decises citadas afirmam que tal
quadro se alterou com a edio dos Decretos ns 2.064 e 2.065, ambos de 1983, quando
tambm passou a se considerar a distribuio disfarada de lucros em negcios realizados entre
pessoas jurdicas.
Tem sido esse o entendimento desta Casa, como demonstram as ementas
abaixo transcritas:
IRPJ - ROYALTIES - DEDUTIBILIDADE: A remunerao pela
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2de
de tecnologia
24/08/2001 atribuda pessoa fsica ou jurdica,
transferncia
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Fl. 1748

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.738

vinculada societariamente fonte pagadora, indedutvel, sendo


irrelevante que o contrato esteja registrado no INPI e haja
autorizao do BACEN para realizao das remessas ao
exterior.

IA

(Acrdo n 108-04.211, 8 Cmara / 1 Conselho de


Contribuintes, sesso de 13 de maio de 1997, relator
Conselheiro Jos Antonio Minatel)

ROYALTIES. INDEDUTIBILIDADE. PAGAMENTO. SCIO


PESSOA JURDICA.
indedutvel o pagamento de royalties pelo uso de marca feito
pessoa fsica ou jurdica, vinculada societariamente fonte
pagadora.
(Acrdo n 1301-000.817, 3 Cmara / 1 Turma Ordinria/ 1a
Seo, sesso de 2 de fevereiro de 2012, relator Conselheiro
Guilherme Pollastri Gomes da Silva)

IRPJ/CSLL. GLOSA DE DESPESA. ROYALTIES. A luz do art.


71 da Lei 4.506/1964, so indedutveis na apurao do IRPJ e
CSLL as despesas com royalties pagos a outra empresa, em
razo da utilizao de marca, quando verificado que ambas
fazem parte do mesmo grupo econmico. perfeitamente
compatvel com o ordenamento jurdico a restrio
dedutibilidade de custos e despesas das pessoas jurdicas,
quando tais encargos operam-se no campo restrito da
liberalidade de seus dirigentes. Ou seja, a lei tributria no
probe a prtica de operaes mercantis, como a celebrada entre
a fiscalizada e seus controladores, mas lhes atribui efeitos
prprios no campo de apurao do IRPJ.
(Acrdo n 1402-000.905, 4 Cmara / 2 Turma Ordinria/ 1a
Seo, sesso de 14 de maro de 2012, relator Conselheiro
Antnio Jos Praga de Souza)

J, no recurso de ofcio, discute-se a aplicao dessa regra CSLL.


De fato, o art. 71 da Lei n 4.506, de 1964, versa somente sobre a deduo de
despesas para apurao da base de clculo do lucro real. E no poderia ser diferente, haja vista
inexistir, na poca, a CSLL.
No momento, ainda me filio antiga interpretao de que so aplicveis
apurao da CSLL as mesmas condies de dedutibilidade de despesas vlidas para o IRPJ,
seja nos termos do art. 57 da Lei n 8.981, de 20 de janeiro de 1995 (como expresso do
Acrdo n 103-21.543, de 17 de maro de 2004), seja com base no art. 28 da Lei n 9.430, de
27 de dezembro de 1996 (razo de decidir do j citado Acrdo n 1402-000.905).
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DF CARF MF

Fl. 1749

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.739

IA

Penso ser essa a nica interpretao que mantm a lgica do Sistema


Tributrio Nacional, j que, como tanto o IRPJ e a CSLL tm como base de clculo o lucro
lquido ajustado, no h sentido em se permitir a reduo dos recursos destinados ao
financiamento da Seguridade Social com despesa que expressamente no pode diminuir a
arrecadao do imposto de renda.

Contudo, reconheo que, atualmente, majoritrio o entendimento, neste


CARF, de que as bases de clculo do IRPJ e da CSLL so diferentes, e que as despesas
indedutveis para o IRPJ somente o sero, para a CSLL, diante de expressa previso legal.
Esta Turma Julgadora assim se posicionou no recente Acrdo n
1102-000.963, julgado na sesso de 6 de novembro de 2013, na relatoria do Conselheiro
Ricardo Marozzi Gregorio, que restou assim ementado nessa matria:
BASE DE CLCULO DA CSLL. LUCRO REAL. REGRAS DE
APURAO.
O artigo 57 da Lei n 8.981/95 no autoriza aplicar base de
clculo da CSLL as mesmas regras expressamente endereadas
pela lei para a apurao do lucro real.

Apesar de no poder comungar com esse entendimento, pelas razes acima


expostas, para evitar a necessidade de elaborao de voto vencedor em matria j pacificada na
Turma, adoto a interpretao de no ser possvel o uso da regra do art. 71 da Lei n 4.506, de
1964, para a base de clculo da CSLL, por falta de previso legal.
Caberia ainda a possibilidade de se negar a deduo com base no segundo
argumento da acusao: a desnecessidade das despesas.
Isso porque, sendo a despesa desnecessria, sua aplicao CSLL decorre do
caput do art. 13 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995, que inclui nas dedues vedadas
apurao da base de clculo da contribuio as disposies do art. 47 da Lei n 4.506, de
1964. Foi esse o entendimento desta Turma Julgadora no j citado Acrdo n 1102-000.963 e
do Acrdo n 9101-01.312, da Cmara Superior de Recursos Fiscais, prolatado na sesso de
24 de abril de 2012.
Contudo, no possvel se taxar como desnecessrios os citados dispndios,
pelo singelo argumento de no ser razovel se pagar royalties aos prprios proprietrios da
empresa.
Isso porque no h qualquer irregularidade em se pagar royalties por marca
detida por outra empresa do grupo, em especial se, na acusao, no h qualquer ponderao
sobre alguma vantagem tributria ilcita obtida com a prtica. Afinal, se a controlada deduziu a
despesa, a controladora tributou a receita equivalente.
O que se poderia questionar seria o excesso das despesas, bem como alguma
condio especfica que impedisse ou reduzisse a tributao das receitas na controladora, mas
nada disso se falou no lanamento.
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Fl. 1750

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.740

Assim, se a empresa usa marca que de propriedade de outra pessoa jurdica,


so necessrios e usuais os dispndios relativos ao pagamento pelo uso da marca.

IA

Nesse sentido, mantm-se o decidido pelo julgador a quo, que excluiu a


tributao da CSLL.

Dessa forma, para a infrao de glosa de despesas com royalties pagos a


scio, nego provimento aos recursos voluntrio e de ofcio.

3. AMORTIZAO DE GIOS

No ano de 2001, o Grupo Klabin promoveu reorganizao societria que


resultou em incorporaes sucessivas de empresas e em significativa simplificao
organizacional.
O recorrente incorporou diversas empresas do grupo, sendo que algumas
delas eram suas controladas cujos investimentos estavam contabilizados com gio, resultando
na extino das participaes societrias e na amortizao e depreciao dos gios.
Em duas dessas situaes, a Fiscalizao considerou serem as despesas
decorrentes dos gios indedutveis:
a) na incorporao da controlada Igaras Papis e Embalagens S/A, em
28/12/2001, investimento contabilizado com gios fundamentados parte em mais valia de ativo
e parte em rentabilidade futura;
b) na incorporao de Klamasa Participaes S/A por Indstrias Klabin S.A.,
em 30/10/2001 (que posteriormente foi incorporada pelo recorrente, em 28/12/2001).

3.1. Disposies Legais sobre o gio


Inicia-se com um pequeno resumo dos principais conceitos e disposies
legais necessrios compreenso da matria.
O conceito de gio est intrinsecamente relacionado aos investimentos
avaliados pelo valor de patrimnio lquido com o uso do mtodo da equivalncia patrimonial
(MEP), previsto no art. 248 da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, a Lei das S.A.
Por essa metodologia, as participaes societrias so contabilizadas com
base no valor patrimonial da investida, sendo que qualquer alterao nesse patrimnio ser
refletida proporcionalmente na investidora. Como consequncia, o MEP resultar em
resultados positivos ou negativos no lucro contbil da investidora, caso o patrimnio da
investida aumente ou diminua. Entretanto, esses resultados no tm efeitos fiscais, no sendo
computados no lucro real, nos termos do art. 23 do Decreto-lei n 1.598, de 26 de dezembro de
1977 (art. 389 do RIR/99).
Nos casos onde a compra da participao societria no se d por valor
se desdobrar o

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idntico
ao da participao
patrimnio
da investida,
necessrio
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CARLOS
GUIDONI lquido
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Fl. 1751

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.741

custo de aquisio em duas parcelas: a) no valor de patrimnio lquido na poca da aquisio, e


b) na diferena entre o valor pago e aquele do item a, que ser denominada de gio se
positiva, ou de desgio se negativa.

IA

Em outras palavras, gio ser o preo pago a maior ao valor proporcional do


patrimnio lquido que se est adquirindo, enquanto o desgio ser o preo pago a menor. Nos
termos do art. 20 do Decreto-lei n 1.598, de 1977 (art. 385 do RIR/99), na contabilizao do
gio ou do desgio, necessrio indicar seu fundamento econmico dentre uma destas trs
opes: a) valor de mercado de bens do ativo da coligada ou controlada superior ou inferior ao
custo registrado na sua contabilidade; b) valor de rentabilidade da coligada ou controlada, com
base em previso dos resultados nos exerccios futuros; ou c) fundo de comrcio, intangveis e
outras razes econmicas.
O mesmo dispositivo legal exige que o lanamento do gio ou do desgio
com base no valor de mercado ou na expectativa de rentabilidade futura seja baseado em
demonstrao que o contribuinte arquivar como comprovante da escriturao.
Pelos critrios contbeis, o gio e o desgio devem ser amortizados de formas
diferentes de acordo com seu fundamento. Isto , o valor pago a maior o a menor pela
participao societria se transforma paulatinamente em resultados negativos (despesas), no
caso do gio, ou positivos (receitas), para o desgio.
Contudo, do mesmo modo como feito com os resultados decorrentes do
MEP, a legislao fiscal determina que aqueles derivados da amortizao do gio ou desgio
no sejam computados na apurao do lucro real, nos termos do art. 25 do Decreto-lei n 1.598,
de 1977 (art. 391 do RIR/99), abaixo transcrito:
Art. 25 - As contrapartidas da amortizao do gio ou desgio
de que trata o artigo 20 no sero computadas na determinao
do lucro real, ressalvado o disposto no artigo 33. (Redao dada
pelo Decreto-lei n 1.730, 1979)

Mas o prprio dispositivo legal ressalva uma situao onde o gio e o desgio
teriam efeitos fiscais, relativa alienao do investimento, prevista no art. 33 do mesmo
decreto-lei (art. 426 do RIR/99):
Art 33 - O valor contbil, para efeito de determinar o ganho ou
perda de capital na alienao ou liquidao do investimento em
coligada ou controlada avaliado pelo valor de patrimnio
lquido (art. 20), ser a soma algbrica dos seguintes valores:
I - valor de patrimnio lquido pelo qual o investimento estiver
registrado na contabilidade do contribuinte;
II - gio ou desgio na aquisio do investimento, ainda que
tenha sido amortizado na escriturao comercial do
contribuinte, excludos os computados, nos exerccios
financeiros de 1979 e 1980, na determinao do lucro real.
(Redao dada pelo Decreto-lei n 1.730, 1979)
(...)MP n 2.200-2 de 24/08/2001
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Fl. 1752

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.742

IV - proviso para perdas (art. 32) que tiver sido computada na


determinao do lucro real.

