LA CONVENCION DE LA HAYA SOBRE COMPRAVENTA DE MERCANCIAS

Si uno se pregunta por qu los contratos internacionales tienen que tratarse

jurdicamente de manera diferente a los contratos nacionales, me parece que la
respuesta es que se trata de contratos que pueden ser regidos por dos o ms
leyes nacionales.
En cuanto a su naturaleza contractual, la compraventa nacional es igual a la
internacional, salvo las peculiaridades que puede implicar por razn del transporte
de las mercancas y el paso de las aduanas, pero las obligaciones del vendedor y
del comprador son esencialmente las mismas que en una compraventa nacional.
Lo mismo cabe decir de un contrato de arrendamiento de bienes, por ejemplo de
maquinarias o vehculos. Las obligaciones del arrendador y del arrendatario son
esencialmente las mismas, aunque habr algunas peculiaridades por razn de
transporte y aduanas.
Pero tales peculiaridades no modifican la naturaleza del contrato, ni su rgimen
principal. Las compraventas o arrendamientos entre nacionales de un mismo
Estado pueden tener tambin peculiaridades que deriven de la naturaleza de las
mercancas, del lugar donde se han de entregar, o el uso especficos que vaya a
darse a los bienes arrendados.
En un ordenamiento jurdico en el que se entiende que cada Estado tiene su
propio y peculiar derecho, y que todos los actos que ocurren entre los nacionales
del mismo estado o en el territorio del mismo, se rigen por el Derecho de ese
Estado, el contrato internacional, es decir entre personas que son nacionales de
diferentes Estados o que estn ubicadas en diferentes Estados, presenta el
problema de que ley u ordenamiento jurdico nacional va a regir ese contrato.
La problemtica que presentan los contratos internacionales tiene dos soluciones
posibles: 1) dar reglas para definir cul es la ley nacional aplicable al contrato
internacional, que es la solucin propia del Derecho Internacional Privado, las
llamadas reglas de conflicto, y es actualmente todava la solucin predominante.
La otra solucin es 2) definir un rgimen contractual comn aplicable a los
contratos, con independencia de la nacionalidad o establecimiento de las partes;
esta es la solucin mejor, pero ms laboriosa, pues requiere la construccin de un
derecho comn en materia contractual; en esta solucin se han dado hoy pasos
importantes, aunque notoriamente insuficientes.
Para poder tener verdaderamente un derecho contractual comn se requiere 3) la
formacin de una jurisdiccin comn especializada que resuelva los conflictos
derivados de contratos internacionales aplicando las reglas jurdicas definidas en

las fuentes del derecho comn; el arbitraje comercial internacional se va

convirtiendo en esa jurisdiccin especializada.
Con respecto a la Convencin de la Haya de 1986 requiere un mnimo de cinco
pases ratificantes o adherentes para entrar en vigencia, los que an no se han
obtenido. Asimismo debe transcurrir un plazo de tres meses y la Convencin
entrara en vigor el primer da del mes siguiente al vencimiento de ese plazo. El
momento decisivo para determinar el mbito temporal pasivo de aplicacin de la
Convencin de la Haya de 1986 es la fecha de celebracin del contrato; es
necesario que la convencin haya entrado en vigencia para el Estado que la
aplique, al momento de la celebracin del contrato.
La convencin regula las compraventas internacionales, como su nombre lo indica
y como es propio de una convencin sobre conflicto de leyes. Aunque pueda
parecer entrao, la convencin contiene dos calificaciones diferentes de la
internacionalidad de la compraventa; una amplia y otra restringida. La calificacin
amplia es tan abierta que algunos autores han dicho no existe calificacin alguna.
La compraventa es internacional, segn la calificacin amplia cuando exista
conflicto entre leyes de Estados diferentes, salvo que el conflicto provenga
exclusivamente de la eleccin de las partes del derecho aplicable.
La calificacin restringida determina que la compraventa es internacional, cuando
los establecimientos comerciales del vendedor y del comprador se encuentran es
Estados diferentes, calificacin que coincide exactamente con la de la Convencin
de Viena; esta calificacin restringida queda comprendida lgicamente, en la
amplia, pero fue necesario incluirla en la convencin porque se autoriz la reserva
a la calificacin amplia.
Los pases que formulen esta reserva, solo consideraran que la compraventa es
internacional cuando los establecimientos de las partes se encuentren en Estados
diferentes. Se ha dicho que el ejercicio de reserva impone al pas que la formula
mantener normas de derecho internacional privado de fuente interna para regular
los casos en que se presente conflicto de leyes y estn excluidos de la
Convencin. En cambio la calificacin amplia permite que se recurra a la
Convencin para determinar la ley aplicable a la compraventa, cualquiera sea el
elemento existente en el contrato, aparezca o no como relevante.
La convencin recepta la autonoma de la voluntad en la forma ms amplia y
extensa que pueda concebirse; la primera parte del art. 7 dispone, de una manera
lapidaria al decir El contrato de compraventa se regir por la ley que elijan las
partes. No se exige contacto razonable con el derecho elegido. Las partes
pueden elegir un derecho neutral, es decir un derecho que carezca, precisamente,
de contacto con el caso. Los nicos lmites que impone la Convencin, a la ley

