Nociones Estado de Derecho (Teoría Del Derecho II) Sebastián Aguayo 2009

Sebastin Aguayo Rosso
2009
LECCIONES
NOCIONES DE
ESTADO DE DERECHO
PROFESOR PABLO RODRGUEZ GREZ
SEBASTIN AGUAYO ROSSO

ESTUDIANTE PRIMER AO DERECHO
2009

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CAPTULO I:
EL HOMBRE ANIMAL SOCIAL. FORMAS DE ORGANIZACIN.
I. TIPOS DE CIENCIAS.
1. Ciencias Naturales:
Son ciencias que se basan en un principio de causalidad. Es decir, a una causa le sigue
un efecto. Las Ciencias de la naturaleza indican el mundo a travs de la observacin y as
yo puedo pronosticar el futuro.
Por ejemplo, el colocar una tetera con agua a 100 C, se va a evaporar.
Entonces, a una causa le sigue un efecto.
Lo podemos reducir a la siguiente frmula:
Si es A es B
Causa
Efecto
Se utiliza un mtodo deductivo.

2. Las Ciencias Normativas
Difieren sustancialmente porque no estn regidos por el principio de causalidad, sino que
estn regidos por el principio de imputabilidad. Es decir, a un antecedente debe ser una
consecuencia.
Lo podemos reducir a una frmula:
Si es A debe ser B
Antecedente
Consecuencia
II. FORMAS DE ORGANIZACIN SOCIAL.

El mundo vive alrededor de normas, es ms todo el da cumplimos funciones de carcter
jurdico.
Hay 3 formas importantes para organizar la sociedad:
1. Sociedad Desptica:
Esta sociedad se encuentra sobre la base del despotismo, es decir, el reinado de una
persona o grupo por intimidacin o uso de la fuerza fsica.
2. Sociedad Anrquica:
Desaparicin de todo forma de poder, las relaciones surgen libremente entre nosotros, las
personas se articulan espontneamente.

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3. Sociedad de Estado de Derecho:

3.1 Concepto:
El Estado de Derecho es una forma de organizacin de la sociedad a travs de la
implantacin (obligatoriedad) de normas de conducta que se establecen con carcter
coercitivo, referidas tanto a la instalacin de los poderes pblicos, a su funcionamiento y
al juzgamiento y calificacin de todas las conductas sociales posibles, las cuales integran
un sistema normativo pleno, cuya aplicacin corresponde a autoridades independientes,
facultadas para resolver las contiendas que en el orden temporal se promuevan en dicha
sociedad. (Teora de la Interpretacin Jurdica, pgina 11, Pablo Rodrguez Grez)
Es una forma de despotismo y de anarqua. Porque necesita de autoridades que limiten la
libertad pero al mismo tiempo nos permite desplegar nuestra libertad lo ms posible.
Esta forma de organizacin funciona a travs de un conjunto de normas:
-
Generales
Abstractas
Impersonales
En el Estado de Derecho las normas van a ser obligatorias, preestablecidas, conocidas

por todos y coercitivas (se aplicarn por la fuerza).
III. CARACTERSTICAS DE LAS NORMAS.
1. Introduccin:
En la sociedad coexisten normas como la de trato social, que tiene menor importancia,
tambin estn las normas morales, las normas tcnicas, y las normas religiosas.
El Ser Humano es un ser esencialmente poltico, es decir, que vive en la polis.
Es un animal poltico, que vive en un ambiente estrictamente social. Segn los romanos:
donde hay sociedad, hay derecho. Es por ello que debemos poder diferenciar unas
normas de otras, y sobre todo reconocer inmediatamente una norma jurdica.
2. Categoras:
2.1. Exteriores e Interiores:
-
Externa: cuando la norma regula acciones que se realizan en el exterior sin

ninguna consideracin a la actitud interna del sujeto. Se satisfacen con la
exterioridad de la conducta. Por ejemplo: Norma Jurdica y Normas de Trato
Social.
Interiores: cuando el comportamiento externo que yo tengo debe ir acompaado

de una justificacin interna de esa conducta, va acompaada de una intencin. Por
ejemplo: Normas Morales
En definitiva, lo que hago (normas exteriores) y lo que creo (normas interiores).

2.2. Autonoma y Heteronoma:
-
Autonoma: la norma vale porque le doy validez en mi interior, segn mis puntos
de vista, en cuanto para m es obligatoria.
Heteronoma: Se me da desde fuera, hay un poder que me obliga exteriormente, lo

que llamamos potestad.

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2.3. Unilateralidad y Bilateralidad:

-
Unilateralidad: cuando no existe poder externo que me la haga cumplir.
Bilateralidad: hay una fuerza externa, ajena a m que me hace cumplir la norma.
Hay una facultad que me hace cumplir la norma.
2.4. Coercitividad e Incoercitividad:

-
Coercitivas: son aquellas que si no se cumplen, se hacen cumplir por medio de la

fuerza.
Incoercitivas: NO existe posibilidad alguna para hacer cumplir la norma por la

fuerza.
3. Identificacin de la Norma Jurdica.

3.1. El primer criterio es exterioridad - interioridad: el derecho ser exterior pero esto no
me sirve para caracterizar el derecho porque otras normas son exteriores por lo tanto solo
con este criterio se podra confundir con norma de trato social o con normas tcnicas, que
buscan que una persona sea ms eficiente.
3.2. El segundo criterio es autonoma - heteronoma: el derecho es heternomo, pero
tampoco me sirve como criterio de distincin porque otras normas son heternomas,
como las normas de trato social
3.3. El tercer criterio es unilateralidad - bilateralidad: pero tampoco me sirve, el derecho
siempre ser bilateral (activo y pasivo), donde hay derecho hay obligacin y viceversa y
no sirve porque en la norma de trato social nos encontramos con la misma situacin.
3.4. El cuarto criterio es Coercitividad Incoercitividad: y aqu descubrimos que la norma
jurdica es la nica norma coercitiva, lo cual hace pensar que la norma jurdica se
destaca por ser esencialmente coercitiva, ya que el Derecho es la fuerza institucionalizada
y se encuentra institucionalizada en las normas jurdicas. Slo la fuerza se podr utilizar
para hacer cumplir la norma, no se puede usar para otros fines. Esto caracteriza al Estado
de Derecho.
Cabe destacar que el Derecho se cumple de forma espontnea, es decir existe un
cumplimiento espontneo del Derecho que es sinnimo del cumplimiento voluntario del
Derecho.
Existen los Imperados, quienes son los sujetos pasivos del mandato de la norma.

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CAPTULO II:
EL ORDENAMIENTO JURDICO, SU ESTRUCTURA Y SU FINALIDAD.
I. EL ORDENAMIENTO JURDICO.
1. Introduccin.
El Ordenamiento Jurdico constituye un sistema. No se puede hablar de la norma sino
de las normas. El Ordenamiento Jurdico es un conjunto de elementos que se organizan
coherentemente. Las normas jurdicas sern aquellas que pertenezcan al sistema.
2. Caractersticas.
2.1. Jerrquico: El sistema jurdico est compuesto por un conjunto de normas que tienen
distinto valor o poder vinculante. Se puede representar por una pirmide invertida.
Por qu lo graficamos con una pirmide invertida?
-
Porque nos permite diferenciar que existen normas de mayor a menor poder
vinculante.
Porque as vemos que se va concretizando el mandato abstracto y general.
Porque visualizamos que el Ordenamiento Jurdico es jerrquico.
Y vemos que la hipotenusa representa el mandato ms general y abstracto, y el
ngulo opuesto representa el mandato ms particular y concreto.
Constitucin Ms abstracta y general
Ley Menor poder vinculante que la Const.
Reglamentos
Reglas
Constitucin
Ley
Reglamentos
Reglas
Mandatos generales y abstractos
Mandatos particulares y concretos
Tipos de Reglas:
-
Resolucin administrativa
Sentencia Judicial
Actos y contratos
Personal Tcita y auto - compuesta
Estas reglas son mandatos particulares y concretos. Y esto implica que no existe norma ni
regla independiente del sistema jurdico. Podemos hablar de las normas y las reglas,
deben estar integradas al ordenamiento jurdico.

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Es importante tener claro dos conceptos:

a) Norma: es un mandato general y abstracto de conducta. Es abstracto porque envuelve
a todas las personas. Por ejemplo, el trmino padre es abstracto.
b) Normas particulares: las llamaremos reglas, y son mandatos particulares y concretos
de conducta.
2.2. Por qu una norma obliga?
Una norma obliga porque vale, y vale porque obliga. Esa norma obliga porque esa
norma es vlida. Si es que me obliga, quiere decir que vale.
La validez jurdica consiste en la capacidad para obligarme. Existe una validez derivada,
es decir, que la norma obliga por mandato de una norma superior.
Una norma jurdica vale cuando formal y materialmente est de acuerdo con la norma
superior:
-
Formalmente: pertenencia de la norma o regla al ordenamiento jurdico dada por

su elaboracin en conformidad a los procedimientos que establece la norma
superior.
Materialmente: pertenencia de la norma o regla al ordenamiento jurdico dada por

el respeto de los principios y valores consagrados en la norma superior.
Por ejemplo, en el art. 65 de la Constitucin se encuentra Formacin de la ley.

Por qu valen las leyes? Porque formal y materialmente est de acuerdo con la
Constitucin.
Por qu valen los reglamentos? Porque formal y materialmente est de acuerdo con la
ley.
2.3. Toda norma tiene una funcin de ejecucin y de produccin.
Toda norma inferior ejecuta el mandato de la norma superior y al mismo tiempo
produce una norma inferior.
Constitucin
Ley
Reglamento
Algunos autores, sealan que no tiene funcin de ejecucin la Constitucin ni tiene

funcin de produccin las reglas (actos y contratos), pero nosotros demostraremos que s.
2.4. Todo el desarrollo del Sistema Normativo se rige por un principio: el principio de
concrecin, el mandato general y abstracto se va concretando, se va especializando.
De nada servira la Constitucin si no llega a un mandato particular y concreto. Yo cumplo
las normas a travs de las reglas, ya que cada uno de nosotros cumple las reglas.
2.5. Toda norma y toda regla nace del ejercicio de una potestad. Toda norma tiene como
padre a una potestad, que es la facultad que tiene un grupo de personas para dictar una
norma.

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Tipos de Potestades: Normativas y Regulatorias

Potestades Normativas:
-
Constituyente Constitucin
Legislativa Ley
Reglamentaria Reglamento
Potestades Regulatorias:
-
Potestad Administrativa Resolucin administrativa
Potestad Jurisdiccional o Jurisdiccin Sentencias Judiciales
Potestad Autonoma Privada o

Autonoma de la voluntad
Regla tcita y auto compuesta
Actos y contratos
2.6. Toda norma y toda regla se inserta en el Ordenamiento Jurdico de forma como diga
el mandato superior, y lo desincerto tambin de acuerdo a lo que seale el mandato
superior. (Principio de legitimidad)
2.7. La actividad social es un pizarrn, y slo algunas conductas sociales estn reguladas
por el Derecho. Las actividades que estn reguladas por el Derecho son las ms
importantes.
Por ejemplo, un pololeo no est regulado por el Derecho. Pero la promesa de matrimonio
o Contrato de esponsales, si tiene mnimas consecuencias jurdicas. Y el matrimonio, est
completamente regulado en el Cdigo Civil.
Como el Derecho slo se encarga de regular las actividades trascendentes ser porque
las prohbe, permite o manda. Y el Derecho influir en todas las actividades sociales.
El Ordenamiento Jurdico es pleno, el ordenamiento jurdico regula indirecta o
directamente todas las conductas sociales. Todas, de una forma u otra las califica.
2.8. Las normas y las reglas se aplican a travs de un procedimiento o sistema especial
que se llama Interpretacin, que a travs del cual se me permite aplicar una regla o una
norma.
2.9. Todo el Ordenamiento Jurdico le repugna toda contradiccin. No puede existir esto,
ya que existe una perfecta coherencia, no admite el Derecho la contradiccin. El Derecho
es perfecto, ya que existe un sistema de control de la juridicidad. El Tribunal
Constitucional regula la Constitucin; los reglamentos estn regulados por la Contralora
General de la Repblica. Hay que evitar cualquier tipo de contradiccin.
2.10. Todos ejercemos potestades. Las potestades normativas son dictadas por una
autoridad. En cambio, estn las potestades Regulatorias, mediante las cuales nosotros
podemos ejercer la potestad de la autonoma privada. Todos nosotros elaboramos el
Derecho. Nosotros cumplimos las reglas en que yo he participado de alguna manera.
Yo cumplo el Derecho que yo mismo me doy. La funcin de la norma es darle validez a
la regla.

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II. LA VALIDEZ DE LA CONSTITUCIN.

Por qu vale la Constitucin? Siguiendo a Hans Kelsen, l plante la Teora Pura del
Derecho. l plante la necesidad de construir una teora pura del Derecho, que est
separada completamente de otros conceptos, se desprende de lo que aportan otras
disciplinas.
Kelsen dice que no se puede responder sta pregunta de forma que no sea jurdica, y
esta vale porque es un supuesto hipottico lgico de validez. Debe existir por encima de
la Constitucin una Constitucin ideal, la primera Constitucin obedece al primer
legislador que se hace obedecer. La Constitucin vale como un simple supuesto
hipottico lgico de validez.
Pero nosotros, vamos a plantear una respuesta para esto:
Originalmente el hombre naci sin un sistema jurdico, existe una poca A jurdica, y el
poder estaba en el ms fuerte o un brujo, al cual se le tena miedo. No haba Sistema
Jurdico. Entonces, cmo pasamos a la era jurdica? Y la respuesta que damos es la
Teora del Acto Original Institutor del Derecho.
Para que surja el Derecho debe existir un acto de consenso o de imposicin. Si es de
consenso, todos pensamos que se deba pasar de la era a jurdica a la era jurdica, y si
fue de imposicin, el ms fuerte fue quien lo decidi.
Fue necesario que surgiera la primera potestad. En este acto de consenso alguien se
atribuy la facultad de dictar normas o le dimos esa facultad.
Es obvio que el uso de la fuerza que fue la forma de organizacin primitiva, tiene
necesariamente que evolucionar, quiere decir entonces, la fuerza ha desaparecido como
fuerza bruta y slo se aplicar para ponerla al servicio del cumplimiento de la norma.
Aparece el Estado y se confunde con el Sistema Jurdico y el Estado asume la fuerza
completa, ser el nico titular de la fuerza, y la pondr al servicio de una sola causa. Se
monopoliza la fuerza por parte del Estado. Existir, la autotutela, es decir, cuando yo
puedo usar la fuerza bruta como delegado del Estado.
La lucha a palos se va a transformar por la lucha poltica, para ejercer las potestades. El
poder lo tendr quien tenga las potestades. Esto tiene por objeto controlar las potestades
normativas.
El valor es la preferencia de lo que yo tengo, y me puedo preguntar qu valor inspir el
acto de consenso o de imposicin. En materia valrica puede ser muy variado, segn
Jean Jacques Rousseau todos vivamos en un mundo fantstico, en un paraso y plantea
el contrato social donde se limita la vida del hombre. O Thomas Hobbes, supone que el
hombre viva en un estado de guerra: el hombre es un lobo para el hombre.
Se nos plantea la plasticidad axiolgica del Derecho. Puede ser todos los valores, los que
yo quiera, porque el Derecho puede realizar todos los valores. El acto de consenso o de
imposicin se pudo haber basado en todos los valores, pero hay uno que no puede faltar,
el cual consiste en la normativizacin coercitiva de la conducta social. El acto de
consenso o de imposicin tiene que estar regulado por normas, se cumple por la fuerza si
no se cumple voluntariamente.
Sabemos que las normas tienen una validez derivada, concepto que se opone a la validez
originaria que es axiolgica.
Un valor es lo que me parece preferible (existe una preferencia).
Como conclusin, podemos afirmar que el Derecho NO tiene validez originaria.

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Acto Original Institutor del Derecho: Elementos que deben concurrir

1) Acto de imposicin o de consenso. No se da en un ambiente de la nada, sin que estn
presentes los valores. Ya que el Derecho tiene plasticidad axiolgica.
2) Para que pueda surgir un orden jurdico, debe surgir la primera potestad.
3) Va a surgir el Estado, porque se confunde con el Sistema Jurdico, el Estado es el
Sistema Jurdico. El Estado va a concentrar toda la fuerza, la va a monopolizar.
El Derecho surge con la norma jurdica, que es la norma coercitiva. Hay casos de
autotutela, donde el individuo es un delegado del Estado.
4) El orden jurdico est basado en valores, y nos preguntamos que valores justifican la
existencia de el. Puede tener todos los valores. Hay un solo valor que no puede estar
ausente: normativizacin coercitiva de la conducta social, que significa que en lo sucesivo
todo comportamiento social estar regido por un mandato genera y abstracto (norma) que
se har cumplir por medio de la fuerza, en caso de que ste no sea acatado.
Las Constituciones no pueden ignorar este mandato.
La lucha bruta del hombre se reemplaza por la lucha poltica. El que logra conquistar las
potestades, tendr el poder. Todos somos titulares de potestades. De las potestades
normativas, slo los que son autoridades nos pueden obligar. Tiene un poder universal o
erga omnes".
Las reglas son dictadas por autoridades y por particulares. En los contratos y actos, y en
la potestad de la autonoma privada.
El Derecho siempre es una creacin colectiva, porque el Derecho que nos afecta nace
con nuestra propia participacin. El derecho lo hacemos todos.
III. CONTENIDO AXIOLGICO DEL DERECHO.
1. Lo observamos en el acto original institutor del derecho, porque tiene validez originaria,
ya que tiene validez axiolgica.
2. Cmo se comportan los valores en la pirmide invertida?
Toda Constitucin es un compendio de valores. Hay Constituciones socialistas o
neoliberales, pero todas tienen valores. La ley va realizar la Constitucin y agrega valores
a la Constitucin a medida que se elaboran.
Tambin la potestad legislativa agrega valores pero que no estn contrarias a la
Constitucin. Puede dictar todas las leyes siempre y cuando no contradigan la
Constitucin.
Cada potestad le va agregando valores, slo que no exista una contradiccin con la
norma superior.
Esto tiene una gran importancia, porque estos valores se transforman de valores a
elementos normativos. Deja de ser autnomo y pasa a ser heternomo, ya que me obliga
a m. Esto se llama objetivizacin de los valores, deja de ser subjetivos, autnomos e
internos, y pasa a ser heternomas, externas y objetivas. Se transforman ontolgicamente
(en su ser). A travs de la aplicacin del Derecho estos elementos normativos que eran
valores se van a transmitir en toda la pirmide.
3. El valor jurdico es derivado. Todas las potestades son regladas, no hay potestad que
pueda estar libremente. No es discrecional, como se dice como le de la gana.
Formal y materialmente yo inserto la norma al ordenamiento jurdico de acuerdo a la
norma superior.

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IV. PROBLEMAS QUE SE PLANTEAN.

1. Conocimiento presuntivo de la norma.
En el Ordenamiento Jurdico se nos presenta un problema importante, ya que en un
Estado de Derecho, debe haber un Ordenamiento Jurdico y para que existan deben estar
preestablecidas y conocidas por todos los imperados.
Cmo puedo conseguir que todos conozcan las normas jurdicas?
A travs del conocimiento presuntivo de la norma que debo cumplir.
El Sistema Jurdico lo resuelve del la siguiente forma:
Toda norma jurdica tiene que promulgarse, y tiene que ser publicada en el Diario Oficial o
en cualquier otro medio y desde la entrada en vigencia nadie puede alegar
desconocimiento. Funciona bastante bien, porque el Derecho en el fondo segn Jellineck:
es el precipitado histrico de la moral. Este expresa los valores preponderantes de la
sociedad. Esto se conoce como la moral social o moral ambiente.
Hay que tener muy claro, que en el Derecho existen errores, que es el falso concepto que
se tiene de una norma. Existen dos clases:
-
Error de hecho: los cuales s se admiten el ordenamiento jurdico.
Error de Derecho: no se admite, ya que todos deben conocer las normas.
Cuando una cosa se presume, est sujeto a la presuncin, que es un modo de prueba.
La presuncin se encuentra contenida en el artculo 47 del Cdigo de Bello, y la podemos
definir como: de un hecho conocido yo voy a desprender un hecho desconocido.
Por ejemplo, el poseedor se presume dueo, mientras otro no justifique ser el dueo.
Se presume como consecuencia de una publicacin en el Diario Oficial. Por regla general
se presume conocida por todos. El hecho conocido es la norma, la presuncin es el
conocimiento que se tenga de ella.
Ahora, existen dos tipos de presunciones:
-
Presuncin Simplemente Legal: Esta admite prueba en contrario.
Presuncin de Derecho: Esta no admite prueba en contrario. Como por ejemplo, lo

que mencionbamos que se presume el conocimiento de la ley o norma jurdica
desde su publicacin el Diario Oficial.
Para entender como funciona este mecanismo, tenemos que estudiar el proceso de
formacin de la ley.
Etapas de la formacin de la ley.
1) Iniciativa: Presidente de la Repblica Mensaje
Parlamentarios Mocin
El Presidente de la Repblica a travs del mensaje, tiene un poder mucho ms amplio
que la mocin de los parlamentarios, porque no se pueden tratar algunos temas que solo
se puede tratar el Presidente de la Repblica.
Estos son:
-
Divisin Poltica
Administracin econmica del Estado
Ley de presupuesto

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No hay iniciativa de los parlamentarios. En este sentido, la mocin es ms restringida con

respecto del mensaje. Por ejemplo, se establece que la mocin no puede ser presentada
por no ms de 10 diputados y 5 senadores; y esto se hace para que exista el debate
respectivo. Por lo tanto, el mensaje es ms amplio que la mocin.
2) Discusin:
Comisiones Todo proyecto se va a una comisin de la Cmara o el Senado. Aqu se
analiza tcnicamente la ley. Hacen un informe, para que luego se pueda discutir en el
plenario o sala.
Plenario o Sala Momento de discusin y debate.
3) Aprobacin:
Se necesita de la aprobacin de los diputados y senadores para que la ley pueda llegar a
ser tal. Se necesitan diferentes qurum de acuerdo al tipo de ley de que se trata:
-
Ley interpretativa de la Constitucin se necesitan de 3/5 de los diputados y

senadores en ejercicio.
Ley orgnica constitucional se necesitan 4/7 de los diputados y senadores en

ejercicio.
Ley de qurum calificado se necesita de la mayora en ejercicio de los

parlamentarios.
Simples leyes requiere de la mayora de los parlamentarios presentes en la sala.
4) Veto Presidencial:
Aprobada la ley pasa al Presidente de la Repblica y ste tiene un plazo de 30 das para
estudiarlo y tiene la facultad de vetarlo totalmente o rechazarlo por partes.
El Congreso puede insistir teniendo los 2/3 de los parlamentarios, si no lo logran reunir
prevalecer el criterio del Presidente de la Repblica.
El Presidente de la Repblica es un rgano colegislador y tiene ms poder que el
Congreso Nacional.
5) Promulgacin:
La promulgacin se debe realizar a los 10 das siguientes a los 30 das del veto.
sta es el acto mediante el cual el Presidente de la Repblica da cuenta a la
comunidad de la existencia de una ley, fija su texto y ordena su cumplimiento. Esto
lo realiza a travs de un decreto promulgatorio de la ley.
6) Publicacin:
La Constitucin establece 5 das para publicar en el Diario Oficial la respectiva
publicacin.
Dnde ordena publicar el Presidente de la Repblica?
Segn el Cdigo Civil en el Diario Oficial.
Cundo entra en vigencia una ley?
Desde que se publica generalmente, pero no hay ningn inconveniente que diga que ser
puesto en vigencia en otra fecha.
Nadie puede alegar ignorancia despus que esta haya entrado en vigencia.

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Perodo de Vacancia Legal:

Ocurre cuando hay un plazo para que la ley entre en vigencia. sta se ocupa para las
leyes ms importantes, ya que se necesita que tengan ms difusin. Por ejemplo, la ley
de Matrimonio Civil tuvo 6 meses de vacancia legal o el mismo Cdigo Civil porque es
una ley tuvo ms de 1 ao y medio.
Si alguien alega ignorancia, hay dos posibilidades:
-
Que se presume que acta con dolo.
Y segn el artculo 706 del Cdigo Civil seala que lo anterior slo ocurre en
materia posesoria, y esto es lo que pensamos nosotros.
2. El Ordenamiento Jurdico es pleno.

Plenitud quiere decir que el Derecho regula todas las conductas sociales. Consiste en que
en el Derecho todas las conductas sociales estn reguladas. Cmo lo logro? Para
contestar esto hay que hacer un distingo entre Normas de Derecho Pblico y Privado.
a) Normas de Derecho Pblico: Slo puede hacerse aquello que est expresamente
permitido por la ley, es decir, las autoridades son quienes tienen las facultades y
atribuciones que estn expresamente en la Constitucin y en las leyes.
Si no est expresamente descrito no podemos actuar. Si usted tiene la facultad la puede
ejercer, si no la tiene no la puede ejercer.
Las normas de derecho pblico prescriben una conducta: cuando habla, permiten; y
cuando calla, prohbe.
b) Normas de Derecho Privado: En este campo se puede hacer todo aquello que la ley
expresamente no prohbe, es decir, la ley ordena una conducta cuando habla y tambin
cuando calla. Existe una permisin.
Cmo sabemos cuando estamos en el mbito del Derecho Privado y Pblico?

Debemos aplicar los criterios de distincin:
-
El ms antiguo es el de los romanos, quienes decan que las normas de derecho

pblico son aquellas que le concierne a la cosa pblica; y las de derecho privado
son aquellas que le conciernen a la cosa privada.
Pero hay otra que atiende a la naturaleza de la relacin. Existen dos tipos de
relacin: de coordinacin y subordinacin.
Coordinacin: estoy en igualdad de condicin. Estn al mismo alcance.
Subordinacin: autoridad imperado. Ejemplo: Relacin de un particular con un
una Municipalidad.
Son de Derecho Pblico todas las relaciones de subordinacin, es decir, cuando

estn sujetas a una ley especial.
Si la relacin es de Coordinacin, estoy generalmente en el Derecho Privado.
Pero existe una excepcin: la relacin que se da entre dos Estados, ya que esto
est dentro del Derecho Internacional Pblico.

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Se ocupa de todas las conductas sociales imaginables. Aunque parezca extrao as es,
ya que si pensamos en un pololeo el Derecho no lo encuentra relevante, pero un contrato
de esponsales en el art. 98 del Cdigo Civil seala que produce mnimos efectos jurdicos,
pero los produce. Ahora, el Matrimonio est completamente regulado por el Cdigo Civil.
Por eso decimos que regula las conductas sociales ms relevantes.
Pero, cmo podemos decir que rige todas si sabemos que regula slo las conductas
relevantes?
El Derecho califica todas las conductas sociales. Las califica de legtimas o de ilegtimas.
Para comprender esto debemos tener claro el criterio de distincin entre los que el mbito
del Derecho Pblico y Derecho Privado.
Solucin al problema:
-
En el Derecho Pblico se puede hacer slo lo que expresamente se seala. En el

silencio de la ley existe una prohibicin.
En el Derecho Privado se puede hacer todo lo que no est prohibido en la ley

expresamente. Existe una permisin en el silencio de la ley.
Se desprende que yo acto legtimamente o ilegtimamente segn estos conceptos.

(Constitucin art. 7)
Por lo tanto, hablamos que en el Derecho se produce un efecto de Reflejo, que es la
propagacin de la regulacin de todas las conductas sociales imaginables.
Efecto Reflejo
Es decir, el ordenamiento jurdico es pleno, es muy perfecto.

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3) Potestades:
Nosotros dividimos las Potestades en Normativas y Regulatorias.
Toda potestad es reglada, no hay potestades discrecionales.
CONSTITUCIN
LEY
INTERPRETATIVA CONSTITUCIONAL
ORGNICA CONSTITUCIONAL
QURUM CALIFICADO
SIMPLES LEYES
D.F.L.
TRATADOS INTERNACIONALES
D.L.
REGLAMENTOS
EJECUCIN
AUTNOMOS
REGLAS
RESOLUCIN ADMINISTRATIVA
SENTENCIA JUDICIAL
ACTO Y CONTRATOS
PERSONAL TCITA
Y AUTOCOMPUESTA
Es importante destacar a los Reglamentos Autnomos, ya que estos tratan materias no

tratadas por las leyes. En la Constitucin art. 63 se mencionan expresamente las materias
de ley, pero si no estn reguladas se hace a travs de los reglamentos autnomos. Lo
que deja en evidencia el gran poder que tiene el Presidente de la Repblica.

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V. ELEMENTOS DE LA PIRMIDE INVERTIDA.

POTESTADES NORMATIVAS.
1. LA CONSTITUCIN:
a) Concepto:
La Constitucin es el sustento de todo el Ordenamiento Jurdico.
La Constitucin es la ley fundamental que sirve de base al Ordenamiento Normativo
o jurdico. Establece las bases de la institucionalidad, los derechos y deberes
constitucionales, organiza y reglamenta los poderes pblcos (Ejecutivo, Legislativo
y Judicial) y las Instituciones de ms alto rango en el Sistema.
Instituciones de ms alto rango: instituciones que tienen su base en la Constitucin.
Son:
-
Tribunal Constitucional
La Justicia Electoral
La Contralora General de la Repblica
Las Fuerzas Armadas, de orden y de seguridad.
Consejo de Seguridad Nacional.
Banco Central
Gobierno y Administracin interior
El Ministerio Pblico
El Ministerio Pblico es un rgano autnomo, jerarquizado y que se dedica en forma

exclusiva a los hechos constitutivos de delito. Tiene a su cargo la investigacin pblica.
NO es jurisdiccional. Est encargado de la investigacin de los delitos y ejercer la accin
pblica. (art. 83 Constitucin)
b) Composicin de la Constitucin: Captulos
1) Bases de la Institucionalidad (art. 1 de la Constitucin)
2) La Nacionalidad y Ciudadana
3) Derechos y deberes constitucionales:
Arbitra en que forma puedo hacer valer estos derechos.
Recurso de mparo: Libertad de las personas
Recurso de Proteccin: defensa de todas las garantas constitucionales.
4) El Gobierno, Presidente de la Repblica, Ministros de Estado, bases de la
administracin del Estado. Estado de excepcin Constitucional.
5) Congreso Nacional: Cmara de Diputados y Senado. De qu forma se elaboran
las leyes.
6) Poder Judicial: establece las bases, funcin y principios del Poder Judicial.
7) El Ministerio Pblico.
8) El Tribunal Constitucional: este no forma parte del Poder Judicial, es un ente
autnomo. No depende de los Tribunales de Justicia.
9) La Justicia Electoral.
10) Contralora General de la Repblica. (Vigila y control juridicidad de la
administracin o gobierno).
11) Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad.
12) Consejo de Seguridad Nacional
13) Banco Central
14) Gobierno y administracin del Estado
15) Reforma Constitucional.
Qu importancia tienen estos 15 captulos?
La importancia radica en el Principio de Supremaca Constitucional.
Siempre ha de prevalecer la Constitucin frente a cualquier otra norma del Sistema
Jurdico chileno, porque la ley fundamental es la Constitucin.

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1.1. Principios fundamentales de la Constitucin

a) Principio de supremaca constitucional
Significa que siempre ha de prevalecer la constitucin poltica de la repblica frente a
cualquier otra norma del sistema jurdico chilena. Este principio est a cargo del Tribunal
Constitucional. La constitucin es la norma fundamental del ordenamiento jurdico. La
norma que siempre va a resaltar en toda materia, siempre ser la Constitucin. Este
principio se encuentra consagrado en el artculo 6 de la Constitucin.
b) Principio de hermetismo constitucional
Significa que la Constitucin se basta a si misma, esto se refiere a que la constitucin no
requiere ningn documento o norma para reforzar o complementar el poder que esta
tiene. Es decir, la constitucin es un todo. Est consagrado en los artculos 6 y 7 de la
Constitucin.
1.2. Potestad constituyente
Se encuentra consagrada en tres sujetos:
- El Presidente de la Repblica
- El Congreso Nacional
- El pueblo (plebiscitos o referndum)
Es la que dota de poder vinculante o validez a todas las otras normas del ordenamiento
jurdico. Sin este poder vinculante o validez, ninguna otra norma tendra validez dentro del
ordenamiento jurdico.
Hay dos tipos de potestad constituyente:
- Originaria: su gran caracterstica es que cumple con la funcin de crear la Constitucin y
dejar regulado como funcionar el ordenamiento jurdico.
- Derivada: son los rganos reconocidos por la propia constitucin que tienen por objeto
modificarla. Ejemplo: el captulo 15 de la constitucin establece cmo reformar la
Constitucin.
1.3. Partes de la Constitucin:
La constitucin se puede dividir en dos partes: la parte dogmtica y la parte orgnica.
La parte dogmtica consiste en la consagracin de todos los valores y principios que
posea el ordenamiento jurdico. Esto se ve reflejado en el captulo 1 y 3 de la constitucin.
La parte orgnica tiene la gran caracterstica que consagra todos los rganos de los
distintos poderes del Estado, es decir, poder legislativo, el congreso nacional y la
administracin del Estado.
1.4. Historia Constitucional de Chile:
1) Primero existi un reglamento constitucional provisional (1812), bajo el gobierno de
Jos Miguel Carrera. Tena 27 artculos. Regulaba el poder ejecutivo (Director
Supremo), Poder Legislativo (7 miembros) y Poder Judicial. Dur muy poco, ya
que en 1814, se dict otro reglamento constitucional provisorio. Se encuentra entre
sus inspiradores a Francisco de la Lastra.
2) En 1818 se dicta la primera Constitucin, se produce el desprestigio de Jos
Miguel Carrera y asume la Junta de Gobierno (Gandarillas, Manuel de Salas, entre
otros). Comisin redactora se encarga de escribirla, por peticin de la Junta. En
sta Bernardo O Higgins impone su modelo econmico en esta Constitucin de
1818.

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3) En 1822 se dicta otra Constitucin. Tuvo de redactor a Rodrguez Aldea, OHiggins

entendi que era necesario otra Constitucin, pero sta dura muy poco por su
cada, ya que representaba su pensamiento poltico.
4) Constitucin de 1823:
-
Cada de OHiggins, ya no representa su pensamiento, ahora es liberal.
Se redacta y se promulga en el gobierno de Freire. El redactor fue Juan Egaa.
Egaa le imprimi su estilo y por eso se llama C Moralista de Egaa. Se dice,

que para l religin, poltica y moral son la misma cosa.
Prevea 35 reglamentos, haba reglamentos que sealaban las vestimentas de los

magistrados.
Esta C dura hasta 1828 (Francisco Antonio Pinto)
5) Constitucin de 1828: Esta Constitucin se inspir en Don Jos Joaqun de la

Mora, l era un espaol que era enemigo cultural de Andrs Bello. Tambin
particip Melchor Santiago Concha.
6) Con Jos Joaqun Prieto, se redacta una nueva Constitucin luego de la Batalla de
Lircay. Aqu aparecen dos figuras muy importantes: Diego Portales (comerciante),
el que tena bastante claro como deba estar estructurado un Estado. l fue su
inspirador poltico. Tambin, colabor Mariano Egaa (jurista destacado, aporta su
bagaje cultural) y se redacta la Constitucin de 1833, y que es muy extraordinario
porque perdur hasta 1925, aunque s existieron reformas constitucionales.
Lo ms notable es que en 1833 se estableci un rgimen presidencialista, y que
cambi a un rgimen parlamentarista, y aqu se produce el choque entre
Balmaceda y el sector parlamentarista , y as estall la Revolucin de 1891 y en un
acto de desesperacin se suicida el Presidente Balmaceda, el ejrcito lo segua y
se inici el enfrentamiento civil. Este rgimen parlamentario entre 1833 1920, fue
el fracaso ms rotundo, ya que los gabinetes se van cambiando, y fueron los
peores gobiernos que tena el pas, hasta ese momento.
7) En 1920 el Presidente de la Repblica era Arturo Alessandri Palma y el Congreso
no le daba las reformas que quera hacer, y entra en conflicto con el Parlamento.
Alessandri cae en 1924 y cay por un Golpe Militar. Y luego en 1925 vuelve de
nuevo gracias a otro Golpe. Nace as, en 1925 una nueva Constitucin que tendr
como inspirador a Alessandri Palma. Entre los juristas destaca Jos Maza
Fernndez.
Esta tiene un gran error, no estableci un perodo de transicin entre la
Constitucin de 1833 y esta nueva. Entre 1925 y 1932 se conoce como La
segunda anarqua. Surge aqu un lder militar muy complicado, Carlos Ibez del
Campo, y l se hace elegir en 1927, pero caer en 1932 por un Golpe de Estado.
Luego se vuelve a la normalidad, y es elegido Arturo Alessandri Palma.
En este perodo ocurre la crisis econmica de 1929, la cual contribuy a hacer
caer a Carlos Ibez del Campo. Esta crisis nos ense como poder hacer frente a
esta nueva crisis de 2009.
8) En 1973 se desata una crisis poltica y esto radica en el pronunciamiento militar de
1973. Su motivacin es hacer otra Constitucin, para que no vuelva a caer la
estructura del Estado. Encabeza el equipo de estudio Enrique Ortzar Escobar,
asesorado por el Consejo de Estado y la Junta Militar. Se realiza en 1980 un
plebiscito para aprobarla, la cual nos rige hasta hoy.
En 1989 se hace la primera reforma, y en 2005 se hace una segunda reforma
constitucional, contenida en la ley 20.050.
La Constitucin es una carta poltica, ya que est fundada en un valor poltico.

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Las crticas que se hacen a la Constitucin de 1980:

-
Establece una serie de instituciones para evitar que se produzca otro 1973.
Enclaves autoritarios se han eliminado como el Consejo de Seguridad Nacional.

(Este prcticamente no sirve para nada, pero antes canalizaba las inquietudes
militares frente a cualquier duda del ordenamiento jurdico).
Sistema Binominal. Este est pensado para evitar la multiplicidad de grupos

polticos, y que se le d estabilidad al Estado.
La Constitucin supone la existencia de la Potestad Constituyente. Esta es ejercida por el

Presidente de la Repblica, el Congreso Nacional y el pueblo a travs del plebiscito, y
slo en reformas constitucionales.
Esta materia est tratada en el captulo 15 Reforma Constitucional.
1.5. Reforma Constitucional:
1) Iniciativa:
Presidente de la Repblica
Diputados
Senadores
Si cualquier reforma constitucional se refiere a la Divisin Poltica, Administracin
econmica del Estado o la Ley de presupuesto no puede ser presentada por diputados o
senadores. Slo el Presidente tiene iniciativa respecto a stos temas. Y para las dems
materias, se requiere que la iniciativa provenga de no ms de 10 diputados y 5 senadores.
El Presidente de la Repblica a travs del mensaje puede indicar cualquier modificacin.
Qurum Reforma Constitucional 3/5 de Senadores y Diputados en ejercicio.
Se requiere de este qurum porque la Constitucin es la carta fundamental, y se asegura
que tenga continuidad en el tiempo, y que no cambie por slo mayoras temporales.
Qurum 2/3: Captulos de la Constitucin ms importantes.
-
Bases generales del Estado

Derechos y Deberes Constitucionales
Tribunal Constitucional
F.F.A.A., de Orden y de Seguridad.
Consejo de Seguridad Nacional
Reforma Constitucional (Captulo 15)
Esto est contenido el art. 127 inc. 2 de la Constitucin.

Los Qurum ms altos se dan para dar estabilidad, continuidad y evitar que mayoras
parlamentarias circunstanciales modifiquen la Constitucin.
Para la creacin y tramitacin de una Reforma Constitucional se siguen las mismas
etapas para la creacin de una ley.
La iniciativa para una reforma constitucional la tiene el Presidente de la Repblica y los
Parlamentarios.
El Presidente de la Repblica tiene mayor poder de iniciativa que los parlamentarios, esto
se debe a que nosotros tenemos un rgimen presidencialista, l se reserva algunas
materias como las que se mencionan en art. 65 de la Constitucin, como lo referente a la
Divisin Poltica, Administracin econmica del Estado y la Ley de presupuesto. Y por eso
se sigue que los parlamentarios no tengan iniciativa a las materias relacionadas con lo
financiero, ya que se produciran desequilibrios econmicos. Los proyectos de reforma de
la Constitucin podrn ser iniciados por mensaje del Presidente de la Repblica o por
mocin de cualquiera de los miembros del Congreso Nacional, con las limitaciones
sealadas en el inciso primero del artculo 65.

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En la Constitucin de 1980, se critica que no hay iniciativa popular, de los particulares.

Luego, esta reforma en el Congreso debe cumplir ciertos qurums: 3/5 de los Senadores
y Diputados en ejercicio; y 2/3 para las materias ms importantes, ya mencionadas.
Este qurum es para darle estabilidad al Sistema, evitar que mayoras
circunstanciales modifiquen el Sistema jurdico Chileno.
Una vez que se ha a aprobado una reforma constitucional, se le remite al Presidente de la
Repblica, ste la estudiar y tiene dos posibilidades:
-
Aceptarla Promulgarla Publicacin
Rechazarla Congreso Nacional Aceptar el veto

Insistir 2/3 Diputados y Senadores
(en ejercicio)
Presidente puede convocar a Plebiscito.
Si el veto es total: puede aceptarlo el Congreso o insistir por los 2/3.

Qu pasa si no rene los 2/3? No hay reforma constitucional
El pueblo slo participa cuando hay discrepancia y cuando hay una reforma
constitucional.
Cmo interviene el pueblo?

1) Como consecuencia de un choque del Congreso Nacional y el Presidente de la
Repblica. La Constitucin se pone en dos casos:
1) Se puede aprobar la Reforma Constitucional y se le enva al Presidente de la
Repblica, l la puede vetar completamente (art. 128 Constitucin). As volver al
Congreso, si es as el Congreso puede: Aprobar el veto del Presidente o insistir
por los 2/3 de los Senadores y Diputados en ejercicio, y si sucede esto el
Presidente de la Repblica puede convocar a un Plebiscito.
Si el Congreso Nacional no rene los 2/3, entonces no hay Reforma
Constitucional, y prima la voluntad del Presidente de la Repblica.
Entonces:
- Congreso insiste Plebiscito
- Congreso no insiste No hay reforma Constitucional.
2) El Presidente de la Repblica puede hacer un veto parcial, slo una parte de la
reforma. Aqu la regla es distinta, el Congreso puede insistir por 2/3, pero tambin
el Congreso puede aprobar lo que el Presidente de la Repblica aprob, si no
insiste no hay reforma.
El Congreso slo impone su voluntad cuando tiene el 2/3 y as lo puede doblegar,
pero todava l tiene el recurso del plebiscito, con un 1/3 a su favor el Congreso no
podr insistir, y por esto este es un rgimen completamente presidencialista.
Como sabemos, toda Potestad est regulada en una norma jurdica. Incluso los
particulares, se tienen que ajustar a las diferentes indicaciones de la norma superior.
stas se tienen que controlar a travs del Sistema de control de juridicidad de la potestad.
En el caso de la Constitucin y las Reformas Constitucionales se encarga el Tribunal
Constitucional.
Existe tanto un control material (no es contraria a la norma superior) y formal (se realiza
siguiendo los pasos sealados por la norma superior). Entonces, podr el Tribunal
Constitucional analizar materialmente la Constitucin? Existe una norma superior a la
Constitucin? No, entonces, no la puede analizar materialmente, pero s lo puede hacer
formalmente.

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El Tribunal Constitucional va entrar a revisar la constitucionalidad a requerimiento de:

-
Acuerdo Cmara Diputados
Acuerdo Senado
Diputados o Senadores en ejercicio.
Los particulares no podemos hacer nada.

Ahora, si nos ponemos a pensar segn la Ctedra, y el valor que no puede faltar que es la
normativizacin coercitiva de la conducta social, si es que la Constitucin planteara otra
forma, sera inconstitucional de acuerdo a nuestro parecer.
La Constitucin, puede ser interpretada y esto difiere sustancialmente de esto, no es lo
mismo modificarla que interpretarla.
Interpretar significa desentraar el verdadero sentido y alcance de una norma
jurdica.
2. LA LEY.
Como sabemos la ley est subordinada a la Constitucin Poltica de la Repblica.
Veamos algunos conceptos de leyes:
1) Cdigo Civil (art. 1): Es una declaracin de la voluntad soberana, que
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe, o permite.
2) Planiol (Civilista francs): Es una regla obligatoria establecida por la autoridad
pblica, con carcter general y permanente y sancionado por la fuerza.
3) Segn la Ctedra: Es un mandato general y abstracto, emanado de la potestad
legislativa, formal y materialmente conforme a las disposiciones establecidas en la
Constitucin y sancionadas por la fuerza.
En Chile, existen 4 tipos de ley:
1) Ley Interpretativa Constitucional:
Interpreta la Constitucin, intenta desentraar el sentido y el alcance de una norma
constitucional. Es dictada por el Presidente de la Repblica o por los
Parlamentarios.
Se dice que existe una interpretacin autntica, porque se hace a travs de una
ley. El mismo que dicta la Constitucin, que aclare lo que quiso decir.
Requiere de las 3/5 partes de diputados y senadores en ejercicio, en cualquier
orden de materias reguladas de esta forma.
-
No puede promulgarse sin que previamente el Tribunal Constitucional la analice.

(Control Preventivo del T. Constitucional acta de oficio)
Nunca puede arrastrar una reforma constitucional.
2) Leyes Orgnicas Constitucionales:

-
Qurum: 4/7 de Senadores y Diputados en ejercicio.
Cmo s que hay dictarla? Porque estn previamente establecidas las materias
en la Constitucin. Son las ms importantes.
Las materias estn establecidas en la Constitucin.
Tienen control de juridicidad preventivo.
Tambin estn los Tratados Internacionales que versen sobre materias de Ley
Orgnica Constitucional (por ejemplo, Banco Central).

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3) Leyes de Qurum Calificado:

-
Requiere de la mayora de Senadores y Diputados en ejercicio.
Se pueden tratar slo aquellas materias que expresamente seala la Constitucin.
No hay control preventivo, puede conocer el T. Constitucional cuando se le

requiere.
4) Leyes Simples:
-
Se aprueban de acuerdo a la mayora que se encuentra en la sala.
A requerimiento para que lo analice el T. Constitucional.
De acuerdo al art. 63 de la Constitucin Poltica de la Repblica, son slo materias de

ley los 20 numerales que se sealan. Es una medida llamada mximo constitucional.
En la Constitucin de 1925, exista el mnimo constitucional, donde se podan legislar
sobre otras materias que no estaban reguladas por ella.
La Vigencia de una ley es luego de su publicacin, y si es el caso, seguida de su
perodo de vacancia legal.
2.1. Control de Juridicidad: Tribunal Constitucional
1) Hay ciertas leyes que no se pueden promulgar si es que el Tribunal Constitucional
no las revisa. Son las leyes interpretativas constitucionales, las orgnicas
constitucionales y los tratados internacionales que versen sobre materias
relacionadas con la ley orgnica constitucional. Aqu no se acta a requerimiento,
se acta de oficio.
El Congreso lo remite al Tribunal Constitucional, y una vez que lo revisa se lo
enva al Presidente de la Repblica.
2) Las dems materias, cualquiera sea, la conoce el Tribunal Constitucional con una
salvedad, slo la puede requerir el Presidente de la Repblica, el Senado, la
Cmara de Diputados o de Senadores y Diputados en ejercicio. Aqu acta a
requerimiento, para ver vicios de forma y fondo.
nicamente, hasta el momento de la promulgacin se puede requerir al Tribunal
Constitucional para que examine la constitucionalidad del proyecto. Se habla de la
preclusin del Tribunal Constitucional.
3) Una vez promulgado el proyecto de ley, para poder evaluar su constitucionalidad,
la reforma de 2005 incorpora la participacin de los particulares:
-
Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad:

Este quiere decir que yo en cualquier juicio o gestin de que se conozca, puedo
decir que un precepto es contrario a la Constitucin, entonces le pido al Tribunal
Constitucional que lo declare inaplicable, y que en ese juicio no se aplique. Yo
puedo conseguir que no se aplique una norma inconstitucional.
El Tribunal Constitucional lo resuelve por mayora de votos. Si se declara
inconstitucional, me dice que no se pronuncie conforme a esta disposicin.
Este recurso lo pueden pedir: partes interesadas y el juez actuando de oficio.
Existir una gestin o juicio pendiente.

Quienes la pueden pedir son: las partes del litigio o el juez de oficio.
Se pide que en ese juicio en particular no se aplique cierto precepto legal.

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Accin de Inconstitucionalidad:
Aquellos preceptos que hayan sido declarados inaplicables, pueden ser
declarados inconstitucionales, y simplemente se eliminan del sistema, quedan
derogados.
Se exige 4/5 partes de miembros del Tribunal Constitucional (un total de 10). Es
una accin popular, la puede exigir cualquier persona. Esta se debe publicar en el
Diario Oficial y queda derogada. Esto es absolutamente excepcional, se publica la
sentencia en el Diario Oficial.
Es una accin popular, es un derecho que lo podemos pedir todos.

Se pide que un precepto se declare inconstitucional, y quede derogado.
Este se puede pedir luego que este precepto haya sido declarado inaplicable.
Este requiere un qurum especial del T. Constitucional: 4/5 partes de sus
miembros (8).
Opera hacia el futuro, y no tiene efecto retroactivo.
2.2. Tipos de Inconstitucionalidad:
1) In Concreto: cuando estamos en presencia de un recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad. En ese caso particular, es inaplicable.
2) In Abstracto: siempre es inconstitucional, para todos los casos es inconstitucional.
Es el caso de la accin por inconstitucionalidad.
2.3. Tipos de Derogacin:
La vigencia cesa en virtud de la derogacin de la ley, se le priva de su vigencia.
Una ley se deroga por dos tipos de causas:
1) Intrnseca: En la misma ley.
-
Ley por plazo de 2 aos.
Ley que determina un tributo para la construccin de un Hospital.
2) Extrnseca: Cuando otra ley le pone trmino a la vigencia de otra ley. Fuera de la
ley. En Derecho las cosas se deshacen, de la misma forma que se hacen.
Tipos de Derogacin Extrnseca:
1) La derogacin formal o expresa:
Cuando en trminos formal y explcitamente deja sin efecto otra ley. Puede ser
total o parcialmente. (Art. 52 Cdigo Civil)
2) Derogacin Tcita:
Cuando una nueva ley contiene disposiciones contrarias a otra ley. No se pueden
conciliar.
3) Derogacin Orgnica:
sta fue creada por la jurisprudencia, y seala cuando un nuevo estatuto jurdico
sustituye a otro estatuto jurdico anterior.

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4) Derogacin por la accin de inconstitucionalidad:

sta se utiliza en casos excepcionales, como lo mencionamos antes.
2.4. Los Efectos de la ley.
Se pueden estudiar en razn:
-
de las personas
de los bienes
del tiempo
de la sancin
1) De las personas:
Hay dos grandes tendencias:
a) Territorialismo: cuando atendemos al territorio para el efecto de las leyes.
b) Personalidad: cuando atendemos a la nacionalidad de la persona para aplicar las leyes.
En Chile, rige el territorialismo, es obligatorio para extranjeros y chilenos las leyes. No se
reconocen los patridas.
Todos los que estn en el territorio chileno tendrn que estar sujetos a la ley chilena.
Nosotros tenemos en realidad, un territorialismo atenuado, ya que en ciertas materias la
ley chilena persigue a los chilenos en el extranjero. (art. 15 Cdigo Civil)
2) De los bienes:
Los bienes ubicados en Chile, estn sometidos a las leyes chilenas. (art. 16 C. C.)
3) Al tiempo:
El problema es desde cundo se aplica la ley:
a) Efecto inmediato: se aplica desde el momento mismo de su puesta en vigencia, y regir
hacia el futuro.
b) Efecto Retroactivo: hacia antes de su puesta en vigencia.
c) Efecto Ultractivo: se aplica la ley despus de que ya no est en vigencia.
Puede tener una ley efecto retroactivo? S, hay leyes que tienen efecto retroactivo.
Puede tener una ley efecto ultractivo? S, hay leyes que lo tienen.
Efecto retroactivo:
Una ley puede tener efecto retroactivo siempre que lesione meras expectativas y no
tendr si es que lesiona derechos adquiridos.
-
Mera expectativa: Es la posibilidad de adquisicin de un derecho cuando an falte

uno o ms requisitos dispuestos en la ley para adquirirlos.
Derechos Adquiridos: Son consecuencia de un hecho apto para producirlo bajo el

imperio de la ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que ha
entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de una persona.

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Efecto Ultractivo:
Si yo celebro un contrato, a este contrato se le incorporan todas las leyes vigentes en el
tiempo del contrato.
Si se deroga alguna ley, yo puedo alegar con esa ley un derecho que me corresponde.
Y se aplica el principio pacta sunt servanda" (art. 1545).
Todo contrato es ley para las partes contratantes y no puede ser dejado sin efecto a
menos que sea de mutuo consentimiento o por causas legales.
Ley interpretativa:
Tiene un estatuto especial, tiene efecto retroactivo.
La ley interpretativa se entiende incorporada a ley interpretada.
Hay un lmite, que no pueden ser afectadas las sentencias judiciales ejecutoriadas.
Por ejemplo:
1 1 1989
1 1 1990
Efecto Retroactivo
Efecto Inmediato
1999
Efecto Ultractivo
Ley sobre efectos retroactivos de las leyes: Dictado por Andrs Bello
Por ejemplo, estamos en septiembre y se dicta una ley que seala que los funcionarios
pblicos tendran un reajuste a partir del 1 de enero. Efecto Retroactivo
Pero si esto es para los privados, afectara a derechos adquiridos, ya que el empresario
debera pagar ms de lo estipulado en el contrato.
Esto est basado en el principio de que pueden lesionarse meras expectativas, pero no se
pueden lesionar derechos adquiridos.
Ultractividad:
Contratos (art. 22 sobre ley de los efectos retroactivos)

Se incorporan todas las leyes vigentes
d) A la Sancin: Lo veremos cuando estudiemos la Teora de la Sancin

3. DECRETOS CON FUERZA DE LEY.
Los DFL son dictados por el Presidente de la Repblica en virtud de una delegacin de
facultades legislativas del Congreso.
Es anmalo, ya que se produce una confusin de poderes.
En la Constitucin de 1925 no haba modo sealado, entonces no puede realizar ningn
acto fuera de los sealados. Pero las circunstancias hacan que se necesitaba delegar
atribuciones.
Don Arturo Alessandri Palma le propuso que se consultara la delegacin de facultades al
Presidente de la Repblica en el Congreso, y en la Comisin fue rechazada la propuesta.
Esto se realiza por razones de emergencia poltica.
En la Constitucin se opt por regular las atribuciones al Presidente de la Repblica
(art. 64 de la Constitucin).

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1) Se realiza a travs de una Ley delegatoria de facultades legislativas (slo puede tener
iniciativa del Presidente de la Repblica).
2) La Constitucin pone ciertos lmites: El DFL slo puede dictarse en el plazo mximo de
un ao.
3) Esta autorizacin no opera en ciertas materias: (art. 64 Constitucin)
-
Nacionalidad y ciudadana
Eleccin y plebiscito
Leyes que se refieren a garantas constitucionales
Ley Orgnica Constitucional y Ley de qurum calificado
Rgimen del personal del Poder Judicial, Congreso Nacional,
Constitucional, Contralora General de la Repblica.
Tribunal
4) El DFL se debe hacer segn las limitaciones y formalidades que se sealan para
dictarlo.
5) En definitiva el Presidente de la Repblica puede dictar un decreto donde simplemente
regula materias de una ley.
6) l dicta un decreto, lo manda a la Contralora General de la Repblica, porque estn
sometidos al control preventivo de legalidad. No se publica si no est revisada. Esto se
llama toma de razn. El Contralor debe tomar razn, es decir, aprobarlo.
Pero se puede rechazar porque:
-
Est dictado fuera del plazo.

El Presidente de la Repblica se ha excedido de lo que dice la ley.
Est referido a materias que no corresponden.
Es inconstitucional.
Aqu se llama Representacin del Decreto. El Controlar no toma razn. Aqu el Presidente
de la Repblica tiene dos posibilidades: aceptarlo; o en un plazo de 10 das puede
requerir al Tribunal Constitucional para resolver sobre la constitucionalidad del DFL.
7) Puede ocurrir que el Contralor seala que l toma razn, y ya est puesto en vigencia.
Sucede que el Senado, la Cmara de Diputados o de Senadores y Diputados en
ejercicio pueden decir que no estn de acuerdo, y tienen la facultad de pedir al Tribunal
Constitucional en un plazo de 30 das para decirle al Tribunal Constitucional que estn
equivocados tanto el Contralor como el Presidente de la Repblica.
El Tribunal Constitucional lo puede rechazar y seguir vigente, o bien puede aceptar y
quedar sin efecto.
Esta es una institucin de emergencia, legislacin de emergencia, ya que es muy poco
habitual.
8) Dnde est la raz? En virtud de una ley delegatoria de facultades legislativas.

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4. LA COSTUMBRE.
El sistema romano continental es el que nos rige a nosotros. ste es ms dinmico.
El Sistema anglosajn est basado en la costumbre, en precedentes. Son ms
conservadores ya que se respeta un comportamiento por aos.
La Costumbre la podemos definir como: la reiteracin de un acto de conducta con la
conviccin de que ella corresponde a una necesidad jurdica.
La Costumbre tiene dos elementos:
-
Elemento material u objetivo: Reiteracin de una conducta. Porque yo puedo

detectar si ocurre o no ocurre.
Elemento espiritual u subjetivo: Conviccin.
La Costumbre debe cumplir con los siguientes requisitos: (art. 4 del Cdigo de Comercio).
-
Uniformidad: reiteracin de la conducta debe ser igual.
Pblica: no puede ser clandestina ni oculta.
General: efectuada en el territorio de la Repblica o en una determinada localidad.
Antigua: reiterado por largo espacio de tiempo.
4.1. Clasificacin de la Costumbre:

1) Costumbre segn la ley: (art. 2 Cdigo Civil)
Cuando la ley se remite a la costumbre. Por ejemplo, la ley dice que en esta materia rige
la costumbre.
Por ejemplo, en un mandato, lo que se paga al mandatario, cuando no se establece es la
costumbre quien lo hace.
Adems, de las reglas de arrendamiento, por ejemplo, pagar el mes anticipado.
2) Costumbre en el Silencio de la ley:
Implica decir que en esta ley no dice nada, y como no dice nada se puede aplicar la
costumbre en su silencio.
3) Costumbre contra la ley:
Aqu no tiene ningn efecto, porque no puede aplicarse la costumbre.
Qu valor tiene la costumbre?
1) Costumbre segn la ley:
La Costumbre vale, en el Derecho Civil tienen valor segn la ley, s se remite a ella.
2) Costumbre en el Silencio de la ley:
Siempre en materia de Derecho Comercial, no slo tiene valor segn y en el silencio de la
ley.
El Derecho Comercial es especial, y tienen validez porque es una actividad mucho ms
dinmica.
3) Costumbre en contra de la ley:
Jams tiene valor la costumbre.

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4.2. Cmo pruebo la costumbre?:

-
En el Derecho Civil, la costumbre pasa a ser un hecho. Tengo que probarlo a

travs de todos los medios de prueba que confiere la ley (testigos, fotos, etc).
En el Derecho Comercial, se prueba la Costumbre cuando no le consta al Tribunal

de Comercio. Y se debe hacer: (art. 5 y 6 Cdigo de Comercio)
1) Mediante 3 escrituras pblicas que se hayan otorgado con anterioridad de los
hechos que se trata de juzgar.
2) Consiste en 2 sentencias judiciales que se hayan pronunciado con arreglo a la
costumbre. Y stas dos pueden ser de cualquier poca.
Por qu esta diferencia?
Porque se trata de evitar la preconstitucin de una prueba.
Las sentencias judiciales deben haber sido pronunciadas con arreglo a la
costumbre, y por ello es que pueden ser de cualquier fecha. Las escrituras
privadas, en cambio, son factibles de arreglarlas en conformidad a lo que se quiere
probar.
4.3. Importancia de la Costumbre:

-
En el Derecho Administrativo tiene poca importancia.
En el Derecho Constitucional tampoco tiene mucha importancia.
En el Derecho Penal no tiene nada de importancia. No hay delito ni pena sin ley.
4.4. Control de Juridicidad de la Costumbre:

Estn controlados nica y exclusivamente en los Tribunales de Justicia. Y se podra
regular como mxima instancia en la Corte Suprema.
4.5. Rama Fundamental:
En el Derecho Internacional Pblico, la Costumbre tiene una gran importancia, ya que la
gran mayora de los casos son arreglados segn la Costumbre. La costumbre de un
Estado constituye fuente formal.
4.6. Qu potestad le corresponde a la Costumbre?
Es un error pensar que proviene de una potestad social. Nosotros pensamos que es de la
potestad legislativa, ya que es ella la que seala cuando tienen valor la costumbre, ella
dice cuando es fuente formal del Derecho.
Por ejemplo:
-
Cdigo Civil, art. 2: La Costumbre no constituye derecho sino cuando la ley se

remite a ella, o sea cuando invoca a la costumbre para resolver determinado
problema, pero esto no ocurre con frecuencia.
Cdigo Civil, art. 2117: Trata sobre el mandato, si no se acuerda precio se paga de
acuerdo a lo que dice la Costumbre del lugar.
Cdigo Civil, art. 1944: Arrendamiento
Cdigo Civil, art. 1997: Sobre ejecucin de las obras materiales.
4.7. Para qu sirve la costumbre?

La Costumbre sirve para interpretar los actos mercantiles. Esto, porque el comercio es
mucho ms dinmico, desde el punto de vista de las transacciones.

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5. TRATADOS INTERNACIONALES.
Forman parte de una fuente formal del Derecho, ya que nace como contrato entre
Estados, y por otra parte tiene que tener fuerza interna en el pas.
Estn especialmente regulados en la Convencin de Viena de los Tratados
Internacionales, al cual Chile se integr en 1981.
5.1. Cmo nace un Tratado Internacional?:
1) Negociacin:
Esta negociacin est exclusivamente a cargo del Presidente de la Repblica, porque
constituye una de las disciplinas restrictivas de este.
El Presidente de la Repblica es el nico que puede tratar sobre un Tratado Internacional.
Cmo lo negocia? Lo hace a travs de un representante para negociar el Tratado.
2) Esta culmina con la suscripcin del Tratado. Quin lo suscribe? El Presidente de la
Repblica.
3) Este tratado hay que incorporarlo al Derecho Interno, y para esto se requiere de la
aprobacin del Congreso Nacional.
El Congreso tiene dos posibilidades: lo acepta o lo rechaza. Y esto se debe, a que el
Presidente de la Repblica es el nico que puede negociar asuntos internacionales.
Se requiere de los mismos qurums que la ley tiene, de acuerdo a la materia que verse.
En el art. 54 n 1 de la Constitucin, encontramos los Efectos de un Tratado Internacional.
Aqu vemos, que el Congreso sigue los mismos procesos, que tiene una ley.
La Reforma Constitucional de 2005 aade algo nuevo:
-
El Congreso podr sugerir reservarse, es decir, se sobrepondr el Derecho Interno

al Tratado Internacional. Por ejemplo, el Cdigo de Derecho Internacional Privado
de Snchez Bustamante.
Podr tomar todas las medidas que estime convenientes el Presidente de la Repblica
para la aplicacin del Tratado Internacional. A menos que sean materias de ley.
Hay Tratados Internacionales que no requieren aprobacin, que son los que no son
propios de regulacin de ley.
4) Una vez que se aprueba el Tratado Internacional, pasa al Presidente de la Repblica,
que para ponerlo en ejecucin, para que entre en vigencia, necesita ratificarlo o canje de
ratificacin (cuando son varios los tratados internacionales), dictando el correspondiente
Decreto Supremo.
5.2. Cmo se pone fin a un Tratado Internacional?
El Tratado Internacional se denuncia, y quien lo hace es el Presidente de la Repblica
libremente.
Denunciar, es poner fin a su vigencia unilateralmente, su nica obligacin es consultarle al
Congreso Nacional.
Todo lo que se diga sobre la modificacin se rige por el Tratado Internacional o el
Derecho Internacional Pblico.
Podra darse que el Presidente de la Repblica quiera retirar la reserva, entonces se
necesita de la aprobacin del Congreso Nacional.
Al aprobarse un Tratado Internacional puede tambin autorizarse al Presidente de la
Repblica para dictar DFL durante la vigencia, para los efectos de hacerlo cumplir.
5.3. Cmo se incorpora el Tratado Internacional al Derecho Interno?
Para que se pueda aplicar se requiere de la aprobacin del Congreso Nacional,
recordemos que ste puede aprobar o rechazar y no lo puede modificar, porque solo el
Presidente de la Repblica es el que lleva los asuntos internacionales.

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5.4. Qu valor tienen un Tratado Internacional con respecto de la ley?

Hay quienes sostienen que vale lo mismo que una ley, y nosotros nos inclinamos por esta
afirmacin. Existen 3 razones importantes:
1) Si el Tratado Internacional se aprueba conforme a la ley, es una ley. (Art. 54 de la
Constitucin).
2) Puede aplicarse la inaplicabilidad por inconstitucionalidad a un
Internacional? Nosotros creemos que s, ya que pugnara contra la Constitucin.
Tratado
3) Un Tratado Internacional debe ser revisado por el Tribunal Constitucional, si es que se

trata sobre materias propias de Ley Orgnica Constitucional. Aqu acta preventivamente.
Pero hay quienes dicen que un Tratado Internacional tiene ms valor que la ley, debido a
dos razones:
1) No es una simple ley, ya que es un contrato entre Estados, y luego es ley. Confluye un
contrato y luego una ley.
2) En el inc. 2 art. 5 Constitucin, se seala que el ejercicio de la soberana se ejerce y
no se delega. Los Tratados Internacionales sobre los Derechos de la persona humana,
constituyen una limitacin a la aplicacin de la soberana y vale ms que la ley.
5.5. Cul es la potestad que origina el Tratado Internacional?
Se origina de la potestad del Presidente de la Repblica, y luego de la potestad
legislativa.
5.6. Cul es el Sistema de Control de Juridicidad?
1) Hay Tratados Internacionales que se revisan preventivamente, de oficio. Son aquellos
que versan sobre materias propias de Ley Orgnica Constitucional.
2) Si versa en otras materias durante el proceso de aprobacin del Tratado, el Tribunal
Constitucional puede actuar a requerimiento. (Senadores, Diputados, de Senadores y
Diputados en ejercicio)
3) Puede tambin recurrir un particular por el recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad.
Los Tratados Internaciones estn mal redactados, por que la participacin del Congreso
Nacional es bastante escasa.
6. DECRETOS LEYES.
Los DL valen lo mismo que una ley, stos son propios de gobiernos de facto, de hecho.
Cuando se destruye el Ordenamiento Jurdico, vuelve el poder a quien se pueda hacerse
respetar, segn nuestra Teora del Acto Original Institutor del Derecho.
Cuando el poder vuelve, tiene que necesariamente gobernar a travs de los DL.
Son dictados al margen de todas las potestades.
Fueron dictados durante:
- 1924
- 1973 1980

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Los DL plantean un problema, qu pasa con ellos cuando se reestablece la

institucionalidad?
Se resolvi de la siguiente manera, de acuerdo a lo planteado por Arturo Alessandri
Palma:
-
Los DL que se han dictado con el fin de reestablecer el orden institucional, valen.
Los DL que fueron reformados por los poderes pblicos una vez vuelto el orden,
tambin valen.
Los DL que no hayan sido derogados ni modificados, tambin valen porque hay
una aprobacin tcita.
Qu pasa con los DL entre 1973 y 1980?

Nadie ha planteado derogarlos, ya que al aprobar la Constitucin de 1980, implic que se
ratificar los DL por el plebiscito de 1980. Hay una ratificacin expresa.
Un DL sigue los mismos procesos de juridicidad que la ley. Se puede aplicar un recurso
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad y tambin la accin de inconstitucionalidad.
7. POTESTAD REGLAMENTARIA.
sta reside esencialmente, pero no nicamente en el Presidente de la Repblica. El art.
32 n 6 de la Constitucin, seala a quien le corresponde la Potestad Reglamentaria.
Por una parte hay una facultad Presidente de la Repblica para asegurar el cumplimiento
de las leyes. Los llamados Reglamentos de Ejecucin. Y tambin hay reglamentos que no
versan sobre materias de ley. Puede regularse a travs de un Decreto Reglamentario
Autnomo.
Reglamentos de ejecucin
Hacer cumplir las leyes.
Reglamentos autnomos
Materias que no estn comprendidas en la Constitucin, como materias de ley.
El Presidente de la Repblica no es el nico que tienen esta potestad, tambin hay otros
organismos que tienen potestad reglamentaria restringida. Estas son:
-
Corte de Apelaciones
Corte Suprema
Tribunal Calificador de Elecciones
Cmara de Diputados y Senado
La Corte de Apelacin, la Corte Suprema y el Tribunal Calificador de Elecciones ejercen

facultades econmicas, pueden regular todas las materias que haga falta para hacer ms
eficiente su trabajo. Los reglamentos que dictan stos organismos se llaman Autos
acordados.
Hay Autos Acordados que son muy importantes, como por ejemplo:
-
Recurso de proteccin
Tramitacin sobre recurso de amparo
Forma de la sentencia
Pero esencialmente recae sobre el Presidente de la Repblica. Este es el legislador en

todas aquellas materias que no son propias de ley, a travs de los Decretos
Reglamentarios Autnomos.

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7.1. Cmo se tramita un Decreto Reglamentario del Presidente de la Repblica?

El Presidente de la Repblica es el Jefe de Estado y de la Administracin. En nuestro
sistema jurdico todas las potestades son regladas y tienen que haber un rgano que
vigile sta, y ese rgano respecto de la administracin es el Contralor General de la
Repblica, es el llamado a regular la constitucionalidad y legalidad de los decretos tanto
de ejecucin como autnomos.
El Presidente de la Repblica dicta un Decreto Reglamentario, lo va a remitir a la
Contralora General de la Repblica, y el Contralor tiene que tomar razn.
Puede el Contralor objetar el Decreto reglamentario, lo representa, lo puede declarar
ilegal porque podra sobrepasar lo que se seala en la ley, y tambin le puede decir que
es inconstitucional.
El Presidente de la Repblica lo nico que puede hacer es ir al Tribunal Constitucional, y
el Contralor va a atenerse a lo que seala este Tribunal.
Pero puede darse el caso que el Contralor tome razn, y en este caso puede
perfectamente del Congreso en el plazo de 30 das publicado el reglamento, puede
decirle al Tribunal Constitucional que es ilegal o inconstitucional.
7.2. Autos Acordados.
La Corte de Apelacin, la Corte Suprema y el Tribunal Calificador de Elecciones no tiene
control de juridicidad previo. No hay forma de reclamar.
Pero en la ltima reforma constitucional de 2005, se establece que el Tribunal
Constitucional ser quien deba analizar su juridicidad.
Esto lo puede hacer los parlamentarios, 10 miembros o el Congreso.
Adems, las personas que sienten que le afectan sus derechos fundamentales, podr
reclamar ante el Tribunal Constitucional.
7.3. Quin puede reclamar sobre la inconstitucionalidad de un Auto Acordado?
-
Senado o Cmara de Diputados
Personas que ven amenazados sus derechos fundamentales
Estos son revisados en virtud de su inconstitucionalidad.

Ley 18.918 art 4 Cada Cmara puede dictar reglamentos internos para regular su
funcionamiento. Esta es el nico proceso que queda sin control
El Presidente de la Repblica dicta:
-
Decreto Reglamentario Produce normas

Decretos Supremos El Presidente de la Repblica gobierna. Est creando
reglas.
POTESTADES REGULATORIAS.
stas generan reglas y no normas.
Son:
-
Jurisdiccin
Potestad Administrativa
Autonoma Privada

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8. JURISDICCIN.
Est definida en la Constitucin en su artculo 76. Es la facultad de conocer las causas
civiles y criminales, de resolverlas y hacer ejecutar lo juzgado.
Es por esto que un Tribunal tiene jurisdiccin. No se puede confundir la jurisdiccin con la
competencia, ya que esta se refiere a los temas que puede conocer.
Esta potestad se traduce en Sentencias Judiciales.
Hay 4 principios de orden bsico de la jurisdiccin:
Se encuentran en el art. 10 del COT.
1) Principio de Independencia:
Pertenece esta facultad a los Tribunales que estn establecidos en la ley.
Solo los que realicen jurisdiccin sern los Tribunales, ni el Presidente de la Repblica ni
el Congreso pueden ejercer la potestad jurisdiccional.
La Jurisdiccin pertenece exclusivamente a los Tribunales de Justicia. El nico que puede
dictar sentencia son los Tribunales de Justicia.
Ningn otro organismo que no sean los Tribunales, puede:
-
Realizar funciones de carcter judicial.

Abocarse a causas pendientes
Revisar los fundamentos ni contenidos de las resoluciones judiciales
No puede hacer revivir procesos fenecidos, donde ya se dict una sentencia
ejecutoriada.
Esto produce el efecto de Cosa Juzgada, que produce por una parte la excepcin de
Cosa Juzgada, es decir, nunca ms se vuelva a ver esta materia; y que permite
ejecutar lo juzgado.
Garantiza la separacin de los poderes del Estado.
2) Principio de Inexcusabilidad:
La Constitucin dice expresamente que solicitada la intervencin de un Tribunal de
Justicia, y que est en el mbito de su competencia, no se podr excusar de resolver el
conflicto ni a pretexto que no exista ley que resuelva el conflicto.
Este se funda en que puede existir lagunas legales, que no existan leyes que resuelvan
algunos conflictos; pero no existe lagunas del Derecho, y es por ello que se le puede
obligar aun juez que resuelva.
Y aqu entramos al proceso de integracin de las lagunas legales.
El Juez est obligado a llenar las lagunas legales de acuerdo a la prescripcin de la ley.
3) Principio de Imperio:
El Tribunal est facultado para hacer cumplir su sentencia. Tanto, los Tribunales
Ordinarios y Especiales estn facultados para exigir directamente a la fuerza pblica,
para que se cumpla su sentencia.
4) Principio del Debido Proceso Legal:
Est consagrado entre los Derechos esenciales de la persona humana, en la Constitucin
en su art. 19, N 3, inc. 5.
Toda resolucin judicial, toda sentencia tiene que dictarse fundndose en un proceso
legalmente tramitado. Y corresponde al legislador la funcin de establecer las garantas
de un procedimiento e investigacin racional y justa.
Hay dos Tratados Internacionales que versan sobre esto, uno es de la ONU y el otro es
de San Jos de Costa Rica, que versan sobre los Derechos Fundamentales.
Estos principios estn consagrados en la Constitucin, y esto es de vital importancia ya
que se debe cumplir.

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8.1. Partes de la Sentencia.

Una sentencia judicial tiene 3 partes:
1) Parte Expositiva: aqu se cuenta el cuento. Se expone cul es el problema, cmo lo
describe el juez.
2) Parte Considerativa: Son las razones de hecho y de Derecho que hace el juez para
resolver el conflicto. Aqu el juez reflexiona.
Aqu se utilizan los considerando, que son los fundamentos de hecho y de derecho para
resolver el conflicto y tambin las disposiciones legales que lo lleva a resolver
determinado caso. Si los considerando son contradictorios, se anulan recprocamente y
queda nulo. Tienen que ser perfectamente coherentes entre ellos.
3) Parte decisoria o resolutiva: Donde el Juez decide. Puede ser a lugar no a lugar la
demanda. Cuando se resuelve, decide a favor de una parte.
8.2. Sistema de Control de Juridicidad.
El Control de Juridicidad est a cargo de los recursos judiciales.
8.3. Estructura del Poder Judicial.
Es jerarquizado:
Corte Suprema
Cortes de Apelaciones
Tribunales Civiles y Penales
En el artculo 82 de la Constitucin se seala: La Corte Suprema tiene la

superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la Nacin.
Se exceptan de esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador de
Elecciones y los tribunales electorales regionales.
Esta estructura jerarquizada permite el control de juridicidad.
Existe tambin un grupo de Tribunales que son los arbitradores que forman parte del
Poder Judicial.
8.4. Caractersticas Tribunales Arbitradores.
1) Las partes que tienen un conflicto pueden desplazar al Tribunal Ordinario o Especial y
pueden darle la decisin a los Tribunales Arbitradores.
Las partes de comn acuerdo, determinan que una especfica materia sea vista por este
Tribunal. Se le sustrae del conocimiento de una materia a un Tribunal Ordinario.
Se nombra, entonces al Juez Arbitrador.
2) Los rbitros pueden ser de 3 clases: art. 223 COT.
-
rbitro de Derecho: Cuando sustituye al juez al que se le sustituye la materia de

conocer. Debe tramitar y resolver conforme a Derecho. Tienen que ser abogados.
rbitro Arbitrador o Amigable Componedor: Tramita de acuerdo a las normas que

le dan las partes o mnimas trmites que se sealan en la ley, y resuelve segn lo
que le seale su prudencia y equidad. Pueden ser no abogados.

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rbitro Mixto: Cuando tramita de acuerdo a las normas mnimas que la ley seala
o que le dan las partes, pero falla conforme a derecho. Deben ser abogados.
3) Estos rbitros No tienen imperio, por tanto debern recurrir a Tribunales Ordinarios que
conozca el fallo, para que ellos reclamen la fuerza pblica para hacer cumplir su decisin.
4) Materias de Arbitraje:
-
Arbitraje forzoso: particin de bienes; juicio de cuentas
Arbitraje permitido: la mayora de los casos civiles
Arbitraje prohibido: casos de estado civil de las persona y de orden pblico.
5) Cmo se designa el rbitro?

Se designa por escrito, estableciendo el plazo que tiene para resolver, quien es, y como
debe hacerlo.
6) Est regulado su juridicidad a travs de los jueces ordinarios. Existe supervisin
constante de la Corte de Apelaciones, aunque fallen conforme a su prudencia y equidad.
La Corte de Apelaciones conoce de un recurso excepcional para este caso: Recurso de
Queja, donde se seala la existencia de faltas y abusos graves.
9. RESOLUCIN ADMINISTRATIVA.
Son dictadas en virtud de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica
(Decretos Supremos y Resoluciones). Es una derivacin de la potestad reglamentaria, por
lo cual se desprende de ella. Tambin la pueden dictar funcionarios dependientes del
Presidente de la Repblica que estn facultados por ley.
Las resoluciones administrativas se llaman actos administrativos.
En la ley 19880 en su art. 3, se seala la definicin de actos administrativos, y que se
establece que las decisiones escritas que adopta la administracin se harn a travs de
actos administrativos.
Las Resoluciones Administrativas hoy en da son actos administrativos, son decisiones
tomadas por la administracin. Existen dos formas: Decretos Supremos y Resoluciones.
Cuando el Presidente de la Repblica dicta reglas se llaman Decretos Supremos o
Resoluciones. Solamente se pueden dictar conforme a la ley.
9.1. Control de Juridicidad.
Todo decreto del Presidente de la Repblica y resolucin, en principio se tienen que
remitir a un control preventivo de juridicidad, que lo realiza la Contralora General de la
Repblica a travs de la toma de razn, y cuando toma razn, se puede cumplir.
1) Hay excepciones que no tienen control preventivo: Decreto con Resoluciones Exentas.
Estas no van a la Contralora.
2) Cuando el Contralor recibe los Decretos tiene que estudiar su legalidad y
constitucionalidad. Toma razn cuando se ajusta a la ley.
3) Se puede representar, porque puede ser que no est de acuerdo con sus facultades. Y
ser declarado ilegal o inconstitucional, dependiendo del caso.

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4) El Presidente de la Repblica puede doblegar la mano del Contralor, dictando un

Decreto de Insistencia, tiene que estar con la firma de todos sus Ministros. Ellos se hacen
responsables poltica, econmica y penalmente del Decreto. Tiene el Contralor que tomar
razn, y debe remitirlo a la Cmara de Diputados, y ste es el rgano poltico, que puede
acusar polticamente a los Ministros y al Presidente de la Repblica.
En el art. 99 de la Constitucin se seala que el control de legalidad corresponde a la
Contralora General de la Repblica.
5) Hay ciertas materias en las cuales el Presidente de la Repblica no puede insistir. Y
por esto el Presidente de la Repblica tiene un plazo de 10 das para remitirlo al Tribunal
Constitucional, y si ste le encuentra constitucional el Contralor est obligado a tomar
razn de l. As se cumplir rigurosamente.
9.2. Decreto Supremo:
Tendr que ir con la firma del Ministro correspondiente a la materia tratada, adems de la
del Presidente de la Repblica.
9.3. Decretos por orden del Presidente de la Repblica:
stos se sealan en el art. 35 de la Constitucin, y slo deben ir con la firma del Ministro
correspondiente.
El Presidente de la Repblica remite el Decreto a la Contralora General de la Repblica.
sta debe velar preventivamente de su legalidad. Hay Decretos que no es necesario que
se tome razn por parte del Contralor, son los que se denominan exentos.
El Contralor puede considerar que el Decreto es ilegal o inconstitucional, y lo representa,
es decir, lo objeta y rechaza.
Pero, el Presidente de la Repblica puede doblarle la mano al Contralor, a travs de un
Decreto de Insistencia, en virtud del cual el Contralor est obligado a tomar razn. ste
decreto debe ir con las firmas de todos los Ministros. Los cuales se hacen personal, penal,
administrativa, econmica y polticamente responsables. Luego, el Contralor remite a la
Cmara de Diputados todos los antecedentes, para que se pueda iniciar el juicio poltico
respectivo.
Hay materias en el cual el Presidente de la Repblica no puede insistir, y lo nico que
puede hacer es remitir los antecedentes al Tribunal Constitucional en el plazo mximo de
10 das.
Estas materias son: (art. 99 de la Constitucin)
-
Decretos que ordenen gastos pblicos que sean excesivos (Por ejemplo, que no
est en la ley de presupuesto).
D.F.L.
Decreto promulgatorio de una ley o reforma constitucional, que su texto sea
distinto al aprobado.
Decreto que sea inconstitucional.
10. LOS ACTOS Y CONTRATOS.

Se elaboran en virtud de la potestad llamada Autonoma Privada.
1) Acto Jurdico:
Es la expresin de voluntad destinada a producir efectos jurdicos.
a) Tipos de Actos:
Unilaterales: interviene una sola voluntad, una sola parte. Por

ejemplo, un testamento o la renuncia de un derecho.
Bilaterales: Llamado tambin Convencin. Aqu intervienen dos o

ms partes destinadas a producir efectos jurdicos.
La convencin crea, modifica o extingue Derecho.

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2) El Contrato es una especie dentro del gnero de la Convencin. Slo crea

derechos y obligaciones.
3) La regla en s, es el acto jurdico unilateral, es decir, el acto y contrato o
ms ampliamente la convencin.
4) Para que esta regla se integre al Orden Jurdico, debe estar material y
formalmente de acuerdo a la norma superior, es decir, en el Cdigo Civil.
5) Los requisitos para los actos y contratos son:
Capacidad
Consentimiento
exento de vicios
Causa Lcita
Objeto Lcito
Analicemos cada uno:
a) Capacidad: Se divide en capacidad de goce y ejercicio.
La Capacidad de Goce es un atributo de la personalidad. Es la aptitud
para adquirir derechos y obligaciones, y por lo tanto ser titular de ellas.
La Capacidad de Ejercicio es la aptitud de obligarse por s mismo, sin el
ministerio ni autorizacin de otra persona.
La Capacidad de Goce puede ser limitada parcialmente, pero nunca
totalmente. Por cierto que hay excepciones.
La regla general de quienes son incapaces, es que son aquellas que
expresamente la ley declara como tales. (art. 1546 C. Civil).
Una incapacidad es derecho estricto, es decir, no hay ms que aquellos
que expresamente se mencionan.
En el art. 1547 del Cdigo Civil se divide la incapacidad en absolutas y
relativas.
El absolutamente incapaz no puede intervenir por s mismo en la vida
jurdica, salvo que est representada. En cambio, el relativamente
incapaz puede participar de la vida jurdica siempre y cuando lo
autorice su representante legal o bien, que luego ratifique lo obrado.
Son absolutamente incapaces: (art. 1547 Cdigo Civil)
Dementes (persona privada de razn).
Impberes (no han llegado a la pubertad, no tienen razn madura)
Los que no pueden darse entender claramente.

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Son Relativamente incapaces:
Los menores adultos (siendo pberes son menores de 18 aos).
El sujeto que est declarado por interdiccin por disipacin.

(Interdiccin quiere decir que est privado de la administracin de
sus bienes a travs de una sentencia judicial. La disipacin significa
que es un derrochador o malgasta sus bienes).
Importancia:
Esto reviste importancia, ya que es de acuerdo a esto el plazo en que
se puede pedir la nulidad. Adems, se intenta la proteccin de estos
sujetos. Y el estatuto del absolutamente incapaz es ms rgido que el
del relativamente incapaz.
b) Consentimiento:
Es el concurso real de voluntades.
Que sea exento de vicios, quiere decir que no est ninguno de estos
factores:
Error: Es el falso concepto que se tiene de la verdad.

Existen varios tipos de error, como el sustancial, el obstculo, el de
hecho o el de derecho.
El que invalida el consentimiento es el de hecho.
El de derecho, no tiene cabida ya que la ley se presume conocida.
Fuerza: La fuerza est definida en el art. 1456 del Cdigo Civil como
la fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. En el segundo inciso
se habla de la presuncin de fuerza.
Dolo: Este est definido en el art. 44 del Cdigo Civil, en su inciso
final como el dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro. Pero, nosotros la podemos definir
como el conjunto de maquinaciones engaosas destinada a
arrancar el consentimiento a una persona.
c) Objeto Lcito:
Los derechos y obligaciones que se crean no sean contrarios a la ley, al
orden pblico y a las buenas costumbres.
d) Causa Lcita:
sta est contenida en el art. 1467 del Cdigo Civil, como se entiende
por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la
prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico.
6) Efecto principal del Contrato:
Se llama pacta sunt servanda y se encuentra contenido en el art. 1545 del
Cdigo Civil. Y seala: Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.
7) Efecto Acto Contrato:
Es relativo, slo alcanza a las partes que ha celebrado el acto contrato.

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11. REGLA PERSONAL, TCITA Y AUTO COMPUESTA:

La llamaremos parareglas. Nadie puede cumplir un mandato general y abstracto.
Lo que se cumple son las reglas.
El Derecho se debe cumplir espontneamente o lo que es lo mismo,
voluntariamente, sin necesidad de utilizar la fuerza.
Significa que yo en muchos casos no tengo ninguna de las 3 reglas que
mencionamos precedentemente. Yo me doy la regla, y as singularizo el mandato
general y abstracto.
Es personal, porque me la doy yo. Es tcita, porque debe existir necesariamente,
sino no puede cumplir el mandato general y abstracto. Y es auto compuesta,
porque yo compongo todos los elementos correspondientes.
Veamos algunos ejemplos:
- Yo decido pasar con luz roja, a las 4 de la maana, ya que no viene ningn
automvil.
- Yo declaro al SII el respectivo monto que corresponde al 10% estipulado.
- Una persona se separa, tiene 2 hijos. Y decide que debe darle el 50% de su
sueldo para la pensin.
As las cosas, la Pararegla puede ser perfecta o imperfecta.
- Perfecta: Nadie reclama en contra de ella. Por ejemplo, en el caso de la luz roja,
nadie reclama, porque nadie me vio.
- Imperfecta: Cuando alguien reclama contra la pararegla. Y en este caso, ser
sustituida por una regla formal (resolucin administrativa, sentencia judicial o actos
y contratos). Por ejemplo, al pasar con luz roja, y un Carabinero me ve; entonces
terminaremos en el Juzgado de Polica Local, lo que dar lugar a una Sentencia
Judicial.
VI. PARALELO ENTRE REGLA Y NORMA.
1. Regla:
1) Mandato particular y concreto de conducta.
2) La regla siempre es fundada y nunca fundante. Es decir, siempre tienen
funcin de ejecucin y nunca tiene funcin de produccin.
3) Toda regla es temporal, porque se construye para cumplirla y se agota.
4) Siempre en la elaboracin o dictacin de la regla interviene real o
virtualmente la persona afectada.
Real quiere decir que s interviene, mientras que virtualmente significa que
pudiendo hacer parte, no interviene.
5) La regla es el modo a travs del cual se cumplen las normas. Yo no puedo
cumplir una norma, porque es un mandato general y abstracto.
6) Las reglas son efectivamente coercitivas. La regla es coactiva. En cambio, la
norma es coercible.

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2. Norma:
1) Es un mandato general y abstracto. Se refiere a todos lo que se encuentran en
una misma situacin. Todos los padres. No se puede cumplir esta
abstraccin.
2) La norma es fundante y fundada. Fundante porque tiene funcin de produccin
al mismo tiempo es fundada porque enmarca su valor de una norma de mayor
jerarqua.
3) Es permanente en el tiempo, no se agota con el correr del tiempo. No se dicta
para que se agote, sino para que perdure en el tiempo.
4) En la norma no interviene los afectados, porque los imperados deben acatar la
norma, ya que est producida por la autoridad.
5) No incide directamente en la conducta social, slo de forma indirecta porque la
norma sirve de fundamento a la regla.
6) Las normas son potencialmente coercitivas. Eventualmente se pueden cumplir
con la fuerza.
7) La funcin esencial de la norma consiste en transferir a la norma inferior o a la
regla los elementos normativos que permitan que esta sea vlida, es decir, que
me obligan.
VII. ORGANISMOS DEL CONTROL DE JURIDICIDAD.
1) Tribunal Constitucional:
Est consagrado en el captulo 8 de la Constitucin.
1.1. Caractersticas:
-
Formado por 10 miembros, que estn en ejercicio por 9 aos.
Es un organismo de reconocimiento constitucional.
No est integrado al Poder Judicial.
Las sentencias del Tribunal Constitucional no pueden ser impugnadas por

ningn otro organismo.
Se renueva cada 3 aos.
1.2. Designacin:
-
3 miembros son designados por el Presidente de la Repblica.
4 miembros son elegidos por el Congreso Nacional: 2 elegidos por el

Senado (2/3 de senadores en ejercicio) y los otros 2 tambin por el Senado
pero a proposicin de la Cmara de Diputados.
3 miembros son designados por la Corte Suprema. (Votacin secreta,

Tribunal Pleno (21), Sesin especialmente convocada).
Debe tener 15 aos como abogado, y cesan de pleno derecho al cumplir 75

aos.

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1.3. Funcionamiento:
Puede funcionar de 2 modos distintos:
-
En Sala: 4 miembros por cada sala. Aqu se ve la inaplicabilidad

inconstitucionalidad.
Pleno: Todos reunidos. Aqu se ve la accin de inconstitucionalidad.
por
2) Contralora General de la Repblica:

Es tambin un rgano autnomo, que no forma parte de la administracin del
Estado de reconocimiento constitucional.
2.1. Caractersticas:
-
La funcin es velar preventivamente por la legalidad de los actos de la

administracin.
Lleva la contabilidad general de la nacin.
Ve los juicios de cuentas, conoce de cuentas que deben rendir los

funcionarios pblicos.
Est a cargo del Contralor General de la Repblica. Debe tener 10 aos del
ttulo de abogado y 40 aos de edad y ser ciudadano.
2.2. Designacin:
Lo designa el Presidente de la Repblica pero debe contar con el acuerdo del
Senado (3/5 de senadores en ejercicio).
Dura 8 aos en el cargo, no puede ser designado por el perodo siguiente.
A los 75 aos cesan sus funciones.
2.3. Funciones:
-
El Contralor tiene funcin para velar de la Constitucionalidad de los DFL, de

decretos reglamentarios y decretos supremos.
Si no toma razn de ninguno de stos, no existe posibilidad de insistencia.
El Contralor y los Ministros pueden ser acusados por notable abandono de

deberes. Son inamovibles, no pueden ser removidos por las personas que
los designan. Se sometern a un juicio poltico.
3) Tribunales de Justicia:
Tribunales ordinarios y especiales que estn dentro del poder Judicial.
Los principios que lo rigen son los de independencia, inexcusabilidad, imperio y del
debido proceso legal. (Los tres primeros estn en el art. 76 de la Constitucin y el
ltimo en el art. 19 n 3 inc. 5).

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CAPTULO III:
ESTRUCTURA LGICA DE LA NORMA.
Hay dos expresiones que son sinnimos: juicio y proposicin. Usualmente, la proposicin
significa un juicio expresado verbalmente.
El juicio es sicolgico, es interno
Pero la sentencia o expresin de ello es verbal, es una expresin gramatical.
La proposicin es la expresin de un juicio entre dos trminos: sujeto y predicado,
que afirma o niega ste o aquel o incluye o excluye el primero respecto del
segundo.
Las proposiciones pueden ser de diversas clases: adversativos, afirmativos, dispositivos,
enunciativos, categricas, hipotticos, independientes, negativas, etc.
La norma jurdica es un complejo proposicional. No es uno slo, sino es un conjunto de
proposiciones, ms de una.
La norma jurdica tiene un carcter de complejo proposicional hipottico.
Puede estar unido conjuntivamente (y) o disyuntivamente (o).
La podemos expresar como:
Si es A debe ser B y/o si es no B debe ser C
Carlos Cossio dice que ests proposiciones estn unidas disyuntivamente, es decir, a
travs de un o, porque si se da la primera no se da la segunda; y si se da la segunda no
se da la primera.
Jorge Millas dice que este complejo proposicional es conjuntivo, es decir, unido a travs
de un y, porque si fuere disyuntivo es que vale una o la otra, significara que el Derecho
no tiene sancin, y si vale el otro no existe el deber original.
Ambas proposiciones son igualmente vlidas, porque la primera implica un deber y si no
se cumple, se da la segunda.
Entonces, podemos decir que la norma jurdica es un complejo proposicional
hipottico conjuntivamente ligados. Es decir:
Si es A debe ser B y si es no B debe ser C
Aqu:
A hiptesis
B consecuencia
No B hiptesis / hecho
C Consecuencia / sancin
Siempre la hiptesis es descriptiva, y la consecuencia es prescriptiva.
Existen dos fases:
1) Fase Referencial: Si es A debe ser B
Porque aqu intervienen los particulares, es casi una invitacin. Actan con toda
flexibilidad.
2) Fase Institucional: si es no B debe ser C
Porque interviene el Estado, que tiene el monopolio de la fuerza.

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Lo que procura el Derecho es que exista entre B y C una correspondencia. Busca que
se lo reemplace, entonces la sancin es una conducta de reemplazo. Si C fuere
demasiado tenue podra hacerse ms benigno, y as nadie cumplira la norma.
El orden jurdico persigue el cumplimiento de B, ya que si se da B, se da la realizacin
espontnea del derecho.
Hans Kelsen:
Dice que todo est frmula no se da en la prctica, slo el Derecho se expresa en la fase
institucional, segn l la norma primaria. Tiene una norma tcita secundaria que estara
representado por el deber incumplido.
La norma jurdica es una proposicin hipottica sin ms, desde el punto de vista lgico.
CAPTULO IV:
TEORA DE LA SANCIN.
1. Concepto.
La sancin es una conducta de reemplazo destinado a obtener el cumplimiento coercitivo
por equivalencia de un deber jurdico que se quebrant.
2. Clasificacin de las sanciones:
Las sanciones son de diferentes tipos:
-
Penales
Civiles
Administrativas
Polticos
2.1. Sanciones Penales:

Estas provienen de 3 figuras determinadas:
a) Delito:
Es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. (Art. 1 Cdigo Penal).
Es una conducta tpica, es decir que est descrito en la ley. Es un acto intencional, que se
hace con el propsito de obtener algo.
b) Cuasi delito:
Es un acto ejecutado con imprudencia temeraria que de mediar la intencin habra sido
un crimen o simple delito contra las personas.
c) Faltas:
Son hechos de menor importancia sancionados con multa. (Art. 494 Cdigo Penal).
Se debe probar la participacin de la persona en un hecho ilcito de carcter penal, esta
persona puede ser: autor, cmplice o encubridor.
-
Autor:
El autor no slo es el ejecutor del acto material, se considera autor: el que forma parte
de la ejecucin del hecho, los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo
(autor intelectual o instigador) y los que concertados para la ejecucin del delito
facilitan los medios, o lo presencia sin formar parte inmediata de l.

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Cmplices:
Los cmplices son los que no hallndose comprendidos en los casos de autores,
cooperan de la ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.
-
Encubridor: (art. 17 Cdigo Penal)
El hecho est consumado, y sta interviene para eludir la responsabilidad.

2.1.1. Penas que dispone la ley:
1) Pena de Muerte: Actualmente, se encuentra abolida, pero persiste como pena para
delitos contra la traicin a la patria.
2) Pena de Presidio: La pena de presidio est sujeta a realizar los trabajos que estn
en los reglamentos carcelarios. (art. 32 Cdigo Penal).
3) Reclusin: Prdida de la libertad.
4) Prisin: Prdida de libertad pero no por ms de 60 das.
5) Confinamiento: consiste en la expulsin del condenado del territorio de la Repblica
con residencia forzosa en lugar determinado.
6) Extraamiento: es la expulsin del condenado del territorio de la Repblica, pero el
lugar es a su eleccin.
7) Relegacin: traslada del condenado a un punto habitado del territorio de la
Repblica con prohibicin de salir de ste, pero aqu estar libre.
8) Destierro: es la expulsin del condenado a algn punto de la Repblica habitado o
no habitado.
Estas penas se llaman Penas Corporales, porque afectan a la persona misma y son
las ms importantes porque es una limitacin de la libertad individual.
Tambin estn las penas Pecuniarias que consisten en el pago de multas. Y por
ltimo las penas Accesorias que van siempre unidas a una pena principal.
2.1.2. Penas Accesorias:
-
Inhabilitacin para el ejercicio de cargos pblicos.
Inhabilitacin para ejercer derechos polticos (elegir y ser elegido).
Inhabilitacin para el ejercicio de profesiones titulares.
Sujecin a la vigilancia de la autoridad.
Causin.
Pena de Costas, es decir, paga los costos del juicio la persona del condenado.
2.1.3. Cmo procede el Juez?

1) El juez debe analizar las penas que tiene el delito cometido. Las penas tienen
distintos grados:
- Grado mayor: 15 aos 1 da a 20 aos.
- Grado Medio: 10 aos y 1 da a 15 aos.
- Grado mnimo: 5 aos y 1 da a 10 aos.
2) La aplicacin de la pena queda a criterio del juez. Puede aumentar o disminuir la
pena, considerando las circunstancias agravantes o atenuantes.

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2.2. Sanciones Civiles:

a) Nulidad:
La nulidad consiste en privar de efectos a un acto o contrato, en razn de no
cumplir con los requisitos que la ley establece, en relacin a su naturaleza o a la
calidad o estado de las personas que participan en l (art. 1681 Cdigo Civil).
Caractersticas:
-
Siempre debe ser declarada por sentencia judicial.
Su efecto opera con efecto retroactivo, hacia el pasado de modo que nunca el
contrato se hubiere celebrado. (ar. 1687 Cdigo Civil)
Puede ser de dos tipos: absoluta o relativa. Ambas producen los mismos efectos.
El estatuto jurdico de uno y del otro son diferentes (art. 1683 Cdigo Civil). Se
diferencian por las partes que pueden solicitarla.
Absoluta: personas que tengan inters en ello; el juez de oficio cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato; el Ministerio Pblico en orden
a la moral y a la ley.
Relativa: solamente las personas en cuyo beneficio est establecido.
La nulidad absoluta nunca se sanea, pero hay un plazo de 10 aos para pedirla.
Tampoco se puede confirmar o ratificar. En cambio, la nulidad relativa puede
sanearse por el paso del tiempo (4 aos), y s puede ser ratificada y confirmada.
Las causales de nulidad absoluta estn expresamente contempladas en la ley, y

en todos los dems casos que no estn contemplados son de nulidad relativa. La
regla general es la nulidad relativa.
b) Resolucin:
Un acto o contrato puede estar sujeto a una condicin, que es un hecho futuro o
incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. Pueden ser
condiciones suspensivas (queda en suspenso el derecho) o resolutivas (se extingue el
derecho).
La resolucin consiste en el cumplimiento de una condicin resolutoria. Por ejemplo,
te doy el uso de mi casa hasta que no te recibas de abogado.
En definitiva, la resolucin consiste en la extincin de un acto o contrato como
consecuencia que sobreviene un hecho incierto que ha establecido la ley o las
partes.
Condicin Resolutoria Tcita. (art. 1489 Cdigo Civil)
Hay ciertos contratos que se obliga uno con otro, ambos en beneficio recproco.
Cuando esto sucede es un contrato bilateral.
Si una de las personas no cumple, se puede pedir la resolucin o la ejecucin forzosa
del contrato.
c) Inoponibilidad:
Consiste en la ineficacia de un acto jurdico o de la nulidad del acto jurdico por no
haber cumplido las partes los requisitos de eficacia respecto de los terceros y dirigidos
a su proteccin. Por ejemplo, art. 1815 Cdigo Civil.
El acto no me empece, no me afecta, no me alcanza.

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Tipos:
-
Por falta de comparecencia.
Por falta de prueba.
Por falta de publicidad.
d) Caducidad o Preclusin:
Es la extincin de un derecho como consecuencia de no haber ejercido el derecho en
el lapso de tiempo establecido por ley.
e) Indemnizacin de perjuicios:
Siempre consiste en el pago de una cantidad de dinero. Esto implica que con una
determinada cantidad de dinero sustituyo el incumplimiento.
Procede por dos tipos de razones:
-
Responsabilidad Contractual:
La indemnizacin proviene del incumplimiento de una obligacin contenida en un

contrato.
-
Responsabilidad Extracontractual:
Esta indemnizacin se produce sin que exista un vnculo jurdico con la persona que
le exijo la indemnizacin.
La obligacin que no se cumple es la de no causar dao a nadie en la vida social.
Art. 2329 Cdigo Civil inc. 1: Por regla general todo dao que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta.
La indemnizacin de perjuicios puede ser:
- Moratoria: sustituye el cumplimiento oportuno de la obligacin.
- Compensatoria: equivale al cumplimiento de una obligacin.
Existen delitos civiles:

-
Delito Civil: cuando se causa dao a otra persona con la intencin de causarlo.
Cuasi delito Civil: Causar dao a otra persona sin intencin de causarlo.
Para estos efectos rige el principio de reparacin integral, para reparar los daos por
malicia (dolo) y negligencia (culpa).
Composicin Indemnizacin de perjuicios:
1) Dao Emergente:
Consiste en la disminucin que sufre el patrimonio de una persona, por
incumplimiento de una obligacin preexistente.
Por ejemplo, si choco un taxi, debo pagar el precio del auto.
2) Lucro Cesante:
Consiste en lo que la persona deja de ganar como consecuencia del incumplimiento
de una obligacin preexistente.

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Por ejemplo, al chocar el taxi: el dao emergente ser pagar el precio del auto. El
lucro cesante ser pagar el precio por la cantidad de das que el auto estuvo en el
taller.
Razonablemente esa persona pudo haber trabajado y obtenido ese beneficio. Es un
dao futuro cierto.
3) Dao Moral:
El dao moral se estim siempre como el precio del dolor, pagar el sufrimiento. Lo
cual es imposible, ya que cmo se puede pagar el dolor?
Este rubro no es propiamente compensatorio, sino que es una reparacin satisfactiva.
Significa que yo no voy a reparar el dolor, pero le voy a dar una cantidad de dinero
para que pueda costear ciertos beneficios que aminoren ese sufrimiento.
Cmo se evala?
Los Tribunales actualmente fijan ciertos criterios de prueba, como siclogos o
mdicos.
Hay reparacin de dao moral tambin en responsabilidad contractual, ya que se
podra pensar que no hay. Por ejemplo, si yo le dejo a alguien unas fotos y cartas
familiares, y luego se pierden. stas no tienen precio, ya que son recuerdos
personales.
El problema del dao moral est en tasarlo.
3) Sanciones Administrativas:
Estn en las leyes, que rigen la funcin de la administracin o gobierno. Son:
-
Destitucin del funcionario por incumplimiento.
Suspensin del ejercicio del cargo.
Traslado de un funcionario de un lugar a otro.
Prdida de toda o parte de sueldo en lapso de tiempo.
Multa.
Amonestacin.
Censura.
4) Sanciones Polticas:
-
Prdida de una funcin: por ejemplo se destituye a un ministro y pierde su ejercicio

de la funcin.
Inhabilitacin para el ejercicio de un cargo.
Estas sanciones polticas pueden estar unidas a las dems sanciones.

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CAPTULO V:
TEORA DE LA RELACIN JURDICA.
1. Concepto.
La relacin jurdica es un vnculo jurdico entre dos o ms sujetos que surge con
ocasin de un hecho o una conducta elevada por la norma a la categora de hiptesis
relacional, y que se resuelve asignando a un sujeto la facultad de exigir una conducta
y al otro el deber de desplegar dicha conducta.
2. Elementos:
1) Vnculo jurdico: lazo jurdico entre dos o ms sujetos de derecho.
2) Hiptesis Relacional: hecho de la naturaleza o conducta humana. (Elemento
descriptivo).
3) Solucin: la creacin de la facultad para exigir la conducta y el deber de desplegar
esa conducta.
La fuente de la relacin jurdica es siempre la norma jurdica, porque sta determina
en que consiste la hiptesis relacional y como se resuelve.
La hiptesis puede estar presente en la norma, per tambin puede ser informal.
3. Los presupuestos de la relacin jurdica:
1) Sujetos:
Son sujetos de derecho las personas naturales y las personas jurdicas. (art. 25 y 55
Cdigo Civil).
a) Personas Naturales:
Tienen caractersticas importantes:
-
Estn definidas en nuestra ley, en el art. 55 del Cdigo Civil. Son personas todos
los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o
condicin. Divdense en chilenos y extranjeros. Es decir, todo individuo que es
hijo de mujer.
Se clasifican en chilenos o extranjeros.
Existencia:
- Natural: desde el momento de la concepcin hasta el nacimiento.
La Constitucin protege la vida del que est por nacer. Si alguien atenta contra el
desarrolla intrauterino, comete delito de aborto. El artculo 76 del Cdigo Civil, habla
de la presuncin de derecho sobre la concepcin, y no admite prueba en contrario.
-
Legal: desde el nacimiento hasta la muerte. (art. 74 y 75 Cdigo Civil)
Cundo comienza la concepcin?:

Hay una presuncin de derecho para establecer esto (art. 76 Cdigo Civil). De un
hecho conocido, desprendo un hecho desconocido. La presuncin consiste que la
concepcin ha precedido al nacimiento no menos de 180 das ni ms de 300 das
cabales desde la medianoche que comienza el nacimiento.
Tambin estn los derechos eventuales del que est por nacer.

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Nacimiento:
1) Para que una persona nazca debe separarse totalmente del cuerpo de la madre.
2) La criatura subsista un instante siquiera, estando separado totalmente.
Para saber si una criatura nace viva o muerta:
1) Separacin de la placenta, ya que ste es un rgano del hijo.
2) Dosimacias, que son pruebas cientficas que comprueban esto.
La ley protege la vida natural de la persona. Se les ampara fsicamente, socialmente y
jurdicamente.
-
Fsicamente:
Es el delito de aborto, ya sea dolosa o culposa. El artculo 75 del cdigo civil dice que
la ley protege la vida del que est por nacer, y autoriza al juez para que a peticin de
parte o de oficio, adopte cualquier medida que estime conveniente con el objeto de
amparar la existencia de esa criatura.
- Socialmente:
A las personas que van a tener un hijo se les da facilidades pre-natales y postnatales, destinadas a proteger la vida de la criatura que va a nacer.
-
Jurdica:
Son los derechos eventuales del que est por nacer. Estos derechos son eventuales,
porque desde el momento en que la criatura es gestada hasta el nacimiento
(existencia natural), puede que sea llamada a ciertos derechos. Como no sabemos si
esa criatura va a nacer o no, les llamaremos derechos eventuales. Consisten en la
congelacin de los derechos que le corresponderan a la criatura en su existencia
natural, a la espera del nacimiento. Es decir, si el nacimiento constituye un principio
de vida. Si no, se reputa que esa criatura jams ha existido. Estos derechos
eventuales se considerarn desde los anteriores 300 das.
Concepcin:
Presuncin de derecho que no admite prueba en contrario. A partir del nacimiento se
retrocede a la concepcin. No menos de 180 das ni ms de 300 das completos.Se congelan los derechos desde los 300 das.
Muerte Natural:
Aqu hay una laguna legal. Se puede buscar una analoga, en la ley de transplantes
de rganos y tejidos orgnicos. La muerte consiste en la abolicin definitiva e
irreversible de las funciones enceflicas.
La muerte se prueba mediante dos encefalogramas planos.
Muerte Presunta:
Es una ficcin administrativa. Cuando el juez declara la muerte de una persona por no
tener noticias del l por un lapso de tiempo

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b) Personas jurdicas o morales:

Fueron creados con el objeto de enriquecer el comercio jurdico.
La ley las define como una persona ficticia, que est regulada en el art. 545 del
Cdigo Civil. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
La ley 19857, incluso contempla las empresas individuales de responsabilidad
limitada.
Son de dos tipos:
-
Persigue afn de lucro.
Son esencialmente las sociedades. El legislador las ha estimulado para enriquecer el

comercio jurdico. Pueden ser de distintas calidades: sociedades colectivas, sociedad
colectiva de responsabilidad limitada, sociedades annimas, entre otras.
La ley 18046 trata sobre las sociedades annimas.
-
No persiguen afn de lucro.
a) Corporacin:
Una corporacin es un conjunto de personas que se unen con el objeto de realizar un
objeto que no persigue el lucro, sino que prestar un servicio.
b) Fundacin:
La fundacin es un patrimonio que se destina a realizar un fin que no persigue lucro
para las personas que participan en l.
En definitiva, los sujetos de Derecho es todo centro real o ficticio de imputacin
jurdica.
Centro real Persona Natural
Centro ficticio Persona Jurdica
2) Objetos:
El objeto siempre es una conducta humana. Esta puede ser positiva (hacer algo) o
negativa (no hacer algo).
3) Hiptesis Relacional:
Puede ser un hecho de la naturaleza (temporal) o un hecho humano (contrato). Es
descriptiva.
4) Consecuencias:
Es la forma en que se resuelve la relacin jurdica. Se le otorga a unos un derecho, y
a otros una obligacin.
Aqu participan el acreedor o pretensor: que es el sujeto activo. Y participa el deudor u
obligado que el sujeto pasivo.
El acreedor tiene la facultad de exigir ese comportamiento, lo que se denomina
derecho subjetivo. A su vez, la obligacin que tiene el sujeto, se denomina
simplemente obligacin.

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Derechos Subjetivos.
Es una facultad que tiene una persona respecto de otra, para exigirle que
despliegue una conducta.
Hay autores, como Kelsen, que niegan la existencia de estos derechos subjetivos.
Hay otros autores que dicen que hay que llamarlos deberes sociales. Y otros que los
definen:
-
Von Savigny:
El derecho subjetivo es un poder de la voluntad o seoro del querer para exigir un

determinado comportamiento. Se llama Teora de la Voluntad.
-
Von Jhering;
Son un inters jurdicamente protegido por el derecho objetivo. Se llama Teora del
Inters.
-
Teora combinada y segn Ctedra:
Es un poder de la voluntad para realizar un inters jurdicamente protegido por

el derecho objetivo.
Obligacin.
Es un deber de conducta tpica.
Toda obligacin consiste en desplegar una conducta que est perfectamente definida
en la ley.
Entonces, la relacin jurdica se soluciona otorgando a unos un derecho subjetivo, y a
otros imponindole una obligacin.
CAPTULO VI:
TEORA DE LA INTERPRETACIN JURDICA.
(Se agradece la colaboracin de Ignacio Seguel C. en este apartado de la materia).
1. Concepto.
La interpretacin es un mecanismo destinado a aplicar la norma, y de la aplicacin de
la norma, nace la validez jurdica.
Existen dos concepciones diferentes de interpretacin:
a) Concepcin tradicional:
Afirman dos cosas bsicas:
1) Partiendo de la base de que la norma jurdica tiene una voluntad propia, una
intencin propia, y un espritu propio, es decir, se independiza de su autor, interpretar
significa desentraar el verdadero sentido y alcance de una norma.
2) Subsumir el caso particular en la abstraccin de la norma jurdica, a travs de un
silogismo.
b) Concepcin moderna:
Tambin parte del supuesto que la norma tiene voluntad, intencin y espritu propio, y
que se independiza de sus autores. Hay 2 fases en la interpretacin:
- Fase formal: consiste en desentraar el verdadero sentido y alcance de la norma.
- Fase sustancial: consiste en la creacin de una nueva norma o de una nueva regla.

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Con esto, se transforma al jurista en un creador de derecho, a travs de la fase

sustancial.
Se hace esta distincin entre fases, porque hay que saber cual es la voluntad,
intencin y espritu de la norma para poder crear una norma de menor jerarqua o una
regla.
Toda norma debe ser interpretada. No se puede partir de la base de que la norma es
clara, que no necesita interpretacin. Hay que interpretarla para saber si la norma es
clara u oscura.
2. Fase Formal.
La interpretacin formal tiene una caracterstica particular: est expresamente
regulada en la ley, en el ttulo preliminar del Cdigo Civil, artculo 19 y siguientes del
cdigo civil. Esta interpretacin formal recurre a cuatro elementos, distribuidos en tres
sub - fases:
2.1. Primera sub - fase: elemento literal.
Quiere decir que en primer lugar debo preocuparme del elemento literal.
(Artculo 19 Cdigo Civil.)
El elemento literal consiste en el significado de las palabras, en la construccin de la
oracin que contiene la norma, en la sintaxis. El cdigo civil clasifica las palabras,
estas pueden tener tres distintos significados:
- Las palabras que se utilizan en su sentido natural y obvio, o sea, segn el uso
general de las mismas palabras. La jurisprudencia ha dicho que el sentido natural y
obvio se puede encontrar en el diccionario de la RAE.
- Las palabras legales o de contenido legal, que son las definidas en la ley. Estas
tienen el significado que el legislador le ha dado (artculo 20 Cdigo Civil).
- Las palabras tcnicas, cuyo significado es el significado que le dan las personas que
profesan una determinada ciencia o arte. (Artculo 21 Cdigo Civil).
Si el intrprete no puede desentraar el alcance, sentido, o intencin de la norma con
estos elementos se pasa a la segunda sub - fase.
2.2. Segunda sub - fase de la interpretacin formal:
Tiene tres elementos:
- Elemento lgico: cul es la intencin de la norma, cual es su propsito, su objetivo
(inciso 2 artculo 19).
- Elemento histrico: consiste en recurrir a la historia fidedigna del establecimiento de
la ley. Esto se encuentra en todos los trmites de la ley (mensaje o mocin, debate en
las salas del congreso, veto, etc.). (Tambin artculo 19 inciso 2).
- Elemento sistemtico: la Corte Suprema le han dado mucha importancia. Est
fundado en la coherencia del derecho, en la unidad del derecho. Por lo tanto, hay
evidentemente un orden sistemtico dentro del derecho que tiene que ser reconocido
(artculo 22 del Cdigo Civil)
El intrprete es libre para escoger cualquiera de los 3 elementos. Si el intrprete no
llega a solucin con estos elementos, se pasa a la tercera sub - fase.

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2.3. Tercera sub - fase de la interpretacin formal: es una sub - fase de clausura.
Porque necesariamente habr que llegar a una solucin. Los elementos que integran
esta sub - fase son 2:
- Los principios generales de derecho: o espritu general de la legislacin segn
Andrs Bello. Son los grandes signos a los que apunta el derecho. Se extraen a travs
de un mtodo inductivo, o sea, a partir de todo el orden jurdico se establecen los
principios generales de derecho. Son muchos, y corresponden a las grandes
tendencias del derecho. Por ejemplo: la proteccin de los incapaces, el principio de la
buena fe, la condena al enriquecimiento sin causa, y otros ms particulares, como el
que puede lo ms puede lo menos. El derecho es coherente, por lo que se puede
interpretar una norma con estos principios generales de derecho, ya que las normas
ejecutaran estos principios.
- La equidad natural: La equidad natural, a nuestro juicio, se puede definir como un
sentido intuitivo de justicia, aplicado a un caso concreto, y con prescindencia del
derecho positivo. (Artculo 24 Cdigo Civil).
2.4. Sub - fase para el caso de laguna legal:
Cuando hay una laguna legal, el intrprete tendr que integrar la laguna legal, y en
cierta medida, para el caso particular a resolver va a ser un legislador. Recurrir a tres
elementos:
- Elemento analgico: hace una analoga con otra norma.
- Principios generales de derecho.
- Equidad natural.
Con esto, el intrprete ya conoce el sentido y alcance de la norma.
3. Fase Sustancial.
La interpretacin sustancial consiste en la construccin de una norma de menor
jerarqua o de una regla. El intrprete, con la norma en sus manos, tiene que crear
una norma inferior o una regla. Por ejemplo, una sentencia de un juez. Esta fase no
est reglada en la ley, est abierta a la doctrina. Aqu ya se conoce perfectamente el
sentido e intencin de la norma, y la tarea es la construccin de la regla o norma
inferior. La debe construir a partir de los criterios de coherencia. Estos son los que
auxiliarn al intrprete para construir una regla o norma inferior. Son criterios de
coherencia porque el derecho es fundamentalmente armnico y coherente, no debe
tener ningn tipo de contradicciones o antinomias. Entonces los criterios de
coherencia, reconocen esta caracterstica fundamental del derecho.
Los criterios de coherencia para construir una norma inferior o una regla son
fundamentalmente 4:
- Coherencia lgica o gentica: significa que la norma inferior o la regla debe
contener los elementos normativos de la norma superior en que se funda. La
transmisin de los elementos normativos de la norma a la regla, le da validez. Si an
no est claro, se puede aplicar el segundo criterio.
- Coherencia axiolgica o teleolgica: apunta lo axiolgico a los valores (no
objetivados), y lo teleolgico al fin de la norma, a su propsito.
- Coherencia orgnica: consiste en construir una norma inferior o una regla que
encaja dentro de la estructura orgnica del derecho, o sea, que no entrar en
contradiccin con la estructura orgnica. Por ejemplo, armonizar normas generales
con normas especiales. O tambin, respetar la interpretacin de las excepciones,
porque son de derecho estricto, no se pueden extender.

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- Coherencia jurisprudencial: significa que se puede recurrir para la construccin

de una norma inferior o una regla, a lo que han fallado nuestros tribunales de justicia
sobre la materia. Es un elemento meramente auxiliar y voluntario, porque en Chile las
sentencias solo obligan a las personas que han intervenido en el juicio. Por lo tanto, la
jurisprudencia no puede tener un valor jurdico propiamente tal, porque se rompera el
efecto relativo de la sentencia judicial. Pero si tiene un valor moral.
Para concluir la interpretacin sustancial, hay que hablar de la Interpretacin
Sustancial cuando no hay norma fundante, o sea, cuando hay laguna legal. De esta
forma, hablaremos de un criterio de coherencia analgica, un criterio de coherencia
global (principios generales del derecho) y criterio de coherencia de equidad.
El intrprete no es solo un investigador destinado a desentraar el sentido y alcance
de una norma, sino que tambin es esencialmente un creador de derecho. La fase
ms importante es la fase sustancial. La otra es una funcin meramente formal.
CAPTULO VII:
EL ESTADO DE DERECHO.
1. Concepto.
El Estado de Derecho es una forma de organizacin de la sociedad, hasta ahora la
ms perfecta. En ste, toda conducta est previamente calificada por una norma. La
aplicacin de esta norma corresponde a una autoridad independiente.
Con nuestra propia participacin, tanto real o virtual, hacemos posible el cumplimiento
de la norma a travs de la aplicacin de las reglas, y si no se cumplen estas reglas,
sobrevendr una sancin, que es una conducta de reemplazo la que se presenta
coercitivamente.
En la actualidad, el Estado de Derecho es un ingrediente de la Democracia poltica.
Qu papel nos corresponde? Participamos de la creacin de todas las normas,
indirectamente a travs de la eleccin de las personas que estn en el ejercicio de las
potestades legislativas.
Tambin, participamos debido a que generamos reglas, cada uno individualmente
crea reglas. Por ejemplo, al celebrar un contrato o al crear una pararegla. Esto se
debe a que las reglas que concierne a m persona, yo debo participar de su creacin.
2. Presupuestos del Estado de Derecho.
1)
Existe un sistema jurdico compuestos por normas y por reglas.
2)
El Derecho se autogenera.
3)
Todas las reglas y normas estn ordenadas jerrquicamente.
4)
El mandato general y abstracto se concretiza.
5)
Es esencialmente coherente.

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3. Elementos que deben concurrir para que exista Estado de Derecho.

1)
Las normas sean conocidas por todos los imperados.
Aqu est el problema del conocimiento de la ley. El problema es cmo se puede

presumir que todos conocen las normas. Esto es una ficcin, porque realmente es
imposible que todos conozcan todas las normas que existen. La ley recurre a una
presuncin de derecho: desde el momento de la entrada en vigencia de una norma, se
presume que es conocida por todos. Esto es posible por dos razones:
- Es indudable que hay ciertos valores que subyacen en la sociedad toda, lo que
llamaremos moral social. Esto ha llevado a muchos autores a decir que el
derecho es una expresin de la moral social. Jellinek dice que el derecho es el
precipitado histrico de la moral.
-
Adems de la moral social, si yo participo en el derecho que me afecta, quiere

decir que yo puedo cumplirlo porque tengo conocimiento de las reglas que me
afectan. Quiz no tenga conocimiento detallado de las normas en que se fundan
esas reglas, pero s tengo conocimiento de las reglas que me conciernen. Si esto
es as, yo puedo cumplir perfectamente con las normas porque cumplo las reglas
en las que yo participo (real o virtualmente).
Es un presupuesto del Estado de Derecho, porque si bien es cierto se describe una

ficcin, est respaldada por estos otros elementos: la moral social, y el cumplimiento
de las reglas que me conciernen.
2)
El Sistema Jurdico regula o califica la totalidad de las conductas sociales.
Las conductas que regula el derecho son las conductas ms relevantes. Las dems
no las regula, porque son intrascendentes, pero las califica (como lcitas o ilcitas,
legtimas o ilegtimas). Esto es el efecto reflejo de la pirmide invertida.
Entonces, el derecho es efectivamente pleno, porque cubre todas las conductas
sociales, las ms trascendentales las regula, y las intrascendentes las califica.
Para calificar todas las conductas, hay que distinguir entre derecho pblico y
derecho privado. Esta distincin es importante porque podemos decir que el derecho
ordena cuando habla y cuando calla. A veces es confuso determinar cuando se est
en el mbito de derecho pblico o privado. En el derecho privado, en el silencio de la
ley existe una permisin. Pero en derecho pblico, rige el principio de legalidad, segn
el cual las autoridades pueden realizar slo lo que la ley expresamente les permita
realizar.
La plenitud del derecho, resuelve el problema de las lagunas legales. Existen
situaciones en donde, por ejemplo, un juez tiene que resolver, y hay una laguna legal.
La plenitud del derecho hizo necesario que se den los medios para integrar lagunas
legales. Hay un principio constitucional que afecta a la jurisdiccin, que es el principio
de inexcusabilidad, segn el cual el juez, en su competencia, no puede excusarse de
resolver an a pretexto de que no existe norma que resuelva el conflicto. Esto es
porque el derecho es pleno.
3)
La coherencia formal y material del sistema normativo
La coherencia formal significa que toda norma o regla debe ser creada de acuerdo al
procedimiento que establece la norma superior. La coherencia material se refiere a
que la norma inferior o regla no debe contradecir los principios consagrados en la
norma superior.
La funcin de ejecucin de la norma est ligada a la coherencia material, y la funcin
de produccin est ligada a la coherencia formal.

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Esto nos conduce a que todas las potestades son regladas, es decir, que la potestad
est definida en la ley como debe ejercerse.
La coherencia formal y material nos puede presentar tres problemas:
- Contradiccin: cuando dos normas de distinta jerarqua son incompatibles. Se
resuelve sobre la base del principio de jerarqua, es decir, prima la norma de
mayor jerarqua.
- Antinomia: cuando hay dos normas de igual jerarqua que se contradicen o son
incompatibles. Por ejemplo, hay antinomia cuando una norma manda hacer algo y
otra lo prohbe, cuando una norma manda y otra permite hacer, etc. La antinomia
se resuelve acudiendo a varios criterios: (art. 52 Cdigo Civil)
- Criterio cronolgico: se acude a qu norma se dicta primero y cul
despus. Se produce una derogacin tcita, la nueva norma deroga la
anterior.
- Criterio del poder normativo: puede ocurrir que se produzca una
antinomia entre dos normas, pero si la materia que trata una es de una ley
de qurum calificado o de una ley orgnica constitucional, sta se impondr
sobre la ley simple.
- Criterio de especialidad: una norma general puede prevalecer sobre la
norma especial, porque la norma especial vela por las excepciones, y la
norma general vela por la regla general.
-
Neutralidad: no es propiamente una contradiccin. Ocurre cuando una nueva

norma incorpora nuevos valores que no entran en contradiccin con las dems
normas. Hay un enriquecimiento valrico. La limitacin de la neutralidad, es que
solo se pueden incorporar nuevos elementos normativos siempre que se ajusten a
requisitos formales.
Otro elemento que influye en la coherencia formal y material, es la interpretacin,

porque a travs de ella voy a aplicar las normas. La interpretacin es un mecanismo
de aplicacin de las normas.
4) El Cumplimiento espontneo del Derecho.
Que el cumplimiento sea espontneo, significa que no debe intervenir la coercin, sino
que se cumple por voluntad propia.
Si bien es cierto que la eficacia no es condicin de validez para la norma jurdica, si no
hay eficacia se puede producir un colapso del sistema jurdico, porque si
mayoritariamente no se cumple la norma, los rganos del Estado no estn preparados
para enfrentar el incumplimiento generalizado. Slo estn preparados para el
incumplimiento excepcional.
Por eso, para garantizar la eficacia de la norma, las potestades deben considerar los
valores que predominan en la sociedad en un momento histrico determinado.
El derecho se cumple voluntariamente por las siguientes razones:
a) Porque el derecho responde a los valores morales y ticos predominantes en la
sociedad (el derecho es el precipitado histrico de la moral). Interpreta los hbitos y
costumbres sociales.
b) Por la relacin costo beneficio, que todo sujeto realiza para saber si cumplir o no
la norma.
Porque la sancin debe ser a lo menos equivalente a la conducta incumplida, o sea,
puede ser ms severa. En caso contrario, se optar por la sancin porque sera
beneficioso en relacin con la obligacin que se deja de cumplir.

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c) Porque el sujeto cumple las norma a travs de la regla, ya que es en sta en la que
interviene directamente.
d) Porque hay una especie de inercia social, sobretodo en pases anglosajones,
donde los actos se reiteran permanentemente, y se cumple la norma sin entrar en un
juicio crtico de su contenido.
Entonces, el derecho se cumple espontneamente porque representa los valores
predominantes, porque hay un clculo consciente o inconsciente entre cumplir la
norma o la sancin, y porque existe una inercia social de cumplir o incumplir las
normas.
El cumplimiento espontneo debe hacerse a travs de una regla, que singulariza el
mandato normativo. En caso contrario, la norma no podra cumplirse. Esta
singularizacin se hace mediante la pararegla, que debe necesariamente existir para
el cumplimiento espontneo del derecho. La pararegla puede ser perfecta (cuando
nadie la reclama) o imperfecta (alguien la reclama, y es sustituida por una regla
formal).
Si el cumplimiento espontneo del derecho no se da en general, el Estado de Derecho
colapsa, porque los rganos encargados de sancionar la infraccin de las normas,
estn concebidos para hacerlo excepcionalmente, y no generalmente.
5) La sancin sea concebida como una recomposicin del orden social y una
forma de institucionalizar la fuerza.
La sancin es una institucionalizacin de la fuerza, porque sta es el elemento
coercitivo. En la era jurdica, la fuerza es monopolizada por el Estado, que la pone a
disposicin del cumplimiento de las normas.
La sancin es una conducta de reemplazo, o sea, se reemplaza el incumplimiento con
la sancin, para restaurar el orden social. La sancin debe ser a lo menos equivalente
al incumplimiento.
Lo caracterstico del derecho es la coercin, que se expresa en la sancin como
conducta de reemplazo. Si la sancin restaura el orden social, es porque ha
reemplazado el incumplimiento.
En Chile existen los casos de autotutela jurdica, es decir, en ciertos casos una
persona puede por si misma aplicar una sancin. Estos casos son muy escasos,
porque quien dispone de la fuerza es la autoridad, pero a veces no es posible esperar
la reaccin de sta, el Estado no alcanza a llegar.
Toda norma es producto del Estado, y todas las reglas nacen dentro de la estructura
del Estado. Es el Estado quien delega las atribuciones de crear normas y reglas en
determinadas condiciones.
Hay que distinguir que la norma es coercitiva (fuerza potencial), y la regla es la
efectivamente coactiva (fuerza actual).
El Derecho conforma una limitacin institucional de la fuerza, ya que se utiliza
nicamente para el cumplimiento de la norma. Esto lo hace el juez o la autoridad
competente.

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La Supremaca Constitucional.
Toda norma tiene dos funciones: una de produccin y una de ejecucin. La

Supremaca Constitucional consiste en que todo el proceso est presidido por los
valores que impone la Constitucin Poltica de la Repblica, ya que ella gravita en
todo el ordenamiento jurdico. E incluso se proyecta ms all de la pirmide invertida.
El Sistema de Control de Juridicidad apunta a velar que no se contradiga los valores
que impone la Constitucin.
En la Supremaca Constitucional se sustenta todo el ordenamiento jurdico. El
ordenamiento jurdico deriva su validez de la Constitucin. Y la Constitucin vale por el
acto original institutor del derecho, segn el cual el derecho tiene un origen axiolgico,
pero un desarrollo derivado.
7) Imperatividad de las normas.
Toda norma ordena, manda la ejecucin de una conducta, y si no se cumple
sobreviene una consecuencia. Por lo tanto toda norma jurdica es un mandato a
ejecutar una determinada conducta. Las normas se clasifican en:
- Propiamente imperativas: mandan.
- Prohibitivas: mandan no ejecutar un acto.
- Permisivas: mandan no obstruir la ejecucin de un acto por parte del destinatario
de la norma.
-
Dispositivas: aquellas que establecen de qu manera debe resolverse un conflicto.
Existen los autores anti-imperativistas: dicen que la norma jurdica solo implica atribuir
una consecuencia a un determinado antecedente. Por eso Kelsen dice que el derecho
se expresa a travs de la norma primaria. Pero hay una norma secundaria tcita, y de
esta norma secundaria se desprende el mandato.
Nosotros rechazamos a los anti-imperativistas, porque si bien es cierto el derecho
puede expresarse en una norma primaria, ella tiene una consecuencia, que es la
sancin, y en ella va incluido el mandato.
8) La Interpretacin de la norma jurdica.
La interpretacin es esencialmente creativa. No se trata de desentraar el verdadero
sentido y alcance de una norma. El proceso de interpretacin que corresponde a un
Estado de Derecho es esencialmente creativo. La interpretacin consiste en la
aplicacin de una norma jurdica.
Toda norma tiene que interpretarse, porque o si no, no se puede crear una norma
inferior o una regla.
La norma tiene una voluntad y una vida propia, se independiza de sus creadores,
porque no hay una voluntad creadora de la norma, sino que es un conjunto de
acuerdos y de opiniones distintas, que en un momento determinado generan la norma.
La norma se desvincula de su autor, y como consecuencia de ello, tiene voluntad,
intencin y espritu propio.
Entonces, para interpretar, distinguimos las dos fases: fase formal y fase sustancial.
La fase formal est regulada en el Cdigo Civil (prrafo 4 del ttulo preliminar, artculos
19 al 24), y apunta a desentraar el verdadero sentido y alcance de la norma. La fase
substancial consiste en la creacin de una norma inferior o regla, y esto no est
regulado en la ley.

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Podemos distinguir dos tipos de interpretacin:

- Interpretacin por va de autoridad:
- Interpretacin autntica: el legislador, cuando tiene que aclarar el
sentido, voluntad e intencin de la norma, debe dictar una ley interpretativa.
Esto es la interpretacin autntica, porque proviene del que cre la norma.
La ley interpretativa se entiende incorporada a la ley interpretada, con
efecto retroactivo (artculo 9 del Cdigo Civil), pero la cosa juzgada
prevalece sobre este efecto retroactivo.
- El juez tambin interpreta por va de autoridad, porque su sentencia es
obligatoria.
-
Interpretacin particular o doctrinaria: los particulares hacen una interpretacin.

Tendr mayor o menor valor dependiendo de la persona que lo haga, pero no ser
obligatoria para nadie.
9)
La coexistencia de normas y reglas en una relacin de dependencia formal

y material.
Todas las potestades son regladas. Hay una dependencia formal de las normas
inferiores y reglas hacia las normas superiores, y adems, hay una dependencia
material.
Por lo tanto, coexisten dos derechos: el derecho normativo y el derecho regulatorio (el
que es real).
10) La desconcentracin del poder normativo y regulatorio.
El derecho lo ubicamos como una frmula intermedia entre el despotismo y la
anarqua, porque en el derecho se le da mucha fuerza a algunas potestades (lo que es
una restriccin de la libertad), pero eso estar en funcin de garantizar el ejercicio de
otras libertades.
Por lo tanto, es un presupuesto del Estado de Derecho la desconcentracin de las
potestades. Esto es, que cada vez sean ms personas las que ejerzan potestades.
Una de las crticas que se hace es que las potestades normativas estn muy
concentradas. Por ejemplo, en Chile el Presidente tiene mucho control sobre las
potestades: ejerce su poder sobre todas las potestades normativas. El Presidente
tiene mayores facultades que el Congreso en cuanto a tarea legislativa porque el
Presidente tiene iniciativa exclusiva en ciertas materias, porque impone su criterio con
el veto (salvo que el Congreso se imponga con 2/3), porque el Presidente maneja las
urgencias, entre otras. En el campo de la potestad reglamentaria, el Presidente legisla
sobre todas aquellas materias que no son propias de ley, pasando por sobre la
potestad legislativa, y slo respetando la Constitucin.
En el campo de las potestades regulatorias, el hecho de que exista la autonoma
privada, hace que todos participemos en el ordenamiento jurdico. Y los que por lejos
ejercen ms su potestad, son los particulares. Por lo tanto, en este campo, hay
efectivamente una desconcentracin. Las reglas estn en un proceso constante de
creacin, pues se crean para cumplirlas, no estn destinadas a ser permanentes.
Un Estado totalitario busca concentrar las potestades, y un Estado democrtico busca
desconcentrar las potestades, porque si se desconcentran las potestades somos
muchsimo ms libres.

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4. Principios que orientan el Estado de Derecho.

1)
Principio de Legitimidad.
Todas las expresiones formales de derecho que se insertan y desinsertan de la

pirmide invertida, lo hacen de acuerdo a lo que dispone la norma superior. Por ello,
Kelsen deca que el derecho se autogenera y se autoregula.
Este principio tiene tres aristas distintas:
- Toda norma y toda regla que se inserta o desinserta del ordenamiento jurdico, lo
hace a travs del ejercicio de una potestad. La potestad funciona de acuerdo con
las normas jurdicas que establecen su modo de accin, es decir, las potestades
son regladas.
- Toda norma y toda regla debe ajustarse formalmente a las exigencias de la
norma superior.
-
Toda norma y toda regla debe respetar materialmente la norma superior.
Este principio incorpora a otro principio denominado principio de legalidad, que

emana del artculo 6 y 7 de la Constitucin, segn el cual las autoridades no tienen
otras facultades que las que expresamente seala la Constitucin o la ley. La
importancia de este principio es que en silencio de la ley, hay una prohibicin. Si la
autoridad ejecuta cualquier acto y no est expresamente facultado, ese acto ser
nulo.
2)
Principio de Coercin o Coercitividad.
Es un principio fundamental del Estado de Derecho, porque la fuerza est

institucionalizada en el derecho. Hay quienes dicen que el derecho no es ms que la
institucionalizacin de la fuerza. Entonces, toda norma jurdica es coercitiva, y se
cumple a travs de una regla que es coactiva.
La diferencia entre coercin y coaccin, es que la primera es una fuerza potencial o
virtual, y la segunda es la fuerza actual. Y para esto, es fundamental saber que toda
norma se aplica a travs de las reglas.
La fuerza es monopolio exclusivo del Estado, y por lo tanto para aplicar
coercitivamente una norma, necesariamente habr que recurrir a una norma de
derecho. La fuerza estar exclusivamente al servicio del cumplimiento de las normas.
El Estado slo puede usar la fuerza con ese objeto.
Hay casos en que un particular puede usar la fuerza, por ejemplo en los casos de
legtima defensa. Se est autorizado por la ley para repeler una agresin, siempre y
cuando la legtima defensa sea proporcional. Esto es consecuencia del hecho de que
el Estado delega en los particulares, en casos excepcionales, la posibilidad de usar la
fuerza.
La coercitividad opera de dos maneras distintas:
- Opera como una fuerza intimidatoria. Se le dice a los sujetos de la sociedad que
si no se comporta como dice la norma, se va a sufrir las consecuencias que
dispone el derecho.
-
La fuerza tiene por objeto restaurar el orden jurdico quebrantado, porque la

sancin es una conducta de reemplazo (la fuerza est contenida en la sancin).

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Hay que tener presente que el derecho se cumple voluntariamente. Si masivamente el

derecho no se cumple, se vuelve ineficaz. Los rganos sancionadores del Estado
estn solo para sancionar casos excepcionales de incumplimiento de las normas,
porque, por ejemplo, no se pueden tramitar 500.000 delitos. La fuerza reemplaza al
cumplimiento voluntario, pero siempre que sea excepcionalmente, no masivamente.
El principio de coercitividad se expresa a travs de la sancin, porque esta es una
conducta de reemplazo que tiende a reestablecer el orden jurdico quebrantado.
3)
Principio de Concrecin regulatoria.
Con concrecin regulatoria, queremos decir que las normas y reglas que se
incorporan al sistema jurdico, son jerarquizadas. La que ms valor tiene es la
Constitucin. Enseguida viene la ley, luego el reglamento y luego todas las reglas.
En todo el desarrollo del ordenamiento jurdico, hay un principio bsico: se va
concretizando el mandato normativo. De la generalidad de la Constitucin, llegamos a
la concrecin de una regla. La concrecin concluye en las potestades regulatorias.
Nosotros no cumplimos las normas, porque ellas solo sirven para fundar las reglas. Lo
que cumplimos efectivamente son las reglas. Por lo tanto, la norma se cumple a travs
de las reglas. Por esto, cobra gran importancia el proceso de interpretacin, que para
nosotros es un mecanismo para crear normas inferiores o reglas.
Las normas reinan, pero no gobiernan. Reinan porque inspiran las reglas, pero las
que gobiernan la conducta social son las reglas.
En la concrecin regulatoria participamos todos. Participan los que ejercen la potestad
constituyente, la potestad legislativa, la potestad reglamentaria, y las potestades
regulatorias.
4)
Principio de Imperatividad.
La imperatividad de las normas significa que las normas nos mandan. Se genera un
problema con las normas permisivas, porque se podra decir que stas no mandan.
Pero lo que en realidad sucede, es que esas normas mandan no obstruir la ejecucin
de un acto por parte del destinatario de la norma. Estn tambin las normas
dispositivas, que establecen cmo resolver un conflicto.
Hay corrientes anti-imperativistas. Desde este punto de vista, hay quienes hablan de
las normas que premian (confieren un premio), pero su imperatividad est en que
obliga a entregar el premio. Las corrientes anti-imperativas prescinden de la estructura
lgica de la norma jurdica como complejo proposicional hipottico de carcter
conjuntivo.
5) Principio de plenitud.
El derecho resuelve todas las conductas sociales. No las regula. Las nicas conductas
sociales que regula el derecho son las comprendidas en la pirmide invertida. Las
dems las califica en razn de un efecto reflejo del sistema normativo. Es imposible
que puedan regularse todas las conductas sociales, porque son infinitas.
El principio de plenitud funciona con conductas que son relevantes, y con conductas
que no son relevantes, pero que pueden ser calificadas (no reguladas) por el derecho.
El derecho siempre tiene respuesta, y en ese sentido es pleno.
El principio de plenitud est conectado con la integracin de las lagunas legales,
porque el derecho establece los mecanismos para integrarlas.

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Principio de Desconcentracin.
Es un principio del Estado de Derecho porque ste supone que no tenemos un

rgimen absolutista ni un rgimen anrquico, por lo tanto, existiendo diversos tipos de
potestades, hay que desconcentrarlas.
Las potestades para nosotros, son normativas o regulatorias. Hay que instar para que
las potestades normativas se desconcentren, porque en Chile estn bastante
concentradas en beneficio del Presidente de la Repblica.
7)
Principio de Prevencin.
Lo llamamos tambin sistema de control de juridicidad. Este principio est inspirado

en el cumplimiento formal y material de la norma superior. Se busca de qu manera se
controlar que las potestades funcionen de acuerdo a como estn establecidas en la
Constitucin, en la ley, y en los reglamentos. Por lo tanto, se traduce en que las
potestades funcionen como corresponde.
8)
Principio de Aplicacin razonada o creativa.
La interpretacin es un mecanismo destinado a aplicar las normas. Este mecanismo,

tiene dos fases: la fase formal y la fase sustancial. Este sistema de interpretacin
creativa apunta a la generacin de una norma inferior o de una regla.
Por lo tanto, el principio se refiere a que hay una interpretacin razonada o creativa,
porque se trata de aplicar las normas, sobre la base de crear nuevas normas inferiores
o reglas.
Es principio del Estado de Derecho, porque la aplicacin de las normas se realiza
mediante la interpretacin, y que esta conduce a la creacin de una nueva norma
inferior o una regla.
9)
Principio de Conocimiento Presuntivo.
Esta es tal vez una de las debilidades del derecho. Se presume el conocimiento del
derecho. Ms que una presuncin, es una ficcin, ya que es una exageracin el
deducir que todos conocen las normas desde que su entrada en vigencia.
Hay que distinguir entre presunciones de derecho (no admiten prueba en contrario) y
presunciones simplemente legales (admiten prueba en contrario).
La presuncin sobre el conocimiento de la ley, es en todo caso, tcnicamente una
presuncin de derecho.
Hay quienes extreman esta presuncin, porque piensan que el que alega
desconocimiento del derecho incurre en una presuncin de mala fe que no admite
prueba en contrario. Esto sobre la base del artculo 706 del Cdigo Civil, inciso final.
Nosotros no estamos de acuerdo con eso, salvo en materia posesoria, en que si se
alega desconocimiento de derecho, se presume mala fe sin admitir prueba en
contrario.
Pero, sin embargo el sistema funciona. La razn de peso es que nosotros no
cumplimos las normas sino es a travs de las reglas, y las reglas que nos conciernen,
han debido dictarse con nuestra participacin.
El conocimiento presuntivo de la ley se produce desde su entrada en vigencia, porque
hay casos en que publicada la ley, esta an no entra en vigencia (vacancia legal).

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Adems, una ley se puede publicar en cualquier medio de comunicacin social,

porque el Cdigo Civil ordena que se publique en el Diario Oficial, pero el Cdigo Civil
es una ley, por lo que otra ley puede perfectamente establecer otro medio de
publicacin. As, habr una antinomia entre la ley del Cdigo Civil y la nueva ley, y se
aplicar el principio de especialidad para resolverla.
10) Principio de Clausura.
Significa que en derecho, existen algunas instituciones que tienden a estabilizar las
relaciones sociales, en el sentido de fijarlas establemente, que no se modifiquen ni se
alteren. En la medida que se les da mayor estabilidad a las relaciones sociales, se les
da ms seguridad jurdica a las personas. Para asegurar la estabilidad de las
instituciones jurdicas se cre este principio.
Pero el problema de este principio, es que existe una serie de instituciones que lo
hacen realidad, pero no se proyecta en todo el derecho como tal. Estas instituciones
son:
a) La prescripcin: su objeto es transformar situaciones de hecho en situaciones de
derecho. Puede ser de dos clases:
- Adquisitiva: su objeto es que la persona que posee una cosa se hace dueo por
el transcurso del tiempo, como consecuencia de que el verdadero dueo no la
reclama. Hay un silencio en la relacin jurdica. Desde el momento en que la
reclama para s, se interrumpe la prescripcin. Hay dos tipos distintos, atendiendo
a la calidad de la posesin:
- Ordinaria: se necesita posesin regular no interrumpida, durante
el tiempo que las leyes requieren (dos aos para bienes muebles, y
cinco aos para bienes inmuebles).
- Extraordinaria: el lapso de tiempo necesario es de diez aos. No
es necesario ttulo alguno para adquirir por prescripcin
extraordinaria.
- Extintiva: consiste en que la persona que tiene pendiente el cumplimiento de una
obligacin exigible, como consecuencia de que el acreedor no la reclama, se
extingue con el correr del tiempo. Existen distintos plazos, dependiendo de la
naturaleza de la obligacin.
b) La cosa juzgada: es importante porque es la verdad definitiva establecida en una
sentencia judicial. Se produce cuando una sentencia judicial no puede ser objeto
de ningn tipo de recurso de ninguna naturaleza. Tambin, la cosa juzgada queda
interpuesta en los casos que haya recursos contra esa sentencia, pero no se
hayan interpuesto en los plazos correspondientes, o puede pasar que se hayan
interpuesto los recursos pero estos hayan sido rechazados. En todos esos casos,
la sentencia queda ejecutoriada (verdad judicial definitiva e inamovible).
Una vez producida la cosa juzgada, no se puede reclamar ms. La cosa juzgada
produce dos efectos:
- Crea una accin de cosa juzgada para que se cumpla la sentencia.
- Crea una excepcin de cosa juzgada. No se puede volver a discutir el mismo
problema, porque ya est resuelto.
c) La renuncia a un derecho: el Cdigo Civil dice que pueden renunciarse todos los
derechos con tal que miren el inters individual del renunciante, y cuya renuncia no
est prohibida en la ley.

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d) La transaccin: es un contrato mediante el cual dos personas ponen trmino a un

litigio pendiente, o precaven un litigio eventual, hacindose concesiones recprocas. Los
procesalistas lo denominan sustitutos jurisdiccionales, porque reemplazan a la
sentencia.
Las partes en un juicio pueden ponerle trmino a este por comn acuerdo, lo que vale
como una sentencia ejecutoriada. La materia debe ser susceptible de transaccin, no
debe estar prohibido en la ley, y deben hacerse concesiones recprocas. La transaccin
tambin puede hacerse sin que haya un juicio, sino para precaverlo. La transaccin
equivale a la misma sentencia.
e) El desistimiento: cuando la persona del demandante desiste de la demanda. Pone
trmino al juicio y extingue definitivamente todos los derechos que estn
comprometidos.
f) La amnista: desaparece el delito y desaparece la pena. O sea, la accin que es
amnistiada, desaparece como delito. Pero subsisten los efectos civiles del delito que es
amnistiado. Pone trmino a las responsabilidades penales.
g) Equidad Natural y Principios Generales del Derecho: La equidad natural la
hemos definido como el sentido intuitivo de justicia aplicado al caso o situacin
particular, con prescindencia del derecho positivo.
Los principios generales del derecho, hemos dicho que son los grandes derroteros que
inspiran todo el ordenamiento jurdico, y que estn plasmados en las diferentes
instituciones del sistema jurdico.
5. Equilibrio de los Poderes del Estado.
El Estado de Derecho tiene la dificultad de establecer el equilibrio de los poderes del
Estado. Del equilibrio de las potestades depende la estabilidad de un rgimen. En
Chile, hay un desequilibrio a favor del Presidente de la Repblica.
El equilibrio ideal es difcil sealarlo entre los poderes del Estado, pero hay un propsito
de alcanzar ese equilibrio. Este es un problema esencialmente poltico.
El desequilibrio est controlado por el del sistema de control de juridicidad.
6. Conclusiones de la Ctedra Nociones de Estado de Derecho.
En el Curso de Nociones de Estado de Derecho hemos podido establecer:
-
El Estado de Derecho es una forma de organizacin poltica y social.
Todas las conductas estn previamente calificadas en las normas jurdicas

preexistentes y conocidas.
Estas normas se cumplen voluntariamente por el grupo social.
En caso de infringirse una norma, se da lugar a la sancin.
El objetivo de la sancin es reestablecer el orden jurdico quebrantado.
Las potestades normativas y regulatorias estn desconcentradas.
Existe un sistema de control y equilibrio en las potestades.

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El Estado de Derecho es un gran paso para la humanidad desde el punto de vista

social y poltico, porque:
-
La fuerza deja de ser un mtodo de convivencia, que pasa a manos del Estado
que la monopoliza, y slo puede estar al servicio del cumplimiento de la norma.
Toda conducta tiene una consecuencia preestablecida en la norma, lo que da

lugar a la seguridad jurdica.
Lo que es ms notable, es que nosotros cumplimos las reglas a travs de las

cuales damos cumplimiento a las normas, as, tengo la certeza de que yo se que
me va a pasar si infrinjo la norma, y se que voy a participar de la sentencia que me
afectar.

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CAPTULO VIII:
PREPARANDO EL EXMEN.
I. PREGUNTAS CONTROLES DE AYUDANTA. (AYUDANTE: NICOLS GALLI B.)
1. Concepto de: unilateralidad, bilateralidad, heteronoma, autonoma.
Una norma es unilateral cuando no existe quien tenga facultades para imponrmela.
Esa norma es vlida (porque me obliga), pero no hay nadie que tenga la potestad de
hacerla cumplir.
Una norma es bilateral cuando hay una fuerza externa, una voluntad ajena a m, que
me puede hacer cumplir la norma. Es caracterstica la existencia de una facultad que
me hace cumplir la norma.
La autonoma significa que la norma vale porque yo le doy validez de acuerdo a mis
pensamientos, a mi punto de vista. Es vlida en cuanto yo la hago obligatoria.
La heteronoma consiste en que la norma se impone desde fuera, por lo tanto hay un
poder que me obliga. La validez no se la da uno mismo, sino que se impone. Este
poder que impone la norma se denomina potestad.
2. Seale 3 caractersticas del Ordenamiento Jurdico.
Podemos mencionar como caractersticas del Ordenamiento Jurdico:
1) Es jerrquico: el sistema jurdico est compuesto por un conjunto de normas que
tienen distinto valor o poder vinculante. Se puede representar por una pirmide
invertida. En la hipotenusa se encuentra la norma ms abstracta y general
(Constitucin) y en el ngulo opuesto a la hipotenusa se encuentran las reglas o
mandatos particulares y concretos.
2) El Ordenamiento jurdico tiene una validez derivada, es decir, una norma arranca su
validez de la norma inmediatamente superior. La validez es la capacidad que tiene
una norma para obligarme. Y esto ocurre cuando formal (se realiza segn los
procedimientos establecidos en la norma superior) y materialmente (existe un respeto
por los principios y valores consagrados en la norma superior) la norma jurdica est
de acuerdo con la norma superior.
3) Todo el desarrollo del Sistema Normativo se rige por el principio de Concrecin,
donde el mandato general y abstracto se va concretando, se va especializando. Yo no
puedo cumplir una abstraccin, por ello es necesario que el mandato de singularice.
3. Explique la validez axiolgica en el Acto Original Institutor del Derecho.
Sobre el Acto Original Institutor del Derecho (AOID) podemos mencionar que ste
tiene validez axiolgica o valrica, ya que ste surge teniendo como base a los valores
que en un momento, desencadenan en que la humanidad transite de la era ajurdica a
la era jurdica, ya sea los valores que tienen la comunidad en su conjunto, si es que ha
surgido el AOID de un acto de consenso, o bien, los valores que tiene quien tiene la
capacidad de hacerse obedecer, si es que surge de un acto de imposicin.
El Derecho tiene la caracterstica de poder incorporar a todos los valores, lo que se
denomina plasticidad axiolgica. En consecuencia, el AOID pudo tener de base a
todos los valores, pero existe uno que no pudo faltar: la normativizacin coercitiva de
la conducta social. Este implica, que en lo sucesivo todo comportamiento social estar
regido por un mandato general y abstracto (norma) que se har cumplir por medio de
la fuerza, en caso de que ste no sea acatado.
Desde este momento, el sistema jurdico ya no tendr una validez axiolgica sino
derivada, es decir, el mandato general y abstracto se va concretizando en un mandato
particular y concreto.

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4. Explique completamente la Regla Personal Tcita y Autocompuesta.

La regla personal tcita y autocompuesta o pararegla surge como una necesidad de
singularizar el mandato general y abstracto. Es por ello que en una creacin
doctrinaria se establece esta pararegla, la cual consiste en un proceso inconsciente en
virtud del cual el particular singulariza el mandato general y abstracto y lo aplica a un
caso particular y concreto. Es por ello que la pararegla se relaciona con el principio de
concrecin, que rige todo el ordenamiento jurdico. Y adems, slo de esta forma es
posible el cumplimiento espontneo del derecho, es decir, sin intervencin del poder
coercitivo, el cual est concebido slo para casos de excepcin.
Analicemos sus elementos:
-
Es una regla, porque es un mandato particular y concreto de conducta.
Es personal, porque no interviene en su construccin otra voluntad que la del

propio destinatario de la norma.
Es tcita, porque ella debe existir, es un supuesto lgico para el cumplimiento de

la norma.
Es autocompuesta, porque el destinatario es el nico llamado a integrar los

elementos normativos con los elementos fcticos que el mismos sujeto estima
preponderantes.
Agreguemos que la autocomposicin de la pararegla puede ser perfecta o

imperfecta. Ser perfecta en el caso de que el cumplimiento no suscite una reaccin
posterior por parte de un tercero. Ser imperfecta, en el caso de que provoque una
reaccin destinada a impugnarla, evento ante el cual, se elaborar regla formal
encargada de calificar la legitimidad de aqulla y la va a reemplazar.
Veamos un ejemplo: Es la 5 de la maana, y al estar en una esquina con luz roja, y
decido cruzar con luz roja, me doy una pararegla para esta situacin. Si no hay nadie
que pueda impugnarla, esta pararegla ser perfecta. Pero, en el caso que un
Carabinero me sorprenda, ser llevado a la Comisara y tendr que atenerme a lo
sealado por el Tribunal correspondiente.
5. Cmo se prueba la Costumbre Mercantil?
Tenemos que distinguir la costumbre en el Derecho Civil y en Derecho Comercial.
En Derecho Civil, la costumbre pasa a ser un hecho. Tengo que probarlo a travs de
todos los medios de prueba que confiere la ley (testigos, fotos, etc.).
En Derecho Comercial, se prueba la Costumbre cuando no le consta al Tribunal de
Comercio, especficamente al Juez. En este caso se puede probar de dos formas (art.
5 y 6 del Cdigo de Comercio):
-
Mediante 3 escrituras pblicas que se hayan otorgado con anterioridad de los

hechos que se trata de juzgar.
Mediante 2 sentencias judiciales que se hayan pronunciado con arreglo a la

costumbre. Estas dos pueden ser de cualquier poca.
Se da esta diferencia, debido a que se trata de evitar la preconstitucin de una

prueba. Ya que es ms factible poder construir una prueba en base a una escritura
pblica, slo bastara con el acuerdo entre personas.

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6. Cules son las limitaciones de la ley delegatoria de facultades legislativas

en el DFL?
Las limitaciones son que no puede operar en ciertas materias, de acuerdo al art. 64 de
la Constitucin:
-
Nacionalidad y ciudadana
Elecciones y plebiscito
Leyes que se refieran a garantas constitucionales
Ley orgnica constitucional y ley de qurum calificado
Rgimen del personal del Poder Judicial, Congreso Nacional,

Constitucional y Contralora General de la Repblica.
Tribunal
Adems, est limitado por la duracin mxima de 1 ao para poder dictarse. Tambin,
por tener iniciativa exclusiva el Presidente de la Repblica y otras formalidades que
exija el Congreso Nacional.
7. Realice un paralelo entre la estructura lgica de la norma y de la regla.
-
La estructura lgica de la norma es un complejo proposicional hipottico, en

cambio, la estructura de la regla es una proposicin fctica.
Podemos escribir la frmula de la estructura de la norma como:

Si es A debe ser B
(Fase Referencial)
Es indicativa, sirve de gua
si es no B debe ser C.
(Fase Institucional)
Participa el Estado, e impone el derecho por la fuerza.
En cambio, la frmula de la regla es: Si es A es B.

-
Es de suma importancia saber que una proposicin es un juicio verbal expresado,

y en la norma encontramos una proposicin descriptiva (A y no B) y una
proposicin hipottica (B y C). C es la sancin, que es una conducta de
reemplazo destinada a obtener el cumplimiento por equivalencia y reestablecer el
orden jurdico quebrantado.
En cambio, la regla es una proposicin fctica, es decir, que aconteci.
Adems, debemos sealar que la norma est en el mbito de la imputabilidad,

graficado con el deber ser, en cambio, la regla est dada por el principio de la
causalidad, es decir, que a un antecedente le sigue una consecuencia.
La norma puede dar lugar a dos reglas:

Si es A debe ser B
Si es A es B
si es no B debe ser C.
Es no B, por consiguiente, es C.
La norma est unida por una conjuncin copulativa (y), en cambio, la regla no
tiene unin, debido a que es una sola preposicin.

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8. Realice una comparacin entre las reglas y las normas.

REGLA
1) Mandato particular y concreto de
conducta.
2) la regla siempre es fundada y
nunca fundante. Es decir, siempre
tienen funcin de ejecucin y nunca
tiene funcin de produccin.
3) Toda regla es temporal, porque se
construye para cumplirla y se agota.
4) Siempre en la elaboracin o
dictacin de la regla siempre
interviene real o virtualmente la
persona afectada.
5) La regla es el modo a travs del
cual se cumplen las normas.
NORMA
1) Mandato general y abstracto.
2) La norma es fundante y fundada.
3) Es permanente en el tiempo, no
se agota con el correr del tiempo.
4) En la norma no intervienen los
afectados, porque los imperados
deben acatar la norma, ya que est
elaborada por la autoridad.
5) No incide directamente en la
conducta social, slo de forma
indirecta porque la norma sirve de
fundamento a la regla.
6) Las reglas son efectivamente 6) Las normas son potencialmente
coercitivas. La regla es coactiva.
coercitivas.
7) La funcin esencial de la norma
consiste en transferir a la norma
inferior o a la regla los elementos
normativos que permitan que sta
sea vlida, es decir, que me obligan.
9. Qu elementos comprende la indemnizacin de perjuicios?

La indemnizacin de perjuicios consiste siempre en el pago de una cantidad de dinero.
Esto implica que con una determinada cantidad de dinero sustituyo el incumplimiento.
Est compuesto por: dao emergente, el lucro cesante y el dao moral.
-
Dao emergente: Consiste en la disminucin que sufre el patrimonio de una

persona, por incumplimiento de una obligacin preexistente.
Lucro cesante: Consiste en lo que la persona deja de ganar como consecuencia

del incumplimiento de una obligacin preexistente. Es un dao futuro cierto, es
decir, que puede ser establecido de una forma lgica.
Dao Moral: El dao moral siempre se estim como el precio del dolor. Esto es
imposible, ya que no se puede pagar el dolor. Por ese se seala, que este rubro
no es propiamente compensatorio, sino que es una reparacin satisfactiva. Esto
significa que no se reparar el dolor, pero se le entregar una cantidad de dinero
para que pueda costear ciertos beneficios que aminoren ese sufrimiento.
10. Definicin de Inoponibliidad. Ejemplifique.

La Inoponibilidad consiste en la ineficacia de un acto jurdico por no haber cumplido
las partes los requisitos de eficacia respecto de los terceros y dirigidos a su
proteccin.
El acto no me empece, no me afecta, no me alcanza.
Puede ser por: falta de comparecencia, falta de prueba o por falta de publicidad.
Un ejemplo tpico, es la Sentencia Judicial firmemente ejecutoriada, que trae consigo
la cosa juzgada. Entonces, si se realiza si la comparecencia de una de las partes,
sta persona podr alegar que no le afecta dicha sentencia.

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11. Qu clases de existencia reconoce el Cdigo Civil en cuanto a la persona?

Seale cundo comienza y termina cada una.
Las clases de existencia que reconoce el Cdigo Civil son dos:
-
Existencia natural: sta comienza con la concepcin y termina con el nacimiento.

Existe una presuncin de derecho sobre la concepcin (art. 76 Cdigo Civil), la
cual no admite prueba en contrario. La presuncin consiste en que la concepcin
ha precedido al nacimiento no menos de 180 das ni ms de 300 das cabales
desde la medianoche que comienza el nacimiento.
Para determinar si existe o no nacimiento se debe comprobar si se separ
totalmente del cuerpo de la madre, y que si la criatura subsisti un instante
siquiera.
Para saber si una criatura nace viva o nace muerte, existe el criterio de que si
existe separacin de la placenta, ya que ste es un rgano del hijo. Y tambin,
existen las docimasias, que son pruebas cientficas.
Existencia legal: sta comienza con el nacimiento y termina con la muerte (art. 74
y 75 del Cdigo Civil).
El nacimiento lo explicamos en lo precedente.
Para poder definir la muerte, se recurre a una analoga con la ley de transplantes
de rganos y tejidos orgnicos. Entonces, la muerte consiste en la abolicin
definitiva e irreversible de las funciones enceflicas. La muerte se prueba
mediante dos encefalogramas planos.
Pero tambin, existe la muerte presunta, la cual es una ficcin administrativa
donde el juez declara la muerte de una persona por no tener noticias de ella por un
lapso de tiempo.
12. Defina las personas jurdicas de acuerdo al artculo 545 del Cdigo Civil.
Segn el art. 545 del Cdigo Civil: Se llama persona jurdica una persona ficticia,
capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
13. Explique la hiptesis relacional dentro de la Relacin Jurdica.
La relacin jurdica es un vnculo jurdico entre dos o ms sujetos que surge con
ocasin de un hecho o una conducta elevada por la norma a la categora de hiptesis
relacional, y que se resuelve asignando a un sujeto la facultad de exigir una conducta
y al otro el deber de desplegar dicha conducta.
La hiptesis relacional puede ser un hecho de la naturaleza o una conducta humana.
Y sta es la fundamental de la relacin jurdica, ya que permite establecer quien debe
realizar una determinada conducta (acreedor o pretensor) o bien el que la debe
desplegar (deudor u obligado).
14. Explique el elemento gramatical dentro de la Interpretacin.
El elemento gramatical o literal es de gran importancia en la fase formal de la
Interpretacin, la cual intenta desentraar el verdadero sentido y alcance de una
norma. Agreguemos, que ste est expresamente sealado en el Cdigo Civil (art. 19
al 21). El elemento literal consiste en el significado de las palabras, en la construccin
de la oracin que contiene la norma, en la sintaxis.
El Cdigo Civil clasifica las palabras, stas pueden tener tres distintos significados:
- Las palabras que se utilizan en su sentido natural y obvio, o sea, segn el uso
general de las mismas palabras. La jurisprudencia ha dicho que el sentido natural y
obvio se puede encontrar en el diccionario de la RAE.
- Las palabras legales o de contenido legal, que son las definidas en la ley. Estas
tienen el significado que el legislador le ha dado (artculo 20 Cdigo Civil).
stas son las que el intrprete debe dar mayor importancia.
- Las palabras tcnicas, cuyo significado es el significado que le dan las personas que
profesan una determinada ciencia o arte (artculo 21 Cdigo Civil).

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II. PRIMER CERTAMEN NOCIONES ESTADO DE DERECHO.

1. Defina lo que se entiende por:
a) Potestad:
Es la facultad o poder que tiene una persona o un grupo de personas que la
habilita para la dictacin de normas o reglas de conducta.
b) Norma:
Es un mandato general y abstracto.
c) Regla:
Es un mandato particular y concreto.
d) Objetivizacin de los valores:
Es el proceso mediante el cual los valores se transforman ontolgicamente en
el ordenamiento jurdico, y pasan a convertirse en elementos normativos. ste
se da cuando se agregan valores al ordenamiento jurdico, a travs del
ejercicio de las potestades. Los valores que se incorporan no pueden ser
contrarios a la norma superior.
e) Validez jurdica:
La validez jurdica es la capacidad que tiene una norma para obligarme, la
norma vale porque me obliga, y obliga porque vale. sta se da cuando material
y formalmente est de acuerdo a la norma superior. Hay que distinguir:
- Validez material: pertenencia al ordenamiento jurdico de una norma o regla
dada por el respeto de los principios y valores consagrados en la norma
superior.
- Validez formal: pertenencia al ordenamiento jurdico de un a norma o regla
dada por la elaboracin de sta de acuerdo a los procedimientos sealados en
la norma superior.
2. Seale qu carcter tiene el acto original institutor del derecho, qu
importancia se le asigna y cul es el fundamento de su validez.
El acto original institutor del Derecho es la teora que hemos desarrollado en
nuestra Ctedra, y sta se plantea como una respuesta a la constante pregunta
por qu vale la Constitucin?
Segn Kelsen y su Teora Pura del Derecho, la Constitucin vale por ser un
supuesto hipottico lgico de validez. Esta norma dira obedece al primer
legislador capaz de hacerse obedecer. Por ello, se dice que hay que remontarse a
la Constitucin Ideal, la cual se remite al acontecimiento histrico que hace surgir
a la primera Constitucin.
As las cosas, nosotros planteamos la Teora del Acto Original Institutor del
Derecho, a travs del cual planteamos determinar los elementos que debieron
concurrir para que la humanidad pudiera transitar de una era ajurdica, es decir,
una poca en que los seres humanos se encontraban en un estado cultural
primitivo; hacia una era jurdica en donde la humanidad pasar a estar organizada
jurdicamente, etapa en la cual nos encontramos inmersos y que se encuentra en
continuo perfeccionamiento.
Este acto tuvo que surgir a travs de un acto de consenso o de imposicin. Si fue
de consenso todos estuvieron de acuerdo en que era el momento indicado de
realizar este gran cambio. Si fue de imposicin, quien o quienes detentaban el
poder lo decidieron.

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Luego debemos mencionar, que este acto se origin inspirado en valores, es decir,
tiene una validez axiolgica. La primera Constitucin no se sustenta en una norma
anterior, sino que en valores y preferencias. Los valores que puede expresar la
primera Constitucin son todos, pero existe uno que no puede faltar: la
normativizacin coercitiva de la conducta social. El cual consiste que en lo
sucesivo todo comportamiento social estar regido por un mandato general y
abstracto (norma) que se har cumplir por medio de la fuerza, en caso de que ste
no sea acatado. Para que esto fuera posible, fue necesario que surgiera la primera
potestad, lo que significa que la sociedad en su conjunto otorg dicha facultad o
alguien se la atribuy. Inmediatamente, podemos advertir que la fuerza bruta
evolucion como forma de resolver los conflictos, y es aqu cuando surge el
Estado que se confunde con el ordenamiento jurdico, quien monopoliza la fuerza,
y slo ella se podr utilizar para asegurar el cumplimiento de las normas. Existe
una excepcin, que es la autotutela, la cual consiste en usar la fuerza, pero
actuando como un delegado del Estado.
Luego de surgir el Estado y monopolizar la fuerza, se crea el ordenamiento jurdico
(que es el Estado, ya que ste es la fuerza institucionalizada) y a partir de este
momento la validez ser derivada, es decir, toda norma deber estar de acuerdo
formal y materialmente a la norma superior.
Desde este momento, la lucha bruta ser reemplazada por una lucha poltica quien
tenga la facultad de ejercer las potestades normativas, ya que sern ellos quienes
tengan el poder.
La importancia fundamental, es que luego del trnsito de la era ajurdica a la era
jurdica, se va a producir una organizacin jurdica que le seguir un paulatino
perfeccionamiento de las normas que organizan la vida social, hasta llegar a un
estado que, puede describirse diciendo que la persona slo est obligada a
cumplir el derecho que se elabora con su participacin (real o virtual).
3. Indique qu funciones se atribuyen a la norma jurdica.
La norma jurdica tiene una doble funcin: de ejecucin y de produccin. La norma va
a realizar el mandato de la norma superior y al mismo tiempo producir una norma
inferior.
Por ejemplo, la Constitucin tiene slo funcin de produccin, aunque esto es
discutible, ya que segn nuestra teora del Acto Original Institutor del Derecho la
Constitucin no puede regular la conducta social por un medio distinto que sean las
normas, esto debido a la normativizacin de la conducta social. Luego, la ley ejecuta
el mandato de la Constitucin y produce un reglamento, el reglamento ejecuta el
mandato de la ley y produce una regla. Finalmente, la regla ejecuta el mandato de la
ley. La regla slo tiene funcin de ejecucin, ya que no produce una norma inferior a
ella.
4. Explique en qu consiste el conocimiento presuntivo de la ley y cmo opera.
El conocimiento presuntivo de las normas se traduce en una ficcin conforme a la cual
una norme se entiende conocida por todos, desde que ella haya entrado en vigencia.
La entrada en vigencia generalmente coincide con el momento de su publicacin en el
Diario Oficial o en cualquier otro medio de comunicacin social, pero la misma ley
puede establecer que su entrada en vigencia ser en un perodo distinto a la de su
publicacin, lo que se denomina perodo de vacancia legal.
Este presupuesto slo alcanza a las normas, ya que de ellas surgirn las reglas
particulares, que slo interesan a quienes sean alcanzados por su poder vinculante.
La tcnica jurdica ha denominado a esta ficcin como una presuncin de derecho,
figura que se desenvuelve a partir de un hecho conocido: la insercin del texto de la
norma en un medio de comunicacin social (art. 7 Cdigo Civil), del cual se desprende
un hecho no conocido: el conocimiento de la norma por su destinatario (art. 8 Cdigo
Civil). Esta presuncin no admite prueba en contrario.

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As las cosas, surge una obvia interrogante: cmo es posible que todos conozcamos
las normas existentes? Y para contestar, citamos a Jellineck quien seal que: el
derecho es el precipitado histrico de la moral. En consecuencia, las normas debern
recoger un mnimo convencional y tico predominante en la sociedad. No es
necesario, por lo tanto, conocer realmente el contenido de las normas, porque ellas
expresan los valores, las preferencias, los hbitos y costumbres que orientan nuestro
comportamiento en todas las relaciones intersubjetivas. Si el legislador se desentiende
de estos valores y preferencias, se desmorona la presuncin del conocimiento de la
ley, se generaliza el incumplimiento y, se hace imposible la subsistencia y
funcionamiento del sistema jurdico.
Pero an ms importante es destacar que adems de la moral social, si yo participo
en el derecho que me afecta, quiere decir que yo puedo cumplirlo porque tengo
conocimiento de las reglas que me afectan. Puede suceder que no tenga un
conocimiento acabado de as normas que fundan esas reglas, pero s tengo
conocimiento de las reglas que me conciernen. Si esto es as, yo puedo cumplir
perfectamente las normas, porque cumple las reglas en que yo he participado, tanto
real o virtualmente.
5. Defina la ley e indique cuntas clases de leyes existen en nuestro sistema
jurdico.
En clases, nosotros dimos tres definiciones de ley:
-
Segn el Cdigo Civil (art. 1): La ley es una declaracin de la voluntad de la

soberano, que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda,
prohbe, o permite.
Segn Planiol: Es una regla obligatoria, establecida por la autoridad pblica, de

carcter general y permanente y sancionada por la fuerza.
Segn la Ctedra: Es un mandato general y abstracto, emanado de la potestad

legislativa, formal y materialmente conforme a las disposiciones establecidas en la
Constitucin, y sancionada por la fuerza.
En nuestro Sistema Jurdico las leyes existentes son: ley interpretativa constitucional,
ley orgnica constitucional, ley de qurum calificado y leyes simples.
-
Ley interpretativa constitucional:
Su objetivo es desentraar el verdadero sentido y alcance de una norma

constitucional. Requiere de un qurum de 3/5 de diputados y senadores en ejercicio.
Esta no puede promulgarse sin que previamente el Tribunal Constitucional la analice.
-
Ley orgnica constitucional:
Requiere de un qurum de 4/7 de senadores y diputados en ejercicio. Tiene control

preventivo del Tribunal Constitucional. Se dictan sobre materias que estn
establecidas en la Constitucin.
-
Ley de Qurum calificado:
Requiere de la mayora de senadores y diputados en ejercicio. Slo pueden tratar

aquellas materias expresamente sealadas en la Constitucin. No existe control
preventivo, puede conocer el Tribunal Constitucional a requerimiento.
-
Leyes simples:
Se aprueban de acuerdo a la mayora que se encuentra en la sala. Puede actuar a

requerimiento el Tribunal Constitucional.

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III. SEGUNDO CERTAMEN NOCIONES ESTADO DE DERECHO.

1. En el marco de la estructura lgica de la norma jurdica defina y caracterice
la sancin.
La estructura lgica de la norma jurdica es un complejo proposicional hipottico
conjuntivamente ligado, y que se puede escribir de la siguiente forma:
Si es A debe ser B y si es no B debe ser C
A: hiptesis descriptiva
B: hiptesis prescriptiva (conducta exigida)
No B: incumplimiento de la norma jurdica
C: sancin
En esta frmula C es la sancin. sta se encuentra enmarcada en la fase
institucional de la norma, debido a que es en esta donde interviene el Estado
aplicando la sancin.
La sancin es una conducta de reemplazo destinada a obtener el cumplimiento
coercitivo o por equivalencia de una obligacin y reestablecer el orden jurdico
quebrantado.
Caractersticas:
Conducta de reemplazo: la sancin siempre tiene por objeto reemplazar el
orden social instituido por la norma. Es necesario que C, sea al menos
equivalente a B, de manera de no incentivar el incumplimiento del Derecho. Ello,
ya que el sujeto realiza un anlisis costo beneficio de para poder decidir si
incumple o no la norma.
- Reestablecer el orden social quebrantado: el orden social se encuentra
quebrantado debido al incumplimiento de la conducta exigida por la norma jurdica.
Es este el elemento distintivo del derecho, es decir, este no se conforma con el
incumplimiento del orden social, sino que impone una conducta de reemplazo.
La sancin implica la intervencin del Estado. Porque el Estado tiene el
monopolio del uso de la fuerza, y slo la puede utilizar para asegurar el
cumplimiento de la norma.
2. Precise cundo entra en vigencia una ley, cmo pierde su vigencia y que
importancia se sigue de ello.
Una ley entra en vigencia, generalmente, desde el momento de su publicacin en
el Diario Oficial o en cualquier otro medio de comunicacin social. Pero existe la
posibilidad de que en la misma ley se seale que entrar en vigencia en un
perodo distinto a la de su publicacin, lo que se llama perodo de vacancia legal.
La importancia de la entrada en vigencia, es que luego de sta fecha nadie podr
alegar ignorancia de ella. Si alguien alega ignorancia, existen dos posibilidades:
que se presuma que acte con dolo, o bien, que si alguien alega ignorancia
materia en materia posesoria (art. 706 Cdigo Civil), se presume que acta con
dolo.
Aqu es donde cobra importancia el conocimiento presuntivo de la ley, ya que
segn esta se entiende una norma conocida por todo, desde que haya entrado en
vigencia. Y como se presume que todos las conocemos, nadie puede alegar su
ignorancia.
Como esto es una ficcin, ya que es imposible conocer todas las leyes vigentes, lo
que sucede es que las normas deben recoger la moral social o moral ambiente
que predomine en la sociedad, y as las normas recogen las costumbres, los
hbitos y las preferencias de la sociedad.

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Por ello que este conocimiento presuntivo de la ley, funciona, ya que si bien que
nadie conoce todas las normas, la gran mayora las respeta y las cumple.
Una ley cesa su vigencia en virtud de la derogacin. Una ley se deroga por dos
tipos de causas:
- Intrnseca: en la misma ley se seala que perder su vigencia en un perodo
determinado. Por ejemplo, que la ley tenga como plazo de 2 aos o que si una ley
determina un tributo para un Hospital, una vez construido el edificio pierde su
vigencia.
- Extrnseca: en el caso de que una ley pone trmino a la vigencia de otra ley.
Sus tipos son:
a) Derogacin formal o expresa: cuando en trminos formal y explcitamente se
deja sin efecto. Puede ser total o parcialmente. (Art. 52 Cdigo Civil).
b) Derogacin Tcita: cuando una ley contiene disposiciones contrarias o
inconciliables a otra ley. Aqu se aplica el efecto de la temporalidad, la ms nueva
deroga a la ms antigua.
c) Derogacin orgnica: sta fue creada por la jurisprudencia, y ocurre en el caso
de que un nuevo estatuto jurdico sustituye a uno anterior. Por ejemplo, en el caso
del Banco Central.
d) Derogacin por accin de inconstitucionalidad: sta ocurre en virtud de la accin
de inconstitucionalidad, en el cual un precepto que haya sido declarado inaplicable
con anterioridad, puede ser eliminado del sistema, es decir, quedar derogado.
La importancia de la derogacin, es que la ley pierde su vigencia, por lo tanto ya
no puede obligar. Pero existen excepciones. Por una parte una ley puede tener
efecto retroactivo, es decir, una ley rige situaciones que se han producido con
antelacin a su entrada en vigencia. Una ley puede tener efecto retroactivo
siempre que lesione meras expectativas (posibilidad de adquisicin de un derecho
cuando an falte uno o ms requisitos dispuestos en la ley para adquirirlos) y no
derechos adquiridos (consecuencia de un hecho apto para producirlo baho el
imperio de la ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que ha
entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de una persona). Un caso
de efecto retroactivo, es el caso de las leyes interpretativas, ya que stas se
entienden incorporadas a la ley interpretada.
Y tambin puede tener efecto ultractivo, es decir, que la ley se aplique incluso
despus que haya dejado de estar en vigencia. Un ejemplo concreto, es el artculo
22 de la ley de efecto retroactivo de las leyes, que establece que en todo contrato
se entender incorporada la legislacin vigente al momento de su celebracin, de
manera que si la ley es posteriormente derogada, seguir rigiendo estos casos de
contratos.
3. Seale qu es un reglamento de ejecucin y qu es un reglamento autnomo
e indique en qu consiste el sistema de prevencin de juridicidad respecto
de ellos.
Los reglamentos de ejecucin y autnomos estn dentro de la potestad
reglamentaria que ejerce el Presidente de la Repblica. (Art. 32 N 6 Constitucin)
El reglamento autnomo es un mandato general y abstracto destinado a regular
todas aquellas materias que no son propias del dominio legal, es decir, que no se
encuentran comprendidas en el artculo 63 de la Constitucin Poltica de la
Repblica.
El reglamento de ejecucin es un mandato general y abstracto, destinado a regular
la forma en que se le ha de dar cumplimiento a la ley.

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Control de Juridicidad:
El rgano que ejerce el control de juridicidad respecto a los reglamentos de
ejecucin y autnomo es la Contralora General de la Repblica, a travs del
trmite de toma de razn.
a) Reglamento autnomo:
El Contralor velar por la constitucionalidad, en cuanto se ajuste a ella y que no
verse sobre materias propias de ley. En caso de representacin (rechazarlo), el
Presidente de la Repblica podr modificarlo o recurrir al Tribunal Constitucional,
en un plazo de diez das. Si se declara constitucional el reglamento, el Contralor
se ver obligado a tomar razn de l.
b) Reglamento de ejecucin:
El Contralor velar tanto de la constitucionalidad como de la legalidad, en caso de
ser representado por inconstitucionalidad se resuelve de la forma sealada en lo
precedente. Si la representacin es por vicio de ilegalidad, el Presidente de la
Repblica tiene la facultad de dictar un Decreto de Insistencia, con la firma de
todos sus ministros quienes se hacen solidariamente responsables. El efecto es
que obliga al Contralor a tomar razn. Sin embrago, al hacerlo, debe enviar una
copia del reglamento a la Cmara de Diputados para una eventual Acusacin
Constitucional de resultar inconstitucional el contenido del reglamento.
Pero puede suceder que el Contralor puede tomar razn del decreto
reglamentario, y que de los senadores y diputados en ejercicio, la Cmara de
Diputados o el Senado recurra al Tribunal Constitucional en un plazo de 30 das
desde la publicacin del reglamento, para requerirlo por ser ilegal o
inconstitucional.
IV. EJERCICIO PRCTICO.
Si la Constitucin seala: El Estado promover la educacin superior.
La ley podra establecer: Con el objeto de promover la educacin superior todos los
alumnos tendrn un asignacin de 1 UF.
Ahora, un Reglamento de Ejecucin podra decir: Cada estudiante universitario que
quiera esta asignacin deber presentar una carta indicando su CI en los Bancos
correspondientes.
Si alguien que estudia en un Instituto Tcnico requiere la asignacin, y mediante una
Resolucin Administrativa se le seala que: No se le puede pagar, debido a que usted es
un estudiante de un Instituto Tcnico.
Este estudiante podr impugnar la Resolucin Administrativa, requiriendo al
correspondiente Tribunal de Justicia. As la sentencia judicial podr decir en un caso: se
acepta la demanda, en consecuencia se le debe pagar, o bien, se le rechaza la
demanda y por ende, no se le paga.
Resumen de la Ctedra Nociones de Estado de Derecho, Profesor Pablo Rodrguez.

Realizado por Sebastin Aguayo Rosso para la preparacin del Exmen Semestral.

Nociones Estado de Derecho (Teoría Del Derecho II) Sebastián Aguayo 2009

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Nociones Estado de Derecho (Teoría Del Derecho II) Sebastián Aguayo 2009

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Sebastin Aguayo Rosso

SEBASTIN AGUAYO ROSSO

Sebastin Aguayo Rosso

Se utiliza un mtodo deductivo.

II. FORMAS DE ORGANIZACIN SOCIAL.

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3. Sociedad de Estado de Derecho:

En el Estado de Derecho las normas van a ser obligatorias, preestablecidas, conocidas

Externa: cuando la norma regula acciones que se realizan en el exterior sin

Interiores: cuando el comportamiento externo que yo tengo debe ir acompaado

En definitiva, lo que hago (normas exteriores) y lo que creo (normas interiores).

Heteronoma: Se me da desde fuera, hay un poder que me obliga exteriormente, lo

Sebastin Aguayo Rosso

2.3. Unilateralidad y Bilateralidad:

Unilateralidad: cuando no existe poder externo que me la haga cumplir.

2.4. Coercitividad e Incoercitividad:

Coercitivas: son aquellas que si no se cumplen, se hacen cumplir por medio de la

Incoercitivas: NO existe posibilidad alguna para hacer cumplir la norma por la

3. Identificacin de la Norma Jurdica.

Sebastin Aguayo Rosso

Mandatos generales y abstractos

Mandatos particulares y concretos

Sebastin Aguayo Rosso

Es importante tener claro dos conceptos:

Formalmente: pertenencia de la norma o regla al ordenamiento jurdico dada por

Materialmente: pertenencia de la norma o regla al ordenamiento jurdico dada por

Por ejemplo, en el art. 65 de la Constitucin se encuentra Formacin de la ley.

Algunos autores, sealan que no tiene funcin de ejecucin la Constitucin ni tiene

Sebastin Aguayo Rosso

Tipos de Potestades: Normativas y Regulatorias

Potestad Administrativa Resolucin administrativa

Potestad Jurisdiccional o Jurisdiccin Sentencias Judiciales

Potestad Autonoma Privada o

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II. LA VALIDEZ DE LA CONSTITUCIN.

Sebastin Aguayo Rosso

Acto Original Institutor del Derecho: Elementos que deben concurrir

Sebastin Aguayo Rosso

IV. PROBLEMAS QUE SE PLANTEAN.

Error de hecho: los cuales s se admiten el ordenamiento jurdico.

Error de Derecho: no se admite, ya que todos deben conocer las normas.

Presuncin Simplemente Legal: Esta admite prueba en contrario.

Presuncin de Derecho: Esta no admite prueba en contrario. Como por ejemplo, lo

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No hay iniciativa de los parlamentarios. En este sentido, la mocin es ms restringida con

Ley interpretativa de la Constitucin se necesitan de 3/5 de los diputados y

Ley orgnica constitucional se necesitan 4/7 de los diputados y senadores en

Ley de qurum calificado se necesita de la mayora en ejercicio de los

Simples leyes requiere de la mayora de los parlamentarios presentes en la sala.

Sebastin Aguayo Rosso

Perodo de Vacancia Legal:

Que se presume que acta con dolo.

2. El Ordenamiento Jurdico es pleno.

Cmo sabemos cuando estamos en el mbito del Derecho Privado y Pblico?

El ms antiguo es el de los romanos, quienes decan que las normas de derecho

Son de Derecho Pblico todas las relaciones de subordinacin, es decir, cuando

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En el Derecho Pblico se puede hacer slo lo que expresamente se seala. En el

En el Derecho Privado se puede hacer todo lo que no est prohibido en la ley

Se desprende que yo acto legtimamente o ilegtimamente segn estos conceptos.

Es decir, el ordenamiento jurdico es pleno, es muy perfecto.

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Es importante destacar a los Reglamentos Autnomos, ya que estos tratan materias no