IA

Isto , o gio e o desgio devem compor o custo de aquisio na apurao do


ganho ou perda de capital, mesmo se j amortizados.

Para dar cumprimento a essa possibilidade, foi acrescentado um pargrafo


nico ao art. 391 do RIR/99, que determina que, concomitantemente com a amortizao do
gio ou desgio na escriturao comercial, deve ser mantido controle no LALUR, para efeito
de determinao do ganho ou perda de capital na alienao ou liquidao do investimento.
Na verdade, o procedimento acima exposto consiste em uma forma de
recompor o custo de aquisio da participao societria, que havia sido decomposto entre
valor do patrimnio e gio ou desgio, de modo a se calcular o ganho de capital a ser tributado
com base no valor originariamente pago.
Existe, tambm, uma outra possibilidade de aproveitamento fiscal do gio ou
do desgio, que ocorre por ocasio da extino da participao societria, em virtude de fuso,
incorporao ou ciso de sociedades com extino de aes ou quotas de capital de uma
possuda por outra.
Nesses casos, com a confuso patrimonial, o investimento contabilizado
deixa de existir, e necessrio se dar um tratamento ao gio ou ao desgio registrados.
Inicialmente, a matria foi regulada pelo art. 34 do Decreto-lei n 1.598, de
1977 (art. 430 do RIR/99), que foi parcialmente derrogado pelos arts. 7 e 8 da Lei n 9.532,
de 10 de dezembro de 1997 (art. 386 do RIR/99) com relao s extines de participaes
societrias adquiridas com gio ou desgio. Transcrevem-se os dispositivos legais vigentes:
Art. 7 A pessoa jurdica que absorver patrimnio de outra, em
virtude de incorporao, fuso ou ciso, na qual detenha
participao societria adquirida com gio ou desgio, apurado
segundo o disposto no art. 20 do Decreto-Lei n 1.598, de 26 de
dezembro de 1977:
I - dever registrar o valor do gio ou desgio cujo fundamento
seja o de que trata a alnea "a" do 2 do art. 20 do Decreto-Lei
n 1.598, de 1977, em contrapartida conta que registre o bem
ou direito que lhe deu causa;
II - dever registrar o valor do gio cujo fundamento seja o de
que trata a alnea "c" do 2 do art. 20 do Decreto-Lei n 1.598,
de 1977, em contrapartida a conta de ativo permanente, no
sujeita a amortizao;

III - poder amortizar o valor do gio cujo fundamento seja o de


que trata a alnea "b" do 2 do art. 20 do Decreto-lei n 1.598,
de 1977, nos balanos correspondentes apurao de lucro
real, levantados posteriormente incorporao, fuso ou ciso,
razo de um sessenta avos, no mximo, para cada ms do
perodo de apurao; (Redao dada pela Lei n 9.718, de 1998)
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Fl. 1753

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.743

IA

IV - dever amortizar o valor do desgio cujo fundamento seja o


de que trata a alnea "b" do 2 do art. 20 do Decreto-Lei n
1.598, de 1977, nos balanos correspondentes apurao de
lucro real, levantados durante os cinco anos-calendrios
subseqentes incorporao, fuso ou ciso, razo de 1/60
(um sessenta avos), no mnimo, para cada ms do perodo de
apurao.
1 O valor registrado na forma do inciso I integrar o custo do
bem ou direito para efeito de apurao de ganho ou perda de
capital e de depreciao, amortizao ou exausto.
2 Se o bem que deu causa ao gio ou desgio no houver sido
transferido, na hiptese de ciso, para o patrimnio da
sucessora, esta dever registrar:
a) o gio, em conta de ativo diferido, para amortizao na forma
prevista no inciso III;
b) o desgio, em conta de receita diferida, para amortizao na
forma prevista no inciso IV.
3 O valor registrado na forma do inciso II do caput:
a) ser considerado custo de aquisio, para efeito de apurao
de ganho ou perda de capital na alienao do direito que lhe deu
causa ou na sua transferncia para scio ou acionista, na
hiptese de devoluo de capital;
b) poder ser deduzido como perda, no encerramento das
atividades da empresa, se comprovada, nessa data, a
inexistncia do fundo de comrcio ou do intangvel que lhe deu
causa.
4 Na hiptese da alnea "b" do pargrafo anterior, a posterior
utilizao econmica do fundo de comrcio ou intangvel
sujeitar a pessoa fsica ou jurdica usuria ao pagamento dos
tributos e contribuies que deixaram de ser pagos, acrescidos
de juros de mora e multa, calculados de conformidade com a
legislao vigente.
5 O valor que servir de base de clculo dos tributos e
contribuies a que se refere o pargrafo anterior poder ser
registrado em conta do ativo, como custo do direito.
Art. 8 O disposto no artigo anterior aplica-se, inclusive,
quando:
a) o investimento no for, obrigatoriamente, avaliado pelo valor
de patrimnio lquido;
b) a empresa incorporada, fusionada ou cindida for aquela que
detinha a propriedade da participao societria.

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Fl. 1754

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.744

Dessa forma, permite-se o reconhecimento fiscal do gio ou do desgio de


formas diferentes, de acordo com seu fundamento. Em linhas gerais:

IA

a) se o fundamento for o valor de mercado de bens do ativo da coligada ou


controlada, o gio ou desgio passam a integrar o valor contbil do bem, tanto para fins de
depreciao, amortizao ou exausto, quanto para apurao de eventual ganho ou perda de
capital;

b) se o fundamento for a expectativa de rentabilidade futura da coligada ou


controlada, a amortizao do gio, que corresponde a uma despesa, pode se dar em no mnimo
cinco anos, enquanto a amortizao do desgio, que corresponde a uma receita, deve ocorrer
em no mximo cinco anos;
c) se o fundamento for fundo de comrcio, intangveis e outras razes
econmicas, o gio deve ser contabilizado em conta de ativo permanente, no sujeita
amortizao, podendo apenas ser considerado como custo de aquisio para efeito de apurao
de ganho ou perda de capital, ou deduzido como perda no encerramento das atividades da
empresa.
Observe-se, contudo, que as hipteses de reconhecimento fiscal do gio ou
desgio quando da extino da participao societria dizem respeito apenas ao gio ou
desgio ainda no amortizados contabilmente.
Isso porque a lei apenas garantiu o aproveitamento do gio ou desgio j
amortizados contabilmente nos casos de alienao do investimento.
Nesse sentido, a escriturao no LALUR do gio ou do desgio amortizados
contabilmente somente se d para efeito de determinao do ganho ou perda de capital na
alienao ou liquidao do investimento, nos exatos termos do art. 391 do RIR/99.
A falta de previso legal para o tratamento a ser dado ao gio j amortizado
no passou despercebida pela arguta anlise de Edmar Oliveira Andrade Filho1:
No conjunto de regras que regem os efeitos do gio ou desgio
na incorporao, fuso ou ciso, nada h a respeito do que deve
ser feito em relao aos valores relativos ao gio ou desgio j
amortizados e controlados na Parte B do LALUR. Nas operaes
sujeitas aos preceitos dos arts. 7 e 8 da Lei n 9.532, h norma
apenas em relao ao gio ou desgio ainda constante do valor
contbil, e nada dito a respeito do tratamento que deve ser
dado parcela do gio ou desgio que j fora amortizada. Essa
lacuna legal permite suscitar pelo menos duas interpretaes.
(...)

O festejado doutrinador prope ento duas alternativas: a baixa imediata


como despesa ou que se d o mesmo tratamento ao gio no amortizado.
Apesar de bastante lgicas e, porque no dizer, justas, penso que nenhuma
das alternativas possui base legal. A lei apenas garantiu o uso do gio amortizado como custo
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1
Autenticado digitalmente
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ANTONIO
CARLOS
GUIDONI
FILHO,das
Assinado
digitalmente
10 Paulo: Atlas,
ANDRADE
FILHO,porEdmar
Oliveira.
Imposto
de Renda
Empresas.
10 ed.em
So
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2013. p. 719.
57

DF CARF MF

Fl. 1755

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.745

na apurao do ganho de capital, no sendo possvel suprir o esquecimento legal com


procedimentos que resultem em benefcio fiscal no previsto. No se pode esquecer que o gio
em regra indedutvel para fins fiscais, devendo as excees estarem expressamente previstas.

IA

Assim, de lege lata, entendo que, nos casos de extino de participao


societria, o gio j amortizado e contabilizado no LALUR no pode mais ser aproveitado,
devendo ser simplesmente baixado.
So essas as breves consideraes a serem feitas sobre a legislao pertinente

matria.

3.2. Decadncia

Em 2008, o Fisco glosou dedues relativas a amortizao e depreciao do


gio ocorridas nos anos de 2003 a 2007.
Contudo, as dedues comearam em 2001, decorrentes de incorporaes de
controladas at ento contabilizadas com gio.
O recorrente defende que no possvel ao Fisco questionar, em 2008, os
atos que geraram os gios glosados na autuao, ocorridos em 2001, pelo instituto da
decadncia, nos termos do art. 150, 4, do Cdigo Tributrio Nacional - CTN.
Acrescenta que a Administrao Tributria j poderia ter questionado as
dedues desde as incorporaes e que, no o fazendo no prazo decadencial, perece seu direito.
A matria no nova e j foi recentemente discutida por esta Turma nos
Acrdos n 1102-000.873 e 1102-001.006, quando se fixou o entendimento de que a
decadncia do direito de lanar alcana apenas o crdito tributrio decorrente das dedues
efetuadas, e no a anlise dos fatos que originaram o direito a essas dedues, por mais
longnquos no tempo que tenham ocorrido.
Em outras palavras, possvel o lanamento de infraes relativas aos efeitos
tributrios decorrentes da amortizao de gio dos ltimos cinco anos, mesmo que a origem do
gio date de perodo anterior, estando a empresa obrigada a manter a escriturao de fatos que
repercutam em lanamentos contbeis de exerccios futuros, nos termos do art. 37 da Lei n
9.430, de 1996, abaixo transcrito:
Art. 37. Os comprovantes da escriturao da pessoa jurdica,
relativos a fatos que repercutam em lanamentos contbeis de
exerccios futuros, sero conservados at que se opere a
decadncia do direito de a Fazenda Pblica constituir os
crditos tributrios relativos a esses exerccios.