elegida por las partes son el Orden Pblico art.18 y las normas de aplicacin
inmediata art. 17.
La Convencin acepta que la eleccin de la ley se formule en forma expresa o
tcita; la manifestacin tacita siempre presenta algunas dificultades, pues no
resulta tan sencillo determinar los lmites entre una voluntad real, que no ha sido
formulada en forma expresa y una voluntad ficta o presunta, es decir inferida por el
juez o el legislador. Entendida como una forma de manifestacin de la voluntad
real, la voluntad ficta a menudo resultara de actos realizados respecto de oro
punto del contrato. Se mencionan como ejemplos: la sumisin a un tribunal, la
eleccin de una moneda determinada, el idioma en que est redactado el contrato,
la adopcin de contratos tipo o propios de un sistema jurdico. La convencin de la
Haya de 1986 dispone en su art. 7.1: El acuerdo de las partes al respecto deber
ser expreso o quedar de manifiesto en el contrato y la conducta de las partes en
su conjunto; no basta entonces un solo elemento para demostrar la eleccin, los
actos y las circunstancias de los que se infiera la voluntad tacita de las partes
deben ser considerados en su conjunto.
La convencin dispone que la eleccin podr limitarse a una parte del contrato
art.7.1.se acepta as el fraccionamiento o depecage del contrato, que puede
regirse por distintas leyes que se aplicaran a diferentes aspectos del mismo. La
norma convencional no se refiere expresamente a la posibilidad de elegir varias
leyes, pero al admitir que la ley elegida se aplique a una parte del contrato,
autoriza tambin que las partes elijan ms de una ley. Segn Boggiano el
fraccionamiento tiene un gran sentido prctico; Pelichet en cambio opina que el
depecage voluntario se justifica ms en una convencin referida a obligaciones
contractuales; pues existen contratos complejos con relaciones independientes
desde el punto de vista jurdico o econmico, que en una convencin referida a un
solo tipo de contrato. Seala tambin que, en caso de que el contrato de
compraventa formara parte de otras relaciones contractuales, por ejemplo un
contrato de empresa, la Convencin de la Haya solo debe aplicarse a la
compraventa, ya que el contrato de empresa queda fuera del mbito de aplicacin
de la Convencin.
La eleccin de la Ley aplicable puede realizarse en cualquier momento, aunque
sea posterior a la celebracin del contrato. La ley elegida puede cambiarse, ya sea
en todo o en parte. La modificacin de la ley aplicable, no obsta a la validez formal
del contrato, ni afecta los derechos de terceros.
Los arts.8 y 9 de la Convencin indican la ley aplicable a la compraventa
internacional, en subsidio de eleccin de las partes:
Principio General: Ley del establecimiento del Vendedor:

El art.8.1 establece, como principio general, que el contrato se rige por la ley del
Estado del establecimiento del vendedor al momento de celebrarse el contrato. Se
recepta as, sin nombrarla, la teora de la prestacin caracterstica. El concepto de
establecimiento no est definido en la convencin, por lo que pueden suscitarse
problemas de calificacin del punto de conexin. Me parece conveniente acudir a
las calificaciones del derecho internacional privado, en vez de utilizar las del
derecho privado, tal como sostuviera al analizar la Convencin de Viena. Me
refiero no solo al derecho internacional privado del juez, sino tambin al derecho
internacional privado del lugar donde se encuentra el supuesto establecimiento,
para determinar si realmente constituye tal. Aunque la convencin no califica el
punto de conexin establecimiento, el art.14 soluciona el problema de los
establecimientosmltiples y de falta de l. Se sigui el criterio de la Convencin de
Viena de 1980, al elegir en caso de establecimientos mltiples, aquel que guarde
la relacin ms estrecha con el contrato y su ejecucin, segn las circunstancias
conocidas por las partes al momento de la celebracin del contrato, o que
debieron haber previsto en ese momento.

Excepciones: Ley del establecimiento del Comprador:

La Ley del establecimiento del vendedor establecida como principio general, se deja de
lado y se aplica la ley del establecimiento del comprador en tres supuestos contemplados
en el art.8.2. a) celebracin del contrato y negociaciones en el pas del comprador; b)
entrega de la mercadera en el pas del comprador y c) llamado a licitacin.
Celebracin en el pas del comprador, para que se aplique la ley del establecimiento del
comprador, se exige que el contrato se haya celebrado en ese Estado, estando las partes
presentes y que all se hayan realizado negociaciones (art.8.2.a). Esta excepcin podr
aplicarse cuando el vendedor realiza un viaje de negocios y concreta la venta en el pas
del comprador, despus de tratativas llevadas a cabo tambin en ese pas. No es
necesario que la totalidad de las negociaciones se hayan realizado all. Si la celebracin
del contrato tuvo lugar en el pas del comprador, en presencia de ambas partes, hay que
presumir, como sostiene Boggiano, que all se han realizado las negociaciones. En estas
condiciones, la parte que afirme que las negociaciones decisivas se realizaron en otro
pas, debe probarlo; cuando el contrato se celebra en el pas del comprador, a travs de
un representante o agente del vendedor, la compraventa se rige por la ley del
establecimiento del vendedor, ya que el art.8.2. a) exige la presencia de ambas partes en
el lugar de celebracin.
Entrega de la mercadera en el pas del comprador, la compraventa se rige por la ley del
establecimiento del comprador, si en el contrato se prev expresamente que el vendedor
deber entregar la mercadera en dicho Estado (art.8.2.b). Esta segunda excepcin al
principio general fue introducida en la Convencin de acuerdo a la propuesta formulada
por el representante de Argelia, quien sostuvo que sera un logro para los pases en

desarrollo, que habitualmente son compradores, que la ley del comprador se aplicara al
menos en ciertos casos. La propuesta recibi fuerte oposicin, fue modificada
parcialmente y resulto aprobada por 17 votos a favor, 16 en contra y 14 abstenciones.
Despus de la votacin, en varias oportunidades se intent reabrir el debate sobre esta
norma, introducirle modificaciones o permitir que se formulara reserva.
Finalmente se lleg a una solucin de compromiso en el plenario, en virtud de la cual se
dej sin efecto la posibilidad de introducir reserva al art.8.2.b, pero se agreg que deba
haber una previsin expresa en el contrato, respecto del lugar de entrega de las
mercaderas. De acuerdo entonces a la excepcin contenida en el art.8.2.b, el contrato se
rige por la ley del establecimiento del comprador, por ejemplo, cuando el vendedor se
compromete a instalar una maquina en la fbrica del comprador.
Excepciones: principio de Proximidad:
Tanto el principio general del art.8.1, como las excepciones del art.8.2, utilizan el mtodo
de las conexiones rgidas, esto es, la eleccin del derecho aplicable se realiza a travs de
puntos de conexin objetivos, como son establecimiento del vendedor y establecimiento
del comprador. Este mtodo propio de los sistemas legales continentales, se diferencia
del utilizado por los pases del common law, que consideran que el derecho aplicable
debe ser descubierto a travs de criterios flexibles proper law of contract, the closest
and most real connection, dejando al juez libertad para evaluar todas las circunstancias
que rodean a cada caso en particular.
La Convencin de la Haya de 1986 recepta criterio flexible, como excepcin a las
conexiones rgidas, en el art.8.3, que introduce el principio de proximidad. Esta clusula
de escape permite aplicar el derecho con el cual el contrato tenga vinculaciones ms
estrechas. Puede tratarse del derecho de un tercer pas, que no sea el del establecimiento
del vendedor o del comprador, pero tambin puede ser uno de estos dos derechos,
cuando no estuviera prevista su aplicacin, segn lo establecido en el art.8.1 y 8.2. El
principio de mayor proximidad se introduce en la Convencin con un carcter
verdaderamente excepcional, que quiso destacarse con las expresiones manifiestamente
y a titulo excepcional, que utiliza el art.8.3. Esta ltima frase fue agregada en la
conferencia, con la aprobacin de una amplia mayora.

mbito de la Ley aplicable:

Me parece conveniente analizar el art.12 y el art.10.2, que indican los aspectos del
contrato regidos por la ley aplicable, conjuntamente con el art.5 que determina las
cuestiones que no estn sometidas a dicha ley.

Aspectos excluidos del mbito de Aplicacin:

La capacidad de las partes, la representacin convencional y legal, la transmisin de la

propiedad, los efectos de la compraventa respecto de terceros y las clusulas de arbitraje
y de eleccin de tribunal, no quedan sometidas a la ley aplicable a la compraventa (art.5).
La validez formal del contrato est sometida a las leyes indicadas en el art.11, la exclusin
de la capacidad, en los que a las personas fsicas se refiere, se explica por la tradicional
imposibilidad de llegar a un acuerdo entre los sistemas de la nacionalidad y del domicilio.
La cuestin queda sometida al Derecho Internacional Privado de fuente convencional o de
fuente interna segn los casos.
La convencin no obsta, por cierto a que se aplique la misma ley que rige los aspectos del
fondo del contrato, el sistema de Derecho Internacional Privado del juez as lo determina,
como sucede en el derecho de los Estados Unidos de Amrica.
La representacin convencional, es decir la actuacin de un intermediario o agente, y la
representacin legal, en lo que se refiere a la actuacin de los rganos de una sociedad,
estn regulados en la Convencin de La Haya de 1978 sobre la ley aplicable a los
contratos de intermediarios y a la representacin. De acuerdo a esta Convencin, en las
relaciones entre el representado y el intermediario, en defecto de autonoma de la
voluntad, se aplica la ley del establecimiento profesional del intermediario, o la ley del
lugar donde este ejerce su actividad principal, si el representado tiene all su
establecimiento o residencia habitual (arts.5 y 6).
En las relaciones con terceros, que es el aspecto que podra plantearse entre las partes
en un contrato de compraventa, se aplica la ley del establecimiento profesional del
intermediario, pero la Convencin de la Haya de 1978 indica varios supuestos en que la
ley del lugar donde ha actuado el representante, rige las relaciones con terceros (art.11).
No existen normas de conflicto de fuente interna referidas a la representacin, pero la
doctrina y la jurisprudencia se han inclinado generalmente por la aplicacin de la ley del
lugar donde se otorg el mandato, lo que no me parece acertado, salvo en lo que se
refiere a cuestiones de forma.
La transmisin de la propiedad se encuentra tambin excluida del mbito de la ley
aplicable, por la imposibilidad de llegar a un acuerdo entre los distintos sistemas legales.
Sin embargo varias cuestiones relacionadas con la transferencia del dominio en lo que
hace a las relaciones entre comprador y vendedor, quedan regidas por la ley aplicable al
contrato de compraventa (art.12 inc.c,d y e), lo que significa un logro de la Convencin.

La Ley Aplicable:
En trminos generales puede decirse que el mbito de aplicacin propio de la ley que rige
la compraventa, est referido a la validez intrnseca del contrato y sus efectos entre las
partes. El art.12. de la Convencin seala los aspectos comprendidos, pero la
enumeracin no es excluyente, como lo indica la misma norma. En primer lugar, la ley
aplicable al contrato rige la existencia y la validez sustancial del mismo (art.10.2); la
existencia se refiere al consentimiento, o formacin del contrato, de acuerdo a la

terminologa utilizada por la Convencin de Viena de 1980, o a la perfeccin del contrato,

segn la expresin no muy feliz adoptada por los Tratados de Montevideo. La validez
sustancial depende de la inexistencia de vicios que afecten el consentimiento y de
prohibiciones legales con relacin al objeto del contrato. La existencia y la validez
sustancial del contrato, en vez de estar incluidas en el art.12, que se refiere al mbito de
la ley aplicable, aparecen en el art.10., junto con los problemas referidos al
consentimiento sobre la eleccin de la ley aplicable, lo que no parece muy aconsejable
desde el punto de vista metodolgico. Adems, el art.10.2 enfoca la cuestin desde un
punto de vista negativo, es decir refirindose al supuesto en que el contrato no es vlido,
pero es evidente que de dicha norma resulta, a contrario, que la formacin y la validez se
rigen por la ley indicada en la Convencin. Excepcionalmente, la existencia del
consentimiento puede quedar sometida a la ley del establecimiento de la parte que
pretende demostrar que no presto su consentimiento. La ley aplicable rige la
interpretacin de contrato (art.12,inc.a) y los derechos y las obligaciones de las partes y
la ejecucin del contrato (art.12,inc.b), solucin clsica, que no presenta ningn problema;
la ley aplicable tambin rige el momento a partir del cual el comprador tiene derecho a los
productos, frutos y rentas devengadas por las mercaderas (art.12,inc.c); el momento a
partir del cual el comprador debe soportar los riesgos relativos a las mercaderas
(art.12,inc.d) y la validez y los efectos que tendrn respecto de las partes las clusulas de
reserva de la propiedad sobre las mercaderas (art.2,inc.e)
Estas cuestiones mencionadas en el art.12 incsc,d y e, incluyen en el mbito de la ley
aplicable varios aspectos relacionados con la transferencia de la propiedad, materia
excluida en principio de la Convencin (art5 inc.c). Se sigui aqu en parte, el criterio que
ya haba adoptado la Convencin de la Haya de 1958 sobre la ley aplicable a la
transferencia de la propiedad en caso de compraventas internacionales de objetos
muebles corporales (art.2,incs 1,2 y 4), convencin que nunca entro en vigencia. El tema
de la transferencia de la propiedad significo uno de los problemas ms grandes en los
trabajos preparatorios y en la Conferencia que aprob la Convencin de 1986, como
haba sucedido antes en la Convencin de 1955. Es obvio que todo contrato de
compraventa tiene por finalidad primordial la transmisin de la propiedad de un bien del
vendedor al comprador; se podra pensar entonces, que la determinacin de la ley
aplicable a la transferencia de la propiedad, debera ser una de las cuestiones
fundamentales que contemplara una Convencin sobre la ley aplicable a la compraventa,
pero no ha sucedido asi lamentablemente. Es que existen diferencias fundamentales de
derecho sustancial en esta materia entre las distintas legislaciones. El derecho francs o
el ingls admiten que la propiedad se transmita con el solo consentimiento de las partes;
en cambio el derecho alemn, suizo, de los Pases Bajos y la mayora de los sistemas
continentales europeos, distinguen el aspecto real, de los efectos del contrato y
consideran realizada la transferencia del dominio solo cuando se cumple un acto jurdico
distinto, generalmente la tradicin.
La ley aplicable rige tambin los modos de extincin de las obligaciones, asi como la
prescripcin y la caducidad de las acciones (art.12,inc.g), la inclusin de esta materia, que
los pases del common law han considerado tradicionalmente como cuestin procesal,

significa un avance con relacin a la Convencin de 1978 sobre la representacin,

oportunidad en la que no se pudo llegar a un acuerdo para incluir la prescripcin en el
mbito de la ley aplicable (art.8). Hay que destacar que la Convencin de Roma de 1980
rige la prescripcin por la ley aplicable al contrato (art.10,b) y que en las discusiones de la
Comisin especial reunida para preparar el proyecto de la Convencin de 1986, los
representantes de los pases del common law expresaron que actualmente existe una
orientacin en esos pases hacia la solucin dada por los sistemas de derecho
continental. No obstante, fue necesario incluir en la Convencin la posibilidad de hacer
reserva del inc.g del art.12. (art.21, inc.d), ya que algunos pases consideraron imposible
seguir este criterio. La unificacin de las normas materiales sobre esta materia se ha
concretado en la Convencin de Nueva York de 1974 sobre la prescripcin en materia de
compraventa internacional de mercaderas.
Por ultimo hay que sealar que tambin estn incluidas en el mbito de aplicacin las
consecuencias de la nulidad o invalidez del contrato, salvo que esta derive de la
incapacidad de una de las partes, materia excluida del mbito de aplicacin (arts.12,h y
5,a). La Convencin con criterio apropiado somete entonces a una misma ley, la validez o
nulidad del contrato (art.10.2) y los efectos de la nulidad.