Texto completo del fallo B52134

En la ciudad de La Plata, a 26 de setiembre de 1995,

habindose establecido, de conformidad con lo dispuesto en el
Acuerdo 2078, que deber observarse el siguiente orden de
votacin: doctores Negri, Mercader, Pisano, Rodrguez Villar,
Salas, Ghione, San Martn, Laborde, Hitters, se renen los
seores jueces de la Suprema Corte de Justicia en acuerdo
ordinario para pronunciar sentencia definitiva en la causa B.
52.134, "<< Toti>> , Omar Rodolfo contra Municipalidad de
Esteban Echeverra. Demanda contencioso administrativa".
ANTECEDENTES
1. Omar Rodolfo << Toti>> , por apoderado, promueve
demanda contencioso administrativa contra la Municipalidad de
Esteban Echeverra, impugnando el decreto del Intendente
1055 que rechaz el recurso interpuesto con motivo de la
denegatoria del reclamo de las remuneraciones no percibidas
durante el perodo que estuviera separado en forma ilegtima
del cargo.
Hace extensivos los cuestionamientos a las resoluciones
precedentes que desestimaron el mencionado requerimiento.
Pide que se dejen sin efecto los actos atacados y se condene a
la demandada al pago de los haberes devengados
correspondientes al perodo transcurrido entre el 15IV83 y el
29IV87, como al dao moral padecido, con actualizacin
monetaria, intereses y costas.
2. La Municipalidad de Esteban Echeverra contesta la
demanda sosteniendo la legitimidad de los actos
administrativos atacados y solicitando el rechazo de la misma
en todas sus partes.
3. Agregadas las actuaciones administrativas remitidas, los
cuadernos de prueba de ambas partes, el alegato de la
demandada y encontrndose la causa en estado de ser
resuelta, corresponde plantear y votar las siguientes
CUESTIONES

1) Es fundada la pretensin reparatoria del dao material?

Caso afirmativo:
2) Qu suma corresponde fijar en concepto de
indemnizacin?
3) Es fundada la pretensin reparatoria del dao moral?
Caso afirmativo:
4) Qu suma corresponde fijar en concepto de
indemnizacin?
V O TAC I O N
A la primera cuestin planteada, el seor Juez doctor Negri dijo:
I. El actor reclama las consecuencias patrimoniales derivadas
de la sentencia de esta Corte del 17III87 que dispuso dejar sin
efecto los actos que aceptaron su renuncia al cargo de
empleado municipal, omitiendo considerar la retractacin
operada con anterioridad y su reincorporacin a las funciones
desempeadas.
Impugna las resoluciones que deniegan el pedido formulado en
sede administrativa y el decreto 1055 del Intendente que
rechaza el ltimo de los recursos presentados en dicho mbito.
Afirma que la ilegtima decisin lo ha privado de medios
econmicos para la subsistencia e invoca la doctrina
mayoritaria del Tribunal que autoriza la reparacin patrimonial
de los ceses descalificados judicialmente en materia de empleo
pblico.
Pretende el reconocimiento de los haberes no percibidos entre
el 25IV83 y el 29IV87, con ms el dao moral estimado en el
orden del 25% de las remuneraciones sealadas.
II. La Municipalidad de Esteban Echeverra seala que cumpli
la sentencia con la reincorporacin del agente.
Desconoce las consecuencias patrimoniales alegadas por el
actor y dest_eaca que no existe causa jurdica para autorizar el
pago reclamado. Plantea que si no se prestan servicios no
existe derecho al sueldo.
Considera que no hay pruebas del perjuicio sufrido y estima que
el dao que no se acredita en modo cierto no resulta relevante
jurdicamente y por lo tanto no es resarcible.