Desta forma, no h qualquer espcie de decadncia a ser reconhecida no


lanamento.
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Fl. 1756

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S1-C1T2
Fl. 1.746

3.3. gio na Incorporao da Igaras

IA

Em 28/12/2001, o recorrente incorporou a empresa Igaras Papis e


Embalagens S/A, que estava registrada em sua contabilidade no valor de R$ 704.294.450,85,
que inclua gio de R$ 570.909.159,70, sendo que R$ 384.545.590,77 fundamentados na mais
valia do ativo e R$ 186.363.568, 93, em rentabilidade futura.

Aps a incorporao, o gio fundamentado no valor de mercado foi


adicionado aos bens a que se referia e passou a ser depreciado em 10 anos, e o gio com base
em expectativa de rentabilidade futura passou a ser amortizado em 5 anos.
Em linhas gerais, a Fiscalizao considerou esses gios como gerados dentro
do grupo, a partir da compra, alguns dias antes (10/12/2001), dessa participao societria de
Indstrias Klabin S/A, na poca sua controladora. J a defesa entende que esses gios foram
gerados em compra com terceiros no ano de 2000, e somente foram transferidos dentro do
grupo.
Passemos anlise dos fatos.
Em setembro de 2000, a Igaras era de propriedade das empresas Veriwood
Limited e Rasagi Limited, ambas com sede nas Ilhas Cayman.
A Veriwood era subsidiria integral de Riverwood International Corporation,
sociedade constituda em Delaware, e a Rasagi era subsidiria integral da Saragy S.A.,
constituda em Luxemburgo.
Por informaes do recurso, sabe-se que a Riverwood era controlada pela
Cia. Suzano de Papel e Celulose. J por informaes pblicas obtidas na Internet, verifica-se
que a Saragy tambm era controlada indireta da Cia. Suzano.
Segue o esquema grfico.

Pelos documentos de fls. 1.347 a 1.396, a Riverwood e a Veriwood venderam


a Igaras para a Baywood Holdings Inc., das Ilhas Cayman, subsidiria integral da empresa
Tiqui S.A., com sede no Uruguai, que, por sua vez, era subsidiria integral de Indstrias
Klabin.
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59

DF CARF MF
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

Fl. 1757
S1-C1T2
Fl. 1.747

A compra se deu por US$ 510.000.000,00, consistindo em (i) uma dvida


assumida da sociedade no valor total de US$ 112.100.000,00 e ii) US$ 397.900.000,00 pagos
em dinheiro.

IA

Pelo documento de fl. 1.403, Indstrias Klabin, por meio de contratao de


emprstimo ponte e contratos de pr-pagamento de exportao, subscreveu e integralizou
capital na controlada Tiqui, no montante de R$ 753.677.000,00, utilizados para adquirir as
aes da Igaras.

Apesar de o contrato falar em compra direta da Igaras, o recurso afirma que a


aquisio foi da Rasagi e da Veriwood, o que em nada altera o resultado final.
Segue o esquema grfico da organizao societria aps a compra
(esclarecendo-se que Indstrias Klabin de Papel e Celulose S.A. (IKCP) era o controlador do
grupo):

Em dezembro de 2001 a Baywood incorporou a Tiqui (dia 3), a Rasagi e a


Veriwood (dia 5). No dia 7, a Baywood foi incorporada por Indstrias Klabin, conforme
documentos de fls. 584 a 594.
Nesse momento, necessrio integrar ao nosso esquema grfico o outro
brao do grupo, onde o recorrente era controlada de KIV Participaes S.A., que por sua vez
era controlada de Indstrias Klabin:

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60

DF CARF MF

S1-C1T2
Fl. 1.748

IA

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

Fl. 1758

Em 10/12/2001, Indstrias Klabin vendeu para Klabin (recorrente) o


investimento na Igaras.
Segundo o contrato de compra e venda de fls. 596 a 597, o valor do negcio
foi R$ 704.294.450,85, que era o custo contbil do investimento na vendedora. Na compradora,
o valor foi desdobrado em investimento (R$ 133.385.291,15), gio atribudo mais valia do
ativo com base no laudo de Bretas, Gabaldi & Alonso de fls. 526 a 538 (R$ 384.545.590,77), e
gio com base em rentabilidade futura com base em laudo de Trevisan Consultores de fls. 539
a 583 (R$ 186.363.568,93). Dessa forma, o desenho societrio assumiu a seguinte forma:

Em 28/12/2001, Klabin S.A. incorporou Igaras, passando a depreciar o gio


fundamentado na mais valia do ativo e a amortizar o gio com base em rentabilidade futura. No
mesmo dia, foram tambm incorporadas IKPC, Indstrias Klabin e KIV, remanescendo apenas
Klabin S.A.
A acusao fiscal no admite a depreciao e a amortizao dos gios pelos
seguintes fundamentos:
a) os gios foram criados na venda da Igaras pela Indstrias Klabin para a
Klabin S.A., pois, antes disso, ele no estava contabilizado na vendedora, e esta tambm no
registrou qualquer ganho de capital;
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Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

Fl. 1759
S1-C1T2
Fl. 1.749

b) os laudos de avaliao que embasam a gerao do gio so datados de


setembro de 2001 e novembro de 2001, no servindo para justificar o sobrepreo na aquisio
de setembro de 2000;

IA

c) a venda da Igaras para o fiscalizado se deu com a contabilizao de conta


de passivo de credores diversos no comprador e de ativo de devedores diversos no vendedor,
que foram zeradas com a incorporao da Indstrias Klabin alguns dias depois, no tendo
havido pagamento efetivo;

d) o laudo de avaliao dos ativos imobilizados se restringiu a mquinas e


equipamentos, caracterizando uma reavaliao dos bens, e o laudo de avaliao econmica foi
fruto de premissas que chegaram a resultados que nem mesmo o autor opina quanto
probabilidade de serem alcanados;
e) a regra geral a indedutibilidade do gio; a exceo ocorre, em
incorporaes, apenas quando a participao societria for direta, no sendo possvel no caso
de incorporaes sucessivas.
Antes mesmo de passar aos argumentos da defesa, enfrentarei, de imediato, o
fundamento do item e. que as partes apresentaram tantas e to dspares interpretaes para
as regras sobre a amortizao de gio que enfrent-las uma a uma somente reduziria a
compreenso do voto.
No posso concordar com a interpretao da autoridade fiscal de que a lei
somente permitiria a amortizao do gio quando a incorporao fosse direta, perecendo o
direito nos casos de incorporaes sucessivas.
Diante da existncia de gio efetivamente pago e devidamente fundamentado
em mais valia de ativo ou em rentabilidade futura, caso exista um propsito negocial vlido,
plenamente aceitvel que o grupo econmico transfira o gio para outra de suas empresas,
aproveitando o benefcio em outra parte da estrutura societria.
Em outras palavras, sendo possvel o aproveitamento do gio por
incorporao direta, possvel seu deslocamento por incorporaes sucessivas, compra e venda
ou conferncia de capital, todas pelo mesmo valor contbil, desde que se justifique que as
operaes tiveram propsito negocial e no serviram para criar benefcio tributrio a que o
grupo econmico no fazia jus. Nesses casos, o desdobramento do gio na destinatria do
investimento consequncia direta do mtodo de equivalncia patrimonial, tratando-se do
mesmo gio existente na antiga investidora.
No caso, o propsito negocial ficou devidamente demonstrado com a grande
reorganizao societria do Grupo Klabin, restando suficientemente justificada a escolha de
concentrao dos diversos investimentos no recorrente, bem como a necessidade de passagem
primeiro por outras empresas do grupo, com a chegada Klabin S.A. somente no final de 2001.
Nesse contexto, caso se comprove que o gio realmente surgiu na aquisio
da Igaras pela Baywood em 2000, e que ele poderia l ser devidamente aproveitado por meio
de incorporao direta, no h porque proibir que o grupo econmico se organize para
aproveitar o benefcio fiscal da forma que lhe parea mais proveitosa.

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DF CARF MF

Fl. 1760

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.750

Para os puristas que defendem que isso no seria possvel, tratando-se de


abuso de direito, retruco com a hiptese de a Baywood ter incorporado primeiro a Igaras, e
depois ter sido incorporada pelo recorrente.

IA

Nesse caso, os formalistas certamente admitiriam o planejamento em que


primeiro se torna o gio dedutvel por incorporao direta e depois o transfere para outra
empresa por incorporao, alegando ter sido feito nos termos da legislao, apesar de chegar ao
mesmo resultado das operaes agora refutadas.

Ora, se necessrio frear os planejamentos que criem benefcios fiscais aos


quais o contribuinte no faa jus, no se deve permitir que um formalismo exacerbado impea
o uso de direito legitimamente adquirido.
O que importa para se garantir o direito deduo fiscal do gio em outra
empresa do grupo o atendimento dos requisitos aqui discutidos: (i) tratar-se de gio pago,
devidamente fundamentado na mais valia do ativo ou em rentabilidade futura, e decorrente de
transao entre parte independentes; (ii) o direito amortizao poder se dar por incorporao
direta em outra parte da estrutura societria; (iii) existir propsito negocial.
Esta Turma de Julgamento j analisou situao onde a investidora, detentora
do gio, no podia, por disposies contratuais e legais, incorporar a investida e amortizar o
gio. Por isso, criou empresa veculo e nela conferiu as aes da investida, realizando posterior
incorporao reversa da empresa veculo pela investida e nela amortizando o gio. Tal
situao, muito comum no contexto das privatizaes do final da dcada de 1990, foi admitida
como vlida, pois ficou comprovado que o aproveitamento do gio poderia se dar mesmo sem
as operaes societrias, e que somente no se utilizou a incorporao direta por vedaes
legais e contratuais.
Trata-se do Acrdo n 1102-000.873, julgado na sesso de 11 de junho de
2013, tendo como redator do voto vencedor o Conselheiro Antonio Carlos Guidoni Filho, que
possui a seguinte ementa na parte de interesse discusso:
AMORTIZAO DE GIO ARTIGOS 7 E 8 DA LEI N
9.532/97. PRIVATIZAO. TELECOMUNICAES.
legtima a dedutibilidade de despesas decorrentes de
amortizao de gio pago no mbito de leilo de privatizao de
empresas de telecomunicaes. A circunstncia de a
reorganizao societria de que tratam os artigos 7 e 8 da Lei
n. 9.532/97 ter sido realizada por meio de empresa veculo no
prejudica o direito do contribuinte, ante o fato incontroverso de
que dessa reorganizao no surgiu novo gio ou economia de
tributos distinta daquela prevista em lei. Precedentes dessa
Corte Administrativa.

