Trabajo Final Franquicia - Comerciales II - PERICHON

Universidad Escuela Libre de Derecho
Trabajo de Investigacin
Tema: El Contrato de Franquicia
Derecho Comercial II
Estudiantes: Melanie Perichon

Manuel Villalobos
Profesor: Jorge Jimnez
Fecha de Entrega: 09 noviembre, 2011

Fecha Exposicin: 16 noviembre, 2011
Contrato de Franquicia
Noviembre de 2011
Introduccin
El contrato de franquicia, como mencionaremos en el presente trabajo de investigacin es

un contrato con gran conocimiento a nivel social.
Su carcter de costumbre le genera parte de sus caractersticas y divulgacin, crendolo
hoy en da como un contrato sumamente acogido y solicitado a nivel comercial.
El contrato ser definido por dos partes principales e indispensables entre si para su
efectivo funcionamiento. Veremos como posee un carcter consensual en donde su
simple consentimiento le brindar su perfeccionamiento.
Ahora como todo contrato posee rasgos particulares dignos del contrato, y caractersticas
para que su uso pueda traerse a la vida.
Desarrollaremos estos aspectos especficos, as como una conceptualizacin base para el
entendimiento de todos aquellos que estudien nuestro presente trabajo de investigacin.
A nivel de referencia y a razn de crear un mejor panorama, podemos mencionar que
algunas de las franquicias posicionadas en nuestro mercado son: Mc Donalds, Subway,
Get Nuts, Wendys, Applebees, entre otras.
Los invitamos a estudiar el presente trabajo de investigacin para conocer mas a fondo el
objetivo principal de este contrato, el contrato de Franquicia.
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Captulo I. La Franquicia como definicin
Concepto:
El contrato de franquicia se remonta en sus primeras inherencias a nivel comercial cuando

la empresa Singer & Co. Comienza a basar sus contratos dentro de un contrato
semejante al de Franquicia en el ao 1850. Compaa que tuvo xito en su trayectoria y
sus contratos puesto que aun existen sus legados.
Posteriormente en el ao 1898 la empresa General Motors tambin utiliz este diseo de
comercializacin con el afn de generar una cadena de expansin y distribucin mayor.
Operacin que tambin result exitosamente. As sucesivamente vamos viendo como las
diferentes empresa, compaas y pases fueron adoptando esta modalidad, haciendo de
este contrato una alternativa viable, til y de importante comercializacin hoy en da.
El instituto de la franquicia se entiende como: un sistema de colaboracin entre dos

partes jurdicamente independientes, vinculantes entre s a travs de un contrato
mediante el cual una de las partes, la empresa franquiciadora cede, a cambio de cierta
remuneracin econmica, el derecho a utilizar su marca comercial y su saber hacer
empresarial, por un tiempo limitado y en un territorio determinado1.
La Cmara de Comercio Costarricense tambin define el instituto de franquicia como el
formato de negocios utilizado en el que el franquiciante cede sus derechos comerciales e
industriales a un franquiciado a cambio de una regala de entrada y otra peridica2.
Ahora bien, la Cmara de Comercio, haciendo referencia a ella una vez ms, define al
contrato de Franquicia como: El contrato de franquicia es un contrato bilateral, en donde
el franquiciante cede al franquiciado los derechos de uso de una marca, patente, licencia;
con el fin de establecer una relacin comercial en la que se autoriza al franquiciado a
ofrecer a terceros servicios de propiedad del franquiciante en una determinada zona
territorial3.
1
http://www.laboris.net/static/franquicias_aseso2.aspx . Actualizado al ao 2011.

Cmara de Comercio Costarricense. Ao 2011
3
Cmara de Comercio Costarricense. Ao 2011.
2
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La franquicia como tal, se mueve de la mano del creciente y dinmico movimiento del
mercado en donde los empresarios se ven obligados a buscar nuevas alternativas en aras
de un mayor xito y crecimiento a nivel de negocios. La franquicia ofrece a razn de su
razn de ser una seguridad respaldada por una marca ya conocida y con un determinado
marco de experiencia, en donde aquel que adquiera la franquicia para un territorio
determinado, no tendr que empezar a realizar un branding como tal, sino que este ya
viene consigo a la hora de pagar por el uso de la marca y el know how de la marca como
tal.
Funcionamiento de las Franquicias:
De acuerdo a nuestra Cmara de Comercio Costarricense, el funcionamiento de las

