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Delitos contra el patrimonio y el orden socioeconmico (II)

12.2. Robo
12.2.1. Robo con fuerza en las cosas
ESQUEMA 116. Robo con fuerza en las cosas
ROBO CON
FUERZA EN
LAS COSAS

A) DEFINICIN
Art. 237: son reos del delito de robo:
Los que con nimo de lucro,
Se apoderan de cosas muebles ajenas,
Empleando fuerza en las cosas, para acceder al lugar donde se encuentran, o
Violencia o intimidacin en las personas.
Robo con fuerza en las cosas lo es nicamente aquel en el que el apoderamiento de una cosa mueble ajena, con nimo de lucro, se realiza
de alguno de los modos enumerados en el art. 238.
En el CP se consagra, pues, un concepto normativo y cerrado de fuerza (hay fuerza en los casos en que la ley dice que la hay) y no uno
puramente descriptivo.
Caractersticas:
Para integrarlo no cuenta cualquier clase de fuerza: slo la tipificada (se trata, lo repetimos, de un concepto normativo de fuerza);
Ha de ser una fuerza previa al apoderamiento de la cosa;
La fuerza es el medio para lograr el apoderamiento y
Se emplea para acceder al lugar donde se encuentra la cosa;
Aunque concurran varias circunstancias del art. 238, hay un slo robo;
Si se emplea, adems de fuerza, violencia o intimidacin, se aprecia slo un robo del art. 242, que es de aplicacin preferente.
Esa coordinacin de dos acciones distintas que funcionan en una relacin de medio (la utilizacin de alguna de las circunstancias del
art. 238) a fin (la apropiacin de lo ajeno), ha sido subrayada por el TS (STS de 28 de septiembre de 2001), que ha insistido en que
lo que caracteriza al robo con fuerza en las cosas es el empleo del esfuerzo humano para vulnerar la proteccin del patrimonio, para
sortear los obstculos que dificultan el acceso a la cosa, denotando una mayor energa criminal que la requerida por el hurto (SSTS de
27 de julio de 1998, 18 de enero y 15 de abril de 1999). Pero ha de subrayarse otro aspecto, para explicar mejor la diferencia de pena
que separa a ambos delitos: las mayores posibilidades de lesin para la intimidad del sujeto pasivo a resultas del robo con fuerza que
a resultas de un hurto.

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B) CIRCUNSTANCIAS (art. 238)

a) Escalamiento
Aunque el trmino escalamiento es indicativo de subir, de trepar, ha sido tradicionalmente interpretado como entrada en el lugar en que
se encuentra la cosa o las cosas que se quieren sustraer por va no destinada al efecto (por un balcn, por una ventana).
Ha de representar un esfuerzo para superar las barreras defensivas puestas por el propietario para impedir ser despojado de la
cosa.
La jurisprudencia no es homognea, existiendo resoluciones contradictorias, por ejemplo la STS de 28 de diciembre de 1998, en la que
se insina la existencia de escalamiento en la entrada por una ventana aunque, por estar a ras de suelo, no requiera trepar; y las de 20
de abril de 1999 y 10 de marzo de 2000, en las que se ha considerado que no haba escalamiento en la accin de entrar por una ventana
situada en la planta baja de una vivienda a nivel de calle.
No obstante, hoy es mayoritaria la tendencia a exigir no slo la utilizacin de un lugar no destinado al acceso, sino tambin un esfuerzo
de cierta entidad, para llegar al lugar dnde se hallan las cosas (SSTS de 15 de febrero, 10 de marzo y 20 de abril de 2000; 23 de mayo,
2 y 29 de junio y 5 de noviembre de 2001; y 16 de mayo de 2002).
Y, hay coincidencia general en que no hay escalamiento en la accin de escalar para escapar o para salir del local en el que se ha efectuado la sustraccin (SSTS de 22 de abril de 1999, 5 de noviembre de 2001), ni en la de introducir un palo a travs de una ventana para
coger ropa del interior de un escaparate (STS de 15 de abril de 1999).
b) Rompimiento
La segunda modalidad es la de rompimiento de pared, techo o suelo para acceder al interior del lugar y apoderarse de los bienes que
all se encuentren (el procedimiento del butrn, encaja aqu).
c) Fractura
La fractura de puerta o ventana, para acceder al lugar en que se encuentra la cosa mueble, es la tercera modalidad.
El TS ha estimado que esta mecnica delictiva supone la utilizacin del esfuerzo humano para vulnerar dolosamente la proteccin del
patrimonio (STS de 18 de septiembre de 1998).
Ejemplo: STS de 16 de noviembre de 2001: el acusado, con escalamiento, accedi a una ventana que fractur mediante apalancamiento, logrando as entrar en la vivienda de la vctima y apoderarse de varios objetos.
Mas, el TS ha apreciado fractura incluso cuando se desmontan o se hacen ceder sin romperlos, los cristales de una ventana (STS de
13 de octubre de 1983), cuando se saca una persiana de la gua a fin de entrar en un establecimiento comercial (STS de 22 de julio de
1998), o se fuerza la verja de proteccin de la puerta de entrada de una tienda (STS de 18 de enero de 1999).
d) Fractura de muebles y cierres
En este caso, la fractura comprende:
a. Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados.
b. Forzamiento de sus cerraduras.

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c. Descubrimiento de sus claves; para sustraer su contenido, en el lugar del robo o fuera del mismo.
Hay fractura cuando se fuerza con un destornillador un cajetn de un telfono para sustraer dinero guardado en su interior (STS de 2 de
julio de 1999), o se rompe la caja de recaudacin de una mquina recreativa, para coger el dinero que contena (STS de 6 de octubre de
1998); cuando un sujeto se lleva consigo una caja de caudales de una vivienda para forzarla despus (STS de 19 de enero de 1998); o cuando
se fuerza el candado que cerraba la valija, en cuyo interior estaban las tarjetas (STS de 26 de septiembre de 2001).
El TS ha dicho que se comprenden en esta circunstancia la fractura de cerraduras en cualquiera de sus elementos, cerrojos, picaportes,
aldabas, fallebas, candados y sus anillos de sujecin, cadenas o cualquier mecanismo de cierre o seguridad, ya sean mecnicos, elctricos
o electrnicos (STS de 19 de enero de 1998).
No habra fuerza, en cambio, en romper una hucha de barro, cuya forma de apertura es precisamente la rotura.
e) Uso de llaves falsas
Supone servirse de instrumentos aptos para abrir no para romper o destruir un mecanismo de cierre.
Art. 239: tienen la consideracin de llaves falsas, a los efectos del delito de robo con fuerza en las cosas:
a. Las ganzas e instrumentos anlogos (que sirvan para abrir, no para romper);
b. Las llaves legtimas perdidas por el propietario u obtenidas por un medio que constituye delito. Esta ltima clusula, segn el TS, abarca
cualquier clase de apoderamiento ilegtimo, excluyendo slo las hiptesis de uso autorizado y los casos en que las llaves estn en lugar visible
y a disposicin de quien las tome (ATS de 19 de enero de 2006).
c. Cualesquiera otras que no estn destinadas por el dueo para abrir la cerradura violentada (pero, que sean llaves, como copias o de otra
cerradura; y no cualquier objeto, como entiende el TS);
d. Las tarjetas, magnticas o perforadas, los mandos o instrumentos de apertura a distancia y cualquier otro instrumento tecnolgico de eficacia
similar.
Estamos, pues, ante un concepto normativo de llave falsa, un concepto cerrado puesto que acota los objetos susceptibles de tener la consideracin de llave falsa, pero amplio a la vez, porque incluye junto a las falsas en sentido estricto las legtimas y otros instrumentos que
semnticamente no tienen acomodo en la expresin llave.
El TS entiende que el de llave es un concepto funcional: llave es todo instrumento, cualquiera que sean su material y mecanismo de apertura
o cierre, que sirva para abrir o cerrar, no para romper, con cuya utilizacin se logra acceder al lugar o al interior del objeto donde se encuentra
la cosa (SSTS de 16 de marzo de 1999, 18 de febrero de 2000).
Es llave falsa la sustrada al propietario, en cuya casa se entr con una excusa, o la recibida para trabajar en el local en el que despus se
perpetr el robo (SSTS de 27 de junio de 1997 y 9 de diciembre de 1999); las tarjetas magnticas de crdito, siendo falsas las escamoteadas a
su propietario, en cuanto permiten acceder al habitculo en el que se encuentra el cajero automtico o al teclado, mediante cuya manipulacin puede obtenerse dinero (SSTS de 22 de diciembre de 1998, 16 de marzo y 29 de abril de 1999, 18 de febrero de 2000, 25 de junio y 26 de
septiembre de 2001)
Ganza, siguiendo la definicin del diccionario de la Real Academia, es un alambre fuerte y doblado por una punta, anlogo al cual puede
resultar la unin de una moneda de un hilo muy fino y papel de celofn, en cuanto es un instrumento idneo para abrir el mecanismo de una
mquina expendedora de tabaco, la devolucin del cambio y la recuperacin de la moneda introducida (STS de 18 de febrero de 2000).

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f) Inutilizacin de sistemas especficos de alarma o guarda

Esta ltima variante de la fuerza en las cosas se contrae a poner fuera de servicio o a hacer que no funcione correctamente un sistema
diseado ex profeso, para avisar de la presencia o de la entrada en un determinado espacio.
La Fiscala general del Estado (en consulta de 14 de noviembre de 1997) ha dicho que slo es tpica aquella inutilizacin orientada a lograr
el acceso al lugar en el que los objetos se encuentran. Asimismo, el TS dice que la fractura, desprendimiento o cualquier otro medio de evitar
el normal funcionamiento de los dispositivos de seguridad incorporados a los objetos puestos a la venta, realizados con el fin de evitar la
activacin de la alarma situada en los controles de salida, integran el supuesto comentado, siempre que se empleen para acceder al lugar
donde las cosas se encuentran (STS de 25 de junio de 1998)
No es tpica la accin de eliminar o inutilizar el sistema adherido al objeto que se sustrae, como el que se coloca en prendas de ropa en determinados establecimientos, pero s podra serlo la eliminacin del sistema instalado en una vitrina cerrada, para sustraer las joyas expuestas
en su interior.
C) FIGURAS CUALIFICADAS
Art. 241: se impondr una pena ms grave:
Si concurre alguna de las circunstancias del art. 235, o
Si el robo se comete en casa habitada, en edificio o locales abiertos al pblico o en algunas de sus dependencias.
Casa habitada: todo albergue que constituya la morada de una o ms personas, aunque se encuentren ausentes al producirse el robo (art. 241.2).
Es casa habitada toda vivienda, casa o domicilio, incluida la que sirve como habitacin en pocas determinadas e inciertas, con independencia de
la localidad en que se encuentra ubicada, pero tambin una autocaravana (STS de 25 de enero de 2002), una roulotte o una tienda de campaa,
ya que se utilizan con carcter peridico o permanente como habitculo, donde se desarrollan aspectos cotidianos de la vida, y para la entrada
en los mismos se requiere un previo mandamiento judicial (SSTS de 24 de febrero y 13 de octubre de 1999, 17 de marzo y 20 de septiembre de
2000, 16 de octubre y 4 diciembre de 2001). La agravacin ha de ser apreciada tanto si los moradores estn en el interior de la casa como si se
encuentran ausentes (SSTS de 7 de noviembre de 1997, 25 de mayo de 1998).
Fundamento de la agravacin: el riesgo que el delito entraa para la integridad fsica de los posibles moradores y el atentado a la intimidad que
para stos supone.
Su aplicacin impide la apreciacin del delito de allanamiento de morada, si el sujeto slo acta con nimo de lucro.
Edificio o local abierto al pblico es no slo aquel en el que se desarrolla una actividad o una funcin pblica, sino todo aquel al que puede
acceder cualquier persona (el domicilio de una persona jurdica, un Kiosco, un restaurante).
El TS ha entendido que es toda dependencia en la que se desarrolla una actividad empresarial, mercantil, financiera o de cualquier orden actuando
de cara al pblico (STS de16 de abril de 1999)
El concepto de edificio pblico puede integrarse por medio del art. 547 de la LECrim, que reputa que lo es cualquier edificio destinado a servicios
oficiales, militares o civiles del Estado, de la Provincia del Municipio o de las Comunidades Autnomas (STS de 25 de mayo de 1998).

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Local abierto al pblico es toda dependencia en la que se desarrolla una actividad empresarial, mercantil o financiera o de cualquier orden,
actuando de cara al pblico, inclinndose el TS a considerar que slo procede apreciar la agravacin cuando el robo se comete en horas en que
el establecimiento est abierto al pblico (SSTS de 5 de octubre y 10 de noviembre de 1998, 10 de marzo, 16 de abril y 2 de junio de 1999, 1 de
octubre de 2001, entre muchas otras).
Dependencias, tanto de casa habitada como de local o establecimiento abierto al pblico, son aquellos espacios cerrados, unidos y comunicados a
la casa o al local contiguos, con los que forman una unidad (garaje, patio).
Lo es un garaje de acceso limitado a las personas autorizadas a ello (STS de 28 de abril de 1998); la terraza de un bar, situado junto a la va
pblica, pero separado de sta, por constituir un recinto delimitado, es una dependencia (de dicho bar; STS de 16 de abril de 1999); la zona de
jardn contiguo a la vivienda (STS de 5 de septiembre de 2000).
El allanamiento del establecimiento queda embebido en el delito de robo (SSTS de 16 de febrero y 11 y 14 de marzo de 2000), y slo se aprecia
separadamente si se demuestra la existencia de un nimo de conseguir cualquier clase de informacin, datos personales, etc., del titular o de las
personas que desarrollan all sus actividades (SSTS de 24 de mayo de 1999 y 15 de febrero de 2000).
D) OTRAS CUESTIONES
Punicin de la tentativa: El TS sigue el criterio de bajar un grado en los casos de tentativa acabada, de gran desarrollo de la ejecucin, y en dos
en los supuestos de tentativa inacabada, cuando la actividad desplegada por el delincuente no revela una gran energa criminal (SSTS de 26 de
mayo, 1 de junio y 25 de septiembre de 2000, 2 de junio de 2001).
Cabe apreciar la continuidad delictiva en el delito de robo con fuerza (ej. SSTS de 17 de febrero de 2005, de 19 de enero de 2006, etctera).
Cabe apreciar la agravante de abuso de confianza, cuando efectivamente lo haya.
Lo que no sucede cuando no existe una relacin entre autor y sujeto pasivo que implique la dacin de aqulla, y la correlativa esperanza en una
lealtad y una fidelidad, sino un mero conocimiento que permite al primero saber qu objetos posee el segundo susceptibles de apropiacin (como
se reconoce en la STS de 16 de octubre de 2001).