Posteriormente, esta Turma proferiu outro voto nesse sentido, no Acrdo n


1102-000.982, julgado na sesso de 4 de dezembro de 2013, com voto vencedor de minha
autoria, em acrdo que restou assim ementado, na parte de interesse discusso:
AMORTIZAO
DE GIO. USO DE EMPRESA VECULO.
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DF CARF MF

Fl. 1761

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.751

Em regra, legtima a dedutibilidade de despesas decorrentes de


amortizao de gio efetivamente pago.

IA

A circunstncia de a reorganizao societria de que tratam os


arts. 7 e 8 da Lei n 9.532, de 1997, ter sido realizada por meio
de empresa veculo no prejudica o direito do contribuinte, ante
o fato incontroverso de que dessa reorganizao no surgiu
novo gio ou economia de tributos distinta daquela prevista em
lei.

Ainda mais recentemente, foi proferido o Acrdo n 1102-001.018,


prolatado na sesso de 12 de fevereiro de 2014, nessa parte tambm de minha lavra, que
consolidou esse entendimento.
AMORTIZAO DE GIO. USO DE EMPRESA VECULO.
APROVEITAMENTO POR OUTRA EMPRESA DO GRUPO.
PROPSITO NEGOCIAL. POSSIBILIDADE.
Em regra, legtima a dedutibilidade de despesas decorrentes de
amortizao de gio efetivamente pago, decorrente de transao
entre parte independentes
Caso exista um propsito negocial vlido e se demonstre ser
possvel a deduo do gio por incorporao direta, no h
bices para que o grupo econmico transfira o gio
efetivamente pago para uma de suas controladas com o uso de
empresa veculo, aproveitando-se do benefcio fiscal em outra
parte da estrutura societria.
Do mesmo modo que necessrio frear os planejamentos que
criem benefcios fiscais aos quais o contribuinte no faa jus,
no se deve permitir que um formalismo exacerbado impea o
uso de direito legitimamente adquirido.

Contudo, apesar de a autoridade lanadora no ter tido sucesso no argumento


de proibio genrica do aproveitamento do gio aps sucessivas incorporaes, permanece
inclume a acusao de que o gio somente foi contabilizado na venda para o recorrente sem
estar devidamente fundamentado.
Observe-se que, durante a ao fiscal, o contribuinte afirmou que Indstrias
Klabin registrava o investimento na controlada avaliado pelo valor de patrimnio lquido mais
o valor correspondente ao gio (fl. 82), mas a autoridade fiscal demonstrou que isso no
ocorreu, pois, na DIPJ de incorporao de Indstrias Klabin, na conta investimentos, no foram
declarados nem o investimento na Igaras nem o respectivo gio (fls. 651 e 665).
Isso se confirma com a informao da fl. 669, que detalha o contedo das
linhas 42 e 44 da ficha 6A da DIPJ, relativas a receitas e custos de bens e direitos do ativo
permanente (fl. 645), onde se informa o preo de venda de ttulos e valores e o respectivo custo
em R$ 704 milhes, sem gio separado. Recorde-se que foi esse o preo pago na compra da
Igaras
de Indstrias
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MP n 2.200-2 de 24/08/2001
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Fl. 1762

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.752

IA

verdade que o argumento da acusao de que no foi apurado ganho de


capital na venda no faz o menor sentido, pois a transao se deu pelo valor do custo contbil
na vendedora. Mas entendo comprovado que o desdobramento do gio se deu apenas quando
de sua contabilizao pelo recorrente.

Em memoriais apresentados aps a primeira leitura do voto, o contribuinte


reconhece que a contabilizao se deu sem gio, mas atribui tal fato ao curto espao de tempo
em que o investimento esteve em Indstria Klabin, pois j estava previsto que a transferncia
para Klabin Riocell seria imediata, tendo ocorrido apenas trs dias depois.
Deixo para analisar as implicaes das novas informaes mais adiante no

voto.

Quanto aos laudos, tambm inafastvel a concluso de que no so


contemporneos aquisio de terceiros em setembro de 2000, mas se referem situao da
Igaras em setembro de 2001.
O laudo de Bretas, Gabaldi & Alonso, que avalia o valor de mercado de
mquinas equipamentos e instalaes de Igaras, tem como data-base setembro de 2001 (fls.
526 a 538), e o laudo de avaliao econmico-financeira de Trevisan Consultores apresenta o
valor de mercado da Igaras em 30 de setembro de 2001 (fls. 539 a 583).
Deve-se, contudo, ressaltar que o simples fato de o laudo ter sido elaborado
posteriormente criao do gio no impede sua utilizao para esse fim.
Observe-se que o 3 do art. 20 do Decreto-lei n 1.598, de 1977, exige que o
lanamento do gio, com a indicao de seu fundamento, deve ser baseado em demonstrao
que o contribuinte arquivar como comprovante da escriturao.
Assim, a lei no exige que a comprovao se d por laudo, mas por qualquer
forma de demonstrao, contempornea aos fatos, que indique por que se decidiu por pagar um
sobrepreo pelo investimento.
Contudo, alm dos laudos se referirem expressamente setembro de 2001,
no foram apresentados quaisquer documentos contemporneos setembro de 2000, que
justifiquem a composio do preo de aquisio da Igaras pela Baywood.
Alm do j mencionado contrato de compra e venda (fls. 596 a 597), consta
apenas informao em nota explicativa ao Relatrio de Administrao da IKPC de 31/12/2000
de que o valor total da transao, efetuada no exterior, foi de aproximadamente US$ 510
milhes e que o gio apurado na aquisio foi de R$ 452.236 (fl. 1.403).
Isto , a nica meno a gio naquela aquisio refere-se a valor inferior
quele efetivamente deduzido (R$ 452 milhes ao invs de R$ 570 milhes) e no traz
qualquer indicao do seu fundamento econmico.
Sobre a matria, veja-se a opinio de Lus Eduardo Schoueri2:

2
Documento assinado
digitalmente conforme
MP n 2.200-2
de 24/08/2001
SCHOUERI,
Lus Eduardo.
gio em
Reorganizaes Societrias (Aspectos Tributrios).
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2012, p.em
35.
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So Paulo: Dialtica,
65

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Fl. 1763

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.753

(...) No caso da fundamentao do gio, como visto, no h qualquer


meno a laudo; basta uma demonstrao, arquivada junto com os demais
documentos contbeis.

IA

prtica comum, em operaes societrias de maior porte, que compradores e


vendedores se faam valer da assessoria de especialistas, no mercado que se
denomina mergers and acquisitions. Em circunstncias normais, os assessores
avaliaro a empresa a ser adquirida (target company), propondo ao comprador uma
certa margem (range) para a fixao do preo. Ocorrendo tais circunstncias, a
apresentao fiscalizao, pelo contribuinte, do relatrio que levou tomada de
sua deciso parece ser elemento importantssimo para a prova da fundamentao do
gio pago.
A documentao assim apresentada no precisa, portanto, ter necessariamente
a forma de um laudo. Muitas vezes, a deciso se faz a partir de uma apresentao de
slides, quando muito corporificados em um Relatrio Executivo (Executive
Summary), onde os principais elementos para a tomada de deciso surgem como
meros tpicos (bullet points).
Se essa a prtica empresarial, a exigncia de um laudo de avaliao revelase formalidade descabida. A demonstrao se faz com os documentos que de
fato serviram para a tomada de deciso.
No incomum que, depois da concluso do negcio, produzam-se laudos
de avaliao com a finalidade exclusiva de atender fiscalizao. No se pode
condenar essa cautela e o laudo assim elaborado, desde que fiel s
circunstncias do negcio, pode complementar os elementos de prova, de modo
a permitir que se alcance o elemento subjetivo motivo determinante do
pagamento do gio.
(grifei)

Assim, mesmo para o conceituado autor, que bastante flexvel na forma de


demonstrao do fundamento econmico do gio, necessria a apresentao de documentos
contemporneos aos fatos que demonstrem o motivo do pagamento do sobrepreo.
Nos memoriais apresentados aps a primeira leitura do voto, o contribuinte
apresenta documento que teria sido elaborado pelo Banco Chase, em 28/6/2000, durante as
negociaes de compra da Igaras, que teria chegado a concluses bastante semelhantes s do
laudo posterior da Trevisan Consultores, indicando um valor entre US$ 300 milhes e US$ 429
milhes.
Afirma, tambm, que o gio havia sido contabilizado por Baywood apenas
com relao parte paga em dinheiro (US$ 400.400.000,00), no montante de US$
257.849.667,68, e esclarece que o reconhecimento do gio se deu a despeito de a legislao das
Bahamas no exigir o procedimento.
Acrescenta que a diferena entre o patrimnio lquido registrado na Baywood
e o posteriormente registrado pelo contribuinte, na ordem de R$90 milhes, decorre de estorno
de reserva de reavaliao registrada na Igaras quando da aquisio do investimento,
determinado em razo da unificao de mtodos e critrios contbeis com as demais empresas
Documento assinado
digitalmente
conforme
MP nfato
2.200-2
de 24/08/2001
do Grupo
Klabin.
Esse
seria
comprovado por Ata da Assembleia Geral Extraordinria de
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DF CARF MF
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

Fl. 1764
S1-C1T2
Fl. 1.754

Igaras, datada de 30/11/2001, de aprovou o estorno do saldo contbil de reserva de reavaliao


no valor bruto de R$112.349.808,07 e lquido de R$91.425.510,57.