Franquicias radica en 6 aspectos importantes:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Uso de una marca

La importancia de una marca
Inscripcin de una marca
Know How
Regalas
Territorio
Enfocndonos un poco en cada uno de estos aspectos, podemos mencionar:

-
El uso de una marca4: encuadra el aspecto de que mediante la firma de un

contrato se va a adquirir la licencia de uso de una marca por parte del
franquiciante, del negocio perteneciente a l. Esta marca ya ha sido registrada y
controlada por el franquiciante y nicamente se traspasa al franquiciado por una
cesin de derechos.
La importancia de una marca: esta viene siendo la Licencia, patente o diseo la
cual es la esencia de la marca. De esta forma este permitir un reconocimiento y
Entenderemos Marca como: cualquier signo o combinacin de signos que permitan distinguir los
bienes y/o servicios de una persona de los de otra, por considerarse estos suficientemente
distintivos o susceptibles de identificar los bienes y servicios a los que se apliquen frente a los de
su misma especie o clase.
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prestigio por parte de terceros, generando un beneficio que trae consigo para el
-
franquiciado.
La inscripcin de la marca: viene a tener mayor relevancia en el caso de las
franquicias a nivel internacional, siendo as el franquiciado deber inscribir la
misma en el pas o territorio especfico en donde se ir a utilizar la marca.

El elemento Know How5: este ser el elemento bsico para el contrato de
franquicia. Con este elemento se dar la transmisin de todos los conocimientos,
usos, aplicaciones y requerimientos propios de la marca, los cuales debern
seguirse tal y como lo establezca el franquiciante en cuanto a la produccin,
elaboracin, servicios, distribucin, comercializacin y todos los otros usos que se
le den a la marca. Este se transmite por medio del Manual de Operaciones.6

Las regalas7 sern aquellas atribuciones o retribucin econmica que recibe el
franquiciante por razn del contrato dentro de la vigencia del mismo.
Estas podemos verlas en dos aspectos distintos (se dividen en dos):
1. Conocido como el derecho de entrada: este es el monto inicial que se paga al
inscribir el contrato franquiciante- franquiciado.
2. Royalty: monto pagado mensualmente durante toda la vigencia del contrato.
Este radica en el clculo entre las ventas y la ganancia bruta.

El Territorio: el franquiciante se compromete a otorgarle al franquiciado un territorio
especifico en el cual el tendr el uso nico y exclusivo del uso y comercializacin
de la marca para esta zona en cuestin. Aqu deben valorarse aspectos como que
no exista otra franquicia similar en la zona, que exista un marco de potenciales
consumidores dentro del mercado para esta zona en especfico. Dentro de esta
caracterstica que mencionamos se estudian conceptos como:
El tamao del mercado dentro de esta zona
La facilidad de acceso para el potencial consumidor
La capacidad de atencin al cliente dentro de esta zona
La capacidad de almacenaje en este punto en especfico.
Se definir Know How como: El Know-how es uno de los elementos tipificantes de la figura de
franquicia. Consiste en la transmisin de conocimientos tcnicos por parte del franquiciante al
franquiciado, como la descripcin del sistema de elaboracin del producto o del servicio,
comercializacin del mismo, servicios de atencin al cliente, presentacin de locales, normas de
seguridad, niveles de calidad de productos, entre otros propios del negocio. Definicin de la
Cmara de Comercio Costarricense.
6
La Cmara Costarricense de Comercio define al Manual de Operaciones como la herramienta
que se utiliza para el know-how, a travs de las cuales se detallan las gestiones en el
establecimiento franquiciado, cursos de informacin, asesoras.
7
La regala la define tambin a misma fuente citada anteriormente como: Las regalas son aquella
retribucin econmica que recibe el franquiciante por la vigencia del contrato de franquicia, por
concepto de derecho de entrada y monto pagado peridicamente calculado por sus ventas y
ganancias brutas.
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Caractersticas como definicin del contrato de franquicia:

