CARF - Planejamento Tributário em IRPJ e CSLL

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MINISTRIO DA FAZENDA
1;5,;;Ir PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
QUARTA CMARA
SI
Processo n. : 18471.000214/2005-18
Recurso n.
: 148.111
: IRPF - Ex(s): 2001
Matria
: GUILHERME AUGUSTO FRERING
Recorrente
Recorrida
: 3a TURMA/DRJ-RIO DE JANEIRO/RJ II
: 26 de julho de 2006
Sesso de
: 104-21.729
Acrdo n.
NULIDADE DO LANAMENTO - INCOMPETNCIA DA AUTORIDADE
LANADORA - INOCORRNCIA - O Auditor Fiscal da Receita Federal
servidor competente para proceder a lanamento de ofcio de tributos
administrados pela Secretaria da Receita Federal - SRF, em nome desta.
No h falar em nulidade do lanamento quando a autuao foi feita por
servidor competente e com a estrita observncia da legislao tributria.
DECIDA DE PRIMEIRA INSTNCIA - NULIDADE - INOCORRNCIA.
No h falar em nulidade da deciso de primeira instncia quando esta
atende aos requisitos formais previstos no art. 31 do Decreto n. 70.235, de
1972.
SIMULAO - SUBSTANCIA DOS ATOS - No se verifica a simulao

quando os atos praticados so lcitos e sua exteriorizao revela coerncia
com os institutos de direito privado adotados, assumindo o contribuinte as
conseqncias e nus das formas jurdicas por ele escolhidas, ainda que
motivado pelo objetivo de economia de imposto.
SIMULAO - NEXO DE CAUSALIDADE - A caracterizao da simulao
demanda demonstrao de nexo de causalidade entre o intuito simulatrio e
a subtrao de imposto dele decorrente.
SIMULAO - EFEITOS DA DESCONSIDERAO - O lanamento, na
hiptese de simulao relativa, deve considerar a realidade subjacente em
todos os seus aspectos, com adequada considerao do sujeito passivo que
praticou os atos que a conformam.
Preliminares rejeitadas.
Recurso provido.
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso interposto por

GUILHERME AUGUSTO FRERING. 9u.
524-
,
PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
QUARTA CMARA
Processo n. :
:
Acrdo n.
18471.000214/2005-18
104-21.729
ACORDAM os Membros da Quarta Cmara do Primeiro Conselho de

Contribuintes, por unanimidade de votos, REJEITAR as preliminares argidas pelo
Recorrente. No mrito, por maioria de votos, DAR provimento ao recurso, nos termos do
relatrio e voto que passam a integrar o presente julgado. Vencidos os Conselheiros Pedro
Paulo Pereira Barbosa (Relator), Maria Beatriz Andrade de Carvalho e Maria Helena Cotta
Cardozo, que proviam parcialmente o recurso para excluir da exigncia a multa isolada do
carn-leo. Designado para redigir o voto vencedor o Conselheiro Gustavo Lian Haddad.
ARIA lAtaA1361/40.Q-f-PRESIDENTE
Qat)
GUST O LIAN HADDAD
REDATOR-DESIGNADO
FORMALIZADO EM: 13 NOV 2006
Participaram, ainda, do presente julgamento, os Conselheiros NELSON MALLMANN,
OSCAR LUIZ MENDONA DE AGUIAR, HELOISA GUARITA SOUZA e REMIS ALMEIDA
ESTOL.
,
QUARTA CMARA
Processo n. : 18471.000214/2005-18
: 104-21.729
Acrdo n.
Recurso n.
Recorrente
: 148.111
: GUILHERME AUGUSTO FRERING
RELATRIO
Contra GUILHERME AUGUSTO FRERING, Contribuinte inscrito no CPF/MF

sob o n 690.885.277-68, foi lavrado o Auto de Infrao de fls. 434/442 para formalizao da
exigncia de crdito tributrio no montante total de R$ 10.312.020,45, sendo R$
2.204.009,50 a titulo de imposto; R$ 1.496.522,45 referente a juros de mora, calculados at
28/02/2005, R$ 3.306.014,25 referente a multa de oficio, qualificada, no percentual de 150%
e R$ 3.305.474,25 a titulo de multa exigida isoladamente, no percentual de 150%.
Infrao
As infraes esto assim descritas no Auto de Infrao:
"1) RENDIMENTOS RECEBIDOS DE FONTES NO EXTERIOR. OMISSO
DE RENDIMENTOS RECEBIDOS DE FONTES SITUADAS NO EXTERIOR
- Omisso de rendimentos recebidos de fontes pagadoras situadas no
exterior, sujeito ao recolhimento de Carn-leo, conforme descrio dos
fatos constante do Termo de Constatao Fiscal anexo ao presente Auto de
Infrao". (Fato gerador: 30/04/2000).
Enquadramento legal: Arts. 1, 2, 3 e , e 8, da Lei n7.713/88; arts. 1 a
4, da Lei n8.134/90; art. 6 da Lei n9.250/95; arts. 55, inciso VII e 955, do
RIR/99; art. 1 da Lei n 9.887/99.
"2) MULTAS ISOLADAS. FALTA DE RECOLHIMENTO DO IRPF DEVIDO
A TITULO DE CARN-LEO Falta de recolhimento do Imposto de Renda
da Pessoa Fsica devido a titulo de carn-leo, apurada conforme descrio
do Termo de Constatao Fiscal anexo ao Auto de Infrao." (Fato gerador:
30/04/2000)
Enquadramento legal: art. 8 Lei n7.713/88 c/c arts. 43 e 44, 1, inciso III,
da Lei n 9.430/9; art. 957, pargrafo nico, inciso III, do RIR199.
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Processo n. : 18471.000214/2005-18
Acrdo n.
: 104-21.729
A matria tributvel est assim descrita no Termo de Constatao Fiscal de
fls. 437/439:
"1 O contribuinte em epgrafe detinha em novembro de 1999, 49,9985%
das quotas representativas do Capital Social da empresa Santana
Participaes Ltda. CNPJ n 34.274.548/0001-41;
2 O Balano da empresa SANTANA LTDA. acima citada levantado em
31/10/1999 apresentava:
2.1. No Ativo Permanente Investimento 12.000 aes que representavam
100% do capital da empresa estrangeira SANTANA INTERNATIONAL LTD.,
domiciliada nas Ilhas Bermudas no valor de R$ 22.502.819,00;
2.2. No Patrimnio Lquido Lucros Acumulados da ordem de R$
24.427.000,00;
2.3. No Ativo Circulante disponibilidade da ordem de R$ 59.865.000,00,
dos quais R$ 40.900.000,00 em Bancos e Aplicaes Financeiras;
3. A empresa SANTANA INTERNATIONAL LTD. acima citada, em seu
balano de 31/12/1999, apresentava:
3.1. Lucros Acumulados da ordem de US$ 11.015.201,00, dos quais US$
9.544.433,00 referente a anos anteriores e US$ 1.470.768,00 referente ao
ano de 1999;
3.2. No Ativo Circulante disponibilidade financeira da ordem de US$
9.132.012,00;
4. Os Lucros da empresa SANTANA INTERNATIONAL LTD. acima
mencionada so tributveis na hiptese de serem distribudos para:
4.1. Pessoas Jurdicas por fora do artigo 394 (pargrafos e incisos) do
Regulamento do Imposto de Renda aprovado pelo Decreto 3.000/99
(RIR/99), Lei n 9.249/95 e Lei n 9.532/97.
4.2. Pessoas Fsicas, por fora do artigo 106 do Regulamento do Imposto de
Renda (RIR/99); artigo 8 da Lei 7.713/88 e pargrafo 2 inciso IV do artigo
24 da Lei 9.430/96.
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?Sr
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Acrdo n.
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5. Atravs da Ata de Reunio de Quotistas da empresa SANTANA

PARTICIPAO E EMPREENDIMENTOS LTDA. realizada em 12 de
novembro de 1999, restou decidido que seriam distribudos lucros
proporcionais participao dos scios e que ao scio GUILHERME
AUGUSTO FRERING caberia receber R$ 11.281.408,74 dos quais a parcela
de R$ 11.251.409,75 seriam pagos por transferncia de 6.000 cotas de
capital da SANTANA INTERNATIONAL LTD. representado por 50% do
capital da mesma;
6. Em 8 de dezembro de 1999 o contribuinte constituiu a empresa
DESIDERATA INVSTIMENTS LTD. nas Ilhas Virgens Britnicas;
7. Em 8 de dezembro de 1999 o contribuinte aliena 2.400 aes de
SANTANA INTERNATIONAL LTD, recebidas conforme item 5 acima, pelo
valor de US$ 2.333.349,00 a empresa DESIDERATA INVESTIMENT LTD.,
acima referida, para integralizao de seu capital;
8. Em 11/04/2000, DESIDERATA INVESTIMENTS LTDA. recebe US$
1.844.000,00 referentes a lucros distribudos pela SANTANA
INTERNATIONAL LTD.;
9. Em 26/01/2001, DESIDERATA INVESTMENT LTD. reduz seu capital em
US$ 1.880.000,00 atravs do pagamento a seu nico acionista, o
contribuinte em questo, de recursos da ordem de US$ 1.850.000,00 e
atravs da liquidao de contas a receber no valor de US$ 30.000,00;
10. Analisando-se os fatos acima expostos, se fez necessrio proceder
tributao mencionada no item 4.2. acima, incidente sobre o recebimento de
Lucros da SANTANA INTERNATIONAL LTD., no valor de US$
1.840.000,00, em abril de 2000, equivalente a R$ 3.205.832,00 (converso
taxa de 1,7423, conforme artigo 6 da Lei n 9.250 e Ato Declaratrio COSIT
n7 de 17/07/2000);
Entendemos que, em tese, a constituio e atuao da empresa
DESIDERATA INVESTMENT LTD., de integral controle do contribuinte,
visava dissimular a distribuio de Lucros e sua conseqente tributao,
atravs de um conjunto de operaes que de forma articulada e "triangular",
transferiu os Lucros da SANTANA INTERNATIONAL LTD. para o
contribuinte em questo, justificando assim a exasperao da multa de ofcio
prevista no artigo 957, inciso II do RIR/99, aprovado pelo Decreto n
3.000/99.
11. Em 12 de novembro de 1999, o contribuinte aliena 3.600 aes da
SANTANA INTERNATIONAL LTD., recebidas conforme item "5" acima, pelo
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valor de R$ 6.750.845,85, equivalente a US$ 3.500.023,77, a empresa
BRASFINA PARTICIPAES S/C LTDA-CNPJ 32.209.074/0001-29, na
qual o contribuinte detm o controle com 99,996% das quotas
representativas do Capital Social;
12. Em 28 de outubro de 1999 constituda nas Ilhas Virgens Britnicas a
empresa BRASFINA INVESTMENT LTD. pela empresa Brasfina
Participaes S/C Ltda., acima citada;
12.1. Brasfina Participaes S/C Ltda. aliena as aes de SANTANA
INTERNATIONAL LTD. por US$ 3.500.023,00, a ttulo de integralizao de
capital na BRASFINA INVESTMENT LTD;
13. Em 11 de abril de 2000, BRASFINA INVESTMENT LTD. recebe US$
2.760.000,00 a titulo de Lucros Distribudos pela SANTANA
INTERNATIONAL LTD;
14.Em dezembro de 2000, BRASFINA PARTICIPAES S/C LTDA. aliena
a totalidade das aes da BRASFINA INTERNATIONAL LTD. ao
contribuinte pelo valor de R$ 6.576.900,37;
15. Em janeiro de 2001, BRASFINA INVESTMENT LTD. tem seu capital
reduzido em US$ 2.850.000,00, atravs da distribuio dos fundos de Caixa
para seu nico acionista;
16.Analisando-se os fatos expostos, se fez necessrio proceder tributao
mencionada no item 4.2. acima, incidente sobre o recebimento de Lucros da
SANTANA INTERNATIONAL LTD., no valor de US$ 2.760.000,00 em abril
de 2000, equivalente a R$ 4.808.748,00 (converso a taxa de 1,7423,
conforme artigo 6 da Lei n 9.250 e Ato Declaratrio COSIT n 7 de
17/07/2000).
Entendemos que, em tese, a constituio e atuao da empresa BRASFINA
INVESTMENT LTD. e BRASFINA PARTICIPAES S/C LTDA., de integral
controle do contribuinte, visava dissimular a distribuio de Lucros e sua
conseqente tributao, atravs de um conjunto de operaes que de forma
articulada e "triangular", transferiu o Lucro de SANTANA INTERNATIONAL
LTD. para o contribuinte em questo, justificando assim a exasperao da
multa de ofcio prevista no artigo 957, inciso II do RIR/99, aprovado pelo
Decreto n 3.000/99.
17.Pelo exposto, temos como matria tributvel total, em abril de 2000, a
importncia de R$ 8.014.580,00, resultado do somatrio dos valores
descritos nos itens 10 e 16 acima.
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QUARTA CMARA
Processo n. : 18471.000214/2005-18
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18. Os fatos relatados encontram-se amparados na documentao anexada
ao processo administrativo n 18471.000214/2005-18."
Impugnao
Inconformado com a exigncia, o Contribuinte apresentou a impugnao de
fls. 456 a 500, onde contesta as concluses da Fiscalizao de que as empresas Desiderata
Investment Ltd. (DIL) e Brasfina Investment Ltd. (BIL) foram criadas como parte de um
conjunto de operaes que visavam dissimular a distribuio de lucros da SANTANA
INTERNATIONAL LTD. Diz que:
"na realidade, aqueles atos, cuja efetividade e eficcia jurdica nem mesmo
a fiscalizao contestou, foram uma pequena parte de um conjunto muito
maior de providncias tomadas pelo IMPUGNANTE ao longo de trs
perodos-base, de forma bastante experimental, num processo de tentativas,
acertos e erros guiados:
a)inicialmente pela percepo, que se alterava a cada momento, numa fase
conturbada da economia nacional e internacional, das tendncias do
mercado, a fim de consolidar crditos, quitar dvidas e criar alternativas de
diversificao de investimentos com os recursos financeiros que j se
encontravam no exterior quando ele adquiriu aes da SIL;
b) mais tarde, por essa mesma preocupao, aliada necessidade
concorrente do IMPUGNANTE de reorganizar seu patrimnio de modo a
propiciar que ele e sua famlia se mantivessem, no exterior, em carter
definitivo."
Aduz que a acusao de prtica de ato dissimulado incompatvel com a
aplicao da multa prevista no inciso II do art. 44 da Lei n 9.430, de 1996. Argumenta que o
nico dispositivo da legislao tributria que se refere a dissimulao o pargrafo nico do
art. 116 do CTN que norma antielisiva e, portanto, a dissimulao estaria compreendida no
plano da eliso fiscal, no se confundindo com o dolo, a fraude e a simulao. Da conclui:
"logo, ainda que efetiva dissimulao houvesse, descabido seda invocar o inciso II do artigo
44 da lei n 9.430/96 (inciso II do art. 957 do RIR/99), pois a sano nele prescrita presta-se
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-b3j-
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Processo n. : 18471.000214/2005-18
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Acrdo n.
apenas para punir situaes de evaso, nas quais o intuito de fraude do contribuinte restar
evidente, como expresso no seu enunciado..."
Aps transcrever os art. 44, II da Lei n9.430, de 1996 e arts. 71, 72 e 73 da
Lei n 7.713, de 1988, assevera que "a fiscalizao jamais inculpou o IMPUGNANTE de
constituir empresas "fantasmas", efetuar remessas ilegais de divisas para o exterior, forjar
aumentos e redues de capital social sem que existissem bens ou direitos que lhes dessem
suporte, ou algo equivalente."
Afirma que no impediu ou retardou o conhecimento de qualquer
circunstncia relacionada com o fato gerador e que, ao contrrio, nada foi subtrado do
exame das autoridades administrativas, "que tudo souberam pelas detalhadas exposies
feitas pelo prprio IMPUGNANTE nas declaraes de bens apresentadas em anexo s suas
DIPF." Pleiteia, com esses fundamentos, seja afastada a imposio da penalidade e invoca,
nesse sentido, jurisprudncia do Primeiro Conselho de Contribuintes.
Sustenta que o imposto no poderia ser exigido nas circunstncias
relacionadas com os autos. que, argumenta, enquanto no for editada lei regulamentadora
do pargrafo nico do art. 116 do CTN as autoridades administrativas no poderiam
desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a
ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao
tributria.
Distingue a evaso da eliso fiscal dizendo que:
a) a primeira, como todo meio de que se valha o sujeito passivo para ocultar
o conhecimento do fato gerador ocorrido, o que a introduz no plano da
fraude e da simulao e;
b)a segunda, como todo meio do qual o contribuinte lance mo para evitar a
ocorrncia do fato gerador do tributo ou mitigar-lhe os efeitos financeiros,
no podendo, por conseguinte, as autoridades administrativas oporem-lhes
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resistncia, por tratarem-se de comportamentos lcitos, suportados pelo

princpio da reserva lei, do qual sobreleva a premissa de que o contribuinte
livre para organizar o seu negcio e as suas atividades da maneira que lhe
aprouver, no havendo fundamento moral ou cvico que o obrigue a adotar a
soluo mais vantajosa para o Tesouro".
Argumenta que o art. 109 do CTN tem sido corretamente compreendido
como faculdade outorgada ao legislador, mais do que ao intrprete, para estabelecer efeitos
tributrios distintos dos previstos no direito privado, "e, ainda assim, apenas quando os
institutos, conceitos e formas de direito privado no utilizados, expressa ou implicitamente,
pela Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do
Distrito Federal ou dos Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias, como
impe o artigo 110 da mesma Lei Complementar."
Invoca jurisprudncia da Cmara Superior de Recursos Fiscais e da Sexta
Cmara do Primeiro Conselho de Contribuintes no sentido de que s possvel a
descaracterizao dos negcios jurdicos para fins de exigncia de crdito tributrio nos
casos de fraude ou simulao.
Aduz que o art. 116 do CTN, introduzido pela Lei Complementar n 104, de
2001, embora no tenha sido mencionado no auto de infrao ou no Termo de Verificao
Fiscal, "seria o nico em que poderia a fiscalizao buscar apoio para sustentar suas
concluses". Argumenta, entretanto, que se trata de norma de eficcia limitada, a depender
de outra lei que lhe confira executoriedade e de efeito ex nunc, isto , aplicvel apenas a
fatos posteriores sua vigncia. Da conclui que, no caso, as autoridades administrativas
nunca tiveram competncia para desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a
finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos
constitutivos da obrigao tributria, o que ensejaria a insubsistncia do auto de infrao e a
sua nulidade de pleno direito na forma do inciso I do art. 59 do Decreto n 70.235, de 1.972.
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Processo n. : 18471.000214/2005-18
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O Contribuinte sustenta a improcedncia do auto de infrao, ainda, ao
argumento de que no teria ocorrido o fato gerador do imposto, posto que no houve a
disponibilidade referida no art. 43 do CTN. Argumenta que no ocorreu, em 11/04/2000 o
recebimento, pelo IMPUGNANTE, de valores relacionados aos lucros distribudos pela
empresa Santana International Ltd. e que tal disponibilidade, no que concerne a
rendimentos oriundos do exterior, somente ocorre, quando a pessoa fsica efetivamente
receber os rendimentos.
Diz que o recebimento dos recursos financeiros somente ocorreu quando da
reduo do capital das empresas BIL e DIL, o que s de deu em 26/01/2001, e se sujeita a
regime tributrio especfico. Segundo o Contribuinte, "de fato, o recebimento de valores pelo
IMPUGNANTE deu-se apenas em 26/01/2001, 9 meses depois daqueles eventos, 12 dias
antes de sua retirada em carter definitivo do Brasil, um ms depois de o IMPUGNANTE ter
comprado da Bras fina Participaes S/C Ltda. as aes da BIL e, ainda assim, quando DIL e
BIL reduziram seus respectivos capitais sociais".
Argumenta que, "entrega de bens a scio ou acionista, a titulo de devoluo

de sua participao no capital social da pessoa jurdica operao legtima, sujeita a
apurao de ganho de capital, nos moldes dos artigos
2. 3, 16, 18, 21 e 22 da Lei n 7.713,
de 1988, 21, 22 e 23 da Lei n 9.981, de 1995, 17 da Lei n 9.249, de 1995, 22, 23e 25 da
Lei n9.250, de 1995, 11 da MP n2.189-49, de 2001, e 24 da MP n2.158-35, de 2001".
Assim, arremata, o fato gerador somente teria se materializado com o recebimento da renda
ou dos proventos, em 26/01/2001, quando a BIL e a DIL lhe devolveram participao em
seus respectivos capitais sociais em dinheiro.
Por fim, insurge-se o IMPUGNANTE contra a exigncia da multa isolada,
simultaneamente com a multa de oficio, ambas exasperadas, por ofensa aos artigos 97,
incisos V, e 113 do CTN e por implicar em dupla imposio de penalidade sobre uma
mesma base. Invoca jurisprudncia administrativa nesse sentido.
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QUARTA CMARA
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O prprio Impugnante assim resume suas razes:

a) as operaes descritas no TVF no tiveram o intuito de evitar pagamento
de imposto pelo IMPUGNANTE;
a.1) foram parte de inmeras outras providncias tomadas passo a passo ao
longo de trs perodos-base, em face das necessidades surgidas a cada
momento num cenrio complexo e numa fase conturbada da economia,
durante a qual o IMPUGNANTE procurava reestruturar seus negcios e
reorganizar o seu patrimnio com o fito, inclusive, mais tarde, de se instalar
definitivamente com sua famlia no estrangeiro;
a.2). no houve, como restou indiscutvel, propsito de dissimular a
ocorrncia de fato gerador ou a natureza dos elementos constitutivos da
obrigao tributria do imposto de renda pessoa fsica, o que denota a
inveracidade das premissas em que se escora a imposio fiscal e, por
decorrncia, a impossibilidade de prosperar o auto de infrao;
b)mesmo que assim no fosse, indispensvel levar em conta que atos ou
negcios praticados com finalidade de dissimular a ocorrncia do fato
gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao
tributria no so, por natureza e definio legal, atos praticados com
simulao, e muito menos com evidente intuito de fraude, o que requer a
declarao de improcedncia da multa exasperada do inciso II do artigo 44
da Lei n 9.430/96, computada no lanamento ora hostilizado;
c) como atestou o Exmo. Sr. Presidente da Repblica, os atos ou negcios
praticados com finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do
tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria
compreendem-se no plano das elises fiscais e somente podero ser
desconsiderados pelas autoridades fiscais quando houve lei que regule os
procedimentos requeridos pelo pargrafo nico, in fine, do artigo 116 do
CTN, a qual produzir efeitos ex nunc, recaindo sobre eventos ocorridos
aps a sua entrada em vigor;
c.1) inexistindo lei em vigor que regule os procedimentos requeridos pelo
pargrafo nico, in fine, do artigo 116 do CTN, as autoridades
administrativas so incompetentes para desconsiderar os atos praticados
com as caractersticas previstas neste comando legal, o que revela a
improcedncia e a nulidade do lanamento enfrentado nesta Impugnao,
na forma do inciso I do artigo 59 do Decreto n 70.235112, nulidade essa que
se acentua quando a insigne autuante desconsiderou atos e fatos ocorridos
antes mesmo da publicao da Lei Complementar n104/2001;
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d) de todo modo, segundo estabelecido reiteradamente na legislao

reguladora do imposto de renda das pessoas jurdicas invocada pela prpria
fiscalizao, a disponibilidade a que alude o artigo 43 do CTN, como
condio para surgimento da obrigao tributria, somente se verifica, no
que concerne a rendimentos oriundos do exterior, quando a pessoa fsica
efetivamente os receber, razo pela qual, mesmo que dissimulao tivesse,
e independentemente da regulao do pargrafo nico do artigo 116 do
CTN por outra lei, e a atribuio dessa competncia retroagisse, para
alcanar atos praticados e fatos ocorridos antes at da publicao da Lei
Complementar n 104/2001, o auto de infrao seria improcedente, porque,
em 11/04/2000, o IMPUGNANTE nada recebe em decorrncia das
operaes citadas no TFV;
e) recebimento de recursos financeiros pelo IMPUGNANTE ocorreu
somente quando da reduo do capital da BIL e da DIL, em 21/01/2001,
francamente informado na declarao de bens anexada DIRPF
tempestivamente apresentada Secretaria da Receita Federal, mediante
operaes sujeitas a regime tributrio especfico de apurao de ganho de
capital previsto nos artigos 2, 3, 16, 21 e 22 da Lei n7.713, de 1988, 21,
22 e 23 da Lei n 9.981, de 1995, 17 da Lei n 9.249, de 1995, 22, 23 e 25
da Lei n 9.250, de 1995, 11 da MP n 2.189-49, de 2001, e 24 da MP n
2.158-35, de 2001, regulamentados pela IN/SRF n 118/2000, que no pode
ser esquecido pela Fiscalizao, a qual, todavia tratou esses fatos de
passagem, porque sabia que deles no resultou ganho de capital tributvel
algum;
O a aplicao ao caso da multa isolada de que trata o inciso III do 1 do
art. 44 da lei n 9.430/96 totalmente despropositada, quer porque esse
dispositivo viola o inciso V do artigo 97 e o artigo 113 do CTN, quer porque a
ordem jurdica repele a dupla imposio de penalidade sobre uma mesma
base de clculo."
Deciso de primeira instncia
A DRJ/R10 DE JANEIRO/RJ II julgou procedente o lanamento, com os
fundamentos consubstanciados nas ementas a seguir reproduzidas.
'Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Fsica IRPF
Exerccio: 2001
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QUARTA CMARA
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Acrdo n.
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Ementa: RENDIMENTOS. OMISSO.
Comprovada a omisso de rendimentos, nos termos descritos no Auto de
Infrao, h de se manter o lanamento.
MULTA ISOLADA. CARN-LEO.
Por expressa determinao legal, devida a multa isolada por falta de
pagamento mensal de Imposto de Renda sobre rendimentos recebidos de
fonte situada no exterior (cam-leo).
MULTA DE OFCIO QUALIFICADA.
cabvel a aplicao da multa de ofcio qualificada de 150%, disciplinada
pelo art. 44, II, da Lei n 9.430/96, quando ficar evidente a inteno do
contribuinte em negar a existncia de recursos tributveis com o intuito de
ocultar o fato gerador do Imposto de Renda.
Lanamento Procedente."
A deciso de primeira instncia baseia-se, em sntese, nas seguintes
consideraes:
- que no h qualquer vicio no procedimento fiscal a ensejar a nulidade do
Auto de Infrao, que foi lavrado por servidor competente;
- que restou evidenciada nos autos a inteno do Contribuinte em se
esquivar da tributao ao constituir as empresas BIL e DIL, para simular a distribuio de
lucros para essas empresas, quando na realidade tais recursos lhe pertenciam;
- que na Impugnao o Contribuinte no trouxe nenhum elemento novo,
alm dos j apresentados durante a ao fiscal;
- que o conceito de simulao definido pelo art. 102 do Cdigo Civil, o qual
transcreve, aplica-se perfeitamente ao caso sob exame;
- que a simulao pode ser definida como a declarao de vontade irreal,
emitida conscientemente, objetivando a aparncia de um negcio jurdico que no existe ou
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s\,)
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que, se existe, distinto daquele que efetivamente se realizou, com o objetivo de enganar
terceiros;
- que em momento algum a Fiscalizao fundamentou a exigncia no art.
116 do CTN;
- que restam presentes, no caso, os requisitos previstos no art. 44, II da Lei
n9.430, de 1996, devendo ser mantida a qualificao da penalidade;
- que o Conselho de Contribuinte manifestou-se em recente julgado
relacionado a matria anloga pela procedncia do lanamento;
- que, quanto multa isolada, so duas as multas previstas no art. 44, 1 da
Lei n 9.430, de 1996, uma a ser lanada sobre o imposto mensal devido e no recolhido e
outra que incide sobre o imposto suplementar apurado na declarao de ajuste.
Recurso
Cientificado da deciso de primeira instncia em 15/08/2005 (fls. 526) e com
ela no se conformando, o Contribuinte apresentou, em 12/09/2005, o recurso de fls.
530/571, onde argi, preliminarmente, a nulidade da deciso de primeira instncia por no
ter apreciado os argumentos da impugnao. Afirma que tal omisso "implica em ofensa ao
direito de petio, ao princpio do duplo grau de jurisdio, e s garantias ao devido
processo legal, ao contraditrio e ampla defesa, erigidos pela Constituio Federal como
pedras angulares do sistema de direitos e garantias individuais, bem como do prprio
controle voluntrio da legalidade dos atos administrativos, a ensejar a nulidade daquele
aresto, nos moldes previstos no inciso II do artigo 59 do Decreto n 70.235/72...". Invoca
jurisprudncia administrativa.
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Argi a nulidade da deciso de primeira instncia, tambm, sob a alegao

de que esta modificou a fundamentao jurdica da autuao, sem ter devolvido prazo para
impugnao da matria agravada. Diz que, como a autuao referiu-se ao verbo dissimular
e como o nico dispositivo da legislao que menciona esse verbo o art. 116 do CTN e,
ainda, que em momento algum a fiscalizao utilizou o termo simulao ou fez referncia ao
artigo 102 do Cdigo Civil, "a impugnao s poderia enfrentar a imposio fiscal
compreendendo o vocbulo dissimular como interpretado pelo Chefe do Poder Executivo, e
assim foi feito."
E que, "ao renunciar quela linha de acusao para, a partir de ento,
concentr-la com exclusividade no artigo 102, inciso I, da Lei Civil de 1916, a instncia de
origem alterou substancialmente a fundamentao original da exigncia, agravando-a."
Argumenta o Recorrente que a Fiscalizao no mencionou expressamente
o pargrafo nico do art. 116 do CTN porque sabia que, ao aplicar os mecanismos nele
previstos o estava infringindo, por tratar-se de norma de eficcia contida.
No mais, o recurso reproduz, em sntese, as mesmas alegaes e
argumentos da Impugnao.
O Recorrente, em 25/01/2006 traz aos autos parecer da lavra do Jurista
Ricardo Lobo Torres com as seguintes concluses:
01) que "alm do pargrafo nico do art. 116 do CTN, no existe nem existia
na poca dos fatos relacionados no auto de infrao, na legislao tributria nacional ou
federal em cuja redao o substantivo dissimulao ou o verbo dissimular tenham sido
empregados";
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2) que "inexistia, na poca dos fatos relacionados no citado processo

administrativo, norma de Direito Pblico ou de Direito Privado que definisse aqueles
vocbulos e os seus efeitos jurdicos";
3) que "na ocasio em que foi publicada a Lei Complementar n 104/2001,
introduzindo o pargrafo nico do art. 116 do CTN, o conceito de dissimulao se vinculava
aos de simulao relativa segundo as doutrinas do direito civil e do direito tributrio";
4) que "inexiste plausibilidade na afirmativa de que as operaes
societrias l descritas tiveram por finalidade dissimular a ocorrncia de fato ou
circunstncia que ensejasse a cobrana do tributo, configurando discrepncia entre a
vontade querida e o ato exteriorizado. Assim, a nosso ver, no podem ser consideradas atos
eivados de simulao absoluta ou relativa',
5) que, "inexiste plausibilidade na afirmativa de que o Consulente agiu com
evidente intuito de fraude, a fim de impedir ou retardar dolosamente o conhecimento da
ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria principal, sua natureza ou circunstncias
materiais, no se justificando a aplicao da multa agravada prevista no inciso II do art. 44
da Lei n9.430/96";
6) que, "ainda que o Fisco pudesse desconsiderar as operaes descritas
no TVF, invocando o pargrafo nico do art. 116 do CTN, o artigo 102 do Cdigo Civil de
1916, ou qualquer outro dispositivo legal, no haveria lgica no entendimento de que a
Santana International Ltd. (SIL) ao distribuir lucros em favor da Desiderata Investment Ltd.
(DIL) e para Bras fina Investment Ltd. (BIL), em 11/04/2000, estaria dissimulando distribuio
de lucros ao Consulente, quando se sabe que o Consulente nada recebeu em decorrncia
daqueles eventos, pois recebimentos de recursos financeiros, somente ocorreram em
21/01/2001, quando a BIL e a DIL sofreram reduo de capital social e que operaes dessa
natureza esto sujeitas ao regime tributrio especifico aplicvel aos ganhos de capital";
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07) que "a cobrana de multa isolada prevista no art. 44, 1, inciso III, da
Lei n 9.430/96, viola o inciso V do art. 97 e o art. 113 do CTN, configurando dupla
imposio de penalidade sobre uma mesma base de clculo".
o Relatrio.
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VOTO VENCIDO
Conselheiro PEDRO PAULO PEREIRA BARBOSA, Relator
O Recurso preenche os requisitos de admissibilidade previstos na legislao

que rege o processo administrativo fiscal. Dele conheo.
Fundamentos
Preliminares
O Recorrente argi preliminar de nulidade do lanamento por incompetncia
da autoridade lanadora para desconsiderar negcios jurdicos. Aduz, em sntese, que o art.
116, pargrafo nico do CTN, que contempla essa possibilidade, norma de eficcia
contida, dependente de legislao complementar, ainda no editada.
A alegao no procede. Independentemente da discusso sobre a
aplicabilidade imediata (ou no) do pargrafo nico do art. 116 do CTN, no disso que se
trata neste processo. A autuao em nenhum momento fundamentou o lanamento no
referido dispositivo. O fato de mencionar a palavra dissimulao de modo algum implica que
a autuao tenha por base o art. 116, pargrafo nico do CTN, como sugere o Recorrente.
De qualquer forma, a discusso sobre o adequado enquadramento legal da
conduta do Recorrente, se como prtica de eliso ou como infrao tributria, matria de
mrito e ser analisada oportunamente. Por enquanto, importa apenas destacar que, no
tendo a autoridade lanadora desconsiderado atos ou negcios jurdicos, nos termos do art.
116 do CTN, no h falar em competncia ou incompetncia para adotar tal procedimento.
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No vislumbro, portanto, o vcio apontado pelo Recorrente e rejeito a

preliminar.
Argi, tambm, o Recorrente, a nulidade da deciso de primeira instncia
por no ter apreciado todos os argumentos da defesa e por ter inovado nos fundamentos da
autuao.
Quanto primeira questo, analisando detidamente a deciso recorrida, no
identifiquei a falha apontada. Ao contrrio, o que se verifica que a deciso apreciou, com
profundidade, a matria em litgio e se posicionou claramente no sentido de que o
procedimento do contribuinte configurou a prtica da simulao e, portanto, concluiu pela
incidncia do imposto, com a multa qualificada.
Independentemente do mrito dessas questes, que ser analisado
oportunamente, o que importa para a discusso dessa preliminar que a deciso recorrida
analisou adequadamente a matria em litgio e decidiu de acordo com o que estabelece o
art. 31 do Decreto n70.235, de 1972, verbis:
"Art. 31. A deciso conter relatrio resumido do processo, fundamentos
legais, concluso e ordem de intimao, devendo referir-se, expressamente,
a todos os autos de infrao e notificaes de lanamento objeto do
processo, bem como s razes de defesa suscitadas pelo impugnante
contra todas as exigncias. (Redao data pelo art. 1 da Lei n
8.748/1993)."
A observncia desse dispositivo no exige, de modo algum, que a deciso
enfrente exaustivamente cada um dos argumentos levantados pela defesa, como sugere o
Recorrente.
No vislumbro, portanto, o vcio apontado.
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c,./S
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Quanto alegao de que a deciso recorrida alterou os fundamentos da

autuao, ao referir-se ao art. 102 do Cdigo Civil, da mesma forma, no assiste razo ao
Impetrante.
O fundamento da autuao o de que as empresas DIL e BIL foram criadas
apenas com o propsito de dissimular o verdadeiro beneficirio dos lucros distribudos por
SIL. A deciso recorrida nada mais fez do que concordar com as concluses da
Fiscalizao. A meno ao Cdigo Civil em nada altera os fundamentos da autuao, antes
os refora. Como se verifica da anlise detida do voto condutor da deciso recorrida, a
referncia ao art. 102 do Cdigo Civil se fez no sentido de demonstrar as razes pelas quais
a autoridade julgadora entende que a situao descrita na autuao se caracteriza como
simulao.
Vale repetir que, ao contrrio do que afirma o Recorrente, o que foi
ressaltado pela deciso recorrida, a autuao, em nenhum momento, fundamentou o
lanamento no art. 116 do CTN.
Rejeito, assim, a preliminar de nulidade da deciso de primeira instncia.
Mrito
Quanto ao mrito, a matria em discusso est claramente exposta nos
autos: o Fisco entende que as operaes realizadas pelo Contribuinte visaram dissimular o
verdadeiro beneficirio dos lucros distribudos pela empresa Santana International Ltd. (SIL)
para fugir incidncia do imposto devido pelos rendimentos pagos por fonte situada no
exterior. O Recorrente, por sua vez, assevera que no houve simulao; que as operaes
praticadas so lcitas e foram realizadas nos limites da liberdade empresarial; que, portanto,
no h base legal para a autuao, e que o art. 116, pargrafo nico, do CTN, nico
dispositivo legal que poderia apoi-la, no teria aplicao por falta de lei regulamentadora.
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A questo a ser decidida, portanto, qual situao deve ser considerada
para fins de verificao da ocorrncia do fato gerador, se as operaes societrias constituio das empresas Brasfina Investment Ltd. (BIL) e Desiderata lnvestment Ltda.
(DIL), a alienao das aes de SIL para essas empresas, o pagamento dos lucros por SIL
a BIL e DIL, etc. - ou se a simples distribuio dos lucros pela SIL (empresa estrangeira) a
Guilherme Augusto Frering (GUILHERME).
Ora, essa definio est diretamente relacionada com o enquadramento dos
atos ou negcios jurdicos praticados nos campo da eliso fiscal ou no da infrao tributria
pura e simples (evaso), tema tormentoso e que tem recebido crescente ateno por parte
da doutrina.
Marco Aurlio Greco, por exemplo, exclui do campo da eliso fiscal as
situaes caracterizadas como meros exerccios da opo fiscal, por um lado, e por outro,
aquelas em que a conduta esteja contaminada por patologias, como a falsidade e a
simulao. Afasta desse campo, enfim, toda ilicitude, seja as de natureza penal, seja
aquelas cometidas luz do Cdigo Civil e de outros ordenamentos, de natureza
extratributria ou tributria, com o propsito de fugir da tributao ou minimizar seu impacto.
Nas suas prprias palavras:
"Ou seja, toda operao que tenha por efeito minimizar a carga tributria
mediante atos ilcitos est fora de nossa anlise. Vale dizer, se algum
disser aqui houve um planejamento com o uso de uma falsidade, a rigor
no est se referindo a um planejamento porque falsidade ato ilcito; ou
ento afirmar que houve uma ao do contribuinte que est enquadrada na
Lei n 8.137 tambm no tratar-se de um planejamento. Todas as
operaes que se viabilizem atravs de atos ilcitos esto fora da nossa
anlise, pois no configuram planejamento."'
I GRECO, Marco Aurlio, Op. Cit. P. 78.