IA

J na planilha que acompanha os memoriais e que transcreve os lanamentos


contbeis que teriam sido efetuados para registrar as operaes, esclarece-se que a diferena
entre o gio na data da aquisio e o registrado na venda de Indstrias Klabin para Klabin era
de R$ 93.450.896,38. E que a soma do estorno da reserva de reavaliao (de R$91.425.510,57)
com o estorno de reserva por descontinuidade de ativos (R$9.675.795,42) resultava no
montante de R$ 101.101.305,99, e reconhecia uma diferena no justificada de R$
7.650.409,61.
Esclarea-se que, caso se entendesse que as novas provas pudessem
comprovar o direito, seria necessrio interromper o julgamento e baixar o processo em
diligncia para comprovar a autenticidade e tempestividade dos documentos, e permitir a
contradita da Fazenda Nacional.
Contudo, entendo que as provas apresentadas so frgeis para o propsito de
demonstrar que o gio havia sido registrado na aquisio de Igaras por Baywood, e que estava
devidamente fundamento em rentabilidade futura
Isso porque os valores contabilizados apenas se encaixam com a explicao
dada de forma aproximada, deixando diferenas significativas sem justificao, e tambm
diverge dos demais documentos j apresentados e, de fato, contemporneos aos fatos, como a
j citada nota explicativa ao Relatrio de Administrao da IKPC.
Alm disso, no possvel se admitir que o documento apresentado apenas
neste momento processual, e supostamente relativo avaliao da Igaras pelo Banco Chase,
contemporneo aos fatos apenas pela data aposta em sua primeira folha, em especial quando
no h qualquer referncia a esse material em outros documentos, inclusive nos laudos de
Bretas, Gabaldi & Alonso e de Trevisan Consultores, que avaliaram a empresa em bases
diferentes.
Assim, penso que as provas dos autos apenas permitem concluir que, em
setembro de 2000, pagou-se preo cheio pela participao na Igaras sem o cuidado de se
justificar o motivo do sobrepreo. E que, somente por ocasio da reorganizao societria do
Grupo Klabin, buscou-se justificar esse gio de forma a permitir sua deduo fiscal.
Dessa forma, o gio em anlise deixou de atender ao segundo dos requisitos
necessrios para permitir sua dedutibilidade: em sua origem, a incorporao direta (da Igaras
pela Baywood) no geraria o direito deduo fiscal da amortizao do gio pago. Assim, por
evidente, os gios decorrentes desse sobrepreo originalmente indedutvel dele herdam a
mesma mcula.
Recorde-se que a amortizao do gio em regra indedutvel, e as excees
legais devem ser interpretadas restritivamente, nos termos do art. 111, inciso II, do CTN. No
caso, permitir a deduo nos termos em que foi efetuada equivaleria a se fazer letra morta da
exigncia legal de que a fundamentao seja contempornea ao registro do gio.
Desse modo, mantenho a glosa das dedues dos gios decorrentes da
incorporao da Igaras por Klabin S.A.

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


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DF CARF MF

Fl. 1765

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.755

3.4. gio na Incorporao da Klamasa por Indstrias Klabin

IA

Em 30/10/2001, Indstrias Klabin S.A. incorporou a empresa Klamasa


Participaes S.A., que estava registrada em sua contabilidade no valor de R$ 323.379.090,72,
sendo que R$ 255.332.858,04 correspondiam a gio fundamentado em rentabilidade futura.
Aps a incorporao, esse gio passou a ser amortizado em 5 anos.

Em linhas gerais, a Fiscalizao considerou esse gio como gerado dentro do


grupo, a partir de reavaliao de ativo do prprio recorrente. J a defesa entende que esse gio
surgiu na empresa IKPC - Indstrias Klabin de Papel e Celulose S.A., quando da incorporao
de aes de Klamasa, e somente foi transferido dentro do grupo.
Passemos anlise dos fatos.

No ano de 2000, o grupo econmico decidiu fechar o capital de Klabin


Riocell S.A. (antiga denominao do recorrente).
Para isso, constituiu a empresa Klamasa que adquiriu as aes da Klabin
Riocell que estavam no mercado por meio de Oferta Pblica de Permuta de Aes, onde foram
oferecidas aes da IKPC em troca.
Nesse contexto, vale citar que a Klamasa nasceu em 20/7/2000 sob o nome
de Bids Toledo Pacheco e Faria Participaes S.A., com o capital de R$ 10.000,00 (fls. 283 a
294).
Em 31/8/2000, sua denominao foi alterada para Klamasa Participaes
S.A. e seu capital foi aumentado em R$ 19.948.100,00 com aes da IKPC, subscritas por
SOGEMAR - Sociedade Geral de Marcas Ltda e Monteiro Aranha S.A. (fls. 296 a 304). Para
esse propsito, as aes da IKPC foram avaliadas pelo laudo de Lorenzo & Associados S/C
Ltda. (fls. 305 a 306), que concluiu que o valor de mercado da ao preferencial de emisso da
IKPC, em 30/8/2000, era de R$ 1,71.
Em 11/9/2000, o capital social da Klamasa foi aumentado em R$
48.178.900,00 com aes da IKPC subscritas por oito pessoas jurdicas (fls. 307 a 312). No
constam dos autos o laudo de Lorenzo & Associados que avaliou o valor de mercado das aes
subscritas.
Apesar de no constar a documentao comprobatria, o esquema de
contabilizao de fl. 475 indica que a empresa ainda recebeu aes da IKPC no valor de R$
492.940,49 em 21/11/2000.
Nesse momento, a Klamasa possua investimentos em IKPC no valor de R$
68.619.940,49.
Nos termos do documento de fl. 457, em 23/11/2000, foi realizada a operao
de permuta de aes, onde Klamasa permutou 82.833.672 aes preferenciais de emisso de
IKPC de sua propriedade por 289.917.420 aes de emisso da Klabin Riocell de propriedade
de acionistas minoritrios.
De acordo com a defesa, o valor total da operao foi de R$ 323.379.090,72
R$ 3,90 e cada

Documento assinado
conforme
MP n2.200-2
de 24/08/2001
(fl. digitalmente
110), o que
nos leva
concluso
de que cada ao da IKPC foi avaliada em
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/01/2015 por JOSE EVANDE CARVALHO ARAUJO, Assinado digitalmente em 13/01/2015 por JOAO OTAVIO OPPERM
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68

DF CARF MF

Fl. 1766

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.756

ao da Klablin Riocell em R$ 1,12. Para avaliar as empresas, foi elaborado laudo de avaliao
de Trevisan Consultores (fls. 313 a 419).

IA

De acordo com o esquema de contabilizao de fl. 475, Klamasa debitou o


investimento na Klabin Riocell primeiro em R$ 68.619.940,49, mesmo valor do investimento
que possua em IKPC, e depois em R$ 171.497.000,00, com contrapartida a uma conta de
desgio. Seguem os lanamentos:

23.11.2000 - Permuta de aes - Conforme instrumento de Oferta Pblica


D) 1310101005 - Investimento Valor Patrimonial - Riocell

68.619.940,49

Permuta de aes

C) 1310101002 - Investimento - Valor Patrimonial IKPC

68.619.940,49

Permuta de aes

23.11.2000 -Apurao Desgio


D) 1310101005 - Investimento Valor Patrimonial - Riocell

171.497.000,00 Desgio apurado na permuta de aes

C) 1310103005 - Investimento - Desgio - Riocell

171.497.000,00 Desgio apurado na permuta de aes

Segue o esquema grfico:

Em 24/11/2000, IKPC incorporou as aes de Klamasa, transformando-a em


sua subsidiria integral, e para isso atribuiu a suas aes o valor de R$ 323.379.090,72 (fls. 421
a 439), com base em laudo de avaliao de Trevisan Consultores (fls. 440 a 442), que por sua
vez se fundamentou no valor das aes de Klabin Riocell possudas por Klamasa.
Segue a nova configurao:

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


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69

DF CARF MF

Fl. 1767

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.757

Como o patrimnio lquido da Klamasa era de R$ 68.046.232,68, IKPC


registrou esse valor de investimento e um gio de R$ 255.332.858,04 com base na expectativa
de rentabilidade futura.

IA

No ano de 2001, esse gio foi movimentado entre as empresas do grupo.

Em 22/10/2001, IKPC aumentou o capital de Indstrias Klabin com seu


investimento em Klamasa (e tambm com outras participaes societrias) (fls. 459 a 462).

Em 30/10/2001, Indstrias Klabin incorporou Klamasa e passou a amortizar o


gio.
Em 31/10/2001, Indstrias Klabin aumentou o capital de KIV Participaes
com o investimento em Klabin Riocell, como demonstra o esquema abaixo:

Em 28/12/2001, Klabin S.A., nova denominao de Klabin Riocell,


incorporou Indstrias Klabin (e tambm IKPC e KIV), passando a amortizar o gio.
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
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70

DF CARF MF

Fl. 1768

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.758

IA

A acusao fiscal afirma que se trata de gio criado dentro do grupo, que
termina com a Klabin S.A. amortizando gios dela prpria, que a Klamasa teria sido utilizada
apenas para criao de despesas indedutveis, e que essa complicada engenharia social foi
utilizada para que o gio fosse aproveitado para reduzir os lucros tributveis, com consequente
reduo dos tributos, na empresa que o brao mercantil do grupo.

J o recorrente reafirma o propsito negocial da reorganizao societria, e


justifica que o uso da empresa Klamasa era necessrio para concentrar as diversas aes da
IKPC a serem permutadas. E que a permuta de aes obviamente deveria se dar a valor de
mercado.
Novamente, repete-se o argumento de que no h qualquer problema na
movimentao do gio dentro do grupo econmico, desde que em decorrncia de propsitos
negociais vlidos, e que isso foi devidamente motivado no caso.
Contudo, o problema novamente est na gnese do gio em discusso.
Recorde-se que, na data da permuta de aes, Klamasa possua investimentos
em IKPC que totalizavam R$ 68.619.940,49.
Aps a permuta, recebeu aes de Klabin Riocell que foram contabilizados
como se pagas pelo mesmo valor.
Mas, apesar de a Klamasa ter registrado seu investimento em Klabin Riocell
por R$ 68.619.940,49, a IKPC incorporou as aes da Klamasa por R$ 323.379.090,72, valor
equivalente ao transacionado na permuta de aes, reavaliando-as a valor de mercado.
Observe-se que, em uma operao de permuta de aes, ocorrem
simultaneamente duas operaes: a transmisso das aes oferecidas e o recebimento daquelas
dadas em troca.
Assim, no caso, a transmisso do investimento possudo em IKPC foi
contabilizada pela baixa do investimento pelo seu custo contbil de R$ 68.619.940,49
(lanamento a crdito), sem a apurao de qualquer ganho de capital.
J a compra do investimento em Klabin Riocell se deu por dois
lanamentos:
a) primeiro pelo dbito do valor de R$ 68.619.940,49 (contrapartida do
lanamento anteriormente descrito);
b) em seguida, por outro lanamento a dbito de R$ 171.497.000,00 em
contrapartida a uma conta de desgio, totalizando um investimento total de R$ 240.116.940,49.
Repito os lanamentos para melhor visualizao do descrito:
23.11.2000 - Permuta de aes - Conforme instrumento de Oferta Pblica
D) 1310101005 - Investimento Valor Patrimonial - Riocell

68.619.940,49

Permuta de aes

C) 1310101002 - Investimento - Valor Patrimonial IKPC

68.619.940,49

Permuta de aes

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


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71

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Fl. 1769

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.759

23.11.2000 -Apurao Desgio


171.497.000,00 Desgio apurado na permuta de aes

C) 1310103005 - Investimento - Desgio - Riocell

171.497.000,00 Desgio apurado na permuta de aes

IA

D) 1310101005 - Investimento Valor Patrimonial - Riocell

Isto , como a participao da empresa no investimento em Klabin Riocell


pelo mtodo da equivalncia patrimonial seria de R$ 240.116.940,49, e como se considerou
que por ele se pagou apenas R$ 68.619.940,49, a diferena (R$ 171.497.000,00) foi registrada
como desgio.
Observe-se que, caso a Klamasa tivesse contabilizado o investimento em
Klabin Riocell pelo valor efetivamente envolvido na troca de aes (R$ 323.379.090,72):
a) a transmisso do investimento possudo em IKPC se daria pelo preo de
R$ 323.379.090,72, o que exigiria, alm da baixa do investimento pelo seu custo contbil de
R$ 68.619.940,49, a apurao de um ganho de capital de R$ 254.759.150,23 (R$
323.379.090,72 R$ 68.619.940,49);
b) o recebimento do investimento em Klabin Riocell exigiria a
contabilizao do novo investimento por R$ 323.379.090,72, o que resultaria, com o uso do
mtodo da equivalncia patrimonial, no registro do investimento por R$ 240.116.940,49 (valor
patrimonial) e de um gio de R$ 83.262.150,23 (R$ 323.379.090,72 R$ 240.116.940,49).
Ao optar por registrar as operaes pelo valor de R$ 68.619.940,49, a
Klamasa no apurou qualquer ganho de capital, e obviamente no contabilizou qualquer gio.
Contudo, o gio surgiu em IKPC quando optou por incorporar as aes de Klamasa a valor de
mercado.
Assim, fcil perceber que a reavaliao das aes da Klamasa a valor de
mercado gerou um gio que no decorreu de efetivo desembolso, nem teve como contrapartida
a apurao de ganho de capital. Contudo, o gio assim surgido artificial e sem fundamento
econmico, e no pode ter sua dedutibilidade para fins fiscais admitida.
Dessa forma, mantenho a glosa da deduo do gio decorrente da
incorporao da Klamasa por Indstrias Klabin.

4. COMPENSAO DE PREJUZOS
Quanto ao pedido de recomposio dos saldos de prejuzos e de bases
negativas de 2003 em funo de futuros resultados favorveis nos julgamentos das autuaes
constantes dos processos administrativos ns 19515.001895/2007-11 e 16561.000172/2007-42,
ele j no compe mais a lide em virtude de desistncia expressa dessa parte do recurso (fl.
1.685).

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


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DF CARF MF

Fl. 1770

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.760

5. CONCLUSO

(assinado digitalmente)
Jos Evande Carvalho Araujo

IA

Diante do exposto, voto por negar provimento ao recurso de ofcio e em dar


provimento parcial ao recurso voluntrio, para admitir a deduo de despesas com fiana
prestada pela controladora.

Declarao de Voto
Em que pesem as razes acima aduzidas pelo ilustre Conselheiro Relator,
pede-se vnia para apresentar outras razes que justificam a negativa de provimento ao recurso
de ofcio e ao provimento parcial do recurso voluntrio interposto pela Contribuinte.
a. Despesas com Comisso pelo Aval em Financiamento
No que se refere possibilidade de deduo da comisso paga empresa
controladora Klabin Irmos e Cia (KIC), em virtude de aval prestado para a obteno de
financiamento em nome da Contribuinte junto ao BNDES, no merece qualquer reparo o
entendimento do ilustre Conselheiro Relator no sentido de que tais despesas so despesas
necessrias atividade da Contribuinte, portanto dedutveis para o IRPJ e CSLL.
Apesar de admitir ser comum e usual a prestao de garantias por empresas
controladoras na obteno e financiamentos, entendeu a autoridade lanadora que no era
praxe a cobrana pelos valores prestados a ttulo de garantia. Com efeito, considerou que tais
despesas no poderiam ser consideradas dedutveis para fins de IRPJ e CSLL, por fora do art.
299 do Regulamento do Imposto de Renda.
A Contribuinte, no entanto, alega que no haveria qualquer vedao legal
impedindo que empresas que prestassem garantias a outras pudessem cobrar uma remunerao
por isso.
Razo assiste Contribuinte.
No h como se negar a necessidade da despesa, uma vez que sem a
prestao da referida garantia o financiamento possivelmente no seria aprovado. Ademais,
no h vedao legal para o aproveitamento da dedutibilidade desta despesa. O fato de se
tratarem de empresas do mesmo grupo econmico no seria obstculo para a cobrana e a
dedutibilidade da despesa referente comisso pela prestao de garantia, visto que a prtica
da exigncia de algum preo/valor pela outorga de garantia (fiana, por exemplo) prtica
usual de mercado. Por sua vez, no houve, pela Fiscalizao, acusao de que a taxa aplicada
pelas partes seria abusiva e/ou estaria em descompasso com os valores de mercado.
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Fl. 1771

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.761

Orienta-se voto, pois, para dar provimento ao recurso voluntrio,


prejudicando-se o recurso de ofcio.

IA

b. Pagamento de Royalties a Scio Pessoa Jurdica

Em relao possibilidade de deduo do pagamento de royalties, pelo uso


da marca Klabin, aos controladores da Contribuinte, nada h acrescentar concluso do voto
do ilustre Conselheiro Relator em relao matria objeto do recurso voluntrio
(dedutibilidade dos valores em referncia para fins de apurao da base de clculo do IRPJ).
Para o IRPJ, o art. 353, I do RIR/99 veda expressamente a dedutibilidade de pagamentos de
royalties feitos a scios pessoas jurdicas, cuja observncia, no entender deste Conselheiro, de
observncia obrigatria pelo CARF. Contudo, pede-se vnia para divergir quanto ao
provimento do recurso de ofcio, que versa sobre a dedutibilidade desses mesmos valores para
fins de apurao da base de incidncia da CSLL.
Com a devida vnia, o art. 13, caput da Lei n 9.249/95 no tem o condo de
estender CSLL a regra de necessidade e usualidade prevista no art. 47 da Lei n 4.506/64. O
art. 13 da Lei n 9.249/95 especfico s despesas nele arroladas e no impe equiparao das
bases de clculo do IRPJ e da CSLL. Verbis:
Art. 13. Para efeito de apurao do lucro real e da base de clculo da
contribuio social sobre o lucro lquido, so vedadas as seguintes
dedues, independentemente do disposto no art. 47 da Lei n 4.506, de
30 de novembro de 1964:
I - de qualquer proviso, exceto as constitudas para o pagamento de
frias de empregados e de dcimo-terceiro salrio, a de que trata o art.
43 da Lei n 8.981, de 20 de janeiro de 1995, com as alteraes da Lei
n 9.065, de 20 de junho de 1995, e as provises tcnicas das
companhias de seguro e de capitalizao, bem como das entidades de
previdncia privada, cuja constituio exigida pela legislao
especial a elas aplicvel; (Vide Lei 9.430, de 1996)
II - das contraprestaes de arrendamento mercantil e do aluguel de
bens mveis ou imveis, exceto quando relacionados intrinsecamente
com a produo ou comercializao dos bens e servios;
III - de despesas de depreciao, amortizao, manuteno, reparo,
conservao, impostos, taxas, seguros e quaisquer outros gastos com
bens mveis ou imveis, exceto se intrinsecamente relacionados com a
produo ou comercializao dos bens e servios;
IV - das despesas com alimentao de scios, acionistas e
administradores;
V - das contribuies no compulsrias, exceto as destinadas a custear
seguros e planos de sade, e benefcios complementares assemelhados
aos da previdncia social, institudos em favor dos empregados e
dirigentes da pessoa jurdica;
VI - das doaes, exceto as referidas no 2;
VII - das despesas com brindes.

Segundo os expressos termos do art. 13 da Lei n. 9.249 acima citado, o


legislador pretendeu evidenciar que, independentemente de serem despesas necessrias e
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
usuais s atividades da empresa, os gastos com brindes, despesas de alimentaes dos scios
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Fl. 1772

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.762

etc. no seriam dedutveis da apurao do lucro real e da base de clculo da CSLL, o que no
quer dizer que a regra de necessidade e usualidade prevista no art. 47 da Lei n 4.506/64 deve
ser estendida para todas as despesas dedutveis da CSLL.

IA

Como se sabe, o IRPJ encontra respaldo constitucional no art. 153, III da


Constituio Federal, enquanto que a CSLL tem previso constitucional no art. 195, alnea c
da Carta Magna. A base de clculo do IRPJ a renda, o que, no caso das pessoas jurdicas
sujeitas ao lucro real, calculada a partir do lucro lquido contbil, acrescida ou diminuda das
adies e excluses prescritas em lei prpria e especfica do IRPJ. Por sua vez, a CSLL tem
como base de clculo o lucro lquido, tambm ajustado mediante adies e excluses prescritas
na lei especfica, de regncia da CSLL.
Apesar da similaridade das bases de clculo, em observncia ao princpio da
estrita legalidade, vedada a determinao da base de clculo de um determinado tributo com
base na legislao de outro. No possvel aplicar as regras de determinao da base de
clculo (aspecto quantitativo do fato gerador) do IRPJ CSLL, salvo se houvesse lei em
sentido estrito que determinasse o ajuste na base de clculo respectiva. Note-se, no ponto, que a
prpria COSIT ressaltou a diferena entre as bases de clculo dos tributos lanados, conforme
recente Soluo de Divergncia n. 39, de 30.12.2013, verbis:
O art. 57 da Lei n 8.981, de 1995, que determina a aplicao
CSLL das mesmas normas de apurao e de pagamento
estabelecidas para o imposto de renda das pessoas jurdicas
indicado para o contribuinte das duas espcies tributrias. No
intuito de racionalizar procedimentos, o art. 57 estabelece
critrios comuns de apurao do IRPJ e da CSLL. Isso vlido
para critrios operacionais de apurao, mas no para definir
regras de incidncia. Embora espcies distintas, com fatos
geradores distintos (o da CSLL o lucro e o do IRPJ a renda),
o contribuinte do IRPJ , em regra, contribuinte da CSLL.
Porm, o inverso no acontece: as entidades a que se referem as
alneas b e c do inciso VI do art. 150 da Constituio so imunes
do pagamento do IRPJ, mas no da CSLL. (grifou-se)

Tal entendimento tambm encontra respaldo em jurisprudncia desse


Tribunal Administrativo, conforme precedente abaixo de relatoria deste Relator, verbis:
CSLL. DEDUO. DESPESAS DESNECESSRIAS. Inexiste
previso legal para que se exija a adio base de clculo da
CSLL consideradas indedutveis pela legislao do IRPJ. O art.
47 da Lei n. 4.506/64 dispe, apenas para a determinao do
lucro real, que as despesas cuja deduo admitida sejam
aquelas necessrias atividade ou manuteno da fonte
produtora do sujeito passivo. O art. 57 da Lei n 8.981/95
ressalva a manuteno da base de clculo da CSLL nos modos
em que prevista na legislao especfica, inexistindo, portanto,
identidade entre a base de clculo da CSLL e a do IRPJ.
(Acrdo n 1201000.285)

Mas no s.
Ainda que fosse superado o entendimento acima mencionado, o que se
das

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


admite para argumentar, mesmo assim no parece possvel afastar a dedutibilidade
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DF CARF MF

Fl. 1773

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.763

despesas em referncia sob o argumento de desnecessidade do dispndio respectivo, luz da


interpretao que se pretende dar ao art. 47 da Lei n 4.506/64 c/c o art. 299 do RIR/99.