En cuanto a las caractersticas de la franquicia de acuerdo a las definiciones que
hemos mencionado anteriormente, podemos mencionar el siguiente cuadro
resumen. Algunas de ellas las hemos visto anteriormente dentro del marco de los
conceptos y funcionamiento del mismo. Mas sin embargo hacemos un compendio
de caractersticas importantes y relevantes para la figura de la institucin de la
franquicia.
Caracterstica:
Mayor seguridad:
Significado:
La creacin de la extensin de una
marca conocida genera una red de
distribucin
creando un mayor apoyo
generando por ende una mayor fortaleza

Menor Riesgo comercial:
en el mercado.
Al existir el pago por un know how y su
distribucin,
le
adquirentes
del
ofrece
uso
una
aquellos
mayor
seguridad, un mnimo de rentabilidad y

un menor riesgo comercial en relacin
del mercado.
Esto ha venido a reflejarse a travs de
estadsticas, las cuales indican que
aquellos
individuos
que
abren
sus
negocios de forma individual cierran en

un 90% en un plazo menor de 1 ao de
existencia, mientras que aquellos que
compran y montan una franquicia cierran
en un 10% dentro del mismo plazo de
vida.
Uso de una Marca
Este se da por medio de la Licencia o

6
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Patente adquirida por medio de la firma
del
contrato
de
franchising.
El
franquiciante cede este uso de la marca

de acuerdo a los requerimientos en
especifico que hemos detallado dentro
del
Inscripcin de una marca
funcionamiento
en
el
subtitulo
anterior.
Ser de requisito necesario el inscribir la
marca en el territorio dentro del cual se
utilizara y se dar el ejercicio de este
Dos Partes
uso de la marca como franquicia.

La existencia del franquiciante y el
franquiciado como partes indispensables
Elemento del Know How
en el contrato de franquicia.
Es el conocimiento, experiencia
regulaciones y especificaciones de la
marca
como
tal
adquiridas
por
el
franquiciado al adquirir el contrato de

franquicia,
trasladadas
por
el
franquiciante como requisito de la firma

Regalas
de este contrato.
Este ser el remuneramiento
del
franquiciante
del
dentro
del
plazo
contrato. Se dividen en:

- Derecho de entrada: pago inicial
- Royalties: clculo de las ventas y
Territorio
la ganancia bruta.
Este ser el territorio en especifico en
donde se ejerza la aplicacin de este
nuevo contrato. Recordemos que el
territorio es limitado y debe pactarse de
Existencia de un nombre Comercial y
previo dentro del contrato.

La marca y su logotipo son la base de
Logotipo
todo. Al existir ambos y tener un

reconocimiento
nivel
nacional
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internacional le genera la importancia
tanto econmica como comercial para
que sta a su vez le genere a otros el
querer poseer ese uso para si mismos
bajo los reglamentos de un contrato de
franquicia.
Rasgos propios del Contrato de Franquicia: mas caractersticas desde un

aspecto doctrinario.
o
o
o
o
o
o
o
o
Consensual
Bilateral o Sinalagmtico
Oneroso
Conmutativo
Ejecucin sucesiva
Atpico
Adhesin
Solemne
Consensual: este contrato se caracteriza por perfeccionarse con el mero

consentimiento de las partes. No se requiere de otra formalidad para perfeccionar
el mismo.
Bilateral o Sinalagmtico: el contrato de franquicia viene a generar obligaciones
recprocas para ambas partes contratantes. Es decir, existe una evidente
necesidad de dos partes para la consecucin efectiva del contrato.
Oneroso: dentro de su propsito final y siendo que se caracteriza por ser un

contrato de naturaleza jurdica de colaboracin econmica, su fin ltimo es la
consecucin de un mayor beneficio patrimonial.
Conmutativo: el contrato es conmutativo en el sentido de que todas las

obligaciones y derechos contenidos en el mismo, se definen desde el momento del
nacimiento del contrato.
Ejecucin sucesiva: si bien es cierto el contrato de franquicia se establece con

un plazo y requisitos especficos en donde su plazo ser temporal, es decir tendr
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un plazo definido. El contrato como tal requerir de una ejecucin sucesiva, es
decir de una ejecucin continua en el tiempo para que sus efectos y propsitos
puedan ser efectivamente desplegados.
o
Atpico: el contrato de franquicia se conoce como un contrato atpico, porque si

bien es cierto que no se encuentra regulado dentro de nuestra normativa, tal y
como lo expondremos mas adelante. El contrato de Franquicia es un contrato
conocido a nivel popular por las personas, teniendo de esta forma un carcter de
conocimiento social.
Adhesin: se considera un contrato de adhesin ya que como contrato se

