SEORES

ELECTRICARIBE.
EMPRESA DE SERVICIOS PBLICOS DE ENERGA ELCTRICA.
E.S.D.
REF: Recurso de reposicin y subsidio apelacin contra las decisiones
de iniciar actuaciones administrativas tendientes a la aplicacin de
consumo dejado de facturar.

JAISIN FERANDEZ ASTORGA, en mi condicin de usuario de conformidad

con la ley 142 de 1994, respetuosamente lleg ante esta entidad afn de ejercer en
sede administrativa mi derecho a la defensa consagrado en el artculo 29 de la
Constitucin, contra el inicio de proceso administrativo tendiente a establecer
consumo dejado de facturar por presuntas anomalas e irregularidades en
conexiones y acometidas por las razones que paso a exponer seguidamente:
HECHOS

Durante los dos aos (2014-2015) he estado trasladndome constantemente

a la ciudad de Cartagena, por lo cual el inmueble objeto de la presunta
irregularidad se encontraba desocupado la mayora de las veces.
Dadas esas circunstancias el medidor del inmueble registraba bajo consumo
y variaba las condiciones del mismo desde el mes de Mayo comenc a
radicarme en la ciudad del Banco por el tema Poltico, donde se empieza en
el mes de Junio a reflejar un aumento del consumo.
El da XXXXXXX la cuadrilla de Electricaribe llego hacer una revisin,
siendo esta atendida por una persona que no tena competencias para
ejercer la debida defensa y argumentos claros, dado que no viva en el
inmueble solo estaba ejerciendo labor de vigilancia.

Entonces bien es esta situacin de aumento abrupto lo que la Empresa de Servicios

Pblicos Electricaribe a interpretado como una irregularidad objeto de sancin
configurando una presuncin de mala fe para con el usuario, que no tiene
explicacin razonable a la luz del derecho y sus principios rectores.
La defensa que puedo alegar es que durante el periodo precitado no habite el
inmueble en cuestin y a partir de Junio de 2014, me asent en el cmo mi
domicilio principal, para lo cual cuento con mltiples testigos y pruebas, que
pueden dar fe de mi declaracin.

FUNDAMENTOS JURISPRUDENCIALES

Sobre el particular es de anotar que la corte constitucional ha venido

llamando la atencin en numerosas ocasiones sobre la necesidad de
que las actuaciones de las empresas de energas, en aspectos
sancionatorios, o en el tema del consumo dejado de cancelar ante la
existencia de presuntas irregularidades se respete las garantas y
derechos consagrados en la constitucin y en la ley 1437 de 2012,
proscribiendo la responsabilidad objetiva y llamando la atencin
sobre los procedimientos, como sealamos a continuacin:
La Sala constata que en todos los casos en que se imponen sanciones por la
presunta existencia de equipos de medida adulterados, intervenidos o con alguna
anomala que impida su correcto funcionamiento o que evite el registro total o
parcial de la energa consumida, la prueba que constituye el soporte de la
decisin es el acta de anomalas o el experticio tcnico sobre los equipos de
medida del inmueble. En este sentido no resulta razonable que
el contratista de ELECTRICARIBE S.A. E.S.P. deje copia del acta con el
portero o celador del inmueble que en manera alguna tiene el deber
jurdico, ni siquiera ejerciendo una agencia oficiosa, de atender la
diligencia de revisin para intervenir en ella y garantizar los
derechos de defensa y contradiccin del usuario/propietario y/o
suscriptor. El usuario, cliente y/o suscriptor no slo debe soportar los
malos tratos que prodigan algunos funcionarios de la empresa
accionada sino soportar sin justificacin alguna ser sometido a una
total indefensin, ya que el contenido del acta de anomalas es
diligenciado sin su presencia o en la de una persona que ste
determine para que lo represente. En este sentido, tal y como lo aplica
la empresa, dicha acta constituye una prueba, practicada sin la intervencin del
afectado, que por dems posteriormente es sancionado con fundamento en ese
mismo documento y sin posibilidad de presentar descargos o solicitar alguna
prueba. Adicionalmente, debe considerarse que la situacin resulta ms crtica
cuando adems los contratistas de la empresa retiran los equipos de medicin sin
que el usuario pueda constatar el estado de dichos elementos. La Sala considera
que a efectos de observar el principio constitucional de vigencia de un orden justo
y la efectividad de los derechos fundamentales, entre ellos, el debido proceso y el
de defensa (Art. 29 C.P.), la empresa de servicios pblicos debe constatar que
quien verdaderamente atienda la diligencia de revisin sea una persona que
garantice materialmente el debido proceso de las usuarias y usuarios

DERECHO

DE

DEFENSA

DE

USUARIOS

DE

SERVICIOS

PUBLICOS La norma que se invoca en el acta de anomalas perdi vigencia:

Advierte la Corte, que con esta remisin normativa, al artculo 31 del Decreto
1842 de 1991, y cuyo contenido es reproducido en las actas de deteccin de
anomalas, como se indic anteriormente, ELECTRICARIBE tambin atenta
contra el derecho de defensa del usuario en la medida en que dicha disposicin,
conforme lo ha sostenido el Consejo de Estado, ha perdido vigencia. De esta
manera, resulta arbitrario que la empresa de servicios pblicos domiciliarios
remita al usuario a una norma que perdi su fuerza ejecutoria para garantizar
de forma aparente su derecho de defensa y contradiccin.
As mismo precepta la Corte Constitucional: En las decisiones de sancin no
pueden hacerse afirmaciones que no estn probadas: Las afirmaciones
contenidas en las decisiones producidas por la empresa de servicios pblicos
deben restringirse exclusivamente a lo probado de la actuacin correspondiente,
puesto que manifestaciones en sentido contrario pueden eventualmente
comprometer derechos constitucionales fundamentales como la honra (Art. 21
C.P.) y el buen nombre (Art. 15 dem). (Sentencia T-270 de 2004).

Por lo anterior queda sin fundamento constitucional y legal las decisiones

empresariales con las que se pretende cobra consumos (energa consumida dejada
de facturar) y que podran remediar enviando cuadrillas de sus trabajadores para
que las revisen oportunamente (acometidas o equipos de medidas como lo
precepta la Ley 142 de 1994 artculos 135, 136,137 y 144, 145). Reiteramos, no se
puede hacer responsable al usuario por las faltas de la empresa en las lecturas de
los medidores y ms an, si la empresa ha desatendido su responsabilidad como
prestadora del servicio pblico respectivo, sobre el control del funcionamiento de
los medidores.
En sentencia T-455 de 2008 la corte expresa sobre el particular:
DEBIDO PROCESO EN IMPOSICION DE SANCIONES POR
PARTE DE EMPRESAS DE SERVICIOS PUBLICOS
Los suscriptores y usuarios de los servicios pblicos domiciliarios son titulares de
las siguientes garantas que se desprenden del derecho al debido proceso: i) la
necesidad que la actuacin administrativa se surta sin dilaciones injustificadas,
ii) de conformidad con el procedimiento previamente definido en las normas, iii)

ante la autoridad competente; iv) con pleno respeto de las formas propias de la
actuacin administrativa previstas en el ordenamiento jurdico; v) en
acatamiento del principio de presuncin de inocencia; vi) de garanta efectiva de
los derechos a ser odos, a disponer de todas las posibilidades de oposicin y
defensa en la actuacin administrativa, a impugnar las decisiones que contra
ellos se profieran, a presentar y a controvertir las pruebas y a solicitar la
nulidad de aquellas obtenidas con violacin del debido proceso...

Reiteracin de la jurisprudencia en materia de debido proceso en la

imposicin de sanciones por parte de las empresas de servicios
pblicos domiciliarios
Dadas las implicaciones que sobre la calidad de vida de las personas tienen los
servicios pblicos, as como su relevancia para el logro de los fines sociales del
Estado y como presupuesto para alcanzar condiciones de subsistencia digna de las
personas que habitan en Colombia, el ordenamiento jurdico ha reconocido
diferentes derechos a los usuarios, suscriptores o clientes de las empresas que
prestan dichos servicios, los cuales correlativamente constituyen lmites a la
actuacin de stas. Esas garantas se derivan de la Carta Poltica y de la ley y
conforman lo que la jurisprudencia constitucional ha denominado la Carta de
derechos y deberes de los usuarios de servicios pblicos domiciliarios.[5]
La Corte ha sealado en reiteradas oportunidades el valor que tiene el derecho al
debido proceso administrativo (Art. 29, CP) como garanta de contrapeso al poder
del Estado, en las actuaciones que se desarrollen contra los particulares. Por
ejemplo, en la sentencia T-391 de 1997[6], la Corte dijo lo siguiente:

El debido proceso en los asuntos administrativos implica que el Estado se

sujete a las reglas definidas en el ordenamiento jurdico, no solamente en
las actuaciones que se adelanten contra los particulares para deducir
responsabilidades de carcter disciplinario o aquellas relativas al control y
vigilancia de su actividad, sino en los trmites que ellos inician para ejercer
un derecho ante la administracin o con el objeto de cumplir una
obligacin.
El artculo 29 de la Constitucin seala que el debido proceso se aplicar
a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas, e incluye como
elemento bsico del mismo la observancia de la plenitud de las formas
propias de cada juicio, lo que en materia administrativa significa el
pleno cumplimiento de lo prescrito en la ley y en las reglas especiales
sobre el asunto en trmite.

En ltimo trmino, de lo que se trata es de evitar que la suerte del

particular quede en manos del ente administrativo. Por lo cual, todo acto
arbitrario de ste, entendido por tal el que se aparta de las normas
aplicables, para realizar su propia voluntad, implica violacin del debido
proceso.

De conformidad con lo establecido en el artculo 29 de la Carta Poltica, los

derechos al debido proceso y a la defensa, deben observarse tanto en los
procedimientos de tipo administrativo como en los de naturaleza judicial. Por ello,
resulta contrario al derecho al debido proceso que, a pesar de que formalmente un
procedimiento reconozca la posibilidad de contradecir una prueba, o la
oportunidad para ejercer un recurso contra una decisin de la autoridad encargada
de la prestacin del servicio, en la prctica, sea la empresa estatal quien adopte la
decisin final en contra del administrado y empiece a ejecutarla sin haberle
permitido materialmente controvertir la resolucin que lo perjudica. El debido
proceso as como las dems libertades pblicas son lmites materiales insalvables
a la accin de la administracin, que no puede reclamar para s ningn poder
general para condicionarlas o coartarlas so pretexto de buscar un fin loable, ya
que en el Estado social de derecho tambin importan los medios que no slo
deben ser razonables y proporcionales.[7]
En este orden de ideas los suscriptores y usuarios de los servicios pblicos
domiciliarios son titulares de las siguientes garantas que se desprenden del
derecho al debido proceso: i) la necesidad que la actuacin administrativa se surta
sin dilaciones injustificadas, ii) de conformidad con el procedimiento previamente
definido en las normas, iii) ante la autoridad competente; iv) con pleno respeto de
las formas propias de la actuacin administrativa previstas en el ordenamiento
jurdico; v) en acatamiento del principio de presuncin de inocencia; vi) de
garanta efectiva de los derechos a ser odos, a disponer de todas las posibilidades
de oposicin y defensa en la actuacin administrativa,[8] a impugnar las
decisiones que contra ellos se profieran, a presentar y a controvertir las pruebas y a
solicitar la nulidad de aquellas obtenidas con violacin del debido proceso
PRUEBAS

Testimoniales:
-

Documentales
-

NOTIFICACIONES

Cordialmente,

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