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Ricardo Lobo Torres, referindo-se ao pargrafo nico do art. 116 do CTN,
introduzido pela Lei Complementar n 104, de 2001, tambm se ocupa dessa diferenciao.
Diz:
"A nova regra do art. 116, pargrafo nico do CTN, na redao da LC n
104/01, autntica norma antielisiva, que recepcionou o modelo francs.
Nada tem que ver com a norma anti-simulao, que j existia no direito
brasileiro (art. 149, VII, do CTN) e que tem outra estrutura e fenomenologia.
A recente regra antielisiva tem as seguintes caractersticas: permite
autoridade administrativa requalificar os atos e negcios praticados, que
subsistem para efeitos jurdicos no tributrios; atinge a dissimulao do fato
gerador abstrato, para proceder adequao entre o intentio facti e a
intentio juris, o que caracterstica da eliso, na qual o fingimento se refere
hiptese de incidncia, e no ao fato concreto, como acontece na
simulao relativa ou dissimulao no sentido do direito civil."2
O que importante reter dessas duas contribuies que s h falar em
eliso fiscal naquelas situaes nas quais o ato ou negcio jurdico efetivamente praticado,
so plenamente eficazes quanto aos seus efeitos extratributrios e, o que fundamental,
so atos lcitos. A aplicao da norma antielisiva limita-se, em tal hiptese, a desconsiderar
esses atos ou negcios jurdicos apenas quanto aos seus efeitos fiscais.
Na outra situao, quando os atos ou negcios jurdicos esto contaminados
pela ilicitude, na presena de prticas caracterizadas como dolo, fraude, ou simulao,
estamos diante de infrao legislao tributria, sujeita ao lanamento de ofcio, nos
termos do art. 149, VII do CTN. Aqui no se trata de requalificar os fatos, mas de proceder
ao lanamento com base nos fatos efetivamente ocorridos, cuja natureza, porm, foi
artificialmente modificada ou cujo conhecimento por parte da Autoridade Administrativa foi
escondido pela ao ou omisso do sujeito passivo, mas veio tona pela ao do Fisco.
Sob essa perspectiva, enquadrar os atos ou negcios praticados no campo
da eliso ou no da evaso fiscal, significa definir se os atos ou negcios jurdicos da forma
2 TORRES, Ricardo Lobo Eliso Fiscal (CTN, Art. 116, Pargrafo nico 104/2001), in FORMUM DE DIREITO
TRIBUTRIO. v.1, n. 1 (jan/fev 2003) Belo Horizonte: Editora Frum, 2003. p.122/123.
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como praticados, com o propsito de obter uma economia tributria, configuram atos ilcitos,
ou no. o que passo a examinar.
No caso concreto sob exame, visto de forma isolada e individualizada, no
se pode afirmar que nenhum dos atos praticados possa ser caracterizado com ilcito. A
criao de empresas, no Pas ou no exterior, a integralizao do capital dessas empresas
com aes de outra, etc. so prticas permitidas pela legislao, podendo ser exercidas
livremente, a critrio exclusivo dos prprios interessados. Contudo, a prtica de vrios atos,
isoladamente considerados lcitos, de forma seqenciada e combinada, pode configurar uma
conduta ilcita. dizer, a regularidade (ou no) dos atos deve ser examinada, tambm, em
seu conjunto.
A liberdade de se praticar determinados atos, de se constituir empresas, de
se comprar ou vender participaes societrias, etc. no significa que se possa combinar
esses atos indistintamente, de modo a produzir um resultado no albergado pelo
ordenamento jurdico. Em tais situaes, a licitude (ou no) da conduta se afere pela anlise
conjunta dos atos.
Essa questo j foi enfrenta nesta Quarta Cmara em outro processo que
analisou questo semelhante. Refiro-me ao Acrdo n 104-20749, de 15/06/2005,
conduzido pelo brilhante voto da Ilustre Conselheira Maria Helena Cotta Cardozo, em
processo em que se discutia a tributao sobre operaes vinculadas e sucessivas, onde,
como neste caso, se transferia para empresa situada no exterior a titularidade de aes
para, em seguida, se efetivar a distribuio de lucros relacionadas com essas aes. Peo
vnia para transcrever trecho do voto data a pertinncia temtica com a questo ora em
discusso.
"Assim, a questo que ora se analisa requer algo mais que a simples
constatao da licitude de cada uma das operaes realizadas. Para alm
da legalidade de cada ato individualmente considerado, impe-se a
verificao do conjunto de operaes, em face dos princpios que informam
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o ordenamento jurdico, uma vez que por demais tnue a linha que separa
os comportamentos aceitveis, daqueles que trazem a fraude como
elemento subjacente. Ainda recorrendo a Marco Aurlio Greco:
"Como tenho afirmado em diversas oportunidades, nenhuma operao ou
figura jurdica , em si mesma, oponvel ou inoponvel ao Fisco. No h
modelos abstratos que sempre e em todas as circunstncias provoquem
este ou aquele efeito fiscal. O exame deve estar sempre circunscrito
situao concreta, pois a adequada concluso dever surgir do exame do
contexto em que utilizados os institutos e da funo que se lhes pretende
atribuir, comparada com a que lhe prpria." [GRECO, Marco Aurlio. Op. cir.
p. 107.]
Nesse passo, analisando-se a situao concreta dos autos, verifica-se que

as operaes efetuadas, at um determinado momento, no pareciam ter
outro objetivo seno aquele que o prprio negcio jurdico estava a indicar.
Com efeito, nada h de estranho no fato de uma pessoa jurdica domiciliada
no Brasil deter participao societria no exterior, como era o caso da [...] e
da [...I]. Tambm no causaria espcie a distribuio de metade desta
participao societria ao contribuinte. Nem mesmo a constituio, pelo
Recorrente, da empresa [...], nas Ilhas Cayman, pas conhecido como
paraso fiscal, autorizaria a concluso, a priori, de que alguma irregularidade
estaria sendo articulada, exatamente porque no se considera ilcito, por si
s, o fato de o empresrio procurar desenvolver seus negcios onde os
custos sejam menores.
Entretanto, os fatos que se sucederam constituio, pelo contribuinte, da
empresa [...], nas Ilhas Cayman, por fugirem totalmente normalidade,
lanaram todo o conjunto de atos no campo das operaes preocupantes,
no dizer de Marco Aurlio Greco:
(...)
Assim que, no caso concreto, quinze dias aps haver constitudo a
empresa [...] nas Ilhas Cayman, o contribuinte vendeu para esta, de sua
exclusiva titularidade, a participao societria representada por 6.000
quotas da empresa [...], pelo valor de custo e com pagamento previsto parte
para sessenta dias e o restante em trs anos, sem qualquer garantia ou
encargo pela mora. Dessa forma, a recm criada empresa assumiu uma
dvida de [R$...] para com o Recorrente, seu titular, sem que ficasse
esclarecida nos autos a motivao negociai dessa transao, assim
entendida a razo extra-tributria subjacente. Com efeito, a nica motivao
apresentada pelo contribuinte a liberdade de contratao, o que por si s
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j no se presta a respaldar incondicionalmente a alegao de planejamento

tributrio, posicionamento este referendado pela mais moderna doutrina:
"Esta busca da menor carga tributria legalmente possvel envolve o uso de
uma liberdade individual prestigiada pela Constituio; seja na liberdade de
iniciativa (CF/88, artigo 1, IV e artigo 170, caput), seja na livre concorrncia
(artigo 170, IV), seja nas puras liberdades do artigo 5, encontra-se a
liberdade de cada um organizar sua vida que se expressa,
predominantemente, no exerccio da liberdade contratual. Enfim, o
ordenamento constitucional consagra uma liberdade para o cidado e o
chamado planejamento tributrio surge a partir da idia de exerccio de uma
liberdade de montar os prprios negcios, organizar a prpria vida de modo
a pagar o menor tributo legalmente possvel.
No h dvida de que existe essa liberdade individual. A questo no
esta. O ponto saber se a simples existncia da liberdade suficiente para
justificar qualquer substituio ou montagem jurdica ou se o ordenamento
impe limites ao seu exerccio."[ GRECO, Marco Aurlio. Op. cit. p. 109]
No caso dos autos, na operao de compra e venda contratada entre o
contribuinte e a empresa [...], apesar de o pagamento da primeira parcela ter
sido combinado para o final de fevereiro de 2000, esse s foi efetuado em
17/04/2000, aps a distribuio, em 1/04/2000, de lucros da empresa [...]
empresa [...]. Esta posteriormente quitou sua divida para com o interessado,
sendo que o valor total foi depositado em seu nome em contas no exterior.
Embora os fatos descritos, isoladamente e do ponto de vista meramente
formal, no denotem ilicitude, a moderna doutrina acerca de planejamento
tributrio, conforme j assentado neste voto, j no se satisfaz com a
simples constatao da legalidade das operaes, mas sim exige motivao
extra-tributria:
"Conforme diversas vezes afirmado acima, o contribuinte tem o direito de se
auto-organizar; e dispor a sua vida como melhor lhe aprouver; no est
obrigado a optar pela forma fiscalmente mais onerosa.
Porm, o que disse acima que esta reorganizao deve ter uma causa
real, uma razo de ser, um motivo que no seja predominantemente fiscal.
Sublinhei o termo 'predominantemente', pois este o conceito chave. Se
uma determinada operao ou negcio privado tiver por efeito reduzir carga
tributria, mas se apia num motivo empresarial, o direito de autoorganizao ter sido adequadamente utilizado."[GRECO, Marco Aurlio. Op.
cit. p. 189]
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Ora, no caso em apreo, por mais que se busque, no se vislumbra qual o
interesse empresarial subjacente na venda das quotas da empresa [...], de
propriedade do Recorrente, empresa [A, de titularidade exclusiva tambm
do Recorrente, pelo preo de custo e sem qualquer garantia ou encargo,
vindo o pagamento a concretizar-se somente aps a distribuio de lucros
pela empresa [...], sendo irrelevante o intervalo de tempo entre dita
distribuio e o repasse oficial ao real destinatrio, sob forma de quitao de
divida. Ao contrrio, o que se enxerga a motivao nica no sentido de
evitar que a distribuio de lucros ora tratada fosse feita diretamente
pessoa fsica do interessado, o que estaria sujeito tributao, conforme art.
8 da Lei n7.713, de 1988."
Assim, no se pode dizer, a priori, que uma operao como a analisada no
caso acima, ou como a de que se cuida neste processo, seja lcita ou ilcita, ou, no dizer de
Marco Aurlio Greco, "esteja repelida ou protegida pelo ordenamento jurdico; esta ser uma
concluso a ser extrada do caso concreto e no do exame abstrato". Isto , assim como
no se pode inquinar de ilcitas determinadas operaes apenas porque implicam em uma
economia de tributos para o Contribuinte, no se pode, de forma abstrata e em tese, afirmarlhe a licitude, apenas porque cada um dos atos que a compem so, isoladamente,
permitidos pelo ordenamento jurdico.
Pois bem, a situao de que se cuida nestes autos se assemelha em tudo
quela analisada no voto acima referido. O que se tem, claramente, que foram criadas
empresas no exterior, respectivamente, BIL e DIL com o nico propsito de figurarem como
recebedoras dos lucros que a empresa SIL tinha a distribuir e, com isso, evitar a incidncia
do Imposto de Renda, devido no caso de o beneficirio desses rendimentos ser uma
pessoa, fsica ou jurdica, residente no Pais. Tais empresas, portanto, figuram como meras
interpostas pessoas, sem nenhuma outra razo de existir seno a de receber os lucros
distribudos por SIL para, em seguida, repass-los a GUILHERME, porm sob outra
denornino.
o que se extrai quando se examina os atos praticados pelo Contribuinte,
em conjunto, seno vejamos: at 11/11/1999, Santana Participaes Ltda. era a nica
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acionista da empresa SIL, proprietria que era das 12.000 aes que constituam o capital
social dessa empresa; a participao societria em Santana Participaes Ltda., por sua
vez, era 49,9985% de GUILHERME, 49,9985% de Mrio Augusto Frering, e 0,003% de
ADA-Associao dos Dirigentes da Atasa; em 31/12/1999 o balano de SIL acusava lucros a
distribuir no montante de US$ 11.027.201,00, sendo 9.544.433,00 referente a anos
anteriores e US$ 1.470.768,00 referente ao ano de 1999; a titularidade das aes da SIL
foram transferidas para GULHERME e Mrio Augusto Frering, como lucros distribudos, na
proporo de 50% para cada um. Em abril de 2000, SIL distribuiu US$ 9.200.000,00 de
lucros aos acionistas. Esses lucros, no que interessa a este processo, no foram entregues
a GUILHERME, mas a DIL (US$ 1.840.000,00) e a BIL (US$ 2.760.000,00), empresas
sediadas no exterior; o que ocorreu que entre novembro de 1999 e abril de 2000 a
titularidade das aes foi transferida para aquelas empresas; na mesma data em que
recebeu as 6.000 aes (11/11/1999) GUILHERME constituiu a empresa DIL, com o capital
de US$ 2.333.349, integralizado com 2.400 aes da SIL, sendo seu nico acionista; as
3.600 aes restantes foram vendidas para Brasfina Participaes S/C Ltda. empresa da
qual o Recorrente detinha 99,996% do capital, que, por sua vez, transferiu as 3.600 aes
para BIL, constituda em 28/10/1999, sendo sua nica acionista. Com isso, em abril de 2000,
quando da distribuio dos lucros, as beneficirias dos rendimentos eram DIL e BIL,
empresas das quais os nicos acionistas eram, respectivamente GUILHERME e Brasfina
Participaes Ltda, sendo que, como referido acima, GUILHERME era proprietrio de
99,996% das aes de Brasfina Participaes S/C Ltda; os lucros distribudos foram
depositados em contas abertas em nome de DIL e BIL, na Sua, para onde foram
transferidas, em janeiro de 2001, a crdito do ora Recorrente; em janeiro de 1991, os
diretores da DIL, no caso GUILHERME e sua esposa, decidem reduzir o capital da empresa
em US$ 1.880.000,00, valor que foi transferido da conta da empresa na sua para
GUILHERME; em 31/12/2000 Brasfina Participaes S/C Ltda. vende as aes de BIL, pelo
preo de R$ 6.576.900,37, para GUILHERME, que passa a ser o nico acionista da
empresa e que, em 26/01/2001, decide juntamente com sua esposa, diretores da empresa,
reduzir o capital em US$ 2.850.000,00.
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Ora, examinando essas operaes, em conjunto, salta aos olhos o

artificialismo; que a nica motivao que as justifica a transferncia provisria da
titularidade das aes da SIL para DIL e BIL, que receberiam os lucros distribudos pela SIL.
O efeito prtico pretendido com todos esses atos foi a mudana artificial do beneficirio dos
rendimentos constitudos pelos lucros distribudos por SIL e, com isso, escapar incidncia
do imposto que seria devido no caso de o beneficirio desses lucros ser pessoa residente no
Brasil. Note-se que os valores transferidos para GUILHERME por DIL e BIL, a ttulo de
devoluo de capital (US$ 4.630.000,00), so muito prximos aos valores referentes aos
lucros distribudos por SIL (US$ 4.600.000,00).
O Recorrente alega que essas operaes foram motivadas pela
necessidade de reestruturao de seus negcios em face da situao conturbada da
economia nacional e internacional e pelo propsito de sair em definitivo do Pas. Tal
alegao, contudo, data vnia, desprovida de o mnimo de consistncia e razoabilidade.
Nada nessas operaes aponta para uma reorganizao dos negcios do Contribuinte ou
para facilita-lhe o enfrentamento de "situao conturbada da economia", a no ser que a
fonte de insegurana fosse a prpria possibilidade de ser alcanado pela tributao do
Imposto de Renda no Brasil.
As operaes acima descritas no tiveram outro propsito seno o de
escamotear a ocorrncia de situao definida em lei como necessria e suficiente
incidncia do Imposto sobre a Renda e proventos de Qualquer Natureza, mediante a
utilizao de empresas criadas para figurarem como interpostas pessoas, no caso, as
empresas DIL e BIL, com o propsito especifico de receber os lucros que SIL j acumulara e
que estavam disponveis para distribuio aos scios.
Ora, a utilizao de interposta pessoa uma das formas tpicas de
simulao relativa, conforme definido no Cdigo Civil de 1996, no seu artigo 102
(reproduzido no 1 do art. 167 do CC de 2002). Esse dispositivo refere-se a trs tipos de
simulao: quanto s pessoas (inciso I), quanto substncia do negcio jurdico (inciso II), e
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quanto ao tempo de sua realizao (inciso III). H simulao quando h desconformidade

entre a realidade ftica e a aparncia do negcio jurdico, quanto pessoa a quem se
confere ou transmite direitos, quanto ao momento em que se realiza o negcio jurdico, e
quanto prpria substncia deste. Eis o referido artigo:
"Art. 102. haver simulao nos atos jurdicos em geral:
I quando aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas
das a quem se confere, ou transmitem;
II quando contiverem declarao, confisso, condio, ou clusula no
verdadeira;
III quando os instrumentos particulares forem antedatados, ou psdatados."
Neste caso tem-se claramente configurada a situao referida no inciso I,
acima transcrito. dizer, o verdadeiro beneficirio dos lucros distribudos por SIL sempre foi
GUILHERME, figurando DIL e BIL como meros condutos. Vale dizer, no h nenhuma razo
extratributria que justifique, neste caso, o recebimento por BIL e DIL, empresas das quais
GUILHERME o nico scio, dos lucros distribudos por SIL. E a posterior transferncia dos
numerrios recebidos para GUILHERME em decorrncia da "reduo de capital" apenas
realiza, no plano financeiro, aquilo que j era fato. De que os lucros distribudos por DIL
tinham como beneficirio GUILHERME.
Na preciosa sntese de Moreira Alves:
"Trs so os requisitos da simulao. Para que haja simulao preciso,
primeiramente, que exista divergncia entre a vontade interna e a vontade
manifestada. (...) Em segundo lugar preciso que um acordo simulatrio
ocorra entre as partes, havendo, portanto, necessidade de um acordo.
Conseqentemente, ambas as partes sabem exatamente o que esto
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fazendo. Finalmente, esse negcio simulado h de ter por objeto enganar
terceiros estranhos a esse ato simulado."3
No caso, o descompasso entre a vontade interna e a vontade manifestada
est na prpria constituio de empresas e a integralizao do capital destas com as aes
da SIL, no porque esse procedimento se justificasse por algum propsito negociai (vontade
manifestada), mas como atos preparatrios para que estas empresas aparecessem
formalmente como beneficirias dos lucros distribudos (vontade interna). Enfim, as empresa
BIL e DIL figuram como interpostas pessoas. O objetivo dos atos societrios no era outro
seno o de dissimular o beneficirio dos lucros, que viriam a ser distribudos.
O acordo simulatrio tambm evidente, e facilitado, neste caso, pelo fato
de GUILHERME deter o controle e, portanto, o poder de deciso absoluto em relao a
todas as pessoas jurdicas envolvidas, das quais praticamente o nico scio/acionista.
Assim, as decises sobre a criao das empresas DIL e BIL, a forma de integralizao dos
capitais, as operaes de compra e venda de aes, a reduo do capital, etc. foram
tomadas exclusivamente por GUILHERME, pessoalmente e como representante das
empresas.
Por fim, o propsito de enganar evidente. O fato de os atos societrios
terem sido formalmente praticados no diminui, antes refora essa inteno simulatria.
que estas se constituem em medidas preparatrias indispensveis para alcanar o resultado
pretendido: a mudana, no plano formal, da titularidade do direito ao recebimento dos lucros
da SIL para empresas residentes no exterior. Apenas esse objetivo, vale repetir, justificava o
conjunto de operaes que culminaram com o recebimento por DIL e BIL dos lucros
distribudos por SIL.
Afirmar a regularidade dessas operaes implica em admitir que qualquer
pessoa, unilateralmente, possa modificar a titularidade de direitos para obter vantagens
3 ALVES, Jos Carlos Moreira. "As figuras Correlatas da Eliso Fiscal". In FORUM DE DIREITO TRIBUTRIO. v. I,
ri.!, (jan/fev 2003) Belo Horizonte: Editora Frum, 2003.
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tributrias, bastando para isso, constituir empresas e, com elas, realizar operaes de
compra e venda, cesso de direitos, etc., como se fez no caso sob exame. Em relao
distribuio de lucros por empresas situadas no exterior, somente os incautos pagariam o
Imposto de Renda devido, pois bastaria constituir uma empresa no exterior e para ela
transferir a titularidade das aes. Foi o que ocorreu neste caso.
interessante notar que, entre os primeiros atos praticados, a devoluo
das aes de SIL pela Santana Participaes Ltda. para Mrio Augusto Frering e
GUILHERME e a transferncia dos recursos das constas de DIL e BIL para GUILHERME, o
nico efeito prtico alcanado pelas operaes, no que interessa a este processo, foi a
mudana aparente da natureza dos rendimentos recebidos por GUILHERME: estes
deixaram de ser lucros distribudos por SIL e passaram a ser capitais devolvido por DIL e
BIL. Em janeiro de 2001 GUILHERME recebe em sua conta bancria, por transferncia das
contas de DIL e BIL, US$ 4.630.000,00, valor equivalente aos lucros distribudos por SIL
(US$ 4.600.000,00). No mais, todos os atos so artificiais, meramente escriturais e
preparatrios desse desfecho.
esse fato que evidencia a inteno simulatria dos atos praticados.
Demonstra-se a simulao a partir de uma anlise do caso concreto, pela apreciao critica
dos fatos; pela identificao, a partir da anlise dos fatos, da presena dos requisitos acima
referidos: o descompasso entre a vontade interna e a vontade manifestada, o intudo de
enganar e o conluio, pela demonstrao de que h uma desconformidade entre a vontade
interna e a vontade manifestada, forjada conscientemente com o propsito especfico de
produzir o engano.
O fato de esses atos societrios terem sido formalmente praticados, isto ,
constitudas as empresa, formalizados os contratos de venda das participaes societrias,
transferida a titularidade das aes, feito o depsito dos dividendos nas contas de DIL e BIL,
etc. em nada afasta a possibilidade de que tenha havido simulao. Alis, de se esperar
que os atos dissimuladores tenham esses atributos. No razovel esperar na simulao os
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atos dissimuladores sejam irregulares, ou que deixe de cumprir as formalidades prprias
desses atos. Portanto, dizer que h simulao porque os atos praticados, vistos
isoladamente, so lcitos, no um argumento vlido. No se pode dizer que o ato ou
negcio jurdico lcito ou ilcito observando apenas sua aparncia. No caso de simulao,
vale repetir, de se esperar que os atos dissimuladores sejam formalmente vlidos.
Entendo, portanto, no mesmo sentido dos fundamentos que embasaram o
lanamento e a deciso recorrida, que as operaes realizadas com as empresas DIL e SIL
tiveram apenas o propsito de, artificialmente, dissimular a o verdadeiro beneficirio dos
rendimentos (lucros) pagos por fonte situada no exterior, transferindo a titularidade desses
rendimentos para empresas estrangeiras e, assim, fugir incidncia do Imposto de Renda.
O que se tem, portanto, que GUILHERME obteve uma disponibilidade de
renda decorrente da remunerao do capital da empresa SIL da qual detinha 50% das
quotas, renda essas que foi incorporada ao seu patrimnio, acrescendo-o. Caracterizada,
assim, a situao definida no art. 43 do CTN como fato gerador do imposto de renda.
Agiu com acerto tambm a Fiscalizao, ao considerar como data fato
gerador o ms de abril de 2000, data do efetivo pagamento dos lucros pela SIL. Tal
concluso coerente com a afirmao de que GUILHERME era o verdadeiro beneficirio
dos lucros distribudos por SIL e que as empresas DIL e BIL foram criadas apenas com o
propsito de esconder esse fato. Vale ressaltar que GUILHERME detinha disponibilidade
absoluta dos recursos depositados nas contas de BIL e DIL, j que era, direta ou
indiretamente, o nico proprietrio dessas empresas. Concretizou a transferncia dos
recursos para sua titularidade em janeiro e 2001, como poderia t-lo feito no dia seguinte, ou
em qualquer outra data. dizer, a data em que os recursos seriam repassados das contas
de DIL e BIL para conta de GUILHERME era deciso pessoal, exclusiva e unilateral de
GUILHERME.
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No procede, portanto, a alegao de que GUILHERME no obteve a
disponibilidade da renda, cuja titularidade seria das empresas DIL e BIL. Esse argumento
no vlido, pois pressupe a inexistncia da simulao. dizer, admitir que a Recorrente
no obteve a disponibilidade da renda porque os recursos no lhe foram repassados por DIL
e BIL o mesmo que admitir a prpria inexistncia da simulao. Por outro lado, se concluo,
como neste caso, pela ocorrncia da simulao, o fato gerador deve ser apurado levando-se
em conta o negcio jurdico simulado e no o dissimulador. Ademais, ainda que
formalmente os recursos estavam sob o domnio das referidas empresas, como dito acima,
GUILHERME tinha poderes absolutos para deles dispor a qualquer momento, como veio a
fazer em janeiro de 2001.
Sob a multa qualificada, entendo da mesma forma, correto o lanamento,
pelas mesmas razes acima expostas. O fundamento o art. 44, II da Lei n9.430, de 1996
c/c os arts. 71 a 73 da lei n4.502, de 1964, a seguir reproduzidos, verbis:
Lei n 9.430, de 1996:
"Art. 44. Nos casos de lanamento de oficio, sero aplicadas as seguintes
multas, calculadas sobre a totalidade ou diferena de tributo ou contribuio:
(...)
II 150% (cento e cinqenta por cento), nos casos de evidente intuito de
fraude, definido nos arts. 71, 72 e 73 da Lei n4.502, de 30 de novembro de
1964, independentemente de outras penalidades administrativas ou
criminais cabveis."
Lei n4.502, de 1964:
Art . 71. Sonegao toda ao ou omisso dolosa tendente a impedir ou
retardar, total ou parcialmente, o conhecimento por parte da autoridade
fazendria:
I - da ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria principal, sua
natureza ou circunstncias materiais;
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II - das condies pessoais de contribuinte, suscetveis de afetar a obrigao

tributria principal ou o crdito tributrio correspondente.
Art. 72. Fraude toda ao ou omisso dolosa tendente a impedir ou
retardar, total ou parcialmente, a ocorrncia do fato gerador da obrigao
tributria principal, ou a excluir ou modificar as suas caractersticas
essenciais, de modo a reduzir o montante do imposto devido a evitar ou
diferir o seu pagamento.
Art. 73. Conluio o ajuste doloso entre duas ou mais pessoas naturais ou
jurdicas, visando qualquer dos efeitos referidos nos arts. 71 e 72."
Ora, a conduta do contribuinte enquadra-se perfeitamente na descrio da
norma acima referida. Trata-se de aes tendentes a impedir ou retardar, total ou
parcialmente, o conhecimento por parte da autoridade fazendria da ocorrncia do fato
gerador da obrigao tributria, mediante a alterao artificial das caractersticas dos fatos
efetivamente ocorridos.
Concluo, portanto, no sentido de que seja mantida a qualificao da multa
de ofcio.
Quanto multa exigida isoladamente, este Conselho de Contribuintes tem
decidido reiteradamente no sentido da impossibilidade de coexistirem a multa isolada pelo
no recolhimento do carn-leo com a multa de oficio apurada com base no ajuste anual,
tendo ambas a mesma base. como penso tambm.
Entendo que a questo se resolve na compreenso da natureza da multa
isolada. E, para tanto, conveniente examinarmos o que dispe a Lei n 9.430, de 1996,
que previu a hiptese de sua incidncia.
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Lei n9.430, de 1996:

Art. 43. Poder ser formalizada exigncia de crdito tributrio
correspondente exclusivamente a multa ou a juros de mora, isolada ou
conjuntamente.
Pargrafo nico. (...)
44. Nos casos de lanamento de oficio sero aplicadas as seguintes multas,
calculadas sobre a totalidade ou diferena de tributo ou contribuio.
I de 75% (setenta e cinco por cento), nos casos de falta de pagamento ou
recolhimento, pagamento ou recolhimento aps o vencimento do prazo, sem
o acrscimo de multa de mora, de falta de declarao e nos de declarao
inexata, excetuada a hiptese do inciso seguinte;
II 150% (cento e cinqenta por cento), nos casos de evidente intuito de
fraude, definido nos arts. 71, 72 e 73 da Lei n4.502, de 30 de novembro de
1964, independentemente de outras penalidades administrativas ou
criminais cabveis.
2. As multa de que trata este artigo sero exigidas:
I juntamente com o tributo ou a contribuio quando no houverem sido
anteriormente pagos;
(..-)
III isoladamente, no caso de pessoa jurdica sujeita ao pagamento mensal
do imposto (carn-leo) na forma do art. 8 da Lei n 7.713, de 22 de
dezembro de 1988, que deixar de faz-lo, ainda que no tenha apurado
imposto a pagar na declarao de ajuste;
dizer, o inciso III, do 2 do art. 44, acima transcrito, no institui uma

penalidade nova, mas apenas a forma de sua incidncia, juntamente com o tributo, na
hiptese do inciso I, e isoladamente, nas hipteses dos demais incisos. O dispositivo que
institui a penalidade o caput do artigo e seus incisos. ai que a lei especifica o fato tpico,
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ensejador da penalidade, a falta de pagamento ou recolhimento etc. Pelo simples fato de

no ter havido o pagamento do imposto devido a titulo de carn-leo no h previso de
incidncia de outra penalidade seno a dos incisos I ou II do caput art. 44, conforme o caso.
Sendo assim, no se pode conferir ao art. 43 e aos incisos do pargrafo 2,
inovaes da Lei n 9.430, interpretao que implique em incidncia de gravame inexistente
antes da vigncia dos referidos dispositivos. o que ocorre quando se aplica a penalidade
duplamente, sobre a mesma base, na exigncia da multa isolada, pelo no pagamento da
antecipao, e na exigncia do imposto quando do ajuste anual.
Ora, a instituio da multa isolada no teve outro objetivo seno o de evitar
a formalizao de exigncia de imposto, devido como antecipao do ajuste anual e que,
logo em seguida, seria compensado quando do lanamento do imposto devido no ajuste
anual. Com a multa isolada, essa dificuldade foi superada, exigindo-se apenas a multa pelo
no pagamento da antecipao, deixando-se para formalizar a exigncia do tributo apenas
na apurao do devido no ajuste anual. Nesse segundo momento, contudo, a base de
clculo da multa isolada no deveria compor a base de clculo da multa de oficio exigida
conjuntamente com o imposto.
Em nenhum momento o Contribuinte deve o imposto duas vezes,
antecipadamente e quando do ajuste anual. que, ao pagar o primeiro, necessariamente
ter direito a compensar o que pagou quando do ajuste anual. Assim, no h falar em dupla
hiptese de incidncia das multas, pelo no pagamento da antecipao e pelo no
pagamento do imposto devido quando do ajuste anual.
Concluo, assim, pela desonerao dessa parte do lanamento.
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Concluso
Ante o exposto, voto no sentido de rejeitar as preliminares e, no mrito, dar
provimento parcial ao recurso, para afastar a multa de oficio, exigida isoladamente.
Sala das Sesses (DF), em 26 de julho de 2006
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AULO PEREIRA ARBOSA
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VOTO VENCEDOR
Conselheiro GUSTAVO LIAM HADDAD, Redator-designado
Divergi das sempre judiciosas ponderaes que conduziram concluso do

voto do I. Relator Conselheiro Pedro Paulo Pereira Barbosa quanto qualificao dos atos
praticados pelo Recorrente como simulados, com a sua conseqente desconsiderao e
tributao de suposta distribuio de dividendos por pessoa jurdica localizada no exterior.
Eliso fiscal e evaso fiscal - oarmetros
Antes de adentrar no exame e qualificao dos fatos que envolvem a
controvrsia dos presentes autos permito-me colocar em contexto minha viso acerca do
tema do planejamento tributrio, para em seguida proceder ao enfrentamento do caso
concreto.
Como premissa terica praticamente inconteste que o contribuinte tem o
direito constitucionalmente pressuposto de estruturar sua vida e seus negcios com vistas a
suportar o menor nus tributrio dentro dos quadrantes da lei.
Tambm no se discute que o exerccio desse direito sofre limites, que em
ltima anlise resultam na licitude ou no de sua conduta, ao menos quanto a seus efeitos
fiscais.
Quando lcita a conduta e oponvel ao Fisco est-se diante do que se
denomina eliso ou eliso fiscal. Quando ilcita a conduta fica caracterizada a evaso fiscal,
resultante de fenmenos de diferentes tonalidades (erro de interpretao ou qualificao,
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simulao, fraude lei, sonegao, fraude penal, etc.), embora aquele que costuma gerar
maiores divergncias na experincia prtica seja o da simulao, que ser enfrentado no
presente voto.
A distino entre a eliso protegida pelo ordenamento e a evaso por ele
repelida tema extremante tormentoso, que tem ocupado lugar de destaque nos debates
doutrinrios e no julgamento de inmeros casos por este Primeiro Conselho de
Contribuintes.
Muitas vezes a partir das mesmas premissas tericas e de circunstncias
fticas muito assemelhadas tem-se alcanado resultados completamente dspares ou se
considera legtima a atuao do contribuinte por caracterizar eliso fiscal, mantendo-se o
tratamento fiscal menos oneroso, ou se considera sua conduta como ilcita,
desconsiderando-se seus efeitos e lanando-se a diferena de imposto com a multa
qualificada por evidente intuito de fraude, para alguns de inexorvel aplicao sempre que
caracterizada a simulao, gerando insegurana na atuao dos contribuintes e da
administrao fiscal.
Tal discrepncia se explica, em parte, pelo fato de que a qualificao dos
atos como simulados (e portanto ilcitos) se faz a partir das circunstncias de cada caso em
concreto, no sendo possvel, nessa matria, consideraes apriorsticas sobre um outro
tipo de negcio jurdico ou estrutura sem que sejam levadas em conta, na situao concreta,
a efetiva realizao do ato, suas causas e motivaes.
O que preocupante, entretanto, que por conta de um debate por demais
centrado em dicotomias de base constitucional (por exemplo se nosso ordenamento admite
uma norma "anti-eliso" ou se uma tal norma seria ofensiva ao princpio da estrita
legalidade), no tem havido progresso significativo no sentido da sistematizao dos
requisitos substanciais (e no meramente formais) necessrios caracterizao da eliso e
da evaso (notadamente da simulao) no caso concreto.
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Nesse sentido, mister que este Conselho, como rgo de julgamento

dotado de quadros tcnicos e de alguma forma orientador da conduta da administrao e
dos contribuintes, se esforce no sentido de procurar estabelecer parmetros ou standards
para a apreciao das questes relativas eliso fiscal de modo a reduzir a nveis tolerveis
o grau de subjetivismo que por certo sempre existir no enfrentamento do tema.
A experincia estrangeira no trato da eliso fiscal revela que o
estabelecimento de referidos parmetros, ao mesmo tempo em que no "engessa" a
qualificao dos fatos na medida em que no define a priori se determinado tipo de negcio
legtimo ou no para fins fiscais, confere certa racionalizao no exame dos casos futuros
pelo rgo julgador, mesmo que seja para rever ou aprofundar determinado parmetro
anteriormente fixado pelo mesmo rgo. Foi assim que, por exemplo, a experincia das
cortes inglesas cunhou a doutrina do "step transaction", ou literalmente transaes
estruturadas em seqncia, que a partir das explicaes de Marco Aurlio Greco foi
mencionada no muito bem fundamento voto da I. Conselheira Maria Helena Cotta Cardoso,
veiculado no Acrdo n. 104-20749 desta Quarta Cmara. Tal doutrina, construda
inicialmente no final da dcada de setenta, j foi revista pelas cortes da Inglaterra em outras
ocasies, quando se tratou de flexibilizar ou enrijecer os parmetros anteriormente fixados
conforme o vis axiolgico prevalente em determinado momento histrico, sem que sua
estrutura conceituai bsica fosse alterada.
Feitas essas consideraes, entendo que a atividade exercida pelo
contribuinte no sentido de buscar o menor nus tributrio possvel em sua vida e seus
negcios legtima e conduz eliso fiscal quando preenchidos os seguintes requisitos.
a) Anterioridade ao fato gerador. Os atos sejam praticados antes da
materializao da hiptese de incidncia prevista hipoteticamente em lei;
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b) Licitude dos atos praticados. Os atos praticados sejam lcitos e possveis

e no vedados pelo ordenamento; e,
c) No caracterizao de simulao. Os atos praticados sejam reais e no
sejam simulados.
Como assevera com o tradicional brilhantismo Ricardo Mariz de Oliveira (in
"Reflexos do Novo Cdigo Civil no Direito Tributrio", Quartier Latin, p. 200), o terceiro
requisito (no caracterizao de simulao) propositalmente redundante, j que est
contido no segundo (licitude dos atos).
De fato, a caracterizao de simulao implica a ilicitude dos atos
praticados, o que resulta no no preenchimento do segundo requisito. A nfase simulao,
segregando-a em requisito apartado, decorre da circunstncia de que experincia indica que
na grande maioria dos casos (eu diria que em mais de 90% dos casos) a sua verificao
que conduz evaso fiscal e descaracterizao dos efeitos fiscais mais vantajosos
visados pelo contribuinte.
Vislumbro, alm da simulao, outras "patologias" do negcio jurdico que
podem, se demonstradas pela fiscalizao, conduzir ilicitude do ato e no oponibilidade
de seus efeitos fiscais mais vantajosos. Refiro-me mais especificamente a duas figuras
reguladas no Cdigo Civil de 2002: a fraude a lei imperativa (art. 166, VI) e o abuso de
direito (art. 187).
Delas no tratarei no presente voto, eis que no aplicveis ao caso,
cabendo apenas referir que, como figuras reguladas pelo direito privado que so, sua
caracterizao pela fiscalizao deve-se fazer nos quadrantes dessa regulao privatstica,
no cabendo confundi-las com a "fraude lei tributria" ou com o abuso do direito de
estruturar as operaes de maneira a sofrer a menor carga tributria possvel, institutos
qui existentes em outros ordenamentos (como no ordenamento espanhol, por exemplo)
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QUARTA CMARA
Processo n. :
:
Acrdo n.
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104-21.729
mas que a meu ver no podem ser importados feito modismos sem amparo no ordenamento
ptrio.
Exemplificando, a figura do abuso de direito pode restar caracterizada
quando a fiscalizao demonstra que o contribuinte se utiliza de determinado instituto de
direito privado de maneira que, no mbito do prprio direito privado, seja desproporcional,
excessiva em relao s caractersticas daquele instituto.
Aquelas figuras da experincia estrangeira a que me referi acima, como a
teoria do propsito negociai construda inicialmente nos Estados Unidos e posteriormente
refletida em outros pases, voltaram baila nas discusses causadas com o alvoroo
provocado pela edio da Lei Complementar n. 104, de 2001, que pretendeu (a meu ver
sem sucesso) estabelecer uma norma geral lianti-elisiva" (expresso que carrega consigo
uma contradio em termos, j que resulta no combate ao que seria lcito), mas que ainda
pende de regulao por lei ordinria para sua aplicao aps a tentativa veiculada por meio
da Medida Provisria n. 66, de 2002, que no foi convertida em lei.
Estou convencido, entretanto, de tais figuras anti-elisivas no encontram, ao
menos at o presente momento, guarida em nosso ordenamento, que continua repelindo
apenas a evaso fiscal engendrada pela simulao e por outras patologias de menor
ocorrncia, como a fraude civil, embora no se possa negar a influncia da experincia
estrangeira, especialmente daquela relacionada teoria do propsito negociai, que cada vez
mais tem influenciado os julgamentos deste Colegiado em matria de simulao.
Voltando simulao, objeto de discusso nos presentes autos, em sua
caracterizao que surgem as maiores divergncias, embora muitas vezes elas no restem
bem explicadas conceitualmente.
42
5.1St
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Processo n.
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Passo a uma breve descrio dos atos praticados e atacados pela

fiscalizao sob a pecha de simulados, examinando-os em seguida luz da concepo de
simulao que adoto a partir do confronto com os respectivos elementos.
Os atos praticados e a infrao imputada ao Recorrente
Passo recapitulao dos atos relatados pela fiscalizao a partir de
documentao fornecida pelo prprio Recorrente e constante dos autos, praticados no curso
de trs anos-calendrios (1999, 2000 e 2001):
1.
Em novembro de 1999, o Recorrente detinha 49,9985% das quotas da

empresa Santana Participaes e Empreendimentos Ltda. ("Santana
Participaes") que, por sua vez, detinha 100% do capital social (12.000
quotas) da pessoa jurdica Santana International Ltd. ("SIL"), domiciliada
nas Ilhas Bermudas, investimento este registrado pelo valor patrimonial
de R$ 22.502.819,50.
1.1. O balano patrimonial da SIL revelava que esta sociedade era titular,
basicamente, de disponibilidades financeiras em valor equivalente ao
patrimnio lquido de R$ 22.502.819,50.
2.
Em 12/11/1999 foi decidido que a Santana Participaes distribuiria ao

Recorrente lucros proporcionais a sua participao, no valor de R$
11.281.408,74, dos quais R$ 11.251.409,75 seriam pagos mediante
transferncia de titularidade de 50% do capital (6.000 quotas) de SIL,
avaliadas pelo respectivo valor de patrimnio lquido (50% de R$
22.502.819,50).
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2.1. O Recorrente deu aos lucros por ele recebidos em dinheiro ou em
quotas da SIL o tratamento fiscal de iseno, tal como previsto na
legislao tributria.
2.2. No mbito da Santana Participaes, a participao da SIL deixou de
figurar em seu ativo a partir da distribuio de dividendos, operao cujo
tratamento tributrio no mbito do imposto de renda da pessoa jurdica,
especialmente quanto aplicao das normas de tributao de lucros
auferidos no exterior veiculadas pelos arts. 25 e 26 da Lei n. 9.249, de
1995, e 1 da Lei n. 9.532, de 1996, foge ao mbito dos presentes autos.
3.
Em 12/11/1999 o Recorrente vendeu parte das quotas de SIL adquiridas

no evento "2" 3.600 quotas para Brasfina Participaes S/C Ltda
("Brasfina BR"), sociedade constituda no Brasil e da qual o contribuinte
detinha 99,996% de participao, pelo valor de R$ 6.750.845,85
(equivalente a 30% do valor patrimonial de R$ 22.502.819,50).
3.1. Tendo em vista que a alienao das quotas se deu pelo valor
equivalente ao custo de aquisio no houve apurao de ganho de
capital tributvel pelo Recorrente.
4.
Na mesma data (12/11/1999) a Brasfina BR aumentou o capital social de

Brasfina Investment Ltd ("BIL"), sociedade constituda nas Ilhas Virgens
Britnicas em 28/10/1999, mediante conferncia das 3.600 quotas de SIL
adquiridas no evento "3", pelo mesmo valor de aquisio.
5.
Em 8/12/1999 o Recorrente constituiu a pessoa jurdica Desiderata

Investments Ltd. ("DIL"), sediada nas Ilhas Virgens Britnicas.
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6.
Em 8/12/1999 o Recorrente aumentou capital de DIL mediante

conferncia das 2.400 quotas restantes de SIL que havia recebido por
conta do evento "2", pelo valor de USD 2.333.349, equivalente a 20% do
valor patrimonial de SIL (R$ 4.500.563,90, conforme declarao de bens
de fls. 60). Assim, as 6.000 quotas de SIL recebidas quando da
distribuio de dividendos referida no evento "2" passaram a ser de
propriedade de BIL (3.600 quotas) e de DIL (2.400 quotas), ambas as
sociedades domiciliadas nas Ilhas Virgens Britnicas e direta ou
indiretamente controladas pelo Recorrente.
7.
Em 11/04/2000 a SIL distribuiu lucros a seus quotistas, cabendo a BIL o

valor de USD 2.760.000 (30% dos lucros) e a DIL o valor de USD
1.840.000 (20% dos lucros), totalizando USD 4.600.000.
7.1. A fiscalizao considerou este como o evento tributado, sob o
argumento de que todo o conjunto de operaes realizadas visou a
dissimular distribuio de dividendos pela SIL ao Recorrente sem
tributao. Assim, considerou que em abril de 2000 o Recorrente,
controlador de BIL e DL, recebeu de fato dividendos no montante de
USD 4.600.000 de fonte situada no exterior, correspondente aos lucros
pagos por SIL, lanando a diferena de IRPF sobre os respectivos
valores, que no foram submetidos tributao pelo Recorrente na
declarao de ajuste anual e tampouco foram objeto de recolhimento
mensal na sistemtica do carn-leo.
8.
Em 31/12/2000 a Brasfina BR alienou 3.500.023 quotas representativas

do capital de BIL ao Recorrente, pelo valor de R$ 6.576.900,37. Passou o
Recorrente, ento, titularidade da totalidade das quotas de BIL e DIL,
que por sua vez possuam 50% (6.000) quotas de SIL.
45
-
- .
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QUARTA CMARA
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9.
Em 26/01/2001 BIL e DIL reduzem seu capital com destino ao

Recorrente, seu nico scio, no montante de USD 1.880.000 e USD
2.850.000, respectivamente, totalizando USD 4.730.000.
9.1. No consta dos autos que o Recorrente tenha apurado ganho de
capital na referida reduo de capital, provavelmente porque o valor da
reduo no excedia ao respectivo custo de aquisio das quotas das
sociedades BIL e DIL. O tratamento fiscal da reduo de capital, alm
disso, no foi objeto de contestao pela fiscalizao.
10. Em 07/02/2001, o contribuinte apresentou Declarao de Sada Definitiva

do Pas, referente ao perodo de 1/01/2000 a 06/02/2001, cessando sua
condio de residente fiscal no pas.
A fiscalizao e a deciso de primeira instncia entenderam que o conjunto
de operaes relatado acima releva uma seqncia de falsas declaraes de vontade, com
o propsito de dissimular a ocorrncia de fato gerador consistente da distribuio de
dividendos por SIL ao Recorrente, no montante total de USD 4,600,000.
A simulao no caso em exame
Nunca foi tradio de nosso ordenamento a instituio de uma regulao
tributria de simulao, permanecendo esta no mbito do direito privado, embora com
possibilidade de utilizao na esfera fiscal.
O art. 102 do Cdigo Civil de 1916 (reproduzido sem alteraes no art. 167,
pargrafo 1 do Cdigo Civil de 2002), vigente poca dos fatos examinados nos presentes
autos, assim estabelecia:
"Art. 102. haver simulao nos atos jurdicos em geral:
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QUARTA CMARA
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I quando aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas

das a quem se confere, ou transmitem;
II quando contiverem declarao, confisso, condio, ou clusula no
verdadeira;
III quando os instrumentos particulares forem antedatados, ou psdatados."
Todas as hipteses no dispositivo conduzem a uma divergncia entre a
vontade real, efetiva, e a vontade declarada por quem pratica o ato. Nesse sentido, as
hipteses dos incisos I (declarao no verdadeira quanto pessoa a quem se transmite o
direito) e III (declarao no verdadeira quanto ao tempo da prtica do ato) no deixam de
estar contidas naquela mais genrica contida no inciso II, que sintetiza a formulao da
simulao como o vicio que inquina os atos que no sejam reais por conter declarao ou
confisso, condio, ou clusula no verdadeira.
Tal declarao falsa pode ter por objetivo fingir uma realidade inexistente
(simulao absoluta) ou fingir que no existe uma realidade efetivamente existente
(simulao relativa ou dissimulao).
E precisamente neste ponto que residem as grandes divergncias prticas
de qualificao dos atos na esfera fiscal, muitas vezes envoltas em falsas dicotomias como
aquela que trata da prevalncia da forma sobre a substncia ou vice-versa.
Em matria fiscal parece haver trs aspectos envolvidos na adequada
caracterizao dos atos simulados pela fiscalizao e desconstituio de seus efeitos.
Utilizarei referidos elementos como baliza para o exame dos atos envolvidos na presente
autuao.
a) Substncia dos atos. Deve haver demonstrao de que os atos
praticados sejam substancialmente irreais, no verdadeiros.
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QUARTA CMARA
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Acrdo n.
b) Nexo de causalidade. Deve haver demonstrao do nexo de causalidade

entre o intuito simulatrio e o resultado fiscal mais vantajoso por ele visado.
c) Efeitos da desconsiderao. Como resultado da caracterizao da
simulao deve-se desconsiderar o efeito tributrio da realidade inexistente
que ela pretendeu criar (no caso da simulao absoluta) ou deve-se
considerar os efeitos tributrios dos atos a simulao pretendeu esconder
(no caso da simulao relativa, a mais comumente verificada e de que se
cuida nos presentes autos).
O aspecto relativo substncia dos atos praticados o que envolve maior
carga de subjetivismo, j que tem relao direta com a aferio da existncia de uma
declarao no verdadeira ou de uma divergncia entre a vontade real e a declarada.
Como no h forma de adentrar psique de quem praticou os atos para
aferir com exatido a existncia de tal divergncia, mister se faz examinar a exteriorizao
dos atos para verificar se houve coerncia entre as formas de direito privado adotadas e
aquilo que efetivamente se praticou e se as partes assumiram todas as conseqncias e
nus, de toda sorte (jurdico, fiscais, operacionais, negociais, etc.) da forma jurdica adotada.
No se cuida, com isso, de tributar o ato segundo o resultado econmico por
ele perpetrado, no moldes da teoria da interpretao econmica incompatvel com o
princpio da legalidade, eis que o contribuinte tem o direito de, dentre duas ou mais
alternativas juridicamente viveis para atingir determinado objetivo econmico ou de outra
natureza, adotar aquela que seja menos onerosa do ponto de vista fiscal.
Entretanto, ao escolher uma alternativa, ainda que motivado pelo objetivo de
reduo da carga tributria, deve o contribuinte assumir todas as conseqncias e nus dela
decorrentes e deve haver coerncia jurdica, no mbito do direito privado, entre a forma
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SPk
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adotada e sua implementao prtica, mesmo que referida forma no esteja sendo adotada
para o seu fim tpico ou tradicional, caracterizando o negcio jurdico indireto, plenamente
vivel em nosso ordenamento.
a ausncia dessa coerncia, por exemplo, que tem motivado esta C.
Cmara a considerar simuladas estruturas que envolvem contratos de associao de
durao efmera (muitas vezes de horas), adotadas para evitar a tributao sobre o ganho
de capital na alienao de bens, em que as circunstncias de fato indicam que a substncia
do ato praticado no era de um contrato de sociedade, tendo em vista a ausncia do
elemento subjetivo a ele inerente a affectio societatis. O que macula o ato nesse caso, a
meu ver, no a inteno de reduzir a carga tributria aplicvel, mas a evidente no
assuno das conseqncias da forma adotada ao se desfazer a associao imediatamente
aps a sua constituio.
Marco Aurlio Greco aponta com bastante propriedade as preocupaes
que surgem quando o contribuinte tenta neutralizar os efeitos indesejveis da forma
fiscalmente menos onerosa por ele escolhida ("Planejamento Tributrio". Dialtica, 2004. p.
358):
"Outro conjunto de hipteses que merece ateno aquele da incluso - em
negcios jurdicos tpicos de clusulas neutralizadoras de seus efeitos
indesejveis. Vale dizer, as partes, por via indireta, no assume plenamente
as conseqncias que decorrem de seus negcios tpicos; formatam o
negcio para atender exclusiva ou preponderantemente ao seu interesse de
sofrer menos tributao."
No caso em exame, o exame dos atos praticados pelo contribuinte no
aponta para a incoerncia dos atos ou para tentativa de desconstituio de seus efeitos
indesejveis.
Ao contrrio. O exame da seqncia de atos, praticados em trs anoscalendrios, no indica tentativas de "desfazer' os efeitos indesejveis dos primeiros atos.
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Acrdo n.
Todos eles apontam movimentaes societrias quanto propriedade das quotas de SIL,
pessoa jurdica estabelecida nas Ilhas Virgens Britnicas e que era titular de investimentos
financeiros, transferindo-a de pessoa jurdica situada no Brasil para a titularidade do prprio
Recorrente, e posteriormente transferindo-a a pessoa jurdica situada no exterior.
Os institutos de direito privado adotados (distribuio de dividendos
eventos "2" e "7", venda de quotas evento "3", aumento de capital eventos "4" e "6",
reduo de capital evento "9") so coerentes a realidade exteriorizada transferncia de
propriedade das quotas, tanto examinando cada ato separadamente como no seu conjunto.
Os tipos jurdicos que conformam esses institutos no trazem, no seu antecedente,
elementos subjetivos de verificao protrada no tempo (como a affectio societatis no
contrato de sociedade a que me referi acima) e que no teria sido verificados no caso em
exame.
Apesar de no se tratar de aspecto levantado pela fiscalizao,
interessante notar que as transferncias de titularidade das quotas de SIL se fizeram pelo
respectivo valor patrimonial, o que no caso de sociedade cujo principal ativo so
disponibilidades financeiras indicativo bastante verossmel do valor de mercado, que seria
adotado em transaes entre terceiros.
Com a devida vnia ao ilustre relator, o fato de participarem dos atos
sociedades de investimentos controladas pelo Recorrente, mesmo que residentes em pases
de jurisdio favorecida, no suficiente para se caracterizar o uso de interposta pessoa se
tais sociedades efetivamente permaneceram como proprietrias das quotas transferidas e
exteriorizaram tal condio. O uso de sociedades de investimento em outras jurisdies
prtica lcita e tem motivaes outras que no somente de cunho tributrio, como aquelas
relativas a separao patrimonial, planejamento sucessrio e at proteo cambial.
No obstante as respeitveis opinies em sentido contrrio, entendo que o
ordenamento brasileiro no repele estruturas que tenham motivao exclusivamente fiscal,
50
' MINISTRIO DA FAZENDA

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desde que elas sejam reais e no simuladas conforme os parmetros acima. No obstante,
diante do natural subjetivismo envolto na anlise da substncia dos atos, fato que a
existncia de motivaes extra-fiscais para sua prtica, embora no determinante,
elemento que contribui para atestar sua conformao com a realidade e, em conseqncia,
afastar a caracterizao do vcio de simulao.
No caso em exame, as razes invocadas pelo Recorrente, no sentido de
que as movimentaes de seus ativos no exterior teriam relao com sua inteno de
mudana do pas por conta, dentre outros fatores, da violncia urbana e da incerteza quanto
ao status da moeda brasileira, tm foros de verossimilhana quando se consideram os idos
de 1999 e 2000 e so coerentes com o fato de que ele se retirou do pais em carter
definitivo, com apresentao da correspondente declarao de sada, em fevereiro de 2001
(evento "10"), aps ter recebido recursos por conta da reduo de capital de DIL e BIL
(evento "9").
Ainda que se entendesse que desde o primeiro ato a inteno do Recorrente
fosse distribuir dividendos de SIL ao Recorrente sem tributao no Brasil, o que no resta
demonstrado nos autos at pelo tempo decorrido entre os atos e pela circunstncia de que o
Recorrente decidiu se retirar em definitivo do pas aps a reduo de capital de DIL e BIL,
entendo, com base nos parmetros acima referidos, que no h demonstrao de que os
atos praticados sejam irreais ou substancialmente diferentes daqueles declarados.
Admitindo-se, apenas para argumentar, que tivesse havido a inteno de
economia fiscal e que esta tivesse se ultimado com a reduo de capital referida no evento
"9", pela qual os recursos financeiros de titularidade de SIL teriam sido recebidos pelo
Recorrente sem a tributao que seria aplicvel caso tais recursos tivessem sido distribudos
como dividendos (evento "7"), tal resultado mais vantajoso estaria, a meu ver, tutelado pelo
ordenamento, caracterizando a eliso fiscal face ausncia de simulao pelas razes
acima apontadas. Em outras palavras, se o Recorrente dispunha, para alcanar o objetivo
de receber recursos de titularidade de sua controlada no exterior, de duas formas jurdicas
51
9-Stt
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igualmente lcitas, no h nada no ordenamento que o obrigasse a adotar aquela

fiscalmente mais onerosa.
As razes acima j seriam suficientes para justificar o pronunciamento de
procedncia do recurso voluntrio, com o conseqente cancelamento da exigncia veiculada
no auto de infrao.
No obstante, dois outros aspectos merecem ainda ser enfrentados.
Primeiramente, a no caracterizao da simulao no presente caso resulta
ainda mais evidente quando se verifica que h srias dvidas quanto ao nexo de
causalidade entre o suposto intuito simulatrio e o objetivo de subtrao de tributo dele
decorrente.
Explico-me. Se de fato a fiscalizao estava convicta quanto ao objetivo do
Recorrente de subtrair o imposto de renda decorrente da distribuio de dividendos de SIL a
ele sem tributao, fica sem explicao a razo pela qual teria sido escolhido para o
lanamento do imposto o evento de distribuio de dividendos de SIL para outras duas
sociedades no exterior, DIL e BIL, ocorrida em abril de 2000 (evento "7 0). Este ato no
denota nenhuma mudana significativa de localizao dos recursos financeiros, que no
exterior estavam e l permaneceram, sem que estivessem na disponibilidade do Recorrente.
Teria feito mais sentido, nessa linha de raciocnio, eleger a reduo de capital ("evento 9")
como evento tributado, j que este ato melhor refletiria o momento da disponibilidade de
recursos ao Recorrente. Entretanto, tal ato, como se sabe, tem regime fiscal prprio que
impediria o lanamento do tributo.
Alm disso, se o Recorrente , como aponta a fiscalizao, engenhoso a
ponto de construir uma seqncia de atos para evitar a tributao de dividendos, bastaria
que ele tivesse se retirado em carter definitivo no em fevereiro de 2001, como de fato fez,
mas alguns meses antes, e estaria impossibilitada a tributao pelo Brasil em virtude da
52
a
.1511NlTRIO DA FAZENDA
QUARTA CMARA
Processo n. :
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104-21.729
cessao de seu status de residente sem a necessidade dos atos que, segundo a
fiscalizao, tiveram por objetivo "esconder" uma realidade subjacente.
Tais consideraes colocam sob dvida a relao de causa e efeito entre o
suposto pacto ou intuito simulatrio e a supresso ilegal de imposto que por ele teria sido
perpetrada, contribuindo para afastar a imputao de simulao.
Por fim, tambm quanto ao terceiro aspecto a que me referi acima, relativo
aos efeitos da desconsiderao dos atos simulados, o lanamento no resiste a uma anlise
mais profunda.
Ainda que se entendesse que o conjunto de atos praticados caracterizou
simulao para evitar a tributao aplicvel sobre a distribuio de dividendos de SIL, fato
que o efeito da desconsiderao dos atos simulados no seria uma distribuio direta de
dividendos de SIL ao Recorrente, j que, como aponta a fiscalizao no Termo de
Verificao Fiscal e como d conta o relato dos eventos que acima se fez, SIL estava, no
incio dos atos atacados pela fiscalizao, sob titularidade de empresa situada no Brasil
Santana Participaes.
Da desconsiderao da seqncia de atos praticados para tributar o que
supostamente se pretendeu esconder resultaria que, para que os recursos de SIL
chegassem disponibilidade do Recorrente, eles teriam que primeiramente ser distribudos
Santana Participaes, para que depois esta os distribusse ao Recorrente. Ao percorrer
este caminho tais lucros de SIL estariam sujeitos a tributao pelo imposto de renda da
pessoa jurdica de Santana Participaes, por aplicao das regras de tributao de lucros
no exterior previstas na legislao daquele tributo. A posterior distribuio de dividendos por
Santana Participaes ao Recorrente estaria isenta de tributao, por se tratar aquela de
pessoa jurdica estabelecida no pas.
53
10
'
QUARTA CMARA
Processo n. : 18471.000214/2005-18
Acrdo n.
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Vale dizer, admitindo-se, apenas para argumentar, que houvesse simulao
(o que ficou afastado pelos fundamentos j expostos acima), haveria erro na identificao do
sujeito passivo da presente autuao, resultando igualmente no provimento do recurso
voluntrio com o conseqente cancelamento da exigncia.
Em vista de todo o exposto, encaminho meu voto no sentido de
CONHECER do recurso para, no mrito, DAR-lhe provimento.
o meu voto.
Sala das Sesses - DF, em 26 de julho de 2006
val)
GUST A O LIAN HADDAD
54

CARF - Planejamento Tributário em IRPJ e CSLL

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1

SIMULAO - SUBSTANCIA DOS ATOS - No se verifica a simulao

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso interposto por

ACORDAM os Membros da Quarta Cmara do Primeiro Conselho de

Contra GUILHERME AUGUSTO FRERING, Contribuinte inscrito no CPF/MF

5. Atravs da Ata de Reunio de Quotistas da empresa SANTANA

resistncia, por tratarem-se de comportamentos lcitos, suportados pelo

Argumenta que, "entrega de bens a scio ou acionista, a titulo de devoluo

2. 3, 16, 18, 21 e 22 da Lei n 7.713,

O prprio Impugnante assim resume suas razes:

d) de todo modo, segundo estabelecido reiteradamente na legislao

Argi a nulidade da deciso de primeira instncia, tambm, sob a alegao

2) que "inexistia, na poca dos fatos relacionados no citado processo

Conselheiro PEDRO PAULO PEREIRA BARBOSA, Relator

O Recurso preenche os requisitos de admissibilidade previstos na legislao

No vislumbro, portanto, o vcio apontado pelo Recorrente e rejeito a

Quanto alegao de que a deciso recorrida alterou os fundamentos da

I GRECO, Marco Aurlio, Op. Cit. P. 78.

Nesse passo, analisando-se a situao concreta dos autos, verifica-se que

j no se presta a respaldar incondicionalmente a alegao de planejamento

' MINISTRIO DA FAZENDA

Ora, examinando essas operaes, em conjunto, salta aos olhos o

quanto ao tempo de sua realizao (inciso III). H simulao quando h desconformidade

II - das condies pessoais de contribuinte, suscetveis de afetar a obrigao

Lei n9.430, de 1996:

dizer, o inciso III, do 2 do art. 44, acima transcrito, no institui uma

ensejador da penalidade, a falta de pagamento ou recolhimento etc. Pelo simples fato de

AULO PEREIRA ARBOSA

Conselheiro GUSTAVO LIAM HADDAD, Redator-designado

Divergi das sempre judiciosas ponderaes que conduziram concluso do

Nesse sentido, mister que este Conselho, como rgo de julgamento

b) Licitude dos atos praticados. Os atos praticados sejam lcitos e possveis

Passo a uma breve descrio dos atos praticados e atacados pela

Em novembro de 1999, o Recorrente detinha 49,9985% das quotas da

Em 12/11/1999 foi decidido que a Santana Participaes distribuiria ao

Em 12/11/1999 o Recorrente vendeu parte das quotas de SIL adquiridas

Na mesma data (12/11/1999) a Brasfina BR aumentou o capital social de

Em 8/12/1999 o Recorrente constituiu a pessoa jurdica Desiderata

Em 8/12/1999 o Recorrente aumentou capital de DIL mediante

Em 11/04/2000 a SIL distribuiu lucros a seus quotistas, cabendo a BIL o

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