elaborar un contrato base, en donde los franquiciados tienen la posibilidad de
adherirse o no al contrato.
Solemne: el contrato de franquicia como contrato, no como su tipo de contrato en

especifico, debe seguir ciertos lineamientos propios de la formacin de los
contratos.
Aqu hacemos referencia al artculo 411 del Cdigo de Comercio, cito:
Artculo 411 Cdigo de Comercio. Los contratos de comercio no estn sujetos, para su
validez, a formalidades especiales, cualesquiera que sean la forma, el lenguaje o idioma
en que se celebren, las partes quedarn obligadas de manera y en los trminos que
aparezca que quisieran obligarse. Se exceptan de esta disposicin los contratos que, de
acuerdo con ste Cdigo o con leyes especiales, deban otorgarse en escritura pblica o
requieran forma o solemnidades necesarias para su eficacia. (Reformado por Ley sobre
Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad N 7600 del 2 de mayo
de 1996)8
Naturaleza Jurdica del Contrato de Franquicia:
El contrato de franquicia se define en su naturaleza jurdica como un contrato de

Colaboracin Econmica. En este caso se cataloga como tal puesto que los contratos de
colaboracin
econmica
requieren
de
02
empresas
que
cada
una
con
sus
Cdigo de Comercio. N 3284. Articulo 411.
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correspondientes responsabilidades se necesitan para su efectivo funcionamiento, ello
marca su eficacia y desarrollo dentro del fin comn del contrato.
Partes del Contrato: Sujetos
Franquiciante:
La figura del franquiciante se define como: aquel sujeto que es propietario de los derechos
de la marca y la comercializacin de una serie de productos o servicios, los cuales cedera
a la otra parte para su posterior comercializacin, venta y distribucin de los productos de
la misma con el fin ltimo de un beneficio patrimonial para ambos. La figura en cuestin lo
recibira por medio de regalas.
Franquiciado:
La figura del franquiciado se puede definir como aquel sujeto que recibe los derechos
cedidos del franquiciante, mencionado anteriormente para alcanzar los fines del contrato.
Derechos y Obligaciones de las partes:
En cuanto a los derechos y obligaciones que le conferirn directamente a cada una de las
partes, definiremos estrictamente tal y como lo dicta La Cmara de Comercio de Costa
Rica, citamos:
Derechos del Franquiciante:
Emisin de directrices para la actividad del franquiciado.
Realizar visitas peridicas al establecimiento del franquiciado.
Obtencin del royalty y pago peridico en proporcin a los ingresos brutos.
Obligaciones del Franquiciante:
Ceder los derechos y el uso de la marca de la franquicia.
Brindar apoyo continuo al franquiciado, como asistencia tcnica y asesora.
Aportar el manual de operaciones de la franquicia al franquiciado.
Derechos del franquiciado:
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Recibir asistencia continua por parte del franquiciante.
Uso de la marca registrada por el franquiciante.
Participacin en la publicidad global de la franquicia.
Obligaciones del franquiciado:
Realizar el pago del royalty y pagos mensuales.
Cumplimiento de lo previsto en el manual de operaciones y/o directrices aportadas por el
franquiciante.
Mantener la confidencialidad de los conocimientos transmitidos por el franquiciante9.
Ventajas y Desventajas de las partes:
Franquiciante:
Ventajas:
-
El franquiciante adquiere un crecimiento de su primera inversin..

Al crearse una mayor exposicin de marca se genera consigo un mayor mercadeo
el cual trae consigo mayores beneficios.

Existe una reduccin del riesgo comercial y financiero a diferencia de un comercio
individual
Desventajas:
-
Necesitar de una tramitacin de carcter legal para la efectiva entrega de la
franquicia.
Existir un riesgo de un eventual desprestigio de la marca de tener un mal uso o
administracin por parte del franquiciado.