IA

Com a devida vnia do entendimento em sentido contrrio, as despesas sob


exame so consideradas necessrias e usuais atividade da Contribuinte.

Como se sabe, a marca do produto de qualquer empresa um dos diferenciais


da pessoa jurdica no mercado, ou seja, a depender da fora e consolidao da marca, a
empresa pode vender mais ou menos produtos, auferir mais ou menos receitas. A marca,
portanto, est relacionada entre os ativos mais teis para a manuteno da fonte produtiva. A
contrapartida dos respectivos custos no foge regra. No h como considerar que o
pagamento de royalties pelo uso da marca uma despesa no necessria, saldo quando
demonstrado pela Fiscalizao que tal marca irrelevante no desenvolvimento dos negcios do
contribuinte (o que se diga desde j no ocorre no caso).
Se assim no fosse, o artigo 71, pargrafo nico, alnea a da Lei n
4.506/64 no necessitaria prever expressamente que os royalties pagos a scios no seriam
dedutveis da base de clculo do IRPJ, pois, se tais despesas no fossem, na sua essncia,
necessrias atividade da empresa, a no dedutibilidade lhe seria inerente por fora do prprio
art. 47 da referida lei.
Ademais, a alnea a do referido art. 71 da Lei n 4.506/64 dispe que:
Art. 71. A deduo de despesas com aluguis ou "royalties"
para efeito de apurao de rendimento lquido ou do lucro real
sujeito ao impsto de renda, ser admitida:
a) quando necessrias para que o contribuinte mantenha a
posse, uso ou fruio do bem ou direito que produz o
rendimento; (grifou-se)

Da leitura dos dispositivos, o que conclui que a indedutibilidade dos


royalties pagos a scios para fins de apurao do IRPJ no decorre de sua desnecessidade,
mas sim de disposio legal (especfica para o IRPJ) que veda a dedutibilidade nos pagamentos
efetuados para os scios. Assim, no h como afastar a dedutibilidade de tais despesas para fins
de CSLL, pois a previso de no dedutibilidade do art. 71 da Lei n 4.506/64 se aplica to
somente ao IRPJ.
Por tais fundamentos, orienta-se voto no sentido de conhecer do recurso de
ofcio para negar-lhe provimento.
c. gio na Incorporao da Igaras
Cinge-se a discusso possibilidade de deduzir das bases de clculo do IRPJ
e da CSLL a depreciao de ativos e amortizao de gio na incorporao da empresa Igaras
Papis e Embalagens S.A. (Igaras).
Em 10/12/2001, a empresa do grupo Klabin, Indstrias Klabin S.A. (CNPJ
59.368.100/0001-18), vendeu para a Contribuinte a participao detida na empresa Igaras, pelo
valor de R$ 704.294.450,85. Conforme consta no Termo de Verificao Fiscal (fls. 1.165), o
referido preo de venda era composto de: (i) R$ 384.545.590,77 relativos ao valor de mercado
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
dos bens do ativo imobilizado; (ii) R$ 186.363.568,93 referentes avaliao da rentabilidade
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DF CARF MF

Fl. 1774

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.764

futura da empresa; e (iii) R$ 133.385.291,15 se referiam ao valor do patrimnio lquido da


empresa.

IA

Em 28/12/2001, a Contribuinte incorporou a Igaras passando, ento, a


aproveitar a dedutibilidade (i) da depreciao dos bens avaliados a valor de mercado quando da
aquisio (considerando a vida til de cada um); e (ii) da amortizao do gio com base na
rentabilidade futura razo de um sessenta avos, com fundamento no art. 386, II, III e 1 do
RIR/99.

Para exame da questo, impe-se analisar o histrico de toda a reorganizao


do grupo, bem como a origem da aquisio da Igaras.
A Igaras era de propriedade das empresas Veriwood Limited e Rasagi, ambas
com sede nas Ilhas Cayman e subsidirias integrais da Riverwood International Corporation e
Saragy S.A., todas empresas pertencentes ao grupo Suzano.
O organograma societrio abaixo demonstra a estrutura societria da Igaras
antes de ser adquirida pelo Grupo Klabin. Confira-se:

SARAGY

RIVERWOOD

100%
RASAGI

100%
50%

50%

VERIWOOD

IGARAS

Em 03 de outubro de 2000, a empresa Baywood, pertencente ao Grupo


Klabin, adquiriu das empresas Saragy e Riverwood a participao que estas detinham nas
empresas Rasagi e Veriwood, pelo valor de USD 510.000.000,00 (fls. 1.352), mediante o
pagamento em dinheiro no valor de USD 397.900.000,00 e a assuno de uma dvida da
sociedade no valor de USD 112.100.000,00, passando o organograma societrio a ficar
disposto da seguinte forma:

BAYWOOD
100%

RASAGI

50%

50%

VERIWOOD

IGARAS
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DF CARF MF

Fl. 1775

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.765

A empresa Baywood era subsidiria integral da Empresa Tiqui, domiciliada


no Uruguai, a qual, por sua vez, era subsidiria da empresa brasileira Indstria Klabin (CNPJ
59.368.100/0001-18).

IA

No ms de dezembro de 2001, a Baywood incorporou a Tiqui, a Rasagi e a


Veriwood. A Baywood, por sua vez, foi incorporada pela Indstria Klabin. Aps as referidas
incorporaes, a Indstria Klabin passou a ter participao direta na Igaras.

Ainda em dezembro de 2001, no dia 10, a Indstrias Klabin, mediante


contrato de compra e venda (fls. 596), vendeu a integralidade da participao societria detida
na Igaras para a Contribuinte, pelo valor de R$ 704.294.450,85.
No dia 28 de dezembro de 2001, a Igaras foi incorporada pela Contribuinte,
passando, ento, a Contribuinte a aproveitar a dedutibilidade das despesas referentes
amortizao do gio e da depreciao da mais valia dos bens do ativo imobilizado da Igaras.
Ainda em 28.12.2001, a Indstria Klabin foi incorporada pela Contribuinte.
Em virtude da incorporao da Indstria Klabin, o valor a receber em virtude da venda da
Igaras foi baixado em virtude da confuso entre credor e devedor, no tenho havido, portanto,
fluxo financeiro entre as empresas.
De acordo com o Termo de Verificao Fiscal, o gio teria sido
artificialmente criado, sob a alegao de que (i) a Indstrias Klabin no teria registrado ganho
de capital em funo da venda da Igaras; (ii) os laudos de avaliao foram emitidos apenas no
ano de 2001 e no quando da aquisio da Igaras pelo Grupo Klabin, no ano de 2000; (iii) no
teria havido pagamento efetivo do gio; e (iv) no seria legtima a dedutibilidade do gio
quando se verifica incorporaes sucessivas de empresas.
A Contribuinte, contudo, aduz que o gio foi gerado em operaes com
terceiros no ano de 2000 e somente foram transferidos dentro do grupo, no havendo motivos
para a glosa das despesas com amortizao e depreciao. O propsito negocial das
incorporaes das empresas foi a reduo da estrutura, a concentrao e otimizao das
atividades da empresa, a fim de reduzir custos. Alega ainda que no haveria restries na lei
para a dedutibilidade dos gios.
O acrdo recorrido manteve o lanamento, sob o fundamento de que a nica
justificativa plausvel para a realizao de diversas operaes de incorporao seria a obteno
de vantagem fiscal, em funo da dedutibilidade das amortizaes do gio.
Em sede de recurso voluntrio, a Contribuinte reproduziu as suas alegaes
da impugnao, no sentido de que o gio foi pago para terceiro e apenas transferido
internamente entre as empresas do Grupo, no havendo razes para no se reconhecer a sua
dedutibilidade.
Pois bem.

A operao de compra e venda que gerou o gio ora em discusso ocorreu em


10 de dezembro de 2001, ocasio em que a Contribuinte adquiriu da Indstrias Klabin a
participao por ela detida na Igaras. Para fins de definio do preo do negcio, a
Contribuinte solicitou a empresas de consultoria a elaborao de dois laudos. O primeiro,
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
elaborado pela empresa Bretas, Gabaldi e Alonso, avaliou o valor de mercado dos ativos da
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78

DF CARF MF
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

Fl. 1776
S1-C1T2
Fl. 1.766

Igara. O outro, elaborado pela Trevisan, calculou o valor da empresa com base em sua
expectativa de rentabilidade futura, atravs de mtodos de avaliao utilizados no mercado,
como o fluxo de caixa descontado.

IA

Lastreados nesses laudos de avaliao, as partes acordaram a venda da Igaras


pelo valor de R$ 704.294.450,85, valor este contabilizado pela Contribuinte da seguinte forma:
(i) R$ 384.545.590,77 como valor de mercado dos bens do ativo imobilizado; (ii) R$
186.363.568,93 como avaliao da rentabilidade futura da empresa; e (iii) R$ 133.385.291,15
se referia ao valor do patrimnio lquido da Igaras.
Esse valor, coincidentemente e seria estranho se no coincidisse era o
mesmo valor registrado no balano da Baywood, incorporada pela Industrias Klabin, conforme
fls. 593. No ponto, vale destacar que a aquisio da Igaras pela Baywood, em uma operao
entre partes independentes, havia ocorrido apenas um ano antes da venda para a Contribuinte.
muito razovel, portanto, que o valor do investimento registrado no balano da Baywood
fosse muito similar s avaliaes efetuadas pelas empresas de consultoria. No seria razovel,
ao contrrio, que a avaliao resultasse em outro valor se no aquele registrado no balano da
Baywood, oriundo de uma transao recente entre partes independentes e ajustado pelos
resultados da Igaras no perodo.
Ao incorporar a Baywood, a Indstrias Klabin passou a registrar o mesmo
investimento da empresa incorporada. Contudo, ao incorporar a referida empresa, em virtude
da obrigatoriedade de reconhecer o valor do investimento pelo valor do patrimnio lquido
obrigao no aplicvel em alguns pases a Indstrias Klabin, da mesma forma, teria que
reconhecer o investimento mediante o desdobramento do gio e valor do patrimnio lquido.
Em virtude da incorporao da Baywood e da venda da Igaras ter ocorrido no
mesmo ms, todo o valor do investimento na Igaras foi baixado como custo, em contrapartida
a uma receita de venda de investimentos, conforme se verifica na Ficha 06 da DIPJ de
Incorporao 2001 da Industrias Klabin (fls. 645).
No procedem as alegaes da Fiscalizao de que a empresa Indstrias
Klabin no teria oferecido tributao o ganho da venda da Igaras, j que, como visto acima, a
operao apenas no gerou ganho pois a receita e a despesa eram no mesmo valor, sem
repercusso no resultado da empresa. Contudo, de se destacar que a operao de venda,
apesar de no ter gerado tributao efetiva, resultou no registro de receita tributvel na DIPJ da
Indstrias Klabin.
A acusao fiscal no sentido de que a empresa Indstrias Klabin no poderia
ter registrado gio na incorporao da Baywood tambm no procede, pois independentente do
registro do gio ou no, esta fazia jus a deduzir como custo da venda da participao societria
a totalidade do valor pago pela aquisio, uma vez que, na incorporao, a incorporadora
sucede a incorporada em todos os seus direitos e obrigaes.

Em relao ao pagamento, o fato de no ter havido desembolso financeiro


(nessa ltima operao entre partes relacionadas, embora o tenha havido na operao de
aquisio de participao societria anterior, entre partes interdependentes) irrelevante para o
reconhecimento do gio, pois a empresa Indstrias Klabin reconheceu a receita pela venda da
participao societria. Ao contrrio do que sugere a Fiscalizao, houve pagamento da
participao para fins fiscais, j que o valor da receita (de venda) foi reconhecido pela
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
vendedora
em suapor
DIPJ.
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DF CARF MF

Fl. 1777

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.767

IA

No h razo para no se reconhecer a existncia do gio, mormente em


razo de que: (i) houve uma efetiva compra e venda de participao societria; (ii) o valor
adotado para a transao est baseado em laudo tcnico e compatvel com o valor da
operao praticado entre partes independentes ocorrida no ano anterior; (iii) a Indstrias Klabin
reconheceu uma receita tributvel pela referida venda; e, reitere-se, por relevante, que (iv) o
valor de aquisio foi suportado por laudo que atesta o valor de mercado dos bens do ativo,
bem como a rentabilidade futura da empresa adquirida.

Alm disso, vale destacar que operaes de compra e venda entre empresas
do mesmo grupo econmico so perfeitamente vlidas. No Brasil, no se tributa grupos
econmicos, mas pessoas jurdicas, as quais so tributadas de forma isolada e autnoma em
relao s demais empresas. No se trata de operao simulada, artificial, porquanto representa
efetiva mutao patrimonial nas empresas relacionadas.
Em funo de muitas regras contbeis disporem sobre balanos consolidados,
muitas vezes, de forma equivocada, entende-se que o gio gerado em operaes entre empresas
do mesmo grupo no poderia ser considerado como gio legtimo. Obviamente, as regras
contbeis no reconhecem o gio interno, pois tratam do balano de forma consolidada, o que
resulta no reconhecimento do gio apenas em operaes praticadas com terceiros.
O denominado gio interno ou gio de si mesmo tem muitas vezes sido
tratado com um certo preconceito pela fiscalizao e julgadores. Contudo, merece destaque que
o IRPJ e CSLL levam em considerao, para fins de determinao das respectivas bases de
clculo, o balano individual e no o balano consolidado. O que significa que a tributao no
deve recair sobre um determinado grupo econmico, mas sim sobre pessoas jurdicas
autnomas e distintas.
Interessante verificar, por exemplo, que as regras de Distribuio Disfarada
de Lucros (DDL) exigem que as operaes entre empresas ligadas sejam efetuadas sempre a
valor de mercado, o que o oposto ao entendimento de que, nas operaes internas, no se
deve ser registrado gio, ou no se deve haver uma avaliao a mercado do investimento
vendido a outra empresa do grupo.
Considerando no haver disposio legal que d tratamento diferenciado ao
gio em operaes realizadas entre empresas do mesmo grupo, no h como se admitir no caso
as expresses gio interno ou gio de si mesmo, uma vez que, apesar de pertencerem ao
mesmo grupo econmico, as empresas envolvidas na operao so pessoas jurdicas diferentes
e praticaram efetiva operao de compra e venda, com reconhecimento da receita
correspondente pela parte vendedora.
certo que operaes societrias engendradas entre empresas do mesmo
grupo econmico para a criao de gios antes inexistentes, devem ser observadas de forma
cautelosa e, conforme o caso, reprimidas. Nos casos em que os negcios jurdicos firmados
entre as empresas do grupo resultam no registro de um gio at ento inexistente, o qual, ato
contnuo, incorporado e deduzido das bases de clculo do IRPJ e CSLL-, como o caso dos
gios gerados nos termos da antiga redao do art. 36 da Lei n 10.367/02 o julgador deve
reconhecer a artificialidade do gio. Contudo, no sempre que o gio decorrente de operaes
realizadas por empresas de um mesmo grupo econmico tem essa (artificial) caracterstica.
Neste sentido, vale citar recente precedente da 1 Turma da 3 Cmara desta
o qual apesar de

Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001


Seo em
de02/01/2015
Julgamento,
no caso
de GUIDONI
relatoriaFILHO,
do Conselheiro
Valmir
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CARLOS
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DF CARF MF

Fl. 1778

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.768

admitir a existncia de gios reais formados dentro do mesmo grupo econmico, entendeu que
somente poderiam ser desconsideradas as operaes que fizessem aparecer um gio inexistente.
Confira-se:

IA

GIO INTERNO - SIMULAO - AMORTIZAO DE GIO. A


reorganizao societria, para ser legtima, deve decorrer de atos
efetivamente existentes, e no apenas artificial e formalmente revelados em
documentao ou na escriturao mercantil ou fiscal. Inobstante haver a
possibilidade de existncia de gios reais, efetivos, com causa, formados
dentro do mesmo grupo econmico, se os aspectos fticos do caso
concreto demonstram que o nico objetivo das operaes efetivadas foi
to somente fazer aparecer um gio inexistente, carente de significado
econmico e/ou negocial, tem-se como configurada a simulao, o que
autoriza a glosa da amortizao do gio contabilizado. (grifou-se)
(CARF. Acrdo n 1301-001.350. 3 Cmara. 1 Turma Ordinria. 1 Seo
e Julgamento. Julgado em 04/12/2013. Relator Valmir Sandri)
Em seu voto, o ilustre relator, consignou que:
O caso se insere na categoria do chamado gio interno, que a fiscalizao
tem invariavelmente entendido como inexistente, e glosado a respectiva
amortizao, e quanto a este aspecto, entendo que a matria tem que ser
analisada caso a caso.
Inicialmente, ressalto ser meu entendimento que no todo gio gerado
dentro do mesmo grupo que deva ser repudiado. (grifou-se)

Sobre o tema, vale tambm citar o voto vencido do Conselheiro Marcos


Takata no Acrdo n 1103-00.501. Confira-se:
Rendo minhas homenagens ao nobre relator. Minha declarao de voto
pertinente questo do gio interno. A meu ver, indispensvel e necessria a
distino entre os gios internos, assim os formados dentro de um grupo societrio:
no se podem colocar os gios internos todos numa vala comum .
H gios internos e gios internos. Quero com isso dizer que h gios
internos reais ou efetivos ou com causa, e gios internos criados ou artificiais ou
sem causa.
Para fins jurdico-tributrios, o gio interno, formado dentro do grupo
societrio, para ser real ou com causa, deve ter uma efetividade econmica ou um
significado econmico.
Suponha-se que haja aumento de capital de uma sociedade e um dos scios ou
acionistas no a subscreva, sendo integralmente subscrito pelo outro scio ou
acionista (por ex., o controlador). Como a empresa em que se organiza a sociedade
vale mais que seu valor contbil, o scio ou acionista que subscrever o aumento de
capital daquela ir apurar gio no aumento de sua participao societria, para que
no haja diluio injustificada do outro scio ou acionista. um exemplo de gio
interno real ou com causa. H efetividade ou significado econmico nesse gio.
Imagine-se que uma pessoa jurdica resolva incorporar as aes de uma
controlada sua que possui minoritrios. Aqui, tambm, se a investida vale mais que
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
seu valor contbil, a relao de substituio de aes pode se dar com base no valor
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DF CARF MF

Fl. 1779

Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182

S1-C1T2
Fl. 1.769

IA

econmico da investida (e da investidora) e a incorporao de aes pode vir a ser


feita por esse valor de econmico (um critrio de avaliao) da investida. Haver um
gio no investimento, pago pela incorporadora de aes, atravs da emisso de aes
entregues aos acionistas da incorporadora de aes. Outro exemplo de gio interno
real ou com causa. H significado econmico nesse gio. H pagamento pela
aquisio de aes (entrega de aes da incorporadora de aes): sua contrapartida
aumento do investimento com gio.
Mais um exemplo. Uma investida pode se encontrar com passivo a descoberto
(PL negativo). No obstante, sua controladora acredita na capacidade de recuperao
e de rentabilidade da empresa. Para tanto, a controladora injeta dinheiro na empresa,
por aumento de capital, revertendo o passivo a descoberto da investida (PL
positivo), para a capacitar sua recuperao e gerao de rentabilidade. O novo
valor de investimento da controladora o custo de aquisio no aumento de capital
(valor em dinheiro aportado): a diferena entre o valor patrimonial da investida
segundo o percentual de participao da controladora (equivalncia patrimonial) e o
custo de aquisio gio. H efetividade econmica nesse gio. H pagamento em
dinheiro pelo aumento de capital feito: sua contrapartida aumento do investimento
com gio. O gio interno real ou efetivo.

Veja-se que a venda da participao societria pela Indstrias Klabin retratou


gio que pode ser identificado em operao celebrado com terceiro independente. Referida
operao tem notrio contedo e fundamento econmico, no apenas por fora do valor da
participao acionria adquirida, mas tambm por fora do reconhecimento da receita de venda
pela companhia vendedora. No se trata, portanto, de um gio sem causa ou de um gio
inexistente.
Portanto, o simples fato da compra e venda ter sido efetuada entre empresas
do mesmo grupo econmico no poderia invalidar a operao e o respectivo registro do gio na
Klabin.
Por sua vez, e, com a devida vnia do entendimento do ilustre Conselheiro
Relator, o gio tambm no poderia ser indeferido por alegada ausncia de documento (laudo
de avaliao) que sequer necessitaria ser elaborado no momento da operao entre partes
relacionadas, j que a operao em referncia ocorreu em territrio estrangeiro e segundo as
regras desses pases. O laudo requerido pelo ilustre Relator foi produzido superveniente pela
Contribuinte no momento que lhe era possvel faz-lo (registro contbil do gio) e, por
conseguinte, o gio foi adequadamente escriturado.
Em suma, pois, no h razo para deixar de se reconhecer o gio na aquisio
da participao societria na Igaras pela Contribuinte, gio este fundamentado na mais valia de
seus ativos e na expectativa de rentabilidade futura da empresa.
Por todo o exposto, orienta-se voto no sentido de dar provimento ao recurso
voluntrio nesse item.
(assinado digitalmente)
Antonio Carlos Guidoni Filho

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