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Derecho Civil I S.M.C.
DERECHO CIVIL I
Tema 1: CONCEPTO Y POSICIN SISTEMTICA DEL DERECHO CIVIL.
1.1. Las concepciones histrica y apriorstica del Derecho civil.
Para los tratadistas franceses del siglo XIX (Escuela de la Exgesis), el DC se corresponda con el Code Civil de
1804 de Napolen Bonaparte ( Code Napolen). Para los autores alemanes de principios del s.XX, el DC se
identifica con el Cdigo Civil alemn de 1900 (BDG); pero es obvio que el DC no qued petrificado y definido de
modo absoluto en estos cdigos.
La doctrina contempornea se divide en:
Planteamiento historicista marcan el carcter histrico y evolutivo del DC. Subrayan el aspecto ms inmediato de
la evolucin de las instituciones jurdicas, sin negar su relacin con los principios de D natural.
Planteamiento apriorstico o racionalista hacen hincapi en la permanencia del DC desde una perspectiva
metahistrica (planteamiento minoritario). Subrayan la conexin de las formas histricas del DC con principios que
normalmente se reconocen como tributarios del D natural (Ej.: el principio de la libertad de la persona > principio de
autonoma de la voluntad).
1.2. Los supuestos institucionales del Derecho civil y las formas histricas del mismo.
Los supuestos institucionales del DC son aquellos supuestos de hecho (problemas, conflictos, litigios o tensiones
sociales) que han sido determinantes en el nacimiento y desarrollo del DC. El D.Privado codificado es la forma
histrica del DC ms cercana al pensamiento de los juristas actuales y al propio tiempo una decantacin de las
formas histricas pasadas del DC. En esta forma se identifican los supuestos de hecho originarios del DC.
1.3. La materia propia del Derecho civil: el Derecho civil como Derecho de la persona: la forma codificada del
DC ha sido el punto crtico de su evolucin. El ncleo central del DC viene representado por la persona en s misma
considerada, en su dimensin familiar y en sus relaciones patrimoniales.
La materia que regula el propio Cdigo Civil espaol es:
Vigencia y efecto de las normas jurdicas (fuentes, aplicacin y eficacia de las normas jurdicas).
Delimitacin del mbito de poder jurdico de las personas.
Categoras de bienes que pueden ser objeto de trfico.
A) El contenido instrumental: el contenido de las diversas formas histricas del DC ha sido individualizado
tradicionalmente en: La persona en s misma considerada en cuando sujeto de derechos.
La familia en cuanto grupo humano bsico necesitado de una regulacin que encuadre derechos y deberes
recprocos.
El patrimonio en cuanto conjunto de bienes, derechos y obligaciones de cualquier persona.
El problema de la delimitacin entre la esfera individual y la esfera social es un problema eterno: el marco de
autonoma del individuo frente al grupo social polticamente organizado. Las realidades en que se traduce esta
oposicin comprende los supuestos instituciones denominados persona y patrimonio.
Adems, otro problema es saber si la familia se adscribe a la esfera de la persona o a la esfera del grupo social
organizado. Conclusin: persona, familia y patrimonio integran la esfera de poder de la persona.
B) El contenido material: hasta finales del s.XX, el estudio universitario del DC se ha dividido en cuatro
asignaturas:
Parte general materias generales introductorias y Derecho de la persona.
Obligaciones y contratos doctrina del contrato y las obligaciones, responsabilidad civil y figuras contractuales.
Derechos reales e hipotecario estudio de la propiedad y la posesin, los derechos reales y la publicidad de los
bienes inmuebles.
Derecho de familia y de sucesiones
En Espaa, el plan de estudios sigue el diseado por Savigny, mientras que nuestro Cdigo Civil se adscribe al plan
romano-francs.
1.4. La posicin sistemtica del Derecho Civil: el Derecho civil como Derecho privado
El DC es el sector sistemtico del Derecho referente a la esfera del poder de la persona, por lo que el DC es el
Derecho Privado por antonomasia. Ulpiano consagr la divisin entre D.Pblico y D.Privado, que se reaviv durante
el proceso codificador, pero actualmente la contraposicin entre ambos derechos es absolutamente instrumental y
relativa, ya que los principios fundamentales del ordenamiento jurdico no son distintos para uno y otro sector. La CE
no utiliza en ninguno de sus preceptos la calificacin de D. Pblico y D. Privado.
La tendencia a separar las normas jurdicas pblicas de las privadas es consecuencia del punto de partida material de
cada uno de los sectores del Derecho. As, mientras que en el D. Privado prima la autonoma privada, en el D.
Pblico lo hace el imperium del Estado, las Administraciones pblicas y los distintos entes pblicos.
En cualquier caso, la existencia de diversos rdenes jurisprudenciales o tribunales especializados, hace necesario
determinar si una relacin jurdica especfica o un supuesto litigioso concreto tiene naturaleza privada o pblica, para
la consiguiente intervencin del orden jurisprudencial competente.
1.5. El Derecho civil como Derecho comn: Cdigo civil y leyes civiles especiales.
Tradicionalmente se caracteriza al DC como D. Comn, con lo que se pretende poner de manifiesto:
Que el DC histricamente fue el tronco comn de conjuntos normativos que posteriormente se han disgregado
(sobre todo, D.Mercantil y D. Del trabajo).
Que el DC se encontraba formado desde el momento de la codificacin por tres elementos diferentes: Cdigo
Civil, leyes especiales y Derechos forales.
La funcin propia del D.Comn vena atribuida al DC: servir como Derecho supletorio; sin embargo, con la reforma
del Cdigo Civil la doctrina ha establecido que leyes extracodificadas no pueden ser consideradas como leyes
especiales y, por tanto, el Cdigo en s mismo ha dejado de tener atribuida en exclusiva la funcin de Derecho
comn. Por eso, actualmente, la caracterizacin tcnica de D. Comn se refiere al D. Privado general.
Tema 2: LA CODIFICACIN CIVIL Y LOS DERECHOS FORALES.
2.1. La idea de Cdigo. La codificacin civil en Europa y en Espaa
Los movimientos filosficos iusracionalistas y los componentes socio-polticos liberales del siglo XVIII dan lugar a
un intento generalizado en Europa de realizar una sistematizacin del Derecho sobre patrones diversos. Hasta
entonces, el codex o codice era un libro que recopilaba sin criterio determinado conjuntos jurdicos heterogneos. A
partir de ahora la palabra cdigo pasa a tener un significado preciso, y comienza el periodo codificador desde la
publicacin del Cdigo Civil francs en 1804 hasta la aprobacin del Cdigo Civil alemn (BGD) en 1900.
El ideal codificador es el de estructurar un sistema normativo nico que atienda a la superacin de los estamentos
sociales caractersticos de pocas anteriores un cuerpo normativo claro y aplicable a la generalidad de los ciudadanos
(o sbditos). A finales del s.XVIII, el Derecho pasa a ser feudo exclusivo del poder legislativo de los diferentes
Estados para lograr la uniformidad jurdica.
2.2. La elaboracin del Cdigo Civil en Espaa y la evolucin posterior de la legislacin civil.
Fracaso del proyecto de 1851 y publicacin de las leyes especiales: el punto de partida de la codificacin
espaola es el Proyecto de Cdigo Civil de 1851 ( Proyecto Isabelino), notablemente afrancesado y que haca tabla
rasa de los Derechos forales, pronuncindose por la unificacin de la legislacin civil espaola. El fracaso de este
Proyecto trajo consigo la necesidad de afrontar la modernizacin de la legislacin civil de modo fragmentario: fueron
aprobadas sucesivamente leyes especiales (Ley Hipotecaria, Ley de Aguas...). Son leyes especiales,
extracodificadas, porque sus aspectos fundamentales deberan ser recogidas en el CC.
El Cdigo Civil: en enero de 1880, el Ministro de Justicia LVAREZ BUGALLAL insta a la Comisin de
Cdigos a que redacte el Cdigo sobre la base del Proyecto de 1851 pero teniendo en cuenta a los juristas de
territorios forales. Al mes siguiente, el nuevo ministro, ALONSO
MARTNEZ, recurre a la Ley de bases que fue rechazada en el Congreso, por lo que se vio obligado a presentar ante
las Cmaras el texto por partes-articulado que haba preparado la Comisin. Al ao siguiente, el Ministro SILVELA
volvi a insistir en la idea de la Ley de bases, aprobada en 1888. Apoyndose en las bases establecidas por esta ley, la
Comisin llev a cabo la redaccin del texto articulado, publicado en 1889.
Evolucin posterior de la legislacin civil: desde su publicacin, el CC ha sido objeto de muchas reformas,
aunque sigue fiel a los textos originarios. Las principales reformas han sido a causa de la necesidad de adecuar el
contenido del CC a la CE de 1978. Adems, ha habido tambin modificaciones por razones tcnicas, como la Ley de
17 de marzo de 1973.
2.3. La llamada cuestin foral: planteamiento e incidencia en el proceso codificador
Durante los siglos XVIII y XIX, en Espaa an existan diversas regulaciones civiles, ya que Aragn, Navarra,
Mallorca, Catalua y las Provincias Vascongadas mantenan reglas propias en materia civil. Sin embargo, la
codificacin requera la unificacin legislativa en toda Espaa mientras que los juristas forales se enfrentaban
radicalmente a dicha unificacin representando un conservadurismo regionalista o localista contrario a los ideales
triunfantes en la Rev. Francesa.
Por eso, cuando el CC recibe su impulso final y definitivo, las posturas eran demasiado enfrentadas y la tensin
qued sin resolverse. Nace as la cuestin foral: una vez aprobado el CC, ste se aplica a la mayor parte del territorio
nacional, mientras que en los territorios forales (los antes mencionados + Galicia en 1880) rigen disposiciones
civiles propias.
2.4. Las distintas soluciones de la cuestin foral: desde la Ley de Bases hasta la Constitucin vigente.
La Ley de Bases del CC de 11 de mayo de 1888 reitera el carcter supletorio del CC en los territorios forales. Del
panorama legislativo se extraen varias conclusiones: El propio CC garantiza que los derechos forales se conserven
en toda su integridad.
No obstante, la pervivencia de los derechos forales se considera provisional.
Los derechos forales no son sistemas paralelos al CC, sino complementos del mismo: carcter apendicular. Pero de
los apndices previstos slo lleg a aprobarse el de Aragn.
Dado el fracaso del sistema de los apndices, en 1946 se celebr en Zaragoza un Congreso Nacional de Derecho
civil para tratar el tema, logrando el consenso en lo siguiente: Llevar a cabo una compilacin de las instituciones
forales
Tratar de determinar el substratum comn de los diversos Derechos hispnicos para elaborar un CC general. Esto
no lleg a celebrarse, sin embargo, la tarea de sistematizacin y compilacin del derecho foral mediante leyes de
cortes s se culmin entre 1959 y 1973 compilaciones.
2.5. Las Compilaciones de los territorios denominados forales.
Compilacin de Derecho civil foral de Vizcaya y lava promulgada en virtud de la Ley de 30 de julio de 1959.
Su caracterstica ms llamativa consiste en su mbito de aplicacin, ya que no es aplicable en todo el territorio de las
provincias Vascongadas; en realidad, es slo aplicable en el campo. Tiende a potenciar el principio supremo de la
concentracin patrimonial en torno al casero familiar.
Compilacin del Derecho civil especial de Catalua promulgada a travs de la Ley de 21
de julio de 1960. Rige en toda Catalua aunque tiene disposiciones de marcado carcter local.
Las instituciones bsicas reguladas se encuentran en cuatro libros sobre: la familia - las sucesiones - los derechos las obligaciones y contratos y la prescripcin.
Compilacin del Derecho civil especial de Baleares promulgada mediante la Ley de 19 de abril de 1961. Slo es
aplicable en Mallorca, Menorca, Ibiza y Formentera, y presenta una cierta matriz comn con la compilacin catalana.
Compilacin del Derecho civil especial de Galicia promulgada por la Ley de 2 de diciembre de 1963. Es una
compilacin breve que se centra fundamentalmente en las peculiaridades relativas al estatuto agrario de la tierra.
Compilacin del Derecho civil de Aragn promulgada por la Ley de 8 de abril de 1967. Se centra sobre todo en
las peculiaridades familiares y sucesorias del rgimen histrico aragons, diverso al castellano.
Compilacin del Derecho civil foral de Navarra promulgada a travs de la Ley del 1 de marzo de 1973,
denominada Fuero Nuevo de Navarra. Es la compilacin ms extensa de todas las anteriores, y resulta imposible
resumir su contenido; es necesario remitirse a la consideracin concreta de las peculiaridades navarras en la sede de
cada institucin.
2.6. Relaciones entre el Derecho civil general y el territorial: la Constitucin y los Derechos forales.
A) El artculo 149.1.8 de la Constitucin:
Las compilaciones deban ser un paso previo a la uniformidad legislativa civil, lo cual se produce con la CE de 1978
que, por una parte, consolida el status quo existente y, por otra, faculta a las CCAA para que existan derechos forales
o especiales. Ambas premisas quedan recogidas en el Art.149.1.8. Por tanto, la tensin entre Derecho civil comn y
Derecho civiles forales sigue sin resolverse tras la CE.
Las posturas bsicas sobre el tema son las siguientes:
Para algunos foralistas (catalanes), el concepto de Derecho foral ha de ser abandonado tras la CE, aunque las
CCAA pueden desarrollar indefinidamente el DC que se aplique en su territorio.
Otros civilistas entienden que los lmites a la conservacin y desarrollo de los Derecho forales vienen marcados por
el contenido de las compilaciones en el momento de aprobarse la CE.
Algunos foralistas consideran que el carcter particular de los Derechos forales slo puede identificarse a travs de
principios inspiradores que le son propios.
Para otros, el lmite constitucional de desarrollo de Derecho civil foral se debe identificar con las instituciones
caractersticas y propias de los territorios forales reguladas de forma distinta por el Derecho comn y por los
Derechos forales.
B) La actualizacin de las Compilaciones forales y de los Derechos forales
Uno de los elementos polticos de diferenciacin regional radica en el desarrollo de los Derechos forales a los que
se refiere el Art.149 de la CE. Una vez aprobados los Estatutos de Autonoma, los rganos legislativos de las CCAA
que tenan Derecho foral o especial, han comenzado a desarrollar el Derecho privado propio de los antiguos
territoriales forales. Esto se ha plasmado sobre todo a mediados de los 80 en leyes autonmicas cuyo objetivo bsico
ha sido doble:
Constitucionalizar el contenido de las compilaciones adecundolo a los nuevos principios de igualdad entre
hombres y mujeres y entre hijos matrimoniales y no matrimoniales (CE) Evidenciar que las compilaciones dejan de
ser leyes nacionales ya que con la CE las materias reguladas por ellas corresponden a las CCAA.
Pasada esta primera etapa, la mayora de las CCAA se ha preocupado por la actualizacin de las correlativas
Compilaciones, siempre como Derecho foral o especial. Sin embargo, la diferenciacin normativa va en aumento;
entre todas las CCAA con competencia foral sobresale sin duda la actividad legislativa catalana.
Tema 3: ORDENAMIENTO JURDICO, NORMA JURDICA Y FUENTES DEL DERECHO EN
RELACIN
Normas dispositivas mandatos normativos reguladores de supuestos de hecho que pueden ser sustituidos por las
personas interesadas en ellos por reglas diversas. La norma jurdica desempea una funcin supletoria de la
capacidad de autorregulacin de los particulares. Son normas de Derecho supletorio.
3.2. La gnesis de las normas jurdicas: las fuentes del Derecho en el ordenamiento jurdico espaol.
A) El planteamiento civilista y el significado de la expresin fuentes del Derecho
Segn el Art.1.1 del CC, las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios
generales del Derecho. Al hablar de fuentes del Derecho se est haciendo referencia al cmo se general las normas
jurdicas en un doble sentido: Formal: en cuanto modos o formas de manifestacin del Derecho, a travs de ley o a
travs de costumbre.
Material: al considerar las instituciones o grupos sociales que tienen reconocida capacidad normativa (Cortes
Generales, Gobierno...).
B) La consideracin del tema desde el prisma constitucional
La CE es una derivacin de la soberana nacional del pueblo espaol, por lo que es ella la que delimita el verdadero
sistema normativo y donde se asientan las capacidades normativas de las instituciones y del pueblo. Conforme a ella,
tanto el Estado central como las CCAA pueden dictar leyes en sus respectivos territorios. En cualquier caso,
conforme al Art.149.1.8 CE, la determinacin de las fuentes del Derecho es una competencia exclusiva del
Estado, si bien queda obligado a respetar las normas de Derecho foral o especial existentes, para la legislacin civil,
en algunas CCAA.
3.3. La Constitucin Espaol del 27 de diciembre de 1978
A) Caracterizacin general de la CE
En el prembulo y en el Art.1 CE quedan recogidos los valores superiores del ordenamiento jurdico: libertad,
justicia, igualdad y pluralismo.
La CE es bastante extensa, cuenta con 169 artculos, y sigue modelos conocidos. Es una constitucin realista y
adecuada a las circunstancias socioeconmicas del pas. Destaca adems la rigidez de la Constitucin, la dificultad
de reforma de la misma, ya que la reforma requiere un alto grado de consenso entre los parlamentarios que
representan al pueblo, como Diputados o Senadores, en las Cortes Generales:
Cualquier proyecto de reforma constitucional deber ser aprobado por una mayora de quintos (60%) de cada una
de las Cmaras. Para que el proyecto en su caso aprobado sea sometido a referndum popular basta la dcima parte
de los Diputados o Senadores.
Si la reforma afecta a toda la Constitucin o una parte sustancial de ella, se exigen, de forma cumulativa, los
siguientes requisitos: o Aprobacin del proyecto por mayora de dos tercios (66,66%) de Diputados y Senadores,
disolucin de Cortes y convocatoria de nuevas elecciones.
o Aprobacin del texto constitucional por las nuevas Cmaras (mayora de dos tercios en cada Cmara)
o Convocatoria de referndum para ratificacin del nuevo texto constitucional.
B) Eficacia normativa de la CE
La CE es la norma jurdica superior del ordenamiento jurdico porque en ella se define el propio sistema de fuentes
del Derecho y porque se autoconfigura como Constitucin rgida (tiene superlegalidad formal y material).
Por otra parte, los preceptos y principios constitucionales vinculan a los Jueces y Tribunales en general, quienes, por
tanto, no deben aplicar la legislacin preconstitucional cuando contradiga la CE, pese a que el juicio sobre la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de una norma corresponda en exclusiva al TC.
3.4. Significados del trmino ley.
El trmino ley tiene acepciones diversas que, en ltimo trmino, vienen a recaer en un mismo principio: la ley es una
norma de conducta, ya sea fsica, moral, social... o, propiamente hablando, jurdica.
En Derecho, el trmino ley comprende todas las normas generales y abstractas dictadas por los poderes
constitucionales ( Ley material), y aquellas disposiciones reservadas en exclusiva al poder legislativo ( Ley formal).
El hecho de que existan diversas disposiciones normativas bajo el nombre de ley hace necesaria una jerarqua
normativa consagrada por la CE.
3.5. Las clases de disposiciones estatales.
Leyes orgnicas y Leyes ordinarias son las normas legales emanadas directamente del poder legislativo. Las
Leyes orgnicas requieren ser aprobadas, modificadas o derogadas por mayora absoluta del Congreso (la mitad+1
del n total de diputados). En cambio, las Leyes ordinarias requieren slo la mayora simple de votos de los
presentes en el Congreso y el Senado.
En el Art.81CE se dice que han de ser objeto de Ley orgnica las siguientes materias: Derechos fundamentales y libertades pblicas
- Estatutos de Autonoma de las CCAA
- Rgimen electoral general
-Previsiones constitucionales: organizacin militar, defensor del pueblo, sucesin a la Corona,
modalidades de referndum, estados de alarma, alteracin de los lmites
provinciales, etc.
Esto evidencia que la CE pretende que determinadas cuestiones (particularmente
espinosas) sean objeto de una norma legal que, al estar garantizada por mayora
parlamentaria cualificada1 permita mayor estabilidad que la ley ordinaria. Las leyes orgnicas estn por debajo de la
CE y por encima de las leyes ordinarias.
Leyes autonmicas las CCAA cuentan con Parlamentos o Asambleas legislativas que pueden dictar leyes formales
para su respectivo territorio y dentro del mbito de su competencia. La relacin entre ley estatal y ley autonmica se
plantea no en trminos de 1 Mayora cualificada: la mitad ms uno jerarqua sino en trminos de las competencias
respectivas (asumidas por las CCAA en sus Estatutos de Autonoma, que son leyes estatales de carcter orgnico).