Existe un costo de implementacin de la marca
Deber generar una serie de servicios al franquiciante: capacitaciones tcnicas,
capacitaciones al personal de la empresa, suministro de materia prima, asistencia
Franquicias Costarricenses. Derechos y Obligaciones.

http://www.franquiciascostarricenses.com/franquicias/derechos-y-obligaciones-28.html .
Ao 2011.
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financiera en caso de ser necesaria, direccin en la publicidad de la empresa,
aportacin de manuales operativos y desarrollo del mismo, asesora en compra de
muebles,
decoracin
otros
correspondientes
al
diseo
del
comercio,
transferencia tecnolgica, acceso al catalogo de proveedores, participacin de

seminarios y/o convenciones, entre otros.
Franquiciado:
Ventajas:
-
Seguridad de un negocio existoso

Adquiere el conocimiento de la experiencia del know how detrs de la marca
Posee una reduccin de riesgos
Tendr una exclusividad territorial.
Desventajas:
-
Debe pagar el derecho de entrada y el pago de royalties al franquiciante.

Perdida de una independencia comercial
Deber limitarse a un territorio en especifico.
1.
2.
3.
4.
Tipos de Franquicias:
Franquicia de Distribucin o Comercial
Franquicia Industrial
Franquicia de Produccin
Franquicia de Servicios
Franquicia de Distribucin o Comercial:

En este caso el franquiciante lo que cede es el uso de la distribucin y venta de un
producto en particular, a diferencia del tipo siguiente en donde se caracteriza mas
por la fabricacin como tal del producto.
Franquicia Industrial:
Este tipo de franquicia se define bsicamente en aquella donde la transmisin de
los derechos y del know how va a tener un fin de fabricacin de un producto
determinado, es decir dentro de una fabrica. Su fin es industrial.
Franquicia de Produccin:
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En este caso se viene a comparar con los concesionarios de autos, es decir el
franquiciador ya produce su producto, para esto no se da la transmisin ni
directrices del know how como en el industrial, mas sin embargo existe la posicin
del uso de un contrato de franquicia como marca para esta produccin.
o
Franquicia de Servicios
En este caso nos referimos propiamente a que hay transmisin del know how y se
cede un derecho de distribuir, comercializar, mercadear, usar la marca, etc de un
servicio en particular.
Franquicias establecidas en Costa Rica:

Algunas de las franquicias establecidas en Costa Rica a nivel de referencia y de
ejemplificar lo que tanto hemos venido exponiendo son:
Normativa Costarricense:
El contrato de Franquicia no se encuentra estipulado como tal dentro de nuestra
normativa costarricense, pero se le aplicaran las siguientes normativas de la contratacin
privada y algunas normas especiales referidas al contrato de franquicia indirectamente:
Normas relevantes en el Cdigo de Comercio (hacemos referencia en este caso por todas
las normas de carcter comercial, siendo esta relacin entre futuros comerciantes).
Artculo 411 Cdigo de Comercio. Los contratos de comercio no estn sujetos, para
su validez, a formalidades especiales, cualesquiera que sean la forma, el lenguaje o
idioma en que se celebren, las partes quedarn obligadas de manera y en los trminos
que aparezca que quisieran obligarse. Se exceptan de esta disposicin los contratos
que, de acuerdo con ste Cdigo o con leyes especiales, deban otorgarse en escritura
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pblica o requieran forma o solemnidades necesarias para su eficacia. (Reformado por
Ley sobre Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad N 7600 del 2
de mayo de 1996)
-
Esta norma nos brinda los lineamientos propios a los que debe concordarse este
contrato por el simple hecho de ser un contrato.
Al igual que el artculo 2 Cdigo de Comercio: Cuando no exista en este Cdigo, ni en

otras leyes mercantiles, disposicin concreta que rija determinada materia o caso, se
aplicarn, por su orden y en lo pertinente, las del Cdigo Civil, los usos y costumbres y los
principios generales de derecho. En cuanto a la aplicacin de los usos y costumbres,
privarn los locales sobre los nacionales; los nacionales sobre los internacionales; y los
especiales sobre los Generales.
-
Esta norma precisamente como hemos venido mencionando, nos remite que al no
estar expresamente normada nos remitiremos entonces al CC y al CCo
respectivamente y en cada caso en particular.
Mencionaremos tambin el artculo 3 Cdigo Comercio: Para que la costumbre sea

aplicable y supla el silencio de la ley, es necesario que haya sido admitida de modo
general y por un largo tiempo, todo a juicio de los tribunales. El que invoque una
costumbre debe probar su existencia, para lo cual toda clase de prueba es admisible.
-
Esta norma nos reitera un punto mencionado anteriormente en donde decamos