Manifiesta que el supuesto menoscabo invocado ha producido

un beneficio en el actor, ya que qued a su libre disposicin el
valor econmico de su propia actividad.
Concluye que la falta de comprobacin de un dao efectivo y la
inexistencia de prestacin de servicios obstan a la procedencia
de la reclamacin articulada.
III. La sentencia dictada en la causa B. 49.503 dispuso hacer
lugar a la demanda interpuesta por Omar Rodolfo << Toti>> ,
dejando sin efecto los actos que decidieron la aceptacin de su
renuncia y ordenando la reincorporacin en el cargo de agente
municipal.
Como consecuencia de la sepacin declarada ilegtima, el
interesado reclam en sede administrativa el pago de los
haberes devengados durante el perodo que permaneci
alejado del cargo (exp. 24.456/87: fs. 1).
Las autoridades municipales denegaron el requerimiento (exp.
24.456/87: fs. 2; alc. 1: fs. 5) y por ltimo el Intendente dict el
decreto 1055 que rechaz la instancia recursiva, poniendo fin a
la cuestin en dicha sede (alc. 3: fs. 6).
IV. Las circunstancias expuestas demuestran que se trata del
caso de una reclamacin patrimonial vinculada con el cese de
la relacin de empleo declarada ilegtima por esta Corte. El
actor limita el perodo de su pretensin en virtud de haber
renunciado al cargo con posterioridad a que el Municipio hiciera
efectiva la reincorporacin ordenada por el Tribunal.
En efecto, mientras el 29IV87 el Intendente reincorpor al actor
(decreto 490;, legajo personal: fs. 55), luego, el 5V87 ste
renunci al cargo (legajo: fs. 58), determinacin que en
definitiva le fuera aceptada el 18V87 (decreto 652).
De all que la pretensin patrimonial de los haberes no
percibidos se plantea entre la fecha de su cese por la
aceptacin de la primitiva renuncia, que motiv su anulacin por
esta Corte en la sentencia referida precedentemente (v. decreto
del 25IV83; exp. 31.157/83: fs. 6) y la de su reincorporacin
(decreto 490 del 29IV87; fs. 28 de esta causa). Resulta correcto
computar dicho lapso como el que se encontr separado del

cargo en virtud de la decisin ilegtima, ya que luego se

incorpor al servicio aunque brevemente y posteriormente ha
sido su propia voluntad la que produce el alejamiento a travs
de una nueva renuncia.
V. La doctrina mayoritaria del Tribunal reconoce el derecho a la
indemnizacin de los empleados pblicos que fueran separados
ilegtimamente del cargo. En este sentido, no puede asignarse
otro alcance a la sentencia que anul el cese dispuesto por
aceptacin de la renuncia, ya que tal declaracin repuso las
cosas en su estado anterior ordenando el reintegro al servicio
del afectado. La reparacin autorizada deriva directamente de
la lesin al derecho administrativo al empleo, garantizado por la
estabilidad, y reviste caracteres muy especiales (B. 50.111,
"Lpez", 10XII92 y sus citas).
El empleado despedido ilegtimamente sufre en forma
inmediata un dao que consiste en la privacin de su sueldo
durante el tiempo que insume la bsqueda de otra actividad
remunerada, cuya presuncin se impone con la consiguiente
inversin de la carga de la prueba. Se evidencia un dao
notorio, innecesario de acreditar con otra prueba que no sea la
de los hechos mismos que permiten presumirlo y que resulta
indemnizable.
Por tales razones, voto por la afirmativa.
A la primera cuestin planteada, el seor Juez doctor Mercader
dijo:
El actor sostiene que su cesacin como agente del municipio le
produjo un dao patrimonial equivalente al monto de las
remuneraciones no percibidas, desde la aceptacin de la
renuncia retractada hasta su dimisin genuina (fs. 8 y vta.).
La demandada niega la existencia de perjuicio (especialmente a
fs. 33 vta.).
La existencia del dao que afirma el actor y que niega la
demandada constituye un hecho conducente controvertible, que
debe ser acreditado por quien funda en l su pretensin (art.
375, C.P.C.C. y su doctrina).
El dao es un presupuesto de la responsabilidad civil. Si existe

incumplimiento de una obligacin o si existe un comportamiento

antijurdico nadie puede reclamar reparacin si no acredita la
existencia del dao, porque si lo logra as, sin demostrar
cabalmente el menoscabo, se produce el denominado
enriquecimiento sin causa.
La ausencia de las remuneraciones mensuales, por s sola, no
acredita la existencia de perjuicio, porque tambin cesa,
coetneamente, la prestacin del servicio del actor, cuya
presencia y tarea queda tambin excluda de la realidad.
Cuando desaparece la relacin de empleo existe un
menoscabo patrimonial para el actor, que no cobra sueldo, pero
al mismo tiempo recibe una ventaja que consiste en no trabajar
para su empleadora. Por lo tanto, si se afirma que la cesanta
del actor importa un dao in re ipsa, es indiscutible que
simultneamente existe un lucro in re ipsa, porque el mismo
que no cobra no debe trabajar.
Parece evidente que con los fundamentos que expongo se evita
la queja infundada del cesante que reclama la reparacin de un
dao slo imaginario.
Voto por la negativa.
Los seores jueces doctores Pisano, Rodrguez Villar y Salas,
por los fundamentos del seor Juez doctor Negri, votaron la
primera cuestin planteada por la afirmativa.
A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Ghione
dijo:
Adhiero a lo expuesto por el seor Juez doctor Mercader.
Los seores jueces doctores San Martn y Laborde, por los
fundamentos del seor Juez doctor Mercader, votaron la
primera cuestin planteada por la negativa.
A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Hitters dijo:
1. Comparto en general los fundamentos expuestos por el Juez
del primer voto, sobre el alcance indemnizatorio que cabe
otorgar a la pretensin actora, y la presuncin del dao por la
ilegitimidad del acto que cercena la garanta constitucional de la
estabilidad.
Como dije en las causas B. 50.865 y B. 49.736 en las que se

ventilaban cuestiones similares a la presente "el fundamento de

la reparacin as consustanciada con la naturaleza jurdica de
dicho instituto, ha llevado al Tribunal a admitir '...la posibilidad
de que el empleado despedido sin derecho pueda sufrir
inmediatamente a su cesanta, un dao igual a la privacin de
su sueldo, dao lgico de presumir durante un tiempo
prudencial suficiente como para que el cesante dedique las
horas que antes empleaba en su cargo a otra actividad
lucrativa', salvo prueba en contrario (causa B. 38.396 'Bentez',
22IV58, "Acuerdos y Sentencias", 1958III44, esp. voto del
doctor Acua Anzorena a la cuarta cuestin planteada, citado
por el seor Juez de primer voto, doctor Vivanco, en la causa
anloga B. 49.176, 'Sarzi', sent. 26II85)".
Por tales razones, voto por la afirmativa.
A la segunda cuestin planteada, el seor Juez doctor Negri
dijo:
1. La indemnizacin ha sido fijada de acuerdo a la estimacin
de un porcentaje de los haberes dejados de percibir que, segn
los casos, vari entre un 50%, 70%, 80% y hasta llegar a un
100% (v. B. 50.111, 10XII92 y sus citas).
En este supuesto juzgo prudente fijar como indemnizacin el
importe equivalente al 100% de las remuneraciones no
cobradas por el accionante entre el 25IV83 y el 29IV87 (causa
B. 50.111 referida).
Las sumas correspondientes debern actualizarse desde el
mes siguiente a cada uno de los perodos en que fueran
devengadas y hasta el 31III91 (art. 8, ley 23.928) mediante la
aplicacin del ndice de precios nivel general publicado por el
INDEC y durante ese perodo se calcularn intereses a una
tasa del 6% anual.
A partir del 1IV91, los intereses sern liquidados
exclusivamente sobre el capital reajustado (art. 623, C.C.) de
acuerdo a la tasa que pague el Banco de la Provincia de
Buenos Aires en los depsitos a treinta das vigente en los
distintos perodos de aplicacin hasta el efectivo pago (arts. 8,
ley 23.928; 622 y 623, C.C.; causas Ac. 43.448, "Cuadern" y Ac.

43.858, "Zgonc", ambas del 21V91 y B. 52.676, "Merin" y B.

49.245, "Edificadora Maral", ambas del 5V92).
A la segunda cuestin planteada, el seor Juez doctor
Mercader dijo:
En virtud de la opinin mayoritaria de este Tribunal corresponde
me expida al respecto, proponiendo en tal caso, sobre la base
de la facultad que confiere a los jueces el art. 165 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial y la prudencia con que se debe
actuar en estos casos (arg. art. 1084, C.C.), fijar en un 25% del
total de las remuneraciones no percibidas desde la separacin
de su cargo la suma a abonar al actor, segn las pautas
referidas por el seor Juez doctor Negri. Costas por su orden
(art. 17, C.P.C.A.).
Los seores jueces doctores Pisano, Rodrguez Villar y Salas,
por los fundamentos del seor Juez doctor Negri, votaron la
segunda cuestin planteada en el mismo sentido.
Los seores jueces doctores Ghione, San Martn y Laborde, por
los fundamentos del seor Juez doctor Mercader, votaron la
segunda cuestin planteada en el mismo sentido.
A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Hitters dijo:
Por las razones apuntadas al votar la primera cuestin y en
virtud del juego interactivo y dinmico de las cargas en materia
probatoria, propio del proceso contencioso administrativo (cf.
art. 50 y conc., C.P.C.A.), corresponde supeditar el monto de tal
perjuicio a la demostracin que sobre la magnitud del mismo
efecte la actora y en tal caso a la prueba en contrario de la
demandada (doctrina del art. 375 del C.P.C.C., remisin art. 25
del C.C.A.).
En la situacin de autos el actor no ha aportado elementos de
juicio acerca de la magnitud del dao irrogado por el acto
ilegtimo. Por lo tanto, y en lo que tiene que ver con el quantum
debeatur, corresponde a este Tribunal fije prudencialmente el
mismo, atendiendo a las circunstancias de la causa, en orden a
lo dispuesto por el art. 165 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial, aplicable en virtud del art. 25 del Cdigo
Contencioso Administrativo.

Propongo, entonces, en concepto de indemnizacin una suma

equivalente al veinticinco por ciento de los salarios no
percibidos por el actor desde la separacin de su cargo y hasta
su renuncia (el 29IV87).
A la tercera cuestin planteada, el seor Juez doctor Negri dijo:
Tambin corresponde hacer lugar a la reclamacin del dao
moral (arts. 522, 1078, 1109 y conc., C.C.), ya que en virtud de
la separacin ilegtima no cabe dudar de la intranquilidad y
sufrimientos injustos padecidos (causa B. 49.334, "Bauza",
14VI88). Tal circunstancia ha de tenerse demostrada por el solo
hecho de la accin antijurdica dao in re ipsa y es al
responsable del hecho daoso a quien incumbe acreditar la
existencia de una situacin objetiva que excluye la posibilidad
de un dao moral (causas L. 36.489, 2IX86 y L. 36.625, 14X86;
B. 49.334 citada).
Por tales razones, voto por la afirmativa.
A la tercera cuestin planteada, el seor Juez doctor Mercader
dijo:
El actor tambin reclama la reparacin del dao moral,
producido por el acto administrativo que le acept una renuncia
verdaderamente presentada y luego retractada.
Aunque la demanda dedica dos prrafos al dao moral (fs. 9
vta. y fs. 10) no precisa en qu consiste. Habla all del "juicio
disvalioso que merece a la comunidad quien se ve sometido a
sumario acusado de irregularidades" y de la "sospecha sobre su
honorabilidad" y de las "sombras sobre su habilidad especfica".
Entiendo que no se ha demostrado la existencia de dao moral.
El dao moral es aqul que lesiona tan solo las afecciones
legtimas del comportamiento antijurdico, sin deteriorar el
patrimonio.
En el presente caso el actor considera que el acto
administrativo de la comuna, que le acept su dimisin
autnticamente presentada y posteriormente retractada, lo
agravia moralmente.
No entiendo que agravio moral puede sufrir quien carece de
todo reparo en demandar remuneraciones que se fundan en la

retractacin de su renuncia, apoyndose exclusivamente en

fundamentos normativos sobre la oferta y la aceptacin y
prescindiendo de la valoracin moral que merecen quienes
revocan expresamente lo que han dicho, quienes se desdicen
de ello. Una persona que se desdice de lo que prometi no
puede sostener que quien le acepta la renuncia retractada
ofende sus afecciones legtimas porque al revocar
expresamente lo dicho sobre su renuncia, ha lesionado a s
mismo su propia reputacin. Para concluir con la cuestin basta
recordar una enseanza de la tica a travs de nuestra historia:
lo que dijo Mariano Moreno el 18 de diciembre de 1810, sobre
los hombres de bien, cuando la Junta le rechaz la renuncia.
Por lo expuesto y por los fundamentos que, en minora,
aparecen publicados en "Acuerdos y Sentencias", 1985I209,
voto por la negativa.
Los seores jueces doctores Pisano, Rodrguez Villar y Salas,
por los fundamentos del seor Juez doctor Negri, votaron la
tercera cuestin planteada por la afirmativa.
A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Ghione
dijo:
En cuanto al reclamo sobre dao moral, la existencia de ste se
prueba mediante los testimonios de fs. 69 y 69 vta. respuesta a
la 5a. pregunta (arts. 25, C.C.A.; 165, 375 y 456, C.P.C.C.;
1068, 1109 y concs., C.C.).
Por tales razones, voto por la afirmativa.
Los seores jueces doctores San Martn y Laborde, por los
fundamentos del seor Juez doctor Mercader, votaron la tercera
cuestin planteada por la negativa.
A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Hitters dijo:
En orden al dao moral, coincido con la opinin del Juez del
primer voto, en cuanto a que la separacin ilegtima hace
presumir una perturbacin a afecciones valederas, produciendo
intranquilidad y sufrimientos, circunstancia que puede excluirse
mediante una prueba objetiva de la improcedencia del agravio
moral, que debe correr por cuenta del responsable del hecho
daoso, extremo este ltimo no acreditado en la presente

causa.
Ello debe ser as, mxime teniendo en cuenta la jerarqua de
las prerrogativas violadas por la Administracin en el caso
subanlisis: el derecho al trabajo y a la estabilidad del
empleado pblico, ambos de raigambre constitucional (art. 14
bis de la Constitucin nacional, art. 6 del Pacto de los Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales con jerarqua constitucional,
art. 75 inc. 22 de la Constitucin nacional; y arts. 39 y 103 inc.
12 de la constitucin provincial), habida cuenta las
connotaciones evidentemente conexas con principios tales
como la dignidad humana y la proteccin moral y material de la
familia que aquellos conllevan. Resulta evidente, entonces, la
afeccin a valores espirituales que el sistema jurdico vigente
protege, lo que implica la necesaria reparacin de los perjuicios
causados, cumpliendo as con el deber de satisfaccin integral.
En el presente expediente, el actor acredit el perjuicio an
debeatur sufrido que da lugar a la reparacin del mismo (v. fs.
69).
A la cuarta cuestin planteada, el seor Juez doctor Negri dijo:
En concepto de dao moral, considero razonable fijar la suma
de pesos dos mil.
A la cuarta cuestin planteada, el seor Juez doctor Mercader
dijo:
Debiendo pronunciarme sobre la cuestin planteada, dejando a
salvo mi opinin expuesta al votar la tercera cuestin, fijo el
monto indemnizatorio del dao moral en la suma de dos mil
pesos.
Los seores jueces doctores Pisano, Rodrguez Villar y Salas,
por los fundamentos del seor Juez doctor Negri, votaron la
cuarta cuestin planteada en el mismo sentido.
A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Ghione
dijo:
Respecto del monto indemnizatorio adhiero a lo expuesto por el
seor Juez doctor Negri, quien lo establece en la suma de dos
mil pesos.
As lo voto.

Los seores jueces doctores San Martn y Laborde, por los

fundamentos del seor Juez doctor Mercader, votaron la cuarta
cuestin planteada en el mismo sentido.
A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Hitters dijo:
En cuanto a la determinacin del monto de indemnizacin por el
agravio moral, conforme al principio sealado de la carga
interactiva y dinmica de la prueba (v. 1a. cuestin),
corresponde en general supeditarlo a la demostracin que
sobre la magnitud del mismo efecte el peticionante, y en tal
caso, a la prueba en contrario de la demandada (doctrina del
art. 375 del C.P.C., remisin art. 25 del C.C.A.).
En autos el actor no ha aportado esas probanzas, por lo tanto,
corresponde que este Tribunal determine prudencialmente el
quantum de la indemnizacin (art. 165 del Cdigo Procesal,
aplicable en virtud del art. 25 del C.C.A.).
Por ello, estimo razonable en la presente fijar la indemnizacin
por dao moral en un 25% del monto total resultante del crdito
por dao material concedido.
Por lo expuesto, y con el alcance sealado, voto por la
afirmativa.
Costas por su orden, por no ser el caso del art. 17 del Cdigo
de Procedimiento de lo Contencioso Administrativo.
Con lo que termin el acuerdo, dictndose la siguiente
SENTENCIA
Por lo expuesto en el acuerdo que antecede, por mayora,
corresponde hacer lugar a la demanda entablada, anulando los
actos administrativos impugnados y condenando a la accionada
a pagar al actor, dentro de los sesenta das de aprobada la
liquidacin que de acuerdo a las pautas sealadas se practique,
una indemnizacin por el dao material derivado del cese
ilegtimo, equivalente al veinticinco por ciento (25%) de las
remuneraciones dejadas de percibir y por el dao moral la suma
de dos mil pesos (arts. 163 y 215, Const. prov.).
Costas por su orden por no ser el supuesto del art. 17 del
Cdigo de Procedimiento de lo Contencioso Administrativo.
Difirese para su oportunidad la regulacin de honorarios

profesionales (art. 51, dec. ley 8904/77).

Regstrese y notifquese.

Por mas datos accesorios

contactar :
ezequieltoti@gmail.com