Funcin legislativa del poder ejecutivo estatal el poder ejecutivo cuenta con la posibilidad de dictar disposiciones
generales con rango o fuerza de ley, lo cual, conforme a nuestra CE, da lugar a Derecho legislativo y Decreto-ley:
o Decreto legislativo el Art.82 CE permite que las Cortes Generales deleguen en el Gobierno la potestad de dictar
normas con rango de ley orgnica. La delegacin tiene carcter de excepcionalidad, por eso el Art.82 exige que la
delegacin se otorgue de forma expresa, para materia concreta y con fijacin de plazo para su ejercicio. La finalidad
de la delegacin legislativa consiste en la formacin de un texto articulado o en la refundicin de varios textos
legales preexistentes; en cualquier caso, la disposicin normativa que se dicte recibir el nombre de Derecho
legislativo. o Decreto-ley la propia CE habilita al Gobierno para dictar disposiciones normativas con rango de ley en
casos de necesidad extraordinaria y urgente. La CE configura los Decretos-leyes como disposiciones legislativas
provisionales, en consecuencia, exige que una vez promulgados sean sometidos al control del Congreso de las
Diputados antes de treinta das.
Los Reglamentos son normas de carcter general dictadas por el Gobierno y la Administracin: Decretos, rdenes
de las Comisiones Delegadas del Gobierno, Resoluciones...
Son normas jurdicas, pero de carcter fragmentario: son normas jurdicas dictadas por escrito, para la ejecucin,
desarrollo o complemento de leyes preexistentes, por la Administracin. Por tanto, el Reglamento es objeto propio
del D. Administrativo.
*Orden jerrquico de las disposiciones:
Las disposiciones legales propiamente dichas quedan sometidas a la CE.
Los Reglamentos y sus disposiciones en sentido formal quedan sometido a la CE y a las restantes leyes. Y entre
ellos existe una propia jerarqua normativa (Art. 23 de la Ley del Gobierno -Ley 50/1997, de 27 de noviembre-):
1. Disposiciones aprobadas por el RD del Presidente del Gobierno o del consejo de Ministros.
2. Disposiciones aprobadas por Orden Ministerial
Europeo se inspira en la de un parlamento nacional, con Mesa, Presidencia, Pleno, Comisiones, etc. Las
competencias del PE son fundamentalmente tres:
- Competencia de control democrtico de las otras instituciones, sobre todo de la Comisin.
- Competencia legislativa: examinar y adoptar la legislacin europea.
- Competencia presupuestaria: aprobar el presupuesto de la UE
4. El Tribunal de Justicia le est encomendada la potestad jurisdiccional o poder judicial de la UE: interpretar y
aplicar el Derecho comunitario europeo en litigio. Las sentencias del TJ tienen carcter vinculante para los Estados
miembros. Est compuesto por Jueces (normalmente uno por cada Estado miembro) y Abogados Generales, que son
nombrados de comn acuerdo por los Gobiernos
de los Estados miembros. Las competencias del TJ son variadas, en realidad se atribuyen a un Tribunal nico
competencias que en el ordenamiento interno de un Estado siempre estara distribuidas entre distintas instancias
judiciales.
5. El Consejo Europeo est compuesto por los 27 Jefes de Estado o de Gobierno de nos Estados miembros y el
Presidente de la Comisin Europea. Sus funciones son de orientacin poltica, fijando las grandes directrices y
objetivos de la UE en los mbitos ms relevantes. La potestad legislativa le est expresamente vedada por los
Tratados.
B) Rasgos caractersticos del ordenamiento jurdico comunitario
El ordenamiento jurdico comunitario tiene una serie de rasgos caractersticos, que esquemticamente son los
siguientes:
La estrecha relacin que se da entre el ordenamiento jurdico comunitario y los diferentes ordenamientos jurdicos
nacionales, ya que el primero se integra en el sistema jurdico de los Estados miembros.
La UE est dotada de instituciones propias.
La UE se caracteriza por una atribucin de competencias soberanas por parte de los Estados miembros, con la
consiguiente limitacin de competencias de dichos Estados.
La creacin de la UE supone la creacin de un ordenamiento jurdico propio, que tiene un sistema propio y
complejo de creacin del Derecho.
Existe primaca del ordenamiento jurdico comunitario sobre los ordenamientos jurdicos nacionales.
Tema 4: LA VIGENCIA Y LA APLICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS.
4.1. La aplicacin del Derecho: calificacin, integracin e interpretacin.
La funcin de aplicador del Derecho consiste en sealar a la sociedad el criterio o norma que debe ser empleado
como cauce para una situacin concreta. En esta tarea de ordenacin de la vida en comunidad y de composicin de
intereses, las normas jurdicas han de poder ser impuestas y las Administraciones pblicas han de actuar sometidas al
principio de legalidad, esto es, de conformidad con lo dispuesto por el Ordenamiento jurdico.
Para el cumplimiento de estas tareas de regulacin y conformacin, el ordenamiento jurdico ha de ser suficiente y
claro, tal y como lo reclama la seguridad jurdica en el Art.9.3 CE. Sin embargo, no siempre ocurre as, por eso, el
primer y principal problema al aplicar las normas jurdicas es identificar qu normas resultan aplicables a un
determinado caso concreto .
Junto a este problema, surgen otros dos: el problema de la interpretacin (averiguar el sentido y alcance de los
preceptos aplicables) y el problema de la integracin (adaptar el mandato contenido en las normas aplicables a las
circunstancias concretas del caso planteado).
Calificacin el conjunto de normas atinentes a una situacin social tpica y que la regulan con afn de coherencia y
totalidad componen una institucin. A su vez, de las instituciones se elaboran conceptos y subconceptos que son
utilizados para la bsqueda de las normas reguladoras de una determinada situacin. Por tanto, por un lado tenemos
una situacin y por otro lado tenemos el ordenamiento estructurado sobre la base de las instituciones. Ahora, se trata
de encontrar en punto de contacto entre el ordenamiento y la realidad social. Para ello, el aplicador del Derecho debe
decidir en qu categora de instituciones o conceptos se debe integrar la situacin planteada, es lo que se conoce
como calificacin.
Integracin con frecuencia, la calificacin no es problemtica, pero hay veces en las que el aplicador no encuentra
una institucin concreta adecuada que recoja la regulacin de la situacin que se le plantea. Entonces, el aplicador
del Derecho debe buscar soluciones sobre la base de las instituciones jurdicas existentes , de manera que a una
determinada situacin se le acabarn aplicando las normas que regulen la institucin ms parecida y compatible. Es
la integracin.
Interpretacin cuando, an estado recogida en el ordenamiento jurdico la institucin que interesa, su regulacin ha
quedado anticuada o la situacin planteada tiene particularidades que la apartan de la tipicidad, se hace necesaria una
tarea de adaptacin del tenor de las normas. Esto, junto con la averiguacin del sentido de las normas, es el cometido
de la interpretacin.
* Principio Iura Novit Curia significa que los Jueces deben conocer el ordenamiento jurdico con el fin de fallar
cuantos asuntos les sean planteados en el ejercicio de su funcin jurisprudencial y sin requerir que los litigantes
(abogados de los litigantes) deban facilitar al Juez la informacin acerca de las normas aplicables al caso. Asimismo,
cualesquiera profesionales del Derecho pueden incurrir igualmente en responsabilidad si por ignorancia, negligencia
o descuido desempean sus funciones de forma tal que su desconocimiento del Ordenamiento jurdico provoque
dao a un tercero o d lugar a una aplicacin del Derecho que sea contraria al Ordenamiento jurdico.
4.2. La integracin. (Las lagunas del Derecho)
El Derecho es una tcnica de resolucin de conflictos, mediante la elaboracin de reglas adecuadas y justas segn el
sentir social de cada momento histrico. Por eso, las reglas jurdicas son generalmente un posterius respecto de los
supuestos socialmente problemticos. Por tanto, la eventualidad de los vacos normativos es una realidad continua y
recurrente: son las lagunas del Derecho, y en ellas podemos distinguir:
Lagunas de la ley los supuestos de hecho que no han sido objeto de contemplacin por las normas legales en
sentido amplio (Leyes y Reglamentos). Las leyes presentan vacos normativos y por eso, en defecto de la ley
aplicable, el sistema de fuentes prev la aplicacin de la costumbre y los principios generales del Derecho como
mecanismos normativos de suplencia.
Lagunas del Derecho existen lagunas de la ley, pero no lagunas del Derecho, ya que la propia formulacin de
un sistema de fuentes impide la existencia de lagunas del Derecho. Para solventar las lagunas de ley se cuenta con
mecanismos de integracin.
4.4. La integracin analgica: concepto, clases y mbito.
A) Concepto y clases de analoga
Dado que el propio sistema reconoce la existencia de lagunas de la ley, es el propio sistema el que suministra tambin
instrumentos capaces de superar ese vaco normativo. Ese instrumento es la analoga, que consiste en aplicar al
supuesto carente de regulacin la solucin que el ordenamiento s da para otro supuesto similar o anlogo. As queda
recogido ya en el Art.4.1 CC. A situaciones similares se aplica similar solucin: Analogia legis: un vaco
normativo concreto es rellenado acudindose a otra norma concreta y determinada. Es una tcnica de aplicacin de la
ley, por lo que produce la extensin de la aplicacin de las leyes, antes de acudirse a las fuentes subsidiarias del
Derecho.
Analogia iuris: cuando no exista disposicin legal concreta aplicable analgicamente, se puede acudir tambin por
analoga a los principios generales del Derecho. Es una tcnica de aplicacin de principios generales del Derecho,
slo en defecto de la ley o costumbre.
B) Condiciones y limitaciones de la analoga.
Para que una norma determinada pueda ser aplicada analgicamente se precisa que haya identidad de razn entre el
supuesto contemplado por la norma y el supuesto que se quiere solucionar.
Pero, puede ocurrir que, an dndose estas condiciones, el recurso a la analoga se encuentre vedado, como ocurre
con: Las normas temporales si una norma se dicta para que afecte a los sucesos acaecidos en un perodo concreto
pasado, pasado tal periodo la norma deja de mantener su vigencia, por lo que no resulta lgicamente aplicable.
Las leyes penales los principios de tipicidad y legalidad en materia penal imponen que nadie pueda ser sancionado
por observar una conducta que la ley no haya tipificado como delito o falta.
No obstante, si la analoga produjese resultado favorable para el ciudadano, podra aplicarse efectivamente en el
Derecho punitivo.
Las normas excepcionales se caracterizan por ir en contra de los criterios generales mantenidos por el
Ordenamiento para la normalidad de los supuestos.
Las normas prohibitivas, las limitativas de la capacidad de la persona y las limitativas de los derechos subjetivos
individuales en estos casos resulta muy difcil mantener unos criterios generales, por lo que hay que decidir en cada
caso a la vista de las circunstancias concretas.
4.5. Otros medios de integracin del ordenamiento (La equidad en la aplicacin de las normas)
A) La omnicomprensividad del ordenamiento
El problema sigue siendo si con el concurso de medios o tcnicas diferentes puede darse solucin a un conflicto
carente de regulacin concreta. En el Ordenamiento jurdico espaol el aplicador del Derecho encontrar
absolutamente siempre norma jurdica aplicable, atenindose al sistema de fuentes establecido. As, si no encuentra
ley aplicable al caso directamente o por analoga, acudir a la costumbre, y sino a los principios generales del
Derecho. Por eso se dice que el ordenamiento jurdico tiene vocacin de omnicomprensividad o que se caracteriza
por su plenitud.
B) Funcin complementaria de la jurisprudencia
El propio CC asigna tambin a la Jurisprudencia la funcin de complementar el Ordenamiento, ya que en la
aplicacin de las normas preexistentes se requiere una labor de adaptacin del mandato general contenido en la
norma a las circunstancias del caso concreto. Adems, frecuentemente las normas son tan generales o emplean
conceptos tan abstractos y flexibles que se acaba dejando en manos del juzgador una cierta libertad de decisin al
establecer la solucin concreta del caso.
Asimismo, la Administracin de Justicia se encuentra organizada de forma piramidal y jerarquizada, y esta
jerarquizacin comporta que los litigantes puedan recurrir al argumento de que el Tribunal inferior contradice la
doctrina sentada por el TS. Y as, cabe interponer recurso de casacin por infraccin de la jurisprudencia.
En conclusin, aunque formalmente no sea fuente del Derecho, la jurisprudencia establece un cuerpo de criterios de
solucin de conflictos que tienen evidente trascendencia normativa en sentido material.
C) La equidad
En ocasiones, cabe que se resuelva un conflicto encomendando al juzgador que lo resuelva de acuerdo con los
criterios de justicia que a su entender produzcan la mejor solucin.
Cuando se falla un conflicto sobre esta base de la concepcin o intuicin de lo justo y bueno se habla de equidad;
ocurre por ejemplo cuando en lugar de un Juez, se nombra a un rbitro para que resuelva un conflicto sobre la base
de la equidad. Sin embargo, esta posibilidad es excepcional en nuestro ordenamiento, como dispone el Art.3.2 CC:
las resoluciones de los Tribunales slo podrn descansar de manera exclusiva en ella (en la equidad) cuando la ley
expresamente lo permita.
Adems, tambin dice que la equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas (Art.3.2 CC). En este
caso, la equidad se emplea como instrumento en la aplicacin del ordenamiento, sirviendo para adaptar la
generalidad y el rigor de las normas jurdicas a las circunstancias del caso concreto. En este caso, el aplicador del
Derecho debe encontrar la norma de acuerdo con el sistema de fuentes y si al aplicarla se producen resultados
desmesurados o injustos debe mitigar su rigor, debe ponderarla.
4.3. La interpretacin: elementos, clases y mtodos.
A) Concepto
La tarea de averiguar el sentido de las palabras que integran la normal, con la finalidad de aplicarla al caso planteado,
es la interpretacin. La interpretacin jurdica persigue un objetivo de carcter prctico: hallar el criterio de
ordenacin de conductas que se contenga en la norma, para hacerlo efectivo en el caso concreto planteado.
Las tcnicas de interpretacin se encuentran en ntima relacin con los fundamentos de la concepcin del Derecho y
su funcin. Adems, la tcnica interpretativa trasciende a la aplicacin judicial del Derecho y es de inters general
para el conjunto de los profesionales del Derecho, ya que constituyen las pautas mnimas de la argumentacin
jurdica.
B) Los criterios interpretativos: el artculo 3 del Cdigo Civil
Los materiales sobre los que debe dirigir su atencin el intrprete (los criterios interpretativos) se encuentran
expresamente recogido en el por el Art.3 CC : las normas se interpretarn segn: El criterio literal o gramatical el
sentido propio de sus palabras
El criterio sistemtico en relacin con el contexto
El criterio histrico los antecedentes histricos y legislativos
El criterio sociolgico la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas El criterio lgico o teleolgico
el espritu y finalidad.
Sin embargo, algunos autores duda de la utilidad de la norma legal interpretativa inserta en el Art.3
CC por dos razones fundamentales:
1) Que la libertad del intrprete sigue siendo igual de amplia que antes de la reforma del Ttulo preliminar del CC en
1973-4, dada la incorporacin del criterio sociolgico, con lo que es dudoso que pueda recurrirse en casacin por
infraccin del propio Art.3 CC.
2) Que no haya una jerarqua legal entre los diversos criterios interpretativos, sino una mera indicacin de tcnicas
interpretativas. Aunque el Art.3 CC exige cierta preeminencia del criterio teleolgico.
En cualquier caso, la interpretacin de las normas jurdicas requiere combinar diversos criterios interpretativos.
C) Clases de interpretacin
Interpretacin literal ya se ha dicho que las normas se interpretarn segn el sentido de sus palabras, pero esto
plantea el problema de que las palabras no tienen normalmente un nico sentido propio, por lo que se ha de averiguar
en cul de sus posibles sentido ha querido emplearlas la norma.
Por ello, se dice que cuando el sentido de una norma se desprende con claridad de las palabras que emplea, no hace
falta interpretar.
Interpretacin sistemtica el intrprete debe atender tambin a la ubicacin sistemtica de la norma interpretada,
ya que las normas suelen estar integradas en el seno de un conjunto de disposiciones relacionadas entre s con
coherencia interna. Segn la sede en que se emplee, puede tener un significado diferente, y decidir cundo debe
prevalecer uno u otro sentido viene dado normalmente por el contexto de la norma analizada. As lo reconoce el
Art.3.1CC.
Interpretacin histrica las normas tienen autores, nacen en un contexto histrico determinado y persiguiendo
fines especficos que slo se explican bien si se conoce la situacin que las vio nacer.
Adems, es frecuente que en una norma nueva haya una buena parte de su contenido que responda a un cierto
arrastre histrico. Por ello, hay que tener en cuenta los antecedentes histricos y legislativos: legislativos, porque
cuando se trata de una norma de carcter legal, existirn borradores, proyectos... que sirvieron de inspiracin; e
histricos, porque ha de entenderse el momento histrico en que nace y la tradicin jurdica que le precede.
Interpretacin sociolgica es necesario saber adems si las nuevas circunstancias permiten o no que permanezca
invariado el sentido original de una norma.
Interpretacin teleolgica: el resultado de la interpretacin con estos elementos se llega a averiguar el sentido
de la norma. Tal sentido es la ratio legis, que es el espritu (por qu) y la finalidad (para qu) de la norma.
o Espritu de la norma: se prefiere una interpretacin que procure objetivar el espritu o voluntad de la norma, como
algo independiente del espritu o voluntad del autor de ella. Se distingue entre:
Occasio legis: circunstancias concretas que motivan que se dicten las norma
Ratio legis: criterio de solucin del conflicto que se sostiene en la norma y que es ms susceptible de generalizacin.
o Finalidad de la norma: necesidad de efectuar una interpretacin teleolgica, es decir, que atienda tanto a los fines
generales que persigue la norma como a los fines concretos que se consiguen mediante su aplicacin al caso
planteado.
Otras clases de interpretacin
o atendiendo al resultado de la interpretacin se distingue entre:
interpretacin declarativa: si las palabras de la norma se adaptan justa y exactamente a lo que resulta de la
interpretacin.
interpretacin correctora: cuando la interpretacin produce que deban considerarse incluidos en la norma supuestos
diferentes de los que su tenor literal parece indicar; esta correccin puede ser extensiva o restrictiva.
o atendiendo al sujeto que interpreta:
interpretacin autntica: reglas interpretativas incorporadas por el propio legislador a la norma
interpretacin judicial o usual: cuando la interpretacin es efectuada por los TJ; muy importante al tratarse de la
funcin de la jurisprudencia.
Interpretacin doctrinal: efectuada por los estudiosos que analizan tericamente el sentido de las normas.
D) La CE y la interpretacin del ordenamiento
El aplicador del Derecho debe buscar la averiguacin del espritu y finalidad de las normas. Por eso, la libertad del
intrprete queda circunscrita a los materiales que la norma le brinde. No obstante, existen unas pautas o criterios
superiores de ndole material que vienen a limitar ms su libertad, ya que debe acomodarse a los valores postulados
por esos principios.
El intrprete debe hacer que la interpretacin de las normas est en consonancia con la CE y sus valores superiores,
como recoge el Art.5.1 LOPJ.
4.6. Vigencia temporal de las normas legales: entrada en vigor y prdida de vigencia.
A) La publicacin
Salvo desviaciones caractersticas de los regmenes totalitarios, los Ordenamientos jurdicos modernos no admiten la
existencia de disposiciones secretas. Toda norma jurdica escrita debe ser publicada. Adems, la publicacin de una
disposicin normativa cualquiera facilita la determinacin de la fecha de entrada en vigor de la misma. Tras la CE
1978, las disposiciones estatales se publican en el Boletn Oficial del Estado (BOE) y las autonmicas en el
correspondiente Boletn Oficial de la Comunidad de que se trate.
B) La entrad en vigor
Una vez publicada, la disposicin normativa puede entrar en vigor de forma inmediata, el 1 de enero del ao
siguiente, a los 3 meses de su publicacin, etc. en caso de que la fecha de publicacin no coincida con la entrada en
vigor, se habla de vacatio legis para identificar el periodo temporal durante el cual el vigor de la ley se encuentra en
suspenso.
El CC contempla un periodo de vacatio legis de 20 das que es aplicable a toda clase de disposiciones normativas; sin
embargo, esta vacatio tiene un carcter puramente subsidiario siendo clusula de estilo de gran parte de disposiciones
la siguiente: La presente... entrar en vigor el mismo da de su publicacin en el Boletn Oficial del Estado.
C) El trmino de vigencia: la derogacin
Normalmente, las leyes son tendencialmente permanentes, sin embargo, existen supuestos en los que la propia ley se
autoestablece un periodo de vigencia determinado (Ej. Leyes Generales de Presupuestos, de vigencia anual) leyes
temporales o de mbito temporal. En cualquier caso, lo normal es que no tengan lmite temporal, por lo que el
Art.2.2 CC dice que las leyes slo se derogan por otras posteriores.
Derogar es dejar sin efecto, sin vigor, una ley preexistente por publicarse una nueva disposicin normativa que
contempla o regula los mismos supuestos o materias de la antigua. La derogacin depende de lo que disponga la
nueva ley, que puede establecer una derogacin total o una derogacin parcial.
Optar por una u otra derogacin depende de muchos factores.
Adems, la derogacin puede tener lugar de dos formas fundamentales:
Expresa cuando la nueva ley indica, explcitamente, las leyes anteriores que quedan derogadas (norma derogatoria
concrete), o cuando el legislador opta por establecer que cualquier disposicin que se oponga la nueva regulacin
queda derogada (norma derogatoria genrica).
Tcita cuando se entiende que una misma materia no puede ser regulada por dos disposiciones normativas
contrastantes. La eficacia derogativa de la norma se produce por imperativo del Art.2.2 CC.
En la prctica es ms frecuente la norma derogatoria genrica o la derogacin tcita.
4.7. El principio de irretroactividad y sus excepciones.
A) Planteamiento
Problema de la derogacin: la nueva ley debe regular las situaciones jurdicas producidas con anterioridad a ella o
slo las nacidas con posterioridad? El problema de las retroactividad o irretroactividad de la ley es realmente grave,
ya que las relaciones sociales nacidas bajo la ley antigua no pueden derogarse ni desconocerse. Por ello,
normalmente, todas las disposiciones normativas se cierran con una serie de disposiciones transitorias que pretenden
resolver los problemas planteados por el cambio legislativo, por el trnsito de una ley a otra.
B) La formulacin de la tendencial irretroactividad de las leyes
Las disposiciones transitorias no pueden ser infinitas ni tan detalladas que puedan afrontar cualquier supuesto
problemtico de Derecho transitorio. Por eso, existe una regla general favorable a la irretroactividad de la ley. Este
principio queda recogido en el CC: las Leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario, lo cual
queda tambin recogido en la CE.
La irretroactividad se vincula con el principio de seguridad jurdica, segn el cual, los actos realizados bajo un
determinado rgimen normativo no deben verse enjuiciados con la ley nueva.
Ahora bien, la irretroactividad tendencial de nuestro Ordenamiento no es una regla absoluta: La CE la impone al
legislador ordinario slo respecto de las disposiciones sancionadoras no favorables y de aquellas que sean restrictivas
de los derechos fundamentales.
En cualquier otro caso, la ley puede ser retroactiva con respeto de la CE y sin violentar el tradicional precepto civil.
C) La posible retroactividad y su graduacin
La decisin de que una nueva disposicin tenga o no carcter retroactivo le corresponde al propio legislador. La
retroactividad resulta de inters general con aquellas leyes que traen consigo un traro ms favorable para el
ciudadano que la legislacin preexistente. Adems, la eficacia retroactiva permite graduaciones y matizaciones
conforme a la naturaleza del problema social objeto de regulacin: Retroactividad de segundo grado o fuerte:
cuando la ley nueva es de aplicacin a los efectos de un hecho anterior a su publicacin.
Retroactividad en grado mnimo o dbil: cuando la nueva ley se aplica a los efectos producidos con posterioridad
a su entrada en vigor a causa de un hecho o acto anterior a la misma.
4.8. El Derecho transitorio: en particular, las disposiciones transitorias del Cdigo civil como Derecho
transitorio comn.
Con la aprobacin de CC (1889), la Comisin General de Cdigos tuvo que afrontar un cambio legislativo de enorme
magnitud. El resultado de su trabajo se materializ en la redaccin de 13
disposiciones transitorias: los problemas regulados desde la 5 a la 11, ambas inclusive, perdieron significado una
vez transcurridas las primeras dcadas de vigencia del CC. En cambio, las disposiciones 1
a 4 y 12 regulan problemas de Derecho intertemporal que conservan an virtualidad general. Asimismo, la
disposicin 13, la clusula de cierre, manifiesta que los miembros de la Comisin redactora del CC, conscientes de
la imposibilidad de atender en concreto a todos los problemas de orden transitorio, optaron por imponer la aplicacin
analgica de los principio inspiradores de las normas redactadas.
Las disposiciones transitorias del CC desempean una funcin de D. transitorio comn que excede incluso el propio
de la legislacin civil, alcanzando a todo el Ordenamiento jurdico. Su valor ha sido declarado reiteradamente por el
TS. No obstante, el legislador dentro de los mrgenes constitucionales-es libre para decidir acerca de las reglas de
solucin de los problemas de Derecho intertemporal; pero, en caso de que no regule las cuestiones propias de D.
intertemporal o transitorio, la aplicacin analgica o supletoria de las reglas fijadas en el momento de la codificacin
civil entran en juego, en virtud de lo dispuesto en el propio CC.
4.9. Eficacia general de la norma: ignorancia de la ley y exclusin voluntaria de la ley aplicable.
A) La funcin ordenadora de las normas
Las normas jurdicas persiguen ordenar la organizacin de la convivencia, estableciendo los cauces por los que los
que deben discurrir las relaciones sociales de los hombres, y dictando los criterio, ms adecuados y justos, que deben
ser aplicados para la resolucin de las controversias funcin de ordenacin social.
Las normas deben ser justas y sintonizar con las exigencias sociales imperantes brindando soluciones adecuadas a los
problemas que padezca la sociedad: las normas deben ser eficaces. El aparato del Estado debe procurar que las
normas legales sean efectivamente cumplidas y debe l mismo cumplirlas; por eso, es un Estado de Derecho, que
acta sometido al dictado de las normas jurdicas. Las normas jurdicas de origen extraestatal (como la costumbre)
tambin deben ser impuestas y aplicadas por los poderes pblicos.
Para ello, es necesario articular una serie de presupuestos que puede ser reducido:
- a la existencia de un deber general de cumplimiento de las normas jurdicas
- a la predisposicin de un conjunto de sanciones aplicables a los transgresores de ese deber
general de cumplimiento de las normas.
B) La eficacia obligatoria, sancionadora y constitutiva de las normas
Eficacia obligatoria aspectos relativos al deber general de cumplimiento de las normas Eficacia sancionadora
medidas represivas previstas para los supuestos de incumplimiento.
Eficacia constitutiva cualquier relacin o problema socialmente identificable se convierte en un entramado de
derecho y deberes (en una relacin jurdica) a causa de la aplicacin del conjunto de normas correspondiente.
C) Los destinatarios de las normas
En Espaa, las leyes se deben aplicar, con carcter general, a cuantos estn de hecho integrados en la comunidad
social espaola, posean o no la nacionalidad de nuestro pas (Ej.: obligacin de conducir por la derecha). Pero por
otra parte, hay ocasiones en las que no todos los espaoles son efectivamente destinatarios de determinadas normas
jurdicas. As, habr que atender al rgano legislador para saber la comunidad que queda afectada por sus decisiones
(Ej.: ordenanzas municipales). Asimismo, puede que las normas estn dirigidas slo para un determinado grupo de
sujetos (Ej.: normas que regulan los contratos de trabajo)
D) La ignorancia de la ley
Desde el punto de vista prctico, es imposible que un sujeto conozca todo el conjunto de normas que componen el
Ordenamiento jurdico. Han de organizarse las cosas de forma que sean efectivamente aplicadas; por eso, debe
prescindirse del conocimiento real de las normas por sus destinatarios, de tal suerte que la norma se aplicar, sea
conocida o no por el sujeto determinado.
Para solventar este hecho, las normas deben ser objeto de publicidad, lo cual implica la posibilidad terica de que
cualquiera pueda tener acceso a la norma en cuestin. Pero ello no resuelve el problema, por eso se establece la
efectividad del ordenamiento y deber de cumplimiento de las normas, sea conocido o ignorado su contenido. As dice
el Art.6.1 CC: la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento:
los legtimos fines individuales y el libre desarrollo de la personalidad se puedan convertir en realidad.
B) La nocin de derecho subjetivo
El Ordenamiento jurdico respalda con los instrumentos que se son propios al poder otorgado al poder otorgado a los
particulares, tanto frente a los poderes pblicos como frente a los dems particulares ese poder es el derecho
subjetivo.
El tener derecho a... significa ostentar el poder de exigir la observancia de una determinada conducta a alguna otra
persona en concreto o a todos los dems. Por eso, suele definirse el derecho subjetivo como la situacin de poder
concreto otorgada por el Ordenamiento jurdico a un sujeto.
C) Las facultades
Las facultades son las posibilidades de actuacin derivadas de un derecho subjetivo, y la mayor parte de ellas pueden
desgajarse o independizarse del derecho matriz una vez constituido, generando un nuevo derecho subjetivo derivado
que tendr un menor alcance. As, la facultad de goce del propietario puede dar lugar al nacimiento del derecho de
usufructo.
Por tanto, la caracterizacin de cualquiera de las posibilidades de actuacin como mera facultad del titular del
derecho subjetivo depende no slo de disquisiciones lgicas sino tambin de circunstancias concretas motivadas por
el propio ordenamiento jurdico o por el titular del derecho subjetivo.
D) Las potestades
El derecho subjetivo se refiere al poder otorgado a la persona con vistas a permitirle la satisfaccin de sus propios
intereses. Pero, hay otras situaciones en las que el ordenamiento jurdico atribuye un determinado poder concreto a
sujetos individuales para que en el ejercicios de ese poder se sirvan o atiendan a los intereses de otras personas. En
ese caso se habla de potestad. (Ej.: facultades de un alcalde o un ministro, la patria potestad...)
5.3. Clasificacin de los derechos subjetivos.
A) Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales
D. patrimonial el derecho subjetivo otorga a su titular un mbito de poder valorable o evaluable en dinero. Por lo
general encuentran fundamento en las propias necesidades de ndole material del individuo y reflejan su situacin
econmica.
D. extrapatrimonial representa mbitos de poder de la persona que son reconocidos en atencin a razones distintas
a las puramente econmicas; destacan los derechos de la personalidad.
B) Derechos generales o absolutos y derechos relativos
D. absoluto o general cuando el derecho subjetivo otorga a su titular un mbito de poder que con carcter genera
debe ser respetado y reconocido por todos los dems miembros de la colectividad (Ej.: derecho de propiedad)
D. relativo aquellos que conceden a su titular la posibilidad de exigir a cualquier otra persona, pero no a los dems
en general, el desenvolvimiento de una conducta determinada. Presupone por tanto la existencia de una relacin
jurdica cualesquiera con sujetos predeterminados (vendedor-comprador, marido-mujer...)
D) Derechos principales y derechos accesorios cuando la pervivencia de un derecho subjetivo depende de la
existencia o inexistencia de otro derecho subjetivo que le sirve de soporte o fundamente, el primero de ellos se
denomina accesorio respecto del derecho principal. La transmisin o extincin del derecho principal comporta
paralelamente la misma consecuencia para el derecho accesorio.
5.4. Nacimiento y adquisicin de los derechos.
A) En general
Es necesario que exista la realizacin de un evento que la norma jurdica prevea como causa justificadora del
nacimiento del derecho. Entre los hechos con relevancia jurdica destaca el nacimiento de la persona en sentido
propio: determina de forma automtica que tiene derecho a la vida, a la integridad fsica, al nombre... (derechos de la
personalidad).
Otros hechos darn lugar a una relacin jurdica como por ejemplo los supuestos de responsabilidad civil
extracontractual (cualquier hecho que dae a un tercero, como la inundacin de un piso, un accidente de
circulacin...). Asimismo, la relacin jurdica puede nacer por la intervencin de la voluntad humana mediante un
acto o pacto cualquiera (Ej.: alguien nombra herederos a sus hijos).
B) Adquisicin originaria y derivativa
Adquisicin originaria cuando la titularidad del derecho coincide con el propio nacimiento del derecho; es decir,
el derecho de que se trate es ostentado por su titular ex novo y sin que encuentre fundamento en transmisin alguna.
Adquisicin derivativa cuando el titular cede o transmite su derecho a cualquier otra persona (nuevo titular). En el
caso de las facultades inseparables de los derecho subjetivos, la transmisin del derecho deber ser de modo
completa e ntegra; en caso de facultades que pueden separarse del derecho, el derecho podr transmitirse ntegra o
parcialmente. Por eso, se habla de:
o Adquisicin derivativa traslativa: se trasmite y se adquiere el derecho tal y como era ostentado por el anterior
titular.
o Adquisicin derivativa constitutiva: se transmite el derecho de manera parcial, dando origen a un nuevo derecho.
5.5. Modificacin subjetiva: sucesin y transmisin.
La modificacin subjetiva del derecho subjetivo supone el cambio de titular del mismo. Desde la perspectiva del
nuevo titular se habla de adquisicin del derecho, mientras que para el anterior titular se trata de transmisin del
derecho subjetivo o sucesin en el derecho subjetivo.
Los derechos subjetivos son transmisibles con carcter general, de modo que su titular puede transferir su posicin
de poder a cualquier otra persona y por motivos o hecho diversos. Las categoras bsicas de transmisin / sucesin
son las siguientes: Sucesin inter vivos y mortis causa: en el primer caso se trata de cambio de titularidad entre
personas que actan en vida; en el segundo caso, el nuevo titular del derecho accede a tal condicin por haber
fallecido el titular anterior.
Transmisin gratuita y onerosa: es gratuita cuando el titular cede o transmite a otra persona su titularidad sin
contraprestacin alguna; es onerosa, en caso contrario.
Sucesin universal o particular: es particular cuando un determinado derecho subjetivo es objeto de cambio de
titular; es universal, cuando el objeto de la transmisin viene representado por un conjunto plural de derechos
subjetivos o de relaciones jurdicas agrupadas por la ley o por los particulares (Ej.: herencia).
5.6. Modificacin objetiva: la subrogacin real.
El derecho subjetivo puede sufrir modificaciones relativas al objeto sobre el que recae a lo largo de su vida (Ej.:
una finca rstica ve incrementada su superficie porque un riachuelo que pasaba por ella se seca), pero el derecho en
s mismo considerado no pierde su identidad. El titular no deber procurarse una nueva titulacin formal de su
derecho, sino que podr legtimamente beneficiarse de la posesin del mismo.
Las modificaciones objetivas parten del supuesto de que entre el objeto originario del derecho y el objeto renovado
debe existir una identidad bsica que permite predicar la subsistencia del mismo derecho subjetivo. Pero, cuando se
produce un cambio sustancial del derecho tiene lugar la prdida del derecho subjetivo para su titular y el nacimiento
de una nueva situacin jurdica. Por eso, la mutacin objetiva esencial del derecho comporta el nacimiento de nuevas
situaciones sociales y por tanto jurdicas. Ahora bien, en algunos casos se entiende que el nuevo objeto sustituye al
originario en la misma posicin que ocupaba ste respecto de personas distintas del titular: es lo que se conoce como
subrogacin real:
consiste en sustituir el objeto sobre el que recae una determinada afeccin o afectacin por otro distinto, en
proteccin, bsicamente, de los intereses de terceros.
Se trata de las consecuencias nacidas a causa de la concurrencia de diversos derechos recayentes sobre un mismo
objeto. Por tanto, los lmites vienen dados por un factor externo o extrnseco al ejercicio del derecho como tal. Los
supuestos tpicos de la materia se incluyen dentro de la colisin de derechos y de las situaciones de cotitularidad.
A) La colisin de derechos
Se da cuando determinados derechos, ostentados por diferente titular, tienen un mismo objeto o un mismo contenido,
y consiguientemente su ejercicio simultneo resulta imposible en razn de la concurrencia.
Ante esto, una de las funciones bsicas del Ordenamiento jurdico consiste en erradicar en la medida de lo posible las
situaciones posibles de colisin de derechos. El sistema jurdico se encuentra literalmente plagado de normas cuyo
objeto central consiste en la jerarquizacin de unos derechos sobre otros para evitar la colisin. Esto implica situar a
algunos derechos en posicin de subordinacin respecto de otros, atendiendo a criterios decisorios y a razones de
poltica jurdica de muy diverso orden: Los intereses generales priman sobre los particulares (Ej.: la propiedad
privada cede ante la expropiacin forzosa).
Los derechos fundamentales priman sobre otros derechos.
Entre los derechos patrimoniales priman los de ms antigedad, mejor rango...
Sin embargo, por mucha previsin que se tenga, siempre saldrn nuevos conflictos de colisin de derechos, que
habrn de resolverse mediante el recurso a los principios generales de aplicacin de las normas jurdicas. En general,
en caso de ejercicio temporalmente incompatible suele ser preferente el derecho que ha sido puesto en accin con
anterioridad; mientras que, en relacin con los derechos patrimoniales, suele ser frecuente el sacrificio parcial de los
contenidos de los derechos ejercitados.
B) Las situaciones de cotitularidad
La pluralidad de sujetos respecto de un mismo derecho genera un situacin de cotitularidad que puede ser
considerada como un subtipo concreto de la colisin de derechos, ya que cuando el derecho recae sobre las cosas
suele ser incompatible el ejercicio simultneo de todos los cotitulares sobre ellas.
6.3. Los lmites intrnsecos al ejercicio de los derechos: la buena fe y el abuso del derecho; la doctrina de los
propios actos.
El Ordenamiento jurdico exige que los derechos subjetivos sean ejercitados conforme a su propia funcin y
significado, vetando su ejercicio de manera desorbitada o contraria a los parmetros de conducta socialmente
asumidos. Tal delimitacin se lleva a cabo mediante una serie de conceptos jurdicos recogidos en el CC: la buena fe
y el abuso del derecho. Estos son los lmites intrnsecos.
A) La buena fe
El CC dispone que los derechos debern ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe. Es decir, no estar
permitido realizar actos de ejercicio de derechos que, aunque quepan dentro de las facultades tericas que tenga el
titular, se aparten del canon de lealtad a las relaciones sociales.
La buena fe es un concepto jurdico indeterminado, y nuestro CC la recoge como la actitud subjetivo de una persona
que merece diferente trato al sujeto de derecho que acta de mala fe. Pero naturalmente, la buena fe ha sido siempre
considerada por la doctrina y la jurisprudencia como un principio general del Derecho de carcter expansivo.
La LEC habla directamente de la buena fe procesal, y aunque no parece razonable calificar la exigencia de la
buena fe segn la materia objeto de regulacin, resulta oportuno exigir su aplicacin y que el ejercicio procesal de los
derechos no pueda desconocer la existencia de un principio general del Derecho de aplicacin necesaria.
Igualmente son frecuentes las referencias a la buena fe en las disposiciones relativas a la Administracin pblica, en
general.
B) La doctrina de los propios actos
Se rechaza el ejercicio de un derecho cuando resulta incompatible con la conducta anteriormente observada por su
titular respecto del mismo derecho o de las facultades que lo integran. Dicha regla no se encuentra formulada
normativamente en nuestro Ordenamiento, pero su operatividad es innegable como consecuencia concreta del
ejercicio de los derechos de acuerdo con la buena fe.
La doctrina de los propios actos requiere que el sujeto pasivo demuestre que, en relacin con l mismo, el sujeto
activo del derecho subjetivo haya desplegado con anterioridad una conducta que demuestra la incompatibilidad de la
nueva postura del titular del derecho. El titular del derecho subjetivo no puede actuar a su antojo y por mero
capricho.
C) El abuso del derecho
El abuso del derecho constituye un concepto jurdico indeterminado, cuya concrecin requiere la consideracin
casustica y por tanto un atento anlisis jurisprudencial.
C.1. Construccin jurisprudencial del principio la idea del abuso del derecho es relativamente reciente, posterior
al momento de codificacin europeo. En la 2 mitad del s.XX, algunas sentencias francesas declaran abusivas las
conductas de ciertos propietarios que, actuando dentro de los linderos de sus fincas, generaban humos, estran aguas
de modo desproporcionado... Desde entonces, el desarrollo de la prohibicin de los actos abusivos por parte de los
titulares de derechos subjetivos ha ido en aumento.
En Espaa, en fundamental la sentencia del TS de 14 de febrero de 1944 sobre el abuso de una central elctrica. Su
importancia radica en sus propias consideraciones:
El ejercicio es lcito an cuando se lesionen simples intereses de terceras personas, pero no debe darse a esta
consideracin un alcance demasiado literal y absoluto, ya que la pondra en pugna con las exigencias ticas del
Derecho.
La doctrina moderna ha elaborada la teora del abuso del tercero, que considera ilcito el ejercicio de los derechos
cuando sea abusivo. Es un lmite de orden moral, teleolgico y social que determina la responsabilidad de quien
traspase la equidad y la buena fe en el ejercicio del derecho subjetivo, con daos para terceros o para la sociedad. El
concepto del abuso del derecho se integra por los siguientes elementos:
o Uso de un derecho, objetiva o externamente legal
o Dao a un inters (de terceros)
o Inmoralidad o antisocialidad de ese dao
Desde entonces, la jurisprudencia del TS ha reiterado estos tres elementos y la aplicacin del principio.
C.2. La formulacin legal de la prohibicin del abuso del derecho la incorporacin del abuso del derecho a
nuestra legislacin se da por primera vez en la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964, aunque de manera limitada.
Ya con la reforma del Ttulo preeliminar del CC se dispone que la Ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio
antisocial del mismo. Conforme a lo establecido en el CC, los presupuestos de aplicacin del abuso del derecho son
bsicamente dos:
1) Accin un omisin de carcter abusivo: el carcter abusivo se da cuando el acto o la omisin del titular
sobrepase manifiestamente los lmites normales del ejercicio de su derecho. La extralimitacin puede deberse tanto a
la actitud subjetiva del titular como a razones de carcter objetivo en el ejercicio del mismo, aunque no pueda
imputarse al titular mala fe deliberadamente en la actuacin del derecho en cuestin.
2) Consecuencia daosa para un tercero: el ejercicio abusivo del derecho requiere que su materializacin haya
acarreado a cualquier otra persona un dao determinado. El dao puede ser tanto la aparicin de consecuencias
imprevistas para el tercero como la agravacin de la situacin jurdica en que ste se encuentre. Hay casos en los que
la actuacin del titular se agota en el acto de ejercicio abusivo, en cambio, en otros supuestos, la persistencia en el
abuso puede ser reiterada.
C.3. Expansin y retroceso del abuso del derecho la invocacin por los litigantes o la aplicacin por los
Tribunales de la prohibicin del abuso del derecho se ha extendido a otras jurisdicciones, sobre todo a la
contencioso-administrativa y a la laboral. Y es que la prohibicin del abuso del derecho constituye un principio
general del Derecho que tiene capacidad expansiva en el conjunto del Ordenamiento jurdico. Por tanto, la
ilegitimidad del abuso del derecho tiene carcter general y es observancia en cualesquiera disciplinas jurdicas. No
obstante, hay que considerar lo siguiente: El TS suele aseverar que la prohibicin del abuso del derecho es un
recurso tcnico que debe aplicarse con especial cuidado, atendiendo a las circunstancias de hecho y procurando la
acreditacin de los presupuestos de aplicacin del artculo.
Las resoluciones jurisprudenciales resaltan que el principio de abuso del derecho slo entra en juego cuando no hay
norma concreta aplicable al supuesto debatido, sobre todo si el inters presuntamente daado no goza de proteccin
propia.
La aplicacin del principio del abuso del derecho debe ser derogado o solicitado por quien lo estime aplicable.
6.4. Proteccin de los derechos: la autotutela; la tutela judicial.
A) Introduccin
El Ordenamiento jurdico prev una serie de medidas tendentes a la proteccin de los derechos subjetivos, ante la
posibilidad de que esos derecho sean desconocidos o lesionados por los restantes miembros de la colectividad. Se
puede distinguir: Defensa preventiva: conjunto de medidas cautelares o disuasorias tendentes a procurar el respeto
de los derechos constituidos
Defensa represiva o reactiva: medios que el Ordenamiento jurdico pone en manos del titular del derecho
subjetivo que ha sido efectivamente conculcado o lesionado.
La proteccin de los derechos puede ejercitarse de forma directa por el propio titular mediante el recurso (defensa
privada); sin embargo, lo normal es que se reclame la proteccin de los Juzgados y Tribunales.
B) La autotutela
Se refiere a aquellos supuestos o medios de reaccin que el titular de tales derechos puede poner en ejecucin por s
mismo, sin impetrar el auxilio de la autoridad judicial. Actualmente, desempea un carcter marginal y residual en
nuestro ordenamiento jurdico-civil; mientras que en D.Penal, la legtima defensa o el estado de necesidad arrojan
consecuencias prcticas importantes, su papel en D.Civil es prcticamente inexistente. Se trata nicamente de casos
excepcionales, por lo que la autotutela no es un criterio rector de la actual ordenacin jurdica.
C) La tutela judicial
La tutela de los derechos subjetivos la realiza el Estado por medio de los rganos de Poder Judicial (Juzgados y
Tribunales). Los rganos jurisdiccionales asumen la funcin de resolver y dirimir los conflictos jurdicos en general.
Adems, la CE convierte el derecho a la tutela judicial en un derecho fundamental (Art.24.1): la efectiva proteccin
de los derechos es, en s misma considerada, un derecho fundamental de cualesquiera sujeto de derechos.
La instrumentacin concreta de dicha proteccin se realiza a travs del recurso de amparo ante el TC, una vez
agotada la va judicial ordinaria que corresponda. Y la propia jurisprudencia del TC ha perfilado el contenido y
alcance del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva en numerosas sentencias, de las que pueden extraerse las
siguientes conclusiones bsicas: Las resoluciones judiciales deben encontrarse conveniente y suficientemente
motivadas (explicitando la interpretacin normativa y argumentando las razones del fallo)
Las normas de orden procesal deben ser consideradas instrumentales.
Asimismo, la insuficiencia de medios econmicos no debe atentar contra el derecho fundamental a la tutela judicial
efectiva; por eso, el Art.119CE obliga a desarrollar un sistema de justicia gratuita. En la actualidad, dicho sistema
est regulado por la Ley 1/1996, de 10 de enero.
Tema 7: EL TIEMPO Y LAS RELACIONES JURDICAS: LA PRESCRIPCIN Y LA CADUCIDAD.
7.1. El transcurso del tiempo y las relaciones jurdicas.
A) Lmites temporales en el ejercicio de los derechos
El titular de un derecho puede ejercitar los poderes de su derecho en un momento concreto (trmino) o a lo largo de
un periodo de tiempo (plazo). Naturalmente, la precisin del periodo temporal durante el cual pueden ejercitarse las
facultades que se poseen, vara de acuerdo con la naturaleza del derecho. Asimismo, quien ostenta un derecho
subjetivo tiene el poder de imponer su decisin sobre otras personas, que se vern afectadas como consecuencia del
Todos los sistemas jurdicos aceptan la existencia de un amplio abanico de personas jurdicas; el Derecho acaba
atribuyendo personalidad tanto a las personas naturales como a las jurdicas. Hay que sealar que, aunque la doctrina
ha impuesto la expresin de personas fsicas para referirse a los seres humanos, el CC slo utiliza al respecto el giro
personas naturales, ya que considera que las personas slo deben adjetivarse cuando resulte absoluta y estrictamente
necesario.
8.3. La igualdad.
La capacidad jurdica significa la posibilidad abstracta y terica de encontrarse en situaciones originadoras de
derechos y obligaciones que pueden darse a lo largo de la vida de un sujeto, y tiene un valor fundamentalmente tico
o socio-poltico: colocar a todas las personas en un punto de partida presidido por la idea de igualdad, rechazando
discriminaciones.
As, el Art.14CE establece que los espaoles somos iguales ante la ley. Es un desarrollo del principio revolucionario
liberal de la igualdad ante la ley consagrado en la Revolucin francesa.
8.4. La capacidad de la persona: capacidad jurdica y capacidad de obrar.
La contraposicin entre ser titular de derechos y obligaciones y ser capaz de ejercitarlos libremente tiene enormes
consecuencias tericas y prcticas; por ello, la doctrina jurdica se ha esforzado siempre en recalcarla para evitar
equvocos. As, se distingue entre:
Capacidad jurdica tener la aptitud o idoneidad necesarias para ser titular de derechos y/o obligaciones
Capacidad de obrar tener la posibilidad, aptitud o idoneidad de una persona (natural o jurdica) para ejercitar o
poner en prctica los derechos u obligaciones que le sean imputables o referibles.
Por tanto, la capacidad jurdica no es susceptible de graduaciones: se tiene o no se tiene; se es persona o no. Por el
contrario, la capacidad de obrar permite graduaciones y subdivisiones (Ej.: un menor de edad puede hacer testamento
a partir de los 14 aos, pero para poder adoptar es necesario ser mayor de 25 aos). As pues, la que adquiere
relevancia es la capacidad de obrar que, en cada caso concreto, permitir dilucidar si el sujeto de derecho puede
realizar o no un determinado acto con eficacia jurdica.
Entre progenitores e hijos, si son mayores de 14 aos fallecen antes los padres, y sino los descendientes impberes.
Pero el CC introdujo que en defecto de prueba contraria, se establece que los conmorientes fallecen de forma
simultnea y, por tanto, no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. Y esta norma deber aplicarse a
todo caso de duda sobre la supervivencia entre dos personas fallecidas simultneamente, aun en circunstancias
normales (no slo en supuestos de catstrofes).
E) La proteccin de la memoria de los difuntos
La proteccin de la personalidad pretrita se refiere a la proteccin de las cualidades o rasgos de una persona ya
desaparecida. En Derecho espaol, hasta hace poco, esto quedaba limitado al ejercicio de acciones penales por parte
de los herederos cuando creyeran que los muertos haban sido objeto de injurias o calumnias. Pero la Ley Orgnica
1/1982 de 5 de mayo faculta tambin para ejercitar acciones de proteccin civil del honor, la intimidad o la imagen
de las personas fallecidas a los herederos o parientes.
Tema 9: LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
9.1. La proteccin de los derechos de la personalidad: derechos de la personalidad y derechos fundamentales.
Con la expresin derechos fundamentales o derechos de la personalidad se hace referencia a un conjunto de
derechos inherentes a la propia persona que todo ordenamiento jurdico debe respetar, por constituir manifestaciones
varias de la dignidad de la persona y de su propia esfera individual.
El elenco de estos derechos se ha ido incrementando desde la Carta Magna inglesa (1225), pasando por la
Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, hasta las actuales constituciones.
La CE subraya normativamente la inherencia de estos derechos: la dignidad de la persona, los derechos inviolables
que le son inherentes, el libre desarrollo de su personalidad, el respeto a la ley y los derechos de los dems son
fundamento del orden poltico y de la paz social. Por tanto, son considerados como un prius respecto de la propia
CE, constituyen un presupuesto de la propia organizacin poltica constitucionalmente establecida.
La propia legislacin espaola evidencia la proteccin civilista o jurdico-privada de estos derechos.
As, la Ley 62/1978 establece la garanta jurisdiccional civil en relacin con estos derechos; en la misma lnea est la
Ley Orgnica 1/1982 de proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y a la propia imagen; y la LEC2000 trata de mejorar la proteccin de los derechos fundamentales.
9.2. Derecho a la vida e integridad fsica.
A) La vida y la integridad fsica
El Art.15 CE dice que todos tienen derecho a al vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso,
pueden ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo
lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra. No obstante, la pena de muerte ha
quedado finalmente abolida, incluso en tiempos de guerra, mediante la Ley Orgnica 11/1995 de 17 de noviembre.
En trminos tcnicos, la vida constituye el presupuesto de la atribucin de los derechos a una persona cualquiera; y la
integridad fsica, por su parte, se refiere a la plenitud de los atributos fsica de una persona en vida. Ahora bien, el
derecho a la integridad fsica debe entenderse como una derivacin del derecho a la vida, en ntima conexin con l y
ordenado a la planificacin de su sentido y a la plenitud de su desarrollo, es decir, se encuentra subordinado a la vida
propiamente dicha.
B) Integridad fsica y transplantes de rganos
Los problemas derivados de los trasplantes de rganos vitales son abordados por el Derecho desde diferentes
perspectivas. La legislacin espaola sobre trasplantes de rganos se basa en la Ley 30/1979
de 27 de octubre (LTO). El altruismo y la solidaridad que deben caracterizar las relaciones sociales conllevan la
permisividad y licitud de la cesin de rganos siempre que se respeten los principios legales en la materia, que
menos fundamental. Es sencillamente una situacin fctica que merece ser protegida frente a situaciones abusivas de
terceros, en aplicacin del principio general del derecho de exclusin del enriquecimiento injusto.
C) Referencia a los ttulos nobiliarios
Los ttulos nobiliarios no son derechos de la personalidad, ni derechos fundamentales, sino especiales mercedes o
dignidades sociales atribuidas por los reyes o jefes de Estado a algunas personas por sus peculiares mritos. En el D.
contemporneo plantean un problema constitucional por la inexistencia de estamentos sociales y la primaca del
principio constitucional de igualdad y no discriminacin entre las personas. Pero, jurdicamente hablando, los ttulos
nobiliarios siguen formando parte del ordenamiento jurdico espaol.
9.6. Caracterizacin general y lesin de los derechos de la personalidad.
A) La esencialidad o inherencia a la persona
Los derechos de la personalidad son inherentes a la persona, lo cual significa que corresponden a todo ser humano
por el mero hecho de serlo. Toda persona tiene derechos de personalidad que el ordenamiento jurdico debe
reconocer de forma general y necesaria. La inherencia o esencialidad de los derechos de la personalidad integra
dentro de ella la vieja calificacin de derechos innatos.
B) La condicin de derechos personalsimos
La referencia constitucional de derechos inherentes a la persona puede ser identificada con la categora de los
derechos personalsimos; esto es, aquellos que debe ejercitar necesariamente su titular, sin posibilidad de
transmitirlos o enajenarlos a otra persona. Con todo, la categora de los derechos personalsimos es ms amplia que la
de los derechos de la personalidad. As pues, todos los derechos de la personalidad son personalsimos, pero no al
contrario. En cuanto personalsimos, los derechos de la personalidad gozan de una serie de caractersticas generales:
inalienabilidad, indisponibilidad, irrenunciabilidad e imprescriptibilidad.
C) El deber general de respeto
Los derechos de la personalidad deben ser objeto de respeto general, de modo que su titula puede ejercitarlos y
reclamar su proteccin frente a oros. Los derechos de la personalidad pueden ser por tanto calificados como derechos
generales, en cuanto los miembros o entidades de la colectividad deben respetarlos y son oponibles por su titular
frente a cualquiera.
D) La extrapatrimonialidad
Los derechos de la personalidad, en s mismos considerados, deben ser excluidos del comercio de los hombres,
porque carecen de valoracin econmica concreta. Es decir, su reconocimiento por el ordenamiento jurdico parte de
la base de que su finalidad no es incrementar el patrimonio del sujeto de derecho que ostenta su titularidad, sino
reconocer mbitos de seguridad y de libertad necesarios para el desarrollo personal.
La falta de valoracin econmica implica que no pueden ser objeto de expropiacin, ni de embargo, ni de ejercicio
por otro.
E) El dao moral
En 1910, el alcalde de Totana reclam a El Liberal 150.000 pesetas por haber hollado la honra de su hija, de 15 aos,
publicando la falsa noticia de que se haba fugado con un monje profesor de fsica. Las sentencia del TS de 1912
reconoci la existencia de un dao moral, pero sin que ello fuera bice para condenar al diario al pago de esa
indemnizacin pecuniaria. Desde entonces, la lesin de los derechos de la personalidad se ha identificado con la idea
de dao moral. Sin embargo, actualmente, la legislacin y la jurisprudencia aceptan que, aunque la lesin de tales
derechos quede reducida a un dao moral, ste habr de ser resarcido por su causante.
Art.215 CC: la guarda y proteccin de la persona y bienes o solamente de la persona o de los bienes de los menores
o incapacitados, se realizar mediante:
Tutor es el representante legal del menor o incapacitado con carcter estable
Curador limita sus funciones a complementar la capacidad del sometido a curatela, sin sustituirlo ni ser
propiamente su representante.
Defensor judicial es similar al curador, pero se caracteriza por su ocasionalidad
Sin embargo, puede haber uno o varios tutores; puede haber incapacitados que no queden sometidos a tutela, sino a
curatela; las atribuciones del defensor judicial no estn diseadas legalmente, quedando encomendadas a la sentencia
judicial... Ante esto, es difcil esquematizar, pero de manera general podemos decir lo siguiente:
Los cargos tutelares son de carcter obligatorio
El nombramiento de la persona a desempear el cargo tuitivo debe (salvo para el defensor judicial) recaer en un
familiar cercano.
Las resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares debern inscribirse obligatoriamente en el Registro Civil, a
efectos de que los terceros puedan conocer las condiciones de capacidad de las personas.
Una vez inscrita la resolucin judicial sobre la capacidad, la realizacin de contratos por el afectado le conllevar
las siguientes consecuencias generales:
Los celebrados por personas sometidas a tutela son nulos de pleno derecho
Los celebrados por personas a quienes se ha asignado curador o defensor judicial son anulables
Los actos y contratos celebrados por el tutor sin contar con la autorizacin judicial sern radicalmente nulos
A) Tutela
El rgimen jurdico de la tutela es aplicable supletoriamente a la curatela y al defensor judicial. El nombramiento del
tutor debe realizarlo el Juez atendiendo inicialmente al orden de preferencia establecido en el Art.234CC:
1 Cnyuge que conviva con el tutelado
2 Los padres
3 La persona o personas designadas por stos en sus disposiciones de ltima voluntad
4 El descendiente, ascendiente o hermano que designe el Juez
No obstante, la tutela puede ser desempeada por una sola persona o por varias simultneamente, e incluso por las
personas jurdicas que no tengan finalidad lucrativa. Tcnicamente, las causas de inhabilidad para la designacin
como tutor son circunstancias que fija la ley como excluyentes del posible nombramiento; as, no pueden ser tutores:
Los condenados por cualquier delito que no les deje desempear bien el cargo como tutor
Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho
Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado
Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida
Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor o incapacitado
Los quebrados y concursados no rehabilitados
En definitiva, la tutela requiere la determinacin complementaria del Juez competente. Adems, los progenitores del
menor o incapacitado pueden inhabilitar a los parientes que en principio seran llamados a la tutela, mediante
testamento o cualquier otro documento notarial por considerar que no cumplen los requisitos mnimos.
En el Art.251 se establece asimismo que ser excusable el desempeo de la tutela cuando por razones de edad,
enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier clase entre tutor y tutelado, o
por cualquier causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo.
Las causas de remocin de la tutela son tambin aplicables, supletoriamente, a la curatela y al defensor judicial.
Remocin de la tutela cese como tutor de la persona previamente nombrada. El CC concede legitimacin activa para
el procedimiento de remocin al MF y a cualquier persona interesada en acreditar que se ha producido cualquiera de
las causas genricas de remocin contempladas:
Que el tutor se encuentre incurso en cualquiera de las causas legales de inhabilidad
Que el tutor se conduzca mal en el desempeo de la tutela
Que existan problemas de convivencia graves y continuados entre tutor y pupilo
B) Curatela
voluntaria o no. Es evidente que las relaciones jurdicas atinentes al ausente y a terceros no pueden quedar
indefinidamente en suspenso, y con ms razn cuando quepa la duda de que el desaparecido ha actuado de forma
consciente.
Para evitar esto, el sistema jurdico establece una serie de normas que procuran encontrar un punto de equilibrio entre
los intereses del ausente y los de que sus familiares y allegados. As, se establece una serie escalonada de medidas
que, comenzando por una representacin interina y provisional de los intereses del ausente, puede concluir incluso
con la declaracin de fallecimiento del desaparecido. La redaccin actual del CC sobre la ausencia procede de la Ley
de 8 de septiembre de 1939, precisamente por las consecuencias personales producidas tras la Guerra Civil espaola.
La importancia del tema renace en cualquier momento de perversidad o autoritarismo dictatorial que desconozca los
ms elementales derechos de la persona o bien porque el legislador decida reconsiderar el tema de los plazos
exigidos para declarar la ausencia o la presuncin de muerte.
12.2. Medidas provisionales en caso de desaparicin de la persona: el defensor del desaparecido.
A) Presupuestos y requisitos
Ante una desaparicin, la primera medida que adopta el CC es la posibilidad de designacin de un defensor del
desaparecido, para que atienda los asuntos ms urgentes atinentes a aquel. Estas medidas son provisionales: a partir
del ao de la desaparicin o de las ltimas noticias deberan verse sustituidas por las correspondientes a la situacin
de ausencia legal.
El nombramiento del defensor no requiere que haya transcurrido plazo alguno desde la desaparicin y carencia de
noticias, basta la incgnita. Si el desaparecido tiene un apoderado con facultades administrativas, ste puede atender
los asuntos relativos al desaparecido.
B) El defensor del desaparecido
Ha de ser nombrado por el Juez mediante auto, a instancia de parte interesada o del MF. Y el auto de nombramiento
debe inscribirse en el Registro Civil. El defensor nato del desaparecido ser su cnyuge, siempre que sea mayor de
edad y no hay habido separacin legal. En caso de falta o inexistencia de cnyuge el pariente ms prximo hasta el
cuarto grado, tambin mayor de edad. Si tampoco existiera, el Juez nombrar persona solvente y de buenos
antecedentes, previa audiencia del MF.
Inicialmente, las funciones propias del defensor deben entenderse limitadas al amparo y representacin del
desaparecido en juicio o en los negocios que no admitan demora sin perjuicio grave.
Por tanto, el defensor asume funciones puramente cautelares y legalmente muy delimitadas. Sin embargo, el
Art.181.3CC faculta al Juez para adoptar las providencias necesarias a la conservacin del patrimonio del
desaparecido.
12.3. La declaracin legal de ausencia: requisitos y efectos; el representante legal del ausente.
El nombramiento del defensor tiene carcter provisional y constituye el primer paso para atender los asuntos del
desaparecido. Por eso, si transcurre un determinado periodo de tiempo sin que reaparezca o se tengan nuevas
noticias, se promueve una segunda fase4 la declaracin de ausencia legal: el supuesto de hecho de la declaracin
judicial de ausencia legal:
Esta declaracin se formaliza a travs de un auto judicial y requiere verse precedida de una especial publicidad del
expediente. En este sentido la LEC-2000 dispone que es requisito indispensables... la publicidad de la incoacin del
expediente mediante dos edictos que son intervalo de 15 das se publicarn en el BOE.
La declaracin de ausencia legal no tiene por qu verse seguida necesariamente por la declaracin de fallecimiento,
de hecho, durante la etapa de ausencia legal pueden producirse eventualidades que hagan innecesaria la declaracin
de fallecimiento:
Puede reaparecer el ausente
Puede probarse la muerte del declarado ausente, en cuyo caso, todos los expedientes judiciales decaen frente al
efectivo fallecimiento del ausente. A partir de ese momento, se considera abierta su sucesin o herencia.
4 Primera fase: nombramiento del defensor del pueblo / Segunda fase: declaracin de ausencia legal. No obstante, la
declaracin de ausencia legal puede ser promovida aunque previamente no se haya instado el nombramiento del
defensor del desaparecido.
A) Requisitos para proceder a la declaracin de ausencia legal
Art.183: la situacin legal de ausencia del desaparecido comienza:
Transcurrido 1 ao desde las ltimas noticias o de la desaparicin de la persona que no hubiere designado o tuviere
nombrado un apoderado general
Transcurridos 3 aos, en caso de existencia de apoderado general del desaparecido.
La existencia de un apoderado general permite suponer fundadamente que aquel atender a todos los asuntos
relativos a su representado y que la desaparicin o ausencia de una persona no tiene por qu provocar peligro para su
patrimonio y los asuntos en que pueda estar interesado.
B) Personas legitimadas para promoverla
Segn el Art.182 CC, podr pedir la declaracin de ausencia legal cualquier persona que racionalmente estime tener
sobre los bienes del desaparecido algn derecho ejercitable en vida del mismo o dependiente de su muerte,
asimismo el MF y los familiares quedan obligado a promoverla.
Se puede distinguir entre personas facultadas y personas obligadas, pero el carcter imperativo del Art.182, en
relacin con las personas obligadas, es relativamente inoperante, en cuanto no establece consecuencia alguna para
los supuestos de falta de cumplimiento. Las personas obligadas a instar la declaracin de ausencia legal son: 1. El
cnyuge no separado legalmente.
2. Los parientes consanguneos hasta el 4 grado (actualmente no parece posible excluir a los adoptados)
3. El MF, de oficio o a virtud de denuncia
C) Efectos de la declaracin legal de ausencia
El efecto fundamental es el nombramiento de un representante. Asimismo, determina que la patria potestad ser
ejercida exclusivamente por el cnyuge presente. El CC establece que el cnyuge tendr derecho a la separacin de
bienes: y cualesquiera que sea el rgimen econmico del matrimonio, en caso de declaracin de ausencia legal, el
denominado cnyuge presente tendr derecho a solicitar al Juez la sustitucin de dicho rgimen por el de separacin.
D) El representante legal del ausente
El Juzgado nombrar el representante del ausente con arreglo a lo dispuesto en el Art.184 y sig.
CC el representante del ausente puede pertenecer a dos grupos de representantes diferentes , y sus facultades y
funciones varan: Legtimos los que son familiares del ausente, es decir:
o Cnyuge no separado legalmente o de hecho
o Cualquiera de los hijos mayores de edad
o El ascendiente ms prximo de menor edad
o Los hermanos mayores de edad que hayan convivido con el ausente, o el mayor de ellos son representantes
legtimos impropios.
El orden de prelacin vincula al Juez, quien slo podr alterarlo si apreciase un motivo grave.
Dativos en caso de inexistencia (o ineptitud) de estos familiares, el Juez podr designa a cualquier persona solvente
de buenos antecedentes. No ha de tener entronque familiar con el ausente y su nombramiento es de segundo orden (o
subsidiario). A ellos se les aplican los preceptos que regulan el ejercicio de la tutela y las causas de inhabilidad,
excusa y remocin de los tutores.
D.1. Funciones y obligaciones del representante le corresponde la representacin del ausente, la pesquisas de su
persona, la proteccin y administracin de sus bienes y el cumplimiento de sus obligaciones. Se trata de
representacin legal (las facultades y atribuciones del representante derivan de la ley) y una representacin general
(debe asumir el conjunto de funciones y decisiones que corresponderan al ausente si se encontrase presente -excepto
las funciones personalsimas-).
Los representantes legtimos propios cuentan con amplias facultades de administracin, mientras que los
representantes legtimos impropios y los dativos deben prestar la garanta
o fianza que el Juez considere oportunas y rendir cuentas semestralmente al Juzgado.
D.2. La retribucin del representante:
Posesin temporal los representantes legtimos son los nicos poseedores temporales del patrimonio del ausente en
la cuanta que el Juez seale. As, reciben una retribucin que depende de sus propias aptitudes y capacidad tcnica
para administrar el patrimonio del ausente. El Juez fija el porcentaje atendiendo a la situacin econmica general del
patrimonio del ausente y las cargas familiares que posen sobre el mismo.
Ejercicio de la representacin dativa los representantes dativos slo tienen derecho a la retribucin fijada para el
tutor. Actualmente, se obliga al Juez a fijarla teniendo en cuenta el trabajo a realiza y el valor y la rentabilidad de los
bienes.
12.4. La declaracin de fallecimiento: requisitos y efectos.
Supone la tercera y ltima fase de la problemtica. Finalmente, se da por muerto al ausente, aunque no hay garanta
de su muerte. Supone una presuncin: no excluye la reaparicin del declarado fallecido, pero oficialmente se le
desconoce o niega su existencia.
A) Requisitos exigidos
Se establecen plazos temporales, lo suficientemente amplios, para presumir la efectiva desaparicin del mundo de los
vivos del ausente. Adems, se requiere una especial publicidad del expediente con 5 Debe procurar seguir las huellas
de su representado, tratando de contrastar su paradero o su efectivo deceso.
6 Ver nota 4
intervalo de 15 das en el BOE, en un peridico de tirada en la capital del Estado, en otro de la capital de provincia en
que haya tenido su ltima residencia el ausente, en la Radio Nacional.
La Ley 4/2000 establece que se declara fallecimiento:
Ausencia calificada en caso de que la desaparicin de la persona haya tenido lugar en condiciones de peculiar
riesgo, transcurrido el plazo de 1 ao para supuestos de violencia contra la vida y 3 meses en caso de siniestros
(sobre todo naufragios o accidente areo)
Ausencia simple en cualesquiera otros supuestos, si han transcurrido 10 aos, o 5 aos si al expirar esos 5 aos el
ausente hubiera cumplido ya 75 aos.
B) Efectos de carcter patrimonial
El patrimonio del ausente pasar a sus herederos o sucesores, salvo en algunas excepciones (Art.196.1), que son
consecuencia de la posibilidad de reaparicin del fallecido, y tienen una funcin cautelar que se concreta en Los
herederos estn obligados a formalizar notarialmente un inventario detallado de los bienes muebles y una
descripcin de los inmuebles pertenecientes al declarado fallecido
Los herederos no podrn disponer a ttulo gratuito hasta 5 aos despus de la declaracin de fallecimiento, pero s a
ttulo oneroso.
En caso de que en el testamento del declarado fallecido se hubiesen instituido legados, quedarn igualmente en
suspenso durante un perodo de 5 aos (excepto los legados pos).
C) Efectos de ndole personal: el matrimonio del declarado fallecido
El Art.85 CC establece que el matrimonio se disuelve... por la muerte o la declaracin de fallecimiento de uno de
los cnyuges y por el divorcio; por lo tanto, una vez declarado el fallecimiento, el cnyuge presente podr volver a
contraer matrimonio si lo desea.
D) La reaparicin del declarado fallecido
Principio de subrogacin real los bienes en su da inventariados o los bienes o valores que lo hayan sustituido,
corresponden al reaparecido, en cuanto la sucesin abierta en su da queda sin efecto.
Sin embargo, esta recuperacin a favor del reaparecido no tiene carcter retroactivo. Por tanto, si han llevado a cabo
transmisiones a ttulo gratuito (pasados los 5 aos desde la declaracin de fallecimiento), los bienes donados o
cedidos, no podr recuperarlos el reaparecido, salvo que pueda acreditar la mala fe de los herederos.
En el mbito personal, recuperar la posesin que pudiera corresponderle en las distintas relaciones jurdicas. Por
ejemplo, en las relaciones familiares recuperar la patria potestad de sus hijo.
Pero, no podr ser considerado cnyuge de su consorte, aunque ste le haya guardado la ausencia y no haya vuelvo
a casarse.
Tema 13: LA NACIONALIDAD.
13.1. Significado y concepto de la nacionalidad.
A) Nacionalidad y apatridia
La nacionalidad es la integracin de la persona en cualquier organizacin poltica de carcter estatal; de modo que la
persona queda sometida al ordenamiento jurdico de dicho Estado, mientras que el ordenamiento jurdico queda
obligado a reconocer y respetar los derechos fundamentales y las libertades cvicas de la persona.
Los ordenamientos jurdicos procuran regular con detalle la materia mediante directrices que pueden ser
contradictorias:
1. La importancia propia de la nacionalidad estatal, por lo que los controles para su eventual adquisicin parecen ser
difciles de superar y pretender la limitacin del nmero de nacionales 2. La generosidad de procedimientos de
recuperacin y mantenimiento de la nacionalidad de origen y de supuestos de doble nacionalidad convencional que
parecen perseguir la ampliacin del nmero de nacionales.
En realidad, lo que subyace es el amplio rechazo actual de las situaciones de apatridia, situacin de las personas que
no tienen nacionalidad alguna. Este rechazo ha sido fruto de los excesos de ciertos regmenes polticos que
provocaron desnacionalizaciones masivas de millones de ciudadanos durante la 1mitad del s. XX, y se hizo realidad
normativa a nivel internacional desde la Declaracin Universal de los DD (toda persona tiene derecho a una
nacionalidad.
El CC considera que a los aptridas les ser de aplicacin, como ley personal, la ley del lugar de su residencia
habitual. Por tanto, los residentes en Espaa podran acceder a la nacionalidad espaola a travs de la naturalizacin
por residente. (Estatuto del Apartida, aprobado por RD 865/2001, de 20 de julio).
B) Nacionalidad y ciudadana
Hoy da nacionalidad y ciudadana son trminos sinnimos, aunque no aceptados como tal por la doctrina espaola.
Los partidos polticos nacionalistas pretendieron sustituir el trmino nacionalidad del texto constitucional por el de
ciudadana; y la idea de nacionalidad debera reservarse para las nacionalidades de ciertas CCAA. La propuesta
no tuvo xito, pero enturbi definitivamente la cuestin terica. La propia CE, en un artculo fundamental como el
53, uso la expresin cualquier ciudadano de forma equivalente a nacional o espaol.
C) Regulacin normativa
La regulacin de la nacionalidad se encuentra en el Ttulo 1 del Libro 1 del CC ( De los espaoles y de los
extranjeros). Pero la nacionalidad ha sido objeto de modificacin legislativa recurrente y sucesiva.
D) Adquisicin originaria y derivativa
Tradicionalmente se consideraba que la nacionalidad de origen era la atribuida desde el nacimiento a una persona
determinada, en virtud de los criterios poltico-jurdicos usados por el legislador: 1. la atribucin de nacionalidad por
la pertenencia del nacido a una determinada lnea o estirpe familiar ( ius sanguinis)
Constituye el supuesto normal y por antonomasia de adquisicin de la nacionalidad espaola por nacionales de otros
Estados (Art.21 y 22 CC). La residencia continuada y efectiva de cualquier extranjero en Espaa, acompaada por la
solicitud de otorgamiento de la nacionalidad espaol, se presupone como una verdadera integracin del interesado en
la comunidad nacional. As, la residencia habr de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin
formulada por el interesado, y los plazos son los siguientes: Residencia decenal constituye la regla general
Residencia quinquenal para quienes hayan obtenido asilo o refugio
Residencia bienal para los nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o
sefardes.
Residencia anual en los casos siguientes:
o Los nacidos en territorio espaol
o Los que no hayan ejercitado oportunamente la facultad de optar
o Los que hayan estado sujetos legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institucin espaoles
durante 2 aos consecutivos
o Los que al tiempo de la solicitud lleven 1 ao casado con espaol/a y estn separados legalmente o de hecho.
o Viudos/as de espaoles si a la muerte del cnyuge no hay separacin
o Los nacidos fuera de Espaa de padre o madre originariamente espaoles
La residencia continuada es slo uno de los presupuestos necesarios; la concesin podr denegarla el Ministro de
Justicia por motivos razonados de orden pblico o inters nacional. Adems, el interesado deber justificar, en el
expediente regulado por la legislacin del Registro Civil, buena conducta cvica y suficiente grado de integracin en
la sociedad espaola. La concesin de la nacionalidad espaola por residencia es fruto de un juicio razonado por
parte del poder ejecutivo (Ministro de Justicia mediante OM) una vez acreditados por el solicitante los requisitos
materiales de su insercin en la comunidad nacional: buena conducta cvica e integracin en la sociedad espaola.
D) Requisitos comunes a la adquisicin derivativa
El Art.23 establece que son requisitos comunes para la adquisicin derivativa:
Que el mayor de 14 aos jure o prometa fidelidad al Rey y obediencia a la CE y a las Leyes Que declare que
renuncia a su anterior nacionalidad
Que la adquisicin se inscriba en el Registro Civil espaol
1) En el caso de que la nacionalidad se haya adquirido por carta de naturaleza o por residencia, el interesado dispone
de un plazco de 180 das para cumplir los requisitos.
2) Si de adquiere la nacionalidad por opcin, los plazos de caducidad se dan en relacin con el cumplimiento de los
requisitos del Art.23
13.4. La posesin de estado.
El Art.18 establece que la posesin y utilizacin continuada de la nacionalidad espaola durante 10 aos, con buena
fe y basada en un ttulo inscrito en el Registro Civil, es causa de consolidacin de la nacionalidad, aunque se anule el
ttulo la origin.
La consolidacin de la nacionalidad espaola puede estar referida tanto a la de origen como a la sobrevenida,
dependiendo de la nacionalidad que viniera detentando el interesado. Los requisitos para la entrada en juego de la
nueva figura de la posesin de estado de nacionalidad son, cumulativamente, los siguientes:
1. Existencia de un ttulo de atribucin de nacionalidad inscrito en el Registro Civil que resulta posteriormente
anulado.
2. transcurso de un decenio, durante el cual el interesado se haya comportado efectivamente como espaol
3. Comportamiento ininterrumpido del interesado que sea conforme a las reglas de la buena fe
13.5. Prdida de la nacionalidad
Art. 11.2 CE establece que ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad. Sin embargo, no se
puede obligar a ningn espaol de origen a que abrace su nacionalidad, por lo que podr perder la nacionalidad
espaola (por adquisicin de otra). Slo los que sean espaoles de forma derivativa pueden verse privados de la
nacionalidad espaola. Por tanto, existe una prdida voluntaria y una privacin de la nacionalidad.
Para adquirir la nacionalidad efectiva se requiere cumplir los requisitos previstos por los Tratados de doble
nacionalidad o los establecidos por la legislacin de la nacin de residencia efectiva.
Tema 14: LA VECINDAD CIVIL Y EL DOMICILIO.
14.1. Concepto y significado de la vecindad civil.
La vecindad civil es un criterio de determinacin de la legislacin civil aplicable a los ciudadanos espaoles. Por
tanto, es una consecuencia necesaria de la coexistencia de los diversos regmenes jurdico-civiles existentes en
Espaa: Derecho civil comn y Derechos forales.
A) Vecindad civil, condicin poltica y vecindad administrativa de los espaoles
La vecindad civil no requiere propiamente residencia, sino bsicamente voluntariedad en la aplicacin del sistema o
subsistema civil de que se trate; y es independiente tanto de la condicin poltica que supone la pertenencia a
cualquiera de nuestras CCAA, como de la vecindad administrativa propiamente dicha o pertenencia a un
determinado municipio.
La vecindad administrativa es objeto de regulacin por parte de la legislacin de rgimen local, que exige a todo
espaol o extranjero que viva en territorio espaol estar empadronado en el municipio en que resida habitualmente y
otorga la condicin de vecino a los espaoles mayores de edad que residan habitualmente en el trmino municipal y
figuren inscritos con tal carcter en el padrn:
B) Regulacin normativa de la vecindad civil
El Art.14CC y la Ley 11/1990, de 15 de octubre, establecen que si bien antes la mujer deba seguir la vecindad civil
del marido, ahora el matrimonio no altera la vecindad civil. Por lo dems, las CCAA carecen de competencia para
regular la vecindad civil, que queda reservada a la legislacin estatal. Y es que la CE opta por un sistema estatal y por
tanto uniforme de Derecho civil interregional, excluyendo que las CCAA puedan establecer regmenes peculiares
para la resolucin de conflictos de leyes.
14.2. La atribucin de la vecindad civil
Los principios bsicos de atribucin de la vecindad civil en Espaa, resumidamente, son los siguientes:
Respecto de los hijos, la atribucin de vecindad requiere distinguir entre el caso en que los padres o progenitores
tengan la misma vecindad, o por el contrario, sea distinta. En caso de igual vecindad, el criterio de ius sanguinis es
fundamental. En el caso de distinta vecindad, el criterio prioritario ser el lugar de nacimiento.
Cualquier menor de edad que haya cumplido 14 aos podr optar por la vecindad civil del lugar de nacimiento o
por la ltima vecindad de cualquiera de sus padres.
La residencia y lugar de residencia tambin son tenidos en cuenta por el legislador.
14.3. La coincidencia de vecindad de los padres o progenitores: ius sanguinis
Cuando ambos progenitores tienen la misma vecindad, esa ser la que se atribuye al hijo. Pero en caso de disparidad
de vecindad civil entre los padres o progenitores, el ius sanguinis no desempea papel relevante alguno. Adems, la
Ley 11/1990 aade que la vecindad civil comn de los adoptantes hace que dicha vecindad sea atribuida a los
adoptados no emancipados.
14.4. La distinta vecindad de padres o progenitores
El Art.14 establece que existen criterios legales de atribucin de la vecindad civil a los hijo, pero tambin faculta a
los padres para que elijan la vecindad civil de los hijos.
A) Atribucin de la vecindad civil por los padres
Los padres (o el que de ellos ejerza la patria potestad) podrn atribuir al hijo la vecindad civil de cualquiera de ellos
en tanto no transcurran los 6 meses al nacimiento o la adopcin (este plazo intenta evitar que los padres jueguen con
la vecindad civil del hijo). El fondo de la cuestin est en que los padres acten de comn acuerdo para evitar
supuestos abusivos en la atribucin de la vecindad civil al hijo. En caso de falta de acuerdo entre los padres, la
decisin final la habra de adoptar el Juez, quien deber tener en cuenta los criterios legales de atribucin de vecindad
legal establecidos en el Art. 14.3.
B) Los criterios legales de atribucin de la vecindad civil
El Art.14.3 determina que respecto de los padres con distinta vecindad civil los criterios de atribucin de vecindad
civil al hijo son el lugar de nacimiento y, en ltimo trmino, la vecindad de derecho comn. En cado de que la
paternidad o la adopcin no haya sido determinada respecto del hijo de forma simultnea por ambos padres o
progenitores, el hijo tendr la vecindad civil que corresponda a aquel de los dos respecto del cual la filiacin haya
sido determinada antes.
Entre el lugar de nacimiento y la vecindad de derecho comn, sta resulta slo aplicable de forma subsidiaria:
Si los padres han sido concordes en atribuir la vecindad civil de cualquiera de ellos al hijo, tanto el lugar de
nacimiento como la vecindad de derecho comn resultan irrelevantes
Si el lugar de nacimiento, iure soli, comporta la atribucin de una determinada vecindad, la remisin a la vecindad
comn tampoco tiene eficacia.
Por lo tanto, el iure soli constituye la regla de imputacin bsica, salvo para el caso de que ambos progenitores
tengan la misma vecindad civil, y por ende, la entrada en juego de la eficacia subsidiaria de la vecindad comn slo
tendr aplicacin si el hijo ha nacido en el extranjero.
14.5. Adquisicin de la vecindad civil en virtud de opcin
El legislador ha propiciado la existencia de adquisiciones derivativas de la vecindad civil a travs del mecanismo de
la opcin. As, se distingue:
A) Opcin por matrimonio el Art.14.4 atribuye a cualquiera de los cnyuges la facultad de optar en cualquier
momento de vigencia real del matrimonio por la vecindad civil del otro, permitiendo as una relativa unificacin de
las reglas civiles aplicables.
B) Opcin propia de los hijos los hijos pueden pronunciarse de forma personal sobre la vecindad civil que desean
ostentar, pudiendo optar por la vecindad del lugar de nacimiento o por la ltima de cualquiera de sus padres. Esto se
puede dar siempre que hayan cumplido 14 aos, estn o no emancipados; si no lo estn, habrn de actuar con la
asistencia de su representante legal. El plazo se extingue en un ao despus de su emancipacin, por lo que si sta se
produce por alcanzar la mayora de edad, el interesado cuenta con 5 aos naturales para llevar a cabo la opcin.
C) Opcin por adquisicin de nacionalidad espaola ejercitada por el extranjero que adquiera la nacionalidad
espaola.
14.6. Adquisicin de la vecindad civil por residencia
La Ley 11/1990 prev que, a consecuencia de la residencia, habitual y continuada, en un territorio distinto al de la
vecindad civil anterior, cualquier espaol puede adquirir una nueva vecindad civil. Por tanto, la vecindad civil se
adquiere: por residencia continuada durante 2 aos, siempre que el interesado manifiesta ser esa
su voluntad.
- por residencia continuada de 10 aos, sin declaracin en contrario durante ese plazoAmbas declaraciones se harn en el Registro Civil.
Este precepto es absolutamente respetuoso de la voluntad individual, con todo, hay que matizar lo siguiente:
La continuidad en la residencia: no parece suficiente con que sea continuada, sino que adems debe ser
inmediatamente anterior a la emisin de la declaracin de voluntad correspondiente.
La declaracin de voluntad positiva: no ofrece problemas
La residencia de 10 aos y el mantenimiento o cambio de la vecindad civil: quien desee mantener su vecindad
anterior puede hacerlo, mediante la oportuna declaracin. Ahora bien, una vez transcurrido ese plazo de 10 aos sin
manifestacin alguna del interesado, se adquiere automticamente la vecindad civil? S, a tenor literal de la ley.
14.7. La vecindad civil y la nacionalidad
La Ley 18/1990 establece que todo extranjero que adquiere la nacionalidad espaola ha de adquirir tambin
determinada vecindad civil. Los criterios para fijar sta tendrn en cuenta... la voluntad del interesado, suprimindose
la preferencia injustificada hasta ahora otorgada a la vecindad civil comn.
A) Vecindad civil subsiguiente a la adquisicin de la nacionalidad espaola
El extranjero que obtenga la nacionalidad espaola tiene la facultad de optar por las siguientes vecindades:
La correspondiente al lugar de residencia
La del lugar de nacimiento
La ltima vecindad de cualquiera de sus progenitores o adoptantes
La del cnyuge.
La Instruccin de la Direccin General de los Registros y el Notariado de 20 de marzo de 1991
pone de manifiesto que tambin debe tenerse en cuenta aquellos casos en que no exista realmente opcin entre
diversas vecindades civiles, por lo que debe especificarse la vecindad civil que ostentar el interesado. En cualquier
caso, la mayor o menor importancia de esas 4 vecindades depende nicamente del supuesto de adquisicin de la
nacionalidad de que se trate, y la opcin deber realizarse al inscribir la adquisicin de nacionalidad en el Registro
Civil.
B) Recuperacin de la nacionalidad y la vecindad civil
Cuando se recupera la nacionalidad, se recupera tambin la vecindad civil que ostentara el interesado en el momento
de prdida de la nacionalidad espaola. No obstante, esto no es imperativo: el interesado puede adquirir por
residencia una vecindad distinta a la que ostentara en dicho momento.
14.8. Concepto y requisitos del domicilio.
El trmino domicilio proviene de domus, que significa casa familiar, por lo que est ligado al lugar de residencia
habitual de la persona. En la CE, el Art.18 garantiza la inviolabilidad del domicilio, que se identifica con la vivienda
en la que reside la persona (habitual o pasajeramente). De otra parte, el Art.19CE
reconoce a los espaoles el derecho a elegir libremente su residencia y a circular por el territorio nacional.
El CC establece que el domicilio de las personas naturales es el lugar de su residencia habitual y, en su caso, el que
determine la LEC-2000. Esto hace que la doctrina distinga entre domicilio real o voluntario, domicilio legal y
domicilio electivo.
cualquier disposicin legislativa, con independencia del lugar de residencia efectiva de la persona. Los casos ms
destacados de domicilio legal son:
El domicilio de los diplomticos destinados en el extranjero ser el ltimo que hayan tenido en territorio espaol
El domicilio de los hijos sometidos a la patria potestad ser el de sus padres; y el de los menores e incapacitados
sometidos a tutela o curatela, el de sus guardadores.
El domicilio de los empleados es el pueblo en el que sirvan su destino o en el que vivan con ms frecuencia
El domicilio de los militares en servicio activo es el pueblo en el que se encuentre el Cuerpo al que pertenezcan.
Hoy en da, mucha gente no trabaja donde vive, por eso, difcilmente podra identificarse el lugar de desempeo de
las funciones profesionales con el domicilio real o la residencia habitual.
C) Domicilio de los litigantes en la LEC-2000
En el caso de que las partes litigantes acten a travs de Procurador, su domicilio carece de relevancia alguna, ya que
la fijacin nicamente tiene por objeto la emisin y recepcin de las correspondientes citaciones y notificaciones.
El domicilio del demandante ser el que haya hecho constar en la demanda o en la peticin o solicitud con que se
inicie el proceso; y el demandado, una vez comparecido, podr designar para sucesivas comunicaciones un domicilio
distinto.
D) Domicilio electivo
Es el lugar de ejercicio de un derecho o del cumplimiento de una obligacin designado por las personas interesadas
en cualquier relacin jurdica, con independencia del domicilio real de las mismas. El CC no regula con carcter
general dicho domicilio electivo, pero, en la prctica, es objeto de mucha utilizacin y tiene gran importancia.
Tema 15: EL REGISTRO CIVIL.
15.1. El Registro civil: nociones fundamentales.
A) Introduccin
Las relaciones sociales requieren acreditar de forma segura e indiscutible las condiciones de capacidad y el entorno
familiar de la persona: edad, soltero o casado... Ello da lugar a un fichero de los ciudadanos destinado al efecto de
que consten en l los actos concernientes al estado civil de las personas. En trminos tcnico-jurdicos, son estados
civiles de la persona cualquiera cualidades o circunstancias estables de la misma que afecten a su capacidad de obrar.
Pero, el Registro Civil no slo recoge circunstancias de estado civil, sino tambin otras que no son estados civiles.
B) Datos inscribibles
La LRC7 indica que constituyen objeto del Registro Civil los siguientes daros de las personas: Nacimiento
Filiacin
Nombre y apellidos
Emancipacin y habilitacin de edad
Modificaciones judiciales de la capacidad de las personas o de que han sido declaradas en concurso, quiebra o
suspensin de pagos.
Declaraciones de ausencia o fallecimiento
Nacionalidad y vecindad
Patria potestad, tutela y dems representaciones que seale la Ley
Matrimonio
Defuncin.
C) El nombre
Desde la aprobacin de la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957, al dar nombre al nacido no podr
consignarse ms de un nombre compuesto, ni ms de dos simples. Y la Ley 40/1999, en relacin con el nombre,
permite sustituir el nombre que obre inscrito en el Registro Civil en castellano por su equivalente onomstico en
cualquiera de las dems lenguas espaoles.
D) Los apellidos
El sistema espaol se caracteriza por atribuir e imponer a toda persona dos apellidos, anteponiendo el 1 de los
paternos y despus el de los maternos. De otra parte, el ordenamiento espaol mantiene los apellidos propios de la
mujer, se case o no. La costumbre burguesa de atribuir a la mujer el apellido del marido no tiene reconocimiento
normativo, slo es un uso social privado de valor jurdico.
En la actualidad, en tenor del Art. 53 LRC, las personas son designadas por su nombre y apellidos, paterno y
materno, que la ley ampara frente a todos. Adems, la Ley de Registro Civil 40/1999 ha introducido la posibilidad
de que cuando la filiacin se encuentre determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn acuerdo podrn
decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido antes de la inscripcin registral.
15.2. Legislacin reguladora.
La actual LRC es de 1957, y sustituy a la Ley provisional de Registro Civil de 1870; y hasta esta fecha no hubo
Registro Civil propiamente dicho, sino Registros parroquiales dependientes de la Iglesia Catlica. Slo cuando la
Constitucin de 1869 declara la libertad de cultos salta a la palestra el problema: el Estado no puede depender de los
libros parroquiales, sino que necesita un Registro Civil propio, que se estructur con cierta urgencia, por eso se
califica como provisional. La actual ley de 1957 ha sufrido varias modificaciones a raz sobre todo de las leyes
postconstitucionales de modificacin del CC.
15.3. Organizacin del Registro Civil.
A) Secciones del Registro Civil
Segn el Art.33 LRC, en Espaa el Registro Civil se encuentra dividido en 4 secciones:
Seccin 1: Nacimientos y general La Seccin 1 constituye el asiento principal del RC; el nacimiento es el ms
importante de todos los hechos susceptibles de inscripcin, pues representa el punto medular de todo el sistema
registral. Por tanto, a efectos prcticos, bastar saber dnde ha nacido una persona y consultar su inscripcin de
nacimiento para poder rastrear el resto de los datos inscritos en el RC. Pero adems, existen tambin otros hechos
que son inscribibles en la Seccin 1 del RC.
Modificaciones judiciales de capacidad
Declaraciones de concurso, quiebra o suspensin de pagos
Declaracin legal de ausencia
Declaracin de fallecimiento
Hechos relativos a la nacionalidad o vecindad.
Asimismo, se pondr nota de referencia de las inscripciones de matrimonio, tutela, representacin y defuncin del
nacido.
Seccin 2: Matrimonios fecha, hora y lugar en que se contrae matrimonio; como anotaciones marginales se
inscriben las siguientes: Sentencias y resoluciones sobre validez, nulidad o separacin del matrimonio y cuantos
actos pongan trmino a ste
Existencia de pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen
econmico de la sociedad conyugal
Seccin 3: Defunciones muerte de las personas, con indicacin de la fecha, hora y lugar en que acontece. La
inscripcin del bito se practica en virtud del conocimiento de los parientes del difunto o habitantes de su misma
casa. Se inscribe exclusivamente el hecho fsico y real de la muerte, pero no la declaracin de fallecimiento.
Seccin 4: Tutelas y representaciones legales anotacin de los cargos tutelares y dems representaciones legales
de personas naturales y sus modificaciones.
B) Organizacin territorial
El RC depende del Ministerio de Justicia y todos los asuntos a l referentes estn encomendados a la Direccin
General de los Registros y el Notariado. Segn el Art.149.1.8 CE, la ordenacin de los Registros es una materia
que corresponde en exclusiva a la competencia estatal. Pero, naturalmente, el RC est integrado pro los Registros
Municipales, los Registros Consulares y el Registro Central: 1. Registros Municipales: en todo municipio debe
existir un registro en el que se inscriban los hechos que all sucedan. Ahora bien, la existencia o no en el municipio
de Jueces de 1 instancia obliga a distinguir entre:
a. Registros principales: encomendados directamente al Juez de 1 instancia con competencia para todas las
materias reguladas por la legislacin correspondiente
b. Registros subordinados o delegados: en municipios donde slo haya Juez de paz, quien actuar por delegacin del
encargado y con iguales facultades, aunque con restricciones:
i. Carece de competencia en materia de expedientes
ii. En estos registros no hay Seccin 4
iii. Las certificaciones deben llevar la firma conjunta del Juez de paz y del Secretario
2. Registros Consulares: son de los que se dispone para cada demarcacin consular; su finalidad es que los
residentes fuera del territorio nacional puedan inscribir los datos y circunstancias exigidos por el Art.1 de la LRC.
Estas inscripciones se extendern por duplicado, con el objeto de uno de los ejemplares se remita al Registro Central.
3. Registro Central: a cargo de la propia Direccin General de los Registros y el Notariado del MJ; es un Registro
nico para todo el territorio nacional, con sede en Madrid. Concentra y centraliza todas las inscripciones relativas a
las circunstancias personales de los espaoles que hayan sido objeto de inscripcin en los Registros Consulares.
Adems, acoge todos aquellos hechos para cuya inscripcin no resulte competente ningn otro Registro, as como
aquellos que no puedan inscribirse por concurrir circunstancias excepcionales de guerra u otras que impidan el
funcionamiento del Registro territorial competente.
Las inscripciones registrales son un posterius del acaecimiento de los hechos relativos a las personas que se
consideran materia propia del RC. De ah, que se afirme que la inscripciones registrales son declarativas, ya que su
funcin propia es constatar hechos, actos o circunstancias de la persona que han acaecido.
En efecto, la mayor parte de las inscripciones del RC son declarativas; excepcionalmente se dan inscripciones
constitutivas: la inscripcin en el RC se considera legalmente como un requisito ms del acto jurdico que conlleva
una modificacin de las circunstancias personales, de forma tal que sin inscripcin dicho acto no produce efectos.
Entre las inscripciones constitutivas destacan:
Cambio de nombre y apellidos, cuyo plazo de inscripcin caduca a los 180 das de la notificacin de la
autorizacin
Adquisicin derivativa de la nacionalidad espaola
Declaraciones de conservacin, recuperacin de nacionalidad y vecindad
B) El valor probatorio de las inscripciones
Segn el Art. 2 LRC, el RC constituye la prueba de los hechos inscritos. Conforme a ello, las inscripciones
registrales constituyen un medio de prueba privilegiado o cualificado, dado que el RC se autoatribuye un monopolio
probatorio respecto de las circunstancias personales objeto de registracin el RC no es slo un medio de prueba
privilegiado, sino tambin excluyente.
As, en los casos en que decae el monopolio probatorio del RC por falta de inscripcin o por impugnacin, la LRC
procura la inmediata restauracin de la exactitud de los hechos inscritos. Para ello, se parte de la presuncin de
exactitud de los hechos inscritos (fe pblica registral), en cuya virtud debe concluirse que los asientos registrales dan
fe de las circunstancias fundamentales de la inscripcin correspondiente: existencia y eficacia del hecho inscrito,
sujetos intervinientes y tiempo y lugar en que se produjo.
Por consiguiente, las inscripciones constituyen la verdad oficial de los hechos y circunstancias de que cada
inscripcin hace fe y pueden ser calificadas como ttulo de legitimacin:
El RC tiene carcter pblico segn la propia LRC, con lo que quien solicita certificacin tiene derecho a obtenerla.
Sin embargo, esto se ve mitigado por razones diversas:
Porque las cuestiones relacionadas con la intimidad personal y familiar no deben ser objeto de divulgacin
indiscriminada y son consideradas como casos de publicidad restringida: certificaciones al respecto slo pueden ser
expedidas en favor de los propios inscritos o de sus familiares cercanos o herederos
Para paliar los abusos que podra provocar la gratuidad, se considera que si el peticionario solicita ms de una
certificacin referida al mismo asiento o documente, el encargado adoptar las determinaciones oportunas.
C) Referencia al libro de familia
Es utilizado para un buen nmero de actos administrativos. Materialmente, consiste en una libreta azul que se entrega
a los cnyuges en el momento de ser inscrito el matrimonio o cuando se lleva a cabo una adopcin o el
reconocimiento de un hijo no matrimonial. Su funcin es anotar los datos relativos al matrimonio, filiacin,
separacin, nulidad y divorcio, hecho que afecten a la patria potestad y la defuncin de los hijos ocurrida antes de la
emancipacin. Sus asientos tienen valor de certificaciones.
Tema 16: LAS PERSONAS JURDICAS.
16.1. El concepto de persona jurdica.
Existe una gran variedad de entes u organizaciones a los que se reconoce autonoma y capacidad de
autoorganizacin, al mismo tiempo que se les atribuye facultad de relacionarse con los dems miembros de la
colectividad. La actual realidad cotidiana acredita la existencia de una serie de organizaciones supraindividuales que
ocupan incluso un lugar preeminente en la sociedad, en el trfico jurdico-econmico. Tales organizaciones se
denominan personas jurdicas.
El nacimiento de la idea de persona jurdica fue inicialmente un imperativo de la propia organizacin jurdicopoltica: la justificacin de la esfera patrimonial del Estado. De otro lado, la destinacin de un conjunto patrimonial a
causa pas; exigencias econmicas del sistema capitalista; y requerimientos de orden poltico relativos a los derechos
del ciudadano, cerraron el cuadro, generalizando el esquema de la persona jurdica.
16.2. El fundamento y la admisibilidad de las personas jurdicas
La doctrina ha debatido ampliamente, sobre todo durante el s.XIX, el fundamento y la admisibilidad de las personas
jurdicas, girando bsicamente las opiniones entre la tesis de considerarlas una diccin del Derecho o, por el
contrario, realidades preexistentes a las normas jurdicas que las reconocen y perfilan en sus derechos y obligaciones.
A) La persona jurdica como persona ficta
A mediados del s.XIII, el Papa Inocencio IV logra imponer en el Concilio de Lyon la llamada teora de la ficcin,
para evitar que las ciudades puedan ser objeto de una excomunin general y colectiva. As, la universitas debe
considerarse una persona, as como las causas pas y las colectividades religiosas.
A partir de entonces, las agrupaciones o entidades que se consideran dotadas de un cierto inters pblico, actan en el
trfico como personas independientes de los miembros que las forman, siempre y cuando cuenten con el
reconocimiento del poder secular o eclesistico. As, la idea de personas jurdicas
ha cuajado en la sociedad civil, y ha sido objeto de elaboracin por parte de los juristas bajomedievales y modernos.
En el s.XVI, aparecen ya las sociedades annimas, bajo la forma de compaas comerciales o compaas de Indias.
La limitacin de la responsabilidad patrimonial, de convierte a partir de ahora en una de las notas caractersticas de la
persona jurdica y en el motor de arranque del triunfo de las sociedades annimas que, en los siglos XIX y XX, se
convierten en el parmetro general y en el espejo de desarrollo de todo el conjunto de las personas jurdicas.
La desaparicin del inters pblico de los entes personificados da paso al inters particular de los socios y
sucesivamente al incipiente capitalismo. As, en el siglo XIX, la construccin terica de SAVIGNY
refuerza la teora de la ficcin, calificando a las personas jurdicas de ficticias y sealando las barreras existentes
entre los tipos bsicos de personas jurdicas de inters bsico para el D. Civil: las asociaciones y las fundaciones.
B) La concepcin antropomrfica
El jurista alemn OTTO VON GIERKE , a finales del s.XIX, propone el abandono de la teora de la persona ficta,
demostrando que las que hasta ahora se consideraban tal eran una serie de organismo o entidades que realmente
tienen una innegable presencia social, una vida propia e independiente de los seres humano que los conformas. Por
tanto, el Derecho no lleva a cabo una verdadera creacin de tales entes, sino que se limita a reconocerlos y establecer
el rgimen jurdico que les corresponda, ya que las personas jurdicas, al fin y al cabo, deben ser consideradas
tambin como sujetos de derechos al igual que la persona propiamente dicha (de ah la calificacin de teora
antropomrfica).
C) El reconocimiento de la personalidad y la doctrina del levantamiento de velo
Pero el planteamiento de la teora antropomrfica tiene sus fisuras. Si se parte de la base de que el Ordenamiento
jurdico ha de reconocer a las personas jurdica, al menos se deber admitir que el Derecho regule las condiciones y
presupuestos que han de cumplir para que se les otorgue la personalidad jurdica.
Por ello, la doctrina ha manifestado que el problema de la persona jurdica no puede analizarse exclusivamente desde
el punto de vista del fundamento de su existencia, sino considerando las condiciones de admisibilidad de los distintos
tipos de personas jurdicas reconocidos por el propio sistema jurdico.
Los abusos llevados a cabo bajo el hermetismo de la persona jurdica han sido tantos que, finalmente, los Tribunales
han debido atender a los casos ms ostensibles de actuacin fraudulenta, acudiendo a la idea figurada de levantar el
velo o de desentenderse de la personalidad jurdica de las personas jurdicas y analizar el fondo de la cuestin
para llegar a soluciones presididas por la justicia.
La doctrina del levantamiento del velo ha pasado, desde la prctica judicial norteamericana, a los pases europeos,
incluido Espaa. R. DE NGEL considera que si la estructura formal de la persona jurdica se utiliza con una
finalidad fraudulenta y de forma desajustada respecto a la que constituye la justificacin de dicha figura, los
Tribunales podrn desacatarla con la correlativa separacin entre sus respectivo patrimonios-.
16.3. Las personas jurdicas en el CC
El CC utiliza la denominacin de personas jurdicas, en plural, como rbrica del captulo II del Ttulo II del
Libro1. Dicha denominacin se encuentra asimismo generalizada en la doctrina espaola.
Nuestro CC se adelanta a las consideraciones realizadas doctrinalmente de forma muy tarda, en las que justamente
se propone la necesidad de abandonar el tpico djenla (la persona jurdica en singular) y atender al rgimen jurdico
de los diferentes grupos de personas jurdicas-A) La estructura bsica de asociaciones y fundaciones
En el Art.35 se enuncian tres tipos fundamentales de personas jurdicas:
1. Corporaciones
2. Asociaciones conjunto de personas unidas por la consecucin de un fin; tambin puede requerir la existencia de un
patrimonio social, pero lo relevante es el sustrato personal.
3. Fundaciones conjunto de bienes (un patrimonio) adscrito a un fin
B) Corporaciones: las personas jurdicas pblicas
El Art. 35 CC establece que las personas jurdicas denominadas corporaciones son bsicamente asociaciones; su
componente como grupo autnomo no se asienta en caractersticas internas sino en un dato formal: su creacin o
reconocimiento por ley.
La agrupacin de personas con un fin comn puede encontrar origen o fundamento en actos de muy diversa
naturaleza:
En la libre iniciativa de sus propios componentes personales
En el dictado de la Ley, en cuyo caso se dara cuerpo a las corporaciones, requeridas por la propia estructura sociopoltica del sistema social y que se incardinan dentro de las Administraciones pblicas, como ocurre con el Estado,
las CCAA, las Universidades, las Federaciones Deportivas...
En este sentido, el CC utiliza el trmino corporaciones para referirse a todas las personas jurdico-pblicas que deben
su nacimiento al propio impulso de la Administracin pblica y de los diferentes organismos polticos.
PARTE 1. ASOCIACIONES
17.1. Asociaciones y derecho de asociacin
La asociacin puede definirse como un conjunto de personas voluntariamente organizado con vistas a la consecucin
de fin de inters general y no lucrativo. Su existencia responde al carcter social de la persona humana y presupone
la existencia de un derecho subjetivo pblico: el derecho de asociacin.
17.2. Legislacin aplicable y clases de asociaciones
A) Situacin normativa actual: los tipos particulares de asociacin
La CE ratifica y predetermina de forma necesaria la pluralidad normativa existente con anterioridad a la vigencia de
la propia CE y que contemplaba un extenso panorama de entidades asociativas de mayor o menor pureza. Andando
en el tiempo, la situacin ha devenido absolutamente confusa desde el punto de vista normativo, pues algunas de las
disposiciones anteriores han sido objeto de reforma o desarrollo antes de transcurrir un decenio desde la aprobacin
de la CE. La complejidad normativa de la materia se debe sobre todo al retraso habido en desarrollar mediante Ley
orgnica el Art.22 CE que reconoce el derecho de asociacin8. Las deposiciones automticas de la materia se
encuentran normalmente representadas por los Decretos de los Gobiernos autnomos y rdenes de las Consejeras
competentes, a excepcin de las Leyes del Pas Vasco (Ley3/1988 de 12 de febrero) y de Catalua (Ley 7/1997, de
18 de junio).
B) Ley Orgnica 1/2002, reguladora del derecho de asociacin
La CE de 1978 recoge el derecho de asociacin en el Art.22 como uno de los derechos fundamentales de la persona.
Por consiguiente, debera haber sido objeto de desarrollo a travs de una ley orgnica (Art. 81.1 CE). Sin embargo,
hasta el ao 2002, la regulacin general de la materia ha seguido estando representada por la Ley 191/1964,
publicada bajo el rgimen de Franco que puede ser calificada como Ley de Antiasociaciones.
Los ejes cardinales de la regulacin constitucional del derecho de asociacin y el contenido de la mayor parte de los
preceptos de la citada Ley son total y absolutamente contradictorios con los principios constitucionales en la materia.
Adems, con anterioridad a la publicacin del CC, la materia de asociaciones se encontraba regulada por la Ley
especial de 30 de junio de 1887.
Por todo ello, parece razonable destacar la aprobacin, por fin, de la Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo,
reguladora del derecho de asociacin. La Ley resalta el status quo legislativo de la materia, de una parte, y, de otra, la
imperioso necesidad de abordar la regulacin general del derecho de asociacin conforme a las pautas
constitucionales.
8 Art. 22 CE: Derecho de asociacin
17.3. Constitucin de la asociacin
A) La pluralidad de personas
El presupuesto fundamental de la asociacin viene representado por la unin o agrupacin de un nmero plural de
personas que se asocian entre s para conseguir alguna finalidad que, por separado, deviene imposible o inoportuna.
La CE no precisa nada respecto al nmero mnimo de asociados, pero la LO 1/2002 establece que las asociaciones se
constituyen mediante acuerdo de tres o ms personas fsicas o jurdicas legalmente constituidas. Por lo tanto, a partir
de su entrada en vigor, la constitucin de la asociacin reclama como mnimo la existencia de tres personas como
socios iniciales o fundadores. Algunos autores han criticado el hecho de que la CE para este supuesto no distingue
entre personas fsicas o personas jurdicas y por tanto, la libertad de asociacin es tambin propia de las personas
jurdicas.
En cualquier caso, quienes deseen constituir una asociacin deben tener capacidad de obrar, con carcter general,
segn requieren los Art. 3 de las Leyes de 1964 y de 2002. conforme a ello, los menores de edad no podran formar
parte de asociacin alguna, lo cual es sumamente dudoso en relacin con las asociaciones juveniles y las
asociaciones estudiantiles. Y muchas asociaciones culturales, deportivas...
estimulan la pertenencia a ellas de los menores de edad, quienes en algunos casos podrn incorporarse a ellas por s
mismos.
B) El acta fundacional
Quienes deseen constituir una asociacin, como primer paso, debern llevara a cabo un acto dirigido a manifestar su
voluntad de constituir una asociacin, y redactar y aprobar unos estatutos que constituyan las reglas internas de
funcionamiento de la asociacin. A tal efecto, la Ley de Asociaciones habla de acta constitutiva o acta fundacional
como el documento suscrito por los socios fundadores que deja constancia de la voluntad comn y concorde de los
asistentes de constituir una asociacin.
Este acta puede tratarse de un documento pblico (acta notarial) o de un documento privado, redactado y suscrito por
las personas interesadas, y que comprenda lo siguiente:
1. Nombre, apellidos y circunstancias de las personas intervinientes.
2. Lugar y fecha de la reunin
3. Acuerdo constitutivo propiamente dicho de la asociacin de que se trate, con indicacin del nombre, domicilio y
fines de la misma.
4. Aprobacin de los estatutos
5. Apoderamiento en favor de una o varias personas para llevar a cabo gestiones de puesta en marcha.
Esto mismo resalta la LO 1/ 2002; con lo que la condicin de socio tiene carcter personalsimo y es esencialmente
intransmisible: el socio carece de facultad para subrogar en su posicin a otra persona.
Sin embargo, esto no impide que los estatutos prevean mecanismos de sustitucin de socios en favor de ciertas
personas, pero siempre mediante el correspondiente acuerdo social.
B) Adquisicin de la cualidad de socio
Puede adquirirse desde el momento constitutivo, por haber participado en la generacin del grupo social (socios
fundadores) o bien en cualquier momento posterior, por adhesin o incorporacin a la asociacin ya existente (socios
ordinarios). Estos ltimos deben solicitar la incorporacin cumpliendo los requisitos estatutariamente fijados y
dirigindose a los rganos directivos de la asociacin. Aunque las condiciones de admisin las fijas los estatutos, la
asociacin debe tener una estructura abierta que excluya el abuso del derecho por parte de los ya socios cuando la
asociacin sea una representatividad general de un colectivo (Ej. Asociacin de consumidores de una ciudad) y el
solicitante rena los requisitos ad hoc.
Adems, es frecuente que las asociaciones cuenten con patrocinadores, socios honorarios y honorficos: personas
que, sin ser socios, proporcionan lustre y esplendor a la asociacin o le suministran apoyo y patrocinio.
C) Prdida de la condicin de socio
La condicin de socio se pierde cuando el interesado manifiesta su voluntad en tal sentido.
Igualmente, se extingue por la muerte o declaracin de fallecimiento del socio, as como por la prdida de
condiciones personales requeridas para ser socio. Adems, los estatutos pueden prever una serie de causas que
comporten este resultado (Ej. falta de pago de las cuotas).
D) Derechos y deberes del socios
Derechos destacan los derechos polticos (asistencia a las asambleas, voto...) que en principio corresponden a todos
los socios.
Deberes contribuir econmicamente, mediante cuotas, al mantenimiento de las actividades de la asociacin y
procurar la consecucin del os fines de la asociacin a travs de la participacin activa.
17.5. Esquema organizativo y rganos directivos
La asociacin funciona en base a los siguientes rganos:
Asamblea General rganos supremo que debe convocarse al menos una vez al ao par la aprobacin de cuentas y
presupuestos; es competente para modificar los estatutos, realizar nombramientos, etc.
Junta Directiva rgano de direccin y gestin de la asociacin.
Presidente representa a la asociacin frente a terceros y preside tanto la Junta Directiva como la Asamblea
General.
La LO 1/2002 slo habla de un rgano de representacin que gestione y represente los intereses de la asociacin; de
tal manera que se habla de Junta Directiva o de Consejo de Direccin, Comisin Permanente o similar.
17.6. El patrimonio social y la gestin econmica
A) Patrimonio y capacidad patrimonial
El patrimonio fundacional o inicial es el formado por el conjunto de bienes y derechos que los socios aportan a la
asociacin en el momento de su constitucin. Por eso, es obligatorio que los estatutos determinen una cifra como
patrimonio fundacional o inicial, quedando afectado al cumplimiento de los fines asociativos. Este patrimonio inicial
puede verse incrementado por recursos complementarios: cuotas y donaciones, subvenciones, legados, herencias...
Tras la CE, las asociaciones que tengan personalidad jurdica tiene derecho a adquirir y poseer toda clase de bienes y
derechos sin necesidad de autorizacin administrativa alguna.
PARTE 2. FUNDACIONES
17.9. Concepto y tipos de fundaciones
La fundacin es la persona jurdica de sustrato patrimonial por excelencia: lo fundamental en ella es el patrimonio
(conjunto de bienes) que el fundador separa o individualiza para atender a un fin determinado. Por tanto, se
caracteriza como la personificacin de un patrimonio establemente adscrito a un fin de carcter general.
Con atencin a las fundaciones, el CC seala lo siguiente:
Que su capacidad civil se rige por las reglas de institucin
Que puede actuar en el trfico
Que se extingue por las causas genricas de falta de funcionamiento contempladas en el Art.39
La CE constitucionaliza el derecho de fundacin para fines de carcter general en el Art.34.1, y el Art.2 de la LO
9/1992 atribuye a todas las CCAA competencia exclusiva respecto de las fundaciones que desarrollen principalmente
sus funciones en la correspondiente CCAA.
Hasta la publicacin de la Ley 30/1994 de 24 de noviembre, de Fundaciones y de Incentivos Fiscales a la
Participacin Privada en Actividades de Inters General, el Derecho reconoca tres tipos fundamentales de
fundaciones:
A) Fundaciones benficas son las de mayor raigambre social, y su regulacin bsica la ofrece un RD de 1899, que
las identifica como fundaciones permanentes dedicadas a la satisfaccin gratuita de necesidades intelectuales o fsica.
En base a ello, la actividad altruista privada ha dado origen a un buen nmero de instituciones sanitarias y
asistenciales. Actualmente, sin embargo, la presenta social de estas fundaciones es escala, ante la generalizacin de la
Seguridad Social.
B) Fundaciones laborales reguladas por un Decreto de 1961 (hasta entonces desconocidas en nuestro Ord. Jurdico),
son creadas en virtud de pacto o concierto entre la empresa y sus trabajadores, pero tambin por acto unilateral de
una empresa o de terceras personas en beneficio del os trabajadores.
Estos pactos tendrn el carcter y se celebrarn con las formalidades establecidas para los Convenios Colectivos
Sindicales.
C) Fundaciones culturales privadas desde 1972 estn protegidas por el Ministerio de Educacin, y se definen
como patrimonios autnomos destinados primordialmente por sus fundadores a la educacin, investigacin cientfica
y tcnica o a cualquier otra actividad cultural y administrados sin fin de lucro por las personas a quienes corresponde
su gobierno segn los Estatutos. Las fundaciones culturales privadas se subdividen en:
- Fundaciones de financiacin: conceden ayudas econmicas para el desarrollo de
actividades culturales y seleccionar los beneficiarios de las mismas.
- Fundaciones de servicio: sostenimiento de un establecimiento cultural
- Fundaciones de promocin: su objeto se encuentra definido en sus estatutos.
D) Fundaciones religiosas podrn tambin adquirir personalidad jurdica civil mediante su inscripcin en el
Registro de Entidades Religiosas, dependiente del Ministerio de Justicia.
PERO, con la Ley 30/1994, abandona esta clasificacin, llevando a cabo una regulacin de carcter general aplicable
a cualquier tipo de fundacin.
17.10. Constitucin de la fundacin.
A) Voluntad del fundador
La voluntad del fundador es fundamental, ya que la fundacin no es una estructura abierta, sino slo y
exclusivamente dependiente de los designios de su fundador. Los Estatutos han se ser interpretados e integrados
conforme a la voluntad del fundador. Ahora bien, esta voluntad queda sometida a las exigencias derivativas del orden
pblico interno del Ord. Jurdico y a la propia estructura y finalidad de la persona jurdica fundacional. As pues, hay
un minimun exigible al fundador:
La fundacin ha de servir fines de inters general para la colectividad y presidida por la idea del altruismo
El fundador, por s solo, no tiene facultad para decidir la suerte de la fundacin una vez constituida.
La pervivencia o extincin de la fundacin depender de lo dispuesto en los Estatutos y los criterios del CC.
B) Dotacin patrimonial
La fundacin es un patrimonio adscrito a un fin; se requiere ab initio la dotacin patrimonial de la fundacin, que ha
de ser adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales. El TS
considera que la dotacin es requisito esencial, sea cual fuere su naturaleza jurdica, para la existencia de la
fundacin.
No obstante, esto no impide que la dotacin patrimonial inicial se configure por el fundador como un mero paso
instrumental para conseguir una dotacin ideal u ptima. Pero en cualquier caso, la dotacin inicial debe tener la
suficiente entidad econmica para garantizar el cumplimiento de los fines fundacionales de forma relativamente
segura durante un plazo de tiempo prolongado.
C) Los fines de inters general
Los fines fundacionales deben atender tanto a la actividad de la fundacin propiamente dicha como a los
beneficiarios de las actividades fundacionales. De ah que la CE hable de fines de inters general, lo cual supone:
Los fines perseguidos por el fundador han de ser determinados, en cuanto consecucin a perseguir por la fundacin
una vez constituida. Por ello deben ser mencionados en los estatutos.
Los futuros beneficiarios de las prestaciones de la fundacin han de ser, por el contrario, indeterminados y deben
entenderse inconstitucionales las denominadas fundaciones familiares.
Los fines han de ser lcitos por principio y, en particular, legales.
D) La forma y la inscripcin en el Registro
El Art.3 LF establece que las fundaciones tendrn personalidad jurdica desde la inscripcin de la escritura de su
constitucin en el correspondiente Registro de Fundaciones. El desarrollo reglamentario de las fundaciones de
17.11. El Patronato.
La gestin y funcionamiento de la fundacin quedan encomendados a un rgano colegiado: el Patronato, compuesto
al menos por 3 miembros. Los patronos suelen identificarse personalmente al redactar los Estatutos, y en el futuro,
los componentes del Patronato se sealan de forma indirecta (Ej.: los tres hijos del fundador de mayor edad) o por
indicaciones de cargos. En caso de constitucin inter vivos de la fundacin, lo normal es que el fundador asuma un
papel relevante en el propio Patronato. As, la primera fase temporal de desarrollo de la fundacin se caracteriza por
la coincidencia de la cualidad de instituyente y administrador en una (o varias) misma persona.
Los patronos son administradores de la fundacin, y su administracin queda sometida a la autorizacin previa o al
control a posteriori por parte de los poderes pblicos a travs del Protectorado.
17.12. La actividad de la fundacin
A) El patrimonio fundacional y la aplicacin de las rentas
El desarrollo de las actividades propias de la fundacin depende de sus fines, estatutariamente establecidos por el
Protectorado. En general, sus actividades son llevadas a cabo sin detrimento de su dotacin patrimonial, esto es, la
fundacin debe actuar en el trfico jurdico conservando su patrimonio y aplicando a la consecucin de los fines
fundacionales nicamente las rentas o rendimientos de la dotacin patrimonial, ms otros posibles ingresos que no
integren la dotacin patrimonial como tal.
Por ello, es importante evitar la prdida de valor econmico de la dotacin patrimonial para garantizar el futuro de la
fundacin y el cumplimiento de los fines. Las fundaciones pueden adquirir y poseer toda clase de bienes y derechos,
incluidos los bienes inmuebles. As lo ha ratificado la ley 30/1994.
Evidentemente, esto no implica que los patronos puedan actuar a su antojo en relacin con la administracin y
disposicin de los bienes que constituyen la dotacin patrimonial de la fundacin.
Por otra parte, la misma Ley 30/1994 establece que deber ser destinado a la realizacin de los fines fundacionales al
menos el 70% de las rentas o cualquier otro ingreso neto que obtenga la fundacin, debindose destinar el resto a
incrementar la dotacin fundacional. Las aportaciones en concepto de dotacin patrimonial no sern computables a
estos efectos.
B) Actividades empresariales
Con carcter general, actualmente se admite el desempeo de actividades empresariales por parte de las fundaciones.
17.13. El Protectorado.
Las disposiciones legales prevn la existencia del Protectorado: departamento administrativo que tiene encomendada
la vigilancia y control del devenir de la fundacin. Hasta la publicacin de la CE, esta funcin le corresponda al
Estado, pero en la actualidad:
La mayora de los Estatutos de Autonoma de las CCAA atribuyen a stas competencia exclusiva sobre las
fundaciones
La Ley 30/1994 indica slo que el Protectorado ser ejercido por la Administracin General del Estado, en la forma
que reglamentariamente se determine, respecto de las fundaciones de competencia estatal.
El Reglamento de fundaciones reitera esta idea en su Art.21.1, atribuyendo la funcin a los Departamentos
ministeriales que posean atribuciones vinculadas con los fines fundacionales.
17.8.Extincin de las fundaciones.
El Art.29 de la Ley 30/1994 de Fundaciones establece las siguientes causas de extincin:
Cuando expire el plazo por el que fue constituida
Cuando se hubiese realizado ntegramente el fin fundacional
Cuando sea imposible la realizacin del fin fundacional
Cuando as resulte de la fusin a que se refiere el Art.28 de la Ley
Cuando concurra cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo o en los estatutos
Cuando concurra cualquier otra causa establecida en las leyes
Pero, en realidad, tales causas son ms tericas que otra cosa, ya que el fin de las fundaciones suele venir
representado por la insuficiencia patrimonial para atender al fin previsto y, ese caso, la fundacin no se extingue
propiamente, sino que se origina la modificacin o fusin de las fundaciones. As, el patrimonio restante se adscribe
a un fin menos ambicioso.
La modificacin y/o fusin requiere acuerdo del Patronato y autorizacin del Protectorado. Adems, conforme a las
normas histricas, la aplicacin del patrimonio fundacional restante a fines anlogos, slo tendra lugar si
estatutariamente no se hubiera previsto otro destino diferente (normalmente, la reversin de los bienes a los
herederos o parientes del fundador lo cual queda prohibido con la entrada en vigor de la Ley 30/1994-).
Tema 18: EL PATRIMONIO.
18.1. La nocin de patrimonio.
El patrimonio es el conjunto de bienes y derechos de una persona, o sencillamente el conjunto de derechos de los que
es titular una misma persona.
A) Patrimonio como pretendido conjunto de derechos
Para la mayor parte de los juristas, patrimonio se refiere a los derecho que recaen sobre los bienes de una persona.
As, el patrimonio seran los derecho (y obligaciones) que siendo evaluables econmicamente pertenecen a una
persona; por lo tanto, sera simultneamente una universalidad de derecho y una universalidad de derechos
subjetivos de contenido econmico.
Los derechos patrimoniales requieren por tanto una significacin econmica concreta y slo ellos pueden integrar el
patrimonio.
B) La contemplacin del patrimonio por nuestros textos normativos
El CC considera a los derechos como una especie particular de bienes, y su Art.1.911 establece que del cumplimiento
de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuro,, pero teniendo en cuenta lo siguiente:
El establecimiento normativo de la responsabilidad patrimonial universal significa la expulsin definitiva del
sistema jurdico de la vieja prisin de deudas por la que la persona poda perder incluso la libertad personal si no
afrontaba sus deudas.
Adems, significa tambin restringir las facultades de cobro de los acreedores slo a los bienes y no a los atributos
personales e incluso al os derechos subjetivos del deudor.
B.1. El usufructo de un patrimonio la formulacin doctrinal del patrimonio establece la imposibilidad de transmitir
inter vivos el patrimonio en su conjunto. A pesar de ello, para nuestro CC, la donacin comprende todos los bienes
del donante.
B.2. Preceptos relativos a la ausencia la teora del patrimonio triunfa en Europa a finales del s.XIX y desde la
doctrina francesa se extiende al resto de sistemas jurdicos. Sin embargo, el CC no considera el patrimonio
exclusivamente como conjunto de derechos, sino que al contrario, lo considera un conjunto de bienes. A este
respecto:
Los rendimientos normales de los bienes del ausente a que se refiere el Art. 185 son frutos y por tanto, cosas en s
mismas consideradas, ms que derechos.
Los derechos de crdito en general y algunos derechos reales no son susceptibles de posesin, por tanto, hay que
entender que la posesin temporal est referida bsicamente a
la propia posesin de las cosas, de los bienes del ausente, ms que a los derecho que sobre ellos tuviera.
El representante del ausente, como poseedor temporal, no podra hacer entrega a los herederos del patrimonio si
ste consistiera en el conjunto de derechos del ausente, pues el trmino entrega siempre est referido a las cosas
propiamente dichas.
La masa del concurso y la quiebra: constituye el grueso del patrimonio personal del concursado o del quebrado,
que pasar a ser un patrimonio en liquidacin gestionado por los ndicos del concurso de quiebra (aunque queda el
mnimo inembargable para el afectado).
C) Patrimonios de carcter interino cuando una masa patrimonial concreta es objeto de independizacin ante la
incertidumbre respecto de su titular, como ocurre en esto casos:
Cuando determinados bienes y derechos son atribuidos al concebido pero no nacido
Cuando la declaracin de ausencia legal de una persona provoca el bloqueo de su patrimonio hasta que se despeje
la incgnita de sus existencia o se declare fallecimiento.
D) Patrimonios de destino con anterioridad a la constitucin de una fundacin, se considera que la dotacin
patrimonial inter vivos ya ingresada en el banco o las previsiones testamentarias de atribucin de bienes para
constituir la fundacin, constituyen un patrimonio de destino. Del mismo modo ocurre con los patrimonios de
suscripcin procedentes de colectas o cuestaciones pblicas organizadas para conseguir fondos. Por otra parte, la Ley
41/2003 califica el patrimonio especialmente protegido de las personas con discapacidad como un patrimonio de
destino, en cuanto que las distintas aportaciones tienen como finalidad la satisfaccin de las necesidades vitales de
sus titulares.
E) Patrimonios colectivos las masas patrimoniales pertenecientes a dos o ms personas (naturales o jurdicas) que,
en cuanto componentes de un determinado grupo carente de personalidad jurdica (no personificado), tendran acceso
a tales bienes. Ej.: sociedad de gananciales: que no es una verdadera sociedad, sino una de las formas posibles de
organizacin del rgimen econmico del matrimonio, que se caracteriza por la necesidad de distinguir entre los
patrimonios privativos de los cnyuges (antes) y el patrimonio ganancial (despus); la masa ganancial se considera
patrimonio colectivo de ambos cnyuges. Lo mismo ocurre con la situacin de comunidad hereditaria, con una
pluralidad de herederos que hayan aceptado la herencia.
Tema 19: LAS COSAS.
19.1. El objeto de la relacin jurdica
A) Ideas generales
Las relaciones jurdicas tienen por lo general a conseguir una cosa determinada o la prestacin de una conducta
concreta por parte de cualquier persona. Cuando los sujetos del Derecho se relacionan unos con otros el fin por ellos
perseguido puede identificarse con el elemento objetivo de la relacin entablada
este elemento consiste en alguno de los bienes objeto de trfico econmico necesarios para la subsistencia. De ah
que, tradicionalmente, el objeto de la relacin jurdica sean las cosas.
Pero es preciso sealar lo siguiente:
Aunque los bienes y cosas ocupan un lugar relevante, tambin es frecuente que las relaciones sociales sometidas al
Derecho tengan por objeto conductas humanas que no pueden cosificarse.
Ej.: el CC impone a los cnyuges guardarse fidelidad.
El estudio de las cosas, como captulo a parte, slo encuentra fundamento en consideraciones de orden sistemtico
y didctico.
La distinta naturaleza de las cosas es tenida en cuenta por los sujetos de Derecho al entablar las relaciones
jurdicas. Por tanto, no es extrao que el propio Ord. Jurdica tome en consideracin los rasgos peculiares de ciertos
grupos de cosas para dotarlos de un rgimen jurdico distinto.
B) Cosas y bienes
El CC espaol parece emplear como sinnimas las expresiones cosas y bienes, aunque la identidad no es
completa: las cosas son objetos materiales y los bienes, seran cualquier componente del patrimonio de una persona
evaluables econmicamente, tanto si son cosas como si son derechos sobre esas cosas (pero se rechaza la idea de
identificar bien con derecho).
El Art.337 CC dice que son consumibles aquellos bienes de los que no puede hacerse el uso adecuado a su
naturaleza sin que se consuman: son cosas consumibles las que, utilizadas conforme a su destino, desaparecen de la
esfera jurdica de la persona que las usa, ya sea porque se agotan o se destruyen (lea para chimenea, tinta para la
pluma...) o porque se pierde la disponibilidad de ellas, aunque materialmente sigan ntegras (los billetes que vamos
gastando).
Los bienes inconsumibles sern todos los dems.
B) Bienes fungibles e infungibles
Cosas fungibles son aquellas que pueden sustituirse por otras en caso de ser necesario, dado que entre s son
homogneas o equivalentes (el dinero, cinco litros de aceite). Bienes infungibles son los que se encuentran
identificados en cualquier relacin jurdica atendiendo a caractersticas propias de los mismos que tienen por qu
darse en el resto de los bienes de la categora (un ejemplar de un libro dedicado por su autor, una joya de diseo)
C) El dinero como bien fungible
El dinero es un bien mueble al servicio de las personas. Pero su importancia real no radica en su consideracin como
cosa, sino en ser medio general de cambio y pago, as como una unidad de medida del valor atribuido a las cosas del
mercado.
El dinero es una cosa material, representada por papel moneda o por monedas fraccionarias de naturaleza
absolutamente fungible, sustituible en las relaciones jurdicas. Excepcionalmente, las unidades materiales corporales
pueden considerarse infungibles cuando la numeracin y otros signos alcancen valor de coleccionista.
D) Bienes divisibles e indivisibles
Cuando las partes en que puede dividirse la cosa pueden desempear la misma funcin que la cosa matriz, sta es
divisible. Cuando la divisin fsica de la cosa origina piezas o componentes que por s mismas no desempeen la
misma funcin que la cosa matriz, sta es indivisible.
19.4. Las cosas en relacin a sus componentes y a otras cosas.
A) Cosas simples y compuestas
Cosas simples son aquellas que, una vez formadas, traen consigo una unidad inescindible, dada la imposibilidad de
fragmentar los diversos elementos sin provocar la destruccin de la propia cosa (un tarta, una hoja de papel). Cosas
compuestas son aquellas que estn formadas por la adicin de una serie de cosas simples y son susceptibles de
separacin (coche).
Para resolver cuestiones en base a esta clasificacin es necesario no obstante recurrir a la distincin entre cosas
divisibles e indivisibles, por lo que la distincin entre simples y compuestas es intrascendente ahora para el Derecho.
B) La universalidad de cosas
En algunas ocasiones, es til considerar agrupadas un conjunto plural de cosas para facilitar su consideracin como
objeto de derecho (Ej.:cuando se vende una biblioteca). A tales conjuntos de cosas se les llama universalidades, para
evidenciar que funcionan en trfico como un todo, que exige reglas distintas y propias de las que se aplicaran en el
caso de considerar una a una las distintas cosas que la integran. As, el CC establece:
Art. 449 referido al usufructo del rebao: exige que con las cras se repongan las cabezas que mueran anual y
ordinariamente o falten por la rapacidad de animales dainos.
Art. 1.532: regula la venta de universalidad estableciendo reglas particulares respecto de la eviccin en la
compraventa.
La existencia de una universalidad depende en gran medida de la voluntad del dueo de las cosas que las agrupa y
del hecho de que se trate de cosas homogneas ( universitates facti vel hominis) Sin embargo, algunas veces, es la
propia ley la que agrupa una pluralidad de cosas, incluso sin ser homogneas, sometindolas a una regulacin propia
( universitates iuris); actualmente, stas vienen representadas por los diferentes tipos de patrimonios separados.
19.5. Los bienes de dominio pblico.
Una serie de bienes que, por su peculiar importancia y por estar destinados al uso comn o a un servicio pblico, han
sido excluidos de la mano privada. Segn el CC son bienes de dominio pblico: Los destinados al uso pblico,
como caminos, canales, ros, torrentes, puertos y puentes construidos por el Estado, las riberas, playas, radas y otros
anlogos.
Los que pertenecen privativamente al Estado, destinados a algn servicio pblico, como las murallas, fortalezas y
dems obras de defensa del territorio, y las minas, mientras no se otorgue su concesin.
Adems, son bienes de uso pblico los caminos provinciales y vecinales, las plazas, calles, fuentes y aguas pblicas,
los paseos y las obras pblicas de servicio general. Ahora bien, las entidades pblicas tambin pueden ser titulares e
bienes que no estn sometidos al rgimen especial del dominio pblico, sino al rgimen genrico de la propiedad
privada: son los bienes patrimoniales del Estado, de la Provincia y del Municipio.
A) Bienes demaniales y bienes patrimoniales
Los bienes y derechos pertenecientes a los entes pblicos puede serlo como:
Demaniales: bienes de dominio pblico
Patrimoniales: bienes de dominio privado
La CE establece lo siguiente:
1. La Ley regular el rgimen jurdico de los bienes de dominio pblico y de los comunales.
2. Son bienes de dominio pblico estatal los que determine la Ley
3. Por Ley se regular el patrimonio del Estado y en Nacional, su administracin, defensa y conservacin.
Los bienes patrimoniales del Estado est regidos hoy por la Ley de Patrimonio del Estado de 15 de abril de 1964; y
los bienes de titularidad del Estado afectos al uso y servicio del Rey y de la Real Familia, han sido regulados por la
Ley 23/1982.
B) Criterios distintivos entre ambas categoras: las pretendidas notas exclusivas de los
bienes demaniales
Tanto la legislacin administrativa como el CC consideran que los bienes y derechos que pertenezcan a los entes
pblicos y no merezcan la consideracin de bienes demaniales habrn de ser calificados como patrimoniales. Legal y
doctrinalmente, la frontera entre ambos se delimita en base a dos criterios:
La naturaleza de los bienes: excluira del mbito de la propiedad privada a una serie de bienes que no son
susceptibles de apropiacin por los particulares.
La afectacin o destino de los bienes a los intereses generales de al comunidad, ya sea por estar especialmente
afectos al uso pblico, o al servicio pblico.
Segn esto, seran bienes patrimoniales de los entes pblicos los siguientes: Los bienes muebles cuyo carcter patrimonial no se desvirta por la afectacin de los mismos al servicio
correspondiente
- Los bienes pertenecientes a los entes pblicos en atencin a su rendimiento econmico
o por la garanta que tal inversin econmica supone
- Los bienes pertenecientes a los entes pblicos como instrumentos para el desarrollo de
actividades que estn sometidas en bloque a las normas de Derecho privado.
Respecto de los bienes pblicos la CE delega en la ley ordinaria su regulacin, inspirndose en los principios de:
- inalienabilidad: no pueden ser objeto de enajenacin
- inembargabilidad: no pueden ser objeto de gravamen
- imprescriptibilidad: no pueden convertirse en propiedad de los particulares.
C) Identidad bsica del rgimen jurdico de los bienes demaniales y patrimoniales
Los bienes patrimoniales tampoco pueden ser objeto de embargo. Por otra parte, en cuanto a la inalienabilidad:
la enajenacin de bienes patrimoniales requiere en todo caso la pertinente autorizacin administrativa
la enajenacin de tales bienes est sometida a determinadas garantas procedimentales.
De este modo, puede indicarse que la relativa proximidad funcional que existe entre la desafeccin (para los bienes
demaniales) y la autorizacin (para los bienes demaniales).
Finalmente, es necesario indicar otras caractersticas del dominio pblicos que estn presentes en los bienes
patrimoniales, como por ejemplo, las facultades de deslinde de los bienes de oficio y de recuperacin de los bienes
de oficio En cuanto se refiere al dominio pblico, la idea de dominio se emplea en esta materia slo en sentido formal
del bien; pero implica una forma de explotacin y de gestin que no se concilia en absoluto con la idea de propiedad
comunal. El dominio pblico entraa una forma de explotacin caracterizada por la esencialidad del inters general y
por la existencia de unas formas de control administrativo de dicho inters.
protagonismo de una persona en su acaecimiento, sin que sea requerida conciencia o voluntad alguna de la persona.
En el caso de que la voluntad humana sea la causa gentica de una determinada forma de proceder, se deja de hablar
de hecho y se pasa a hablar de acto . Y cuando dichos actos tengan consecuencias jurdicas se hablar de acto
jurdico. As, seran actos jurdicos las conductas o actuaciones humanas, realizadas de forma consciente y
voluntaria, a las que el Ord. Jurdico atribuye cualquier tipo de efectos o consecuencias.
Tanto los hechos como los actos se identifican con circunstancias, acaecimientos o actuaciones que constituyen
presupuestos de la entrada en juego del D. positivo, el cual establecer las consecuencias dimanantes de tales
supuestos de hecho.
20.2. Significado de la autonoma privada: mbito y lmites de la misma.
Las consecuencias jurdicas de cualquier hecho o acto se encontraras predeterminadas por el D.
positivo, de tal manera que, incluso en relacin a los actos humanos conscientes y voluntarios, la libertad de la
persona quedara limitada a la decisin de realizar o no el acto que representa el supuesto de hecho tpico de la norma
jurdica aplicable.
Esto presenta dos objeciones:
1) la libertad de la persona no puede estar constreida; en las relaciones entre particulares, resulta necesario
reconocer a las personas mbitos de libertad superiores, que les permitan no slo decidir si realizan o no un acto, sino
tambin determinar las consecuencias del mismo.
2) la omnicomprensividad del Ord. Jurdico no llega al extremo de prever una solucin concreta para todo hecho o
acto jurdico acaecido, ya que el propio sistema jurdico parte de la base de que la libertad de actuacin de los sujetos
de derecho permite establecer reglas de conducta que no se encuentran contempladas en l de forma detallada.
As, ha de reconocerse a las personas la capacidad de negociar con sus derechos y de utilizarlos como quieran
conforme a la satisfaccin de sus intereses, aunque sometida a las reglas imperativas correspondientes. Este poder de
iniciativa de los particulares existe y se identifica con el principio de autonoma privada, pues en la medida en que
implica dotar a los particulares de una cierta potestad normativa , jurdicamente eficaz, viene a actuar en paralelo a la
potestad o al poder que tienen los rganos polticamente legitimados para dictar reglas o normas jurdicas generales.
As, se habla de autonoma privada para hablar del poder de autorregulacin o de autogobierno de los particulares
en las relaciones jurdicas.
20.3. La categora del negocio jurdico
A) Categora conceptual del negocio jurdico
El CC no usa la expresin negocio jurdico, sin embargo, la dogmtica alemana, en la segunda mitad del s.XIX,
construy una teora general aplicable a todos los actos y contratos subsumibles en la idea de autonoma privada.
Esta circunstancia, hizo que el negocio jurdico fuera consagrado legislativamente en el BGB de 1900.
Negocio jurdico es una declaracin dirigida a la produccin de un efecto jurdico, que se produce para el Derecho
precisamente porque ha sido querido.
B) Elementos del negocio jurdico
Elementos esenciales aquellos que de forma necesaria e inderogable para el sujeto o las partes deben integrar el
negocio jurdico para que se considere vlido y eficaz (voluntad o consentimiento de crear un negocio jurdico,
causa, forma...)
Elementos naturales circunstancias que la ley considera integradas en el negocio
Elementos accidentales representados por la condicin, el trmino y el modo, en cuanto determinaciones de
carcter accesorio que pueden formar parte del negocio jurdico.
C) Clasificacin de los negocios jurdicos
Negocios inter vivos y negocios mortis causa son mortis causa los que tienen por objeto regular las relaciones
jurdicas de una persona para despus de su fallecimiento; y son inter vivos, los que regulan las relaciones jurdicas
La utilizacin del nombre ajeno o actuacin en nombre ajeno es el dato inicial caracterstico de la representacin,
que evidencia ante la comunidad la existencia del fenmeno sustitutorio y la relativa intrascendencia en el futuro de
la persona del representante. A consecuencia de esta directa y automtica vinculacin entre representado y tercero, en
el caso de representacin de origen voluntario, se denomina representacin directa.
C) Representacin de carcter indirecto
El representante acta en nombre propio cerrando las negociaciones en su propio nombre. El representante acta en
nombre propio ocultando conscientemente el nombre de la persona por cuenta de quien acta. Por tanto, deberamos
hablar de mandatario y no de representante, ya que frente a terceros el agente no asume la representacin del
principal. De este modo: La actuacin del mandatario no puede vincular directa e inmediatamente al representado y
al tercero, ya que ste ni siquiera sabe por cuenta de quin ha actuado el mandatario,
Ante esta inexistencia de relacin directa, se habla de representacin indirecta o mediada.
D) Otros supuesto de interposicin gestoria
La actuacin representativa supone el nacimiento de derechos y obligaciones entre el tercero y el representado o
entre el tercero y el representante. Pero es posible que una persona sustituya o auxilia a otra en actividades de la ms
variada ndole, pero sin atribuirse legitimacin representativa alguna, sino sencillamente colaborando materialmente
a la consecucin de tales actividades, sin llegar a sustituir realmente la capacidad decisoria del interesado. Estas otras
categoras gestorias son: Actuacin gestoria auxiliar terceras personas intervienen sin capacidad decisoria, sino
desempeando un papel material, asesorando o auxiliando al interesado (abogado, intrprete)
Nuncio, emisario o mensajero es la persona que lleva a cabo un acto jurdico cualquiera pero de carcter material y
sin posibilidad de modificar su alcance (pagar una deuda, recibir un pago)
20.5. El poder o la legitimacin del representante
A) El apoderamiento: poder y mandato
Para que una persona pueda ser representante de otra, debe estar facultada, legal o convencionalmente para ello: el
representante ha de tener un poder para actuar en cuanto tal. Frente a al poder, el mandato puede carecer de efectos
representativos, puede ser o no representativo, pero en cualquier caso la representacin es una modalidad del
mandato.
B) Clases de poder
El representado o poderdante puede querer que el apoderado o representante gestiona slo un asunto, en tal caso se
habla de poder especial. Si, por el contrario autoriza al representante para gestionar una serie mltiple de asuntos, se
habla de poder general. Adems, en el caso de que se apodere a varias personas para un mismo asunto se distingue
entre: Poder solidario otorgado a varias personas de forma que cualquiera de ellas pueda celebrar individual y
separadamente el negocio en cuestin.
Poder mancomunado cuando la designacin de varias personas tiene como propsito determinante que todos ellos
participen en la celebracin definitiva del negocio.
Por otra parte, el apoderamiento es una acto propio de autonoma privada, por lo por naturaleza se trata de un poder
revocable; sin embargo, hay casos en los que el propio representado tiene inters en conceder las atribuciones
correspondientes al representado de forma irrevocable, para evitar males mayores.
20.6. La representacin legal.
Los principales supuesto prototpicos de la representacin legal son:
Los tutores son representantes legales de los menores o incapacitados sometidos a tutela, con carcter general. Sin
embargo, puesto que la tutela es graduable, el mbito de actuacin del representante depende en gran mediada de lo
establecido en la sentencia de incapacitacin o relativas a los menores de edad.
Son representantes legales los progenitores que ostenten la patria potestad sobre sus hijos menores o los mayores
incapacitados.
Es representante legal el defensor judicial que represente a menores e incapacitados.