que un aspecto muy importante al ser un contrato atpico es precisamente que
adquiere un carcter de conocimiento social, por medio del uso de la costumbre.
Tambin haremos nfasis al Cdigo Civil (en este caso a todo lo referente al uso de leyes
generales de carcter relevante para este contrato):
Articulo 627 Cdigo Civil:
Para la validez de la obligacin es esencialmente indispensable:
1. Capacidad de parte de quien se obliga.
2. Objeto o cosa cierta y posible que sirva de materia a la obligacin.
3. Causa justa
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-
Aqu nos viene a mencionar de nuevo las reglas bsicas para contraer una
obligacin.

Adems de las condiciones indispensables para la validez de las
obligaciones en general, para las que nacen de contratos se requiere el
consentimiento y que se cumplan las solemnidades que la ley exija.
-
Este articulado nos menciona la relevancia del uso del consentimiento por medio
de las partes, recordemos este es un contrato consensual.

El consentimiento de las partes debe ser libre y claramente manifestado.
La manifestacin puede ser hecha de palabra, por escrito o por hechos
de que necesariamente se deduzca.
-
Nuevamente nos ahonda en el aspecto del consentimiento.

Desde que la estipulacin se acepta, queda perfecto el contrato, salvo
los casos en que la ley exija alguna otra formalidad.
-
Reitera el uso del consentimiento como perfeccionamiento del contrato.
Y los lineamientos bsicos:

Los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes.
1. Los contratos obligan tanto a lo que se expresa en ellos, como a
las consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la
obligacin, segn la naturaleza de sta.
2. A solicitud de parte los tribunales declararn la nulidad absoluta
de las siguientes clusulas contractuales:
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a) Las de conformidad con las cuales el vendedor y oferente se
reserva el derecho de modificar unilateralmente el contrato o
de determinar por s solo si el bien vendido es conforme al
mismo;
b) La de fijacin por el vendedor u oferente de un plazo excesivo
para decidir si acepta o no la oferta de compra hecha por el
consumidor;
c) La clusula segn la cual, los bienes pueden no corresponder
a su descripcin, al uso normal o al uso especificado por el
vendedor u oferente y aceptado por el comprador o adherente;
d) La de reenvo a una ley extranjera para aplicarla a la ejecucin
o interpretacin del contrato, con el fin de impedir que
rijan los preceptos nacionales que protegen al consumidor;
e) Las que excluyen o restringen el derecho del comprador o adherente
para recurrir a los tribunales comunales;
f) Las de renuncia por el comprador o adherente al derecho de
rescisin del contrato en caso de fuerza mayor o en caso fortuito;
g) Las que reservan al vendedor u oferente el derecho de fijar la
fecha de entrega del bien;
h) La que impone a una de las partes del contrato la carga de la
prueba, cuando ello corresponde normalmente al otro contratante;
i) La que prohbe al comprador o adherente la rescisin del contrato,
cuando el vendedor u oferente tiene la obligacin de reparar
el bien y no la ha satisfecho en un plazo razonable;
j) La que obliga al comprador o adherente a recurrir exclusivamente
al vendedor u oferente, para la reparacin del bien o
para la obtencin y reparacin de los repuestos o accesorios,
especialmente fuera del perodo de garanta.
k) La que imponga al comprador o adherente plazos excesivamente
cortos para formular reclamos al vendedor u oferente;
l) La que autorice al vendedor u oferente, en una venta a plazos,
para exigir del comprador o adherente garantas excesivas a
juicio de los tribunales;
m) La que excluya o limite la responsabilidad del vendedor u
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oferente;
n) La que faculta al vendedor u oferente para sustraerse de sus
obligaciones contractuales, sin motivo justificado o sin la
contraprestacin debida;
o) La que establezca renuncia del comprador o adherente a hacer
valer sus derechos por incumplimiento del contrato o por defectuosa
ejecucin de ste;
p) La que no permita determinar el precio del bien, segn criterios
ntidamente especificados en el contrato mismo;
q) Las que autoricen al vendedor u oferente para aumentar unilateralmente
el precio fijado en el contrato, sin conceder al
comprador o adherente la posibilidad de rescindirlo;
r) Las que permiten al vendedor u oferente o al prestatario de un
servicio, eximirse de responsabilidades para que sea asumida
por terceros;
s) La que imponga al comprador o adherente, por incumplimiento
del contrato, obligaciones de tipo financiero sin relacin
con el perjuicio real, sufrido por el vendedor u oferente.
3. Toda persona interesada u organizacin representativa de los
consumidores podr demandar la nulidad de las clusulas abusivas de
los contratos tipo o de adhesin enumeradas en este artculo.
4. Para demandar la nulidad de una clusula abusiva de un contrato
tipo o de adhesin, quienes carecieren de asistencia legal y de recursos
econmicos para pagarla tienen derecho a ser asistidos por los defensores
pblicos. (Reformado por artculo 1 Ley N 6015 de 7 de diciembre
de 1976).10
Extincin del Contrato de Franquicia
El contrato de franquicia, al igual que todos los contratos, cuenta con causas de
terminacin de los mismos. Estos podemos definirlos en terminaciones normales y
anormales de los contratos.
Dentro de las terminaciones normales de los contratos encontramos:
10
Cdigo Civil Costarricense.
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-
Extincin de los contratos a razn de cumplimiento del plazo: en estos casos los
contratos de previo cuentan con un plazo establecido. Se sobreentiende que al
vencer el mismo se termina la relacin contractual en el establecida.
Ser de suma importancia en estos casos las clausulas establecidas de previo dentro del
contrato, dado que en ciertos casos se pueden establecer las clausulas de renovacin del
mismo como funcionamiento automtico. De no ser as siempre se sobreentender que se
da por finalizado la relacin contractual.
Como formas anormales de terminacin del contrato encontraremos:
-
Cuando ambas partes se ponen de acuerdo para finiquitar el contrato: en este

caso es disposicin de las partes el solicitar voluntariamente el dar por terminado
el contrato. Aqu inmediatamente cesaran los efectos del contrato.
Cuando alguna de las partes incumple con lo establecido en el contrato: en estos

casos automticamente el contrato cesa con sus efectos de inmediato. Esta falta
al cumplimiento del contrato genera un menoscabo que ocasionar o una
ejecucin forzosa o una resolucin contractual.
Y por ultimo existiran aquellas causas ajenas, y sobrevinientes como lo seran la

muerte de una de las partes o la quiebra de la empresa: en el caso de la quiebra
se vuelve una causa de imposible viabilidad por lo que extingue de inmediato sus
efectos, y en el caso de la muerte de una de las partes de ser tanto el
franquiciante como el franquiciado es importante revisar si existen herederos o
tutores que continen con los efectos de la empresa en el caso del franquiciante,
ahora bien, de ser intuito personae cesaran de inmediato. En el caso del
franquiciado seguirn sus efectos siempre y cuando exista una clausula que as lo
amerite o bien cesarian todos los efectos del contrato.
Capitulo II.
La Franquicia y otras figuras contractuales.
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Existe en la prctica mercantil diversas figuras contractuales que tienden a
confundirse con el contrato de franchising o Franquicia, ya que algunos de estos
comparten ciertas caractersticas que tambin se le atribuyen al contrato de Franquicia,
sin embargo existe siempre una diferenciacin entre estos contratos y un por qu se
utiliza el contrato de Franquicia y no cualquiera de las otras figuras contractuales.
El contrato de franquicia es esencialmente un contrato de colaboracin y
cooperacin comercial entre 2 empresarios independientes. As el productor se sirve de
estos contratos para organizar y controlar la fase de distribucin mediante empresarios
jurdicamente independientes. Desde esta ptica la franquicia se puede clasificar como un
contrato de distribucin comercial, categora que cmprate con figuras como la agencia y
la concesin comercial11 que estudiaremos a continuacin.
La Franquicia y el contrato de Distribucin:
En el contrato de distribucin (como categora especfica) el llamado distribuidor es

un comerciante autnomo que, sin vnculo laboral ni societario, compra en serie un
producto determinado al fabricante, con exclusividad, cupo mnimo y territorio, para su
colocacin por vendedores directos. Tiene fondo de comercio propio y su ganancia est
en la diferencia entre el precio de compra y el precio de venta de los productos que fija a
su conveniencia.
Caractersticas:
1- Intermediacin: El distribuidor que acta en nombre y riesgo propio, compra el producto
y vende a terceros esas mercaderas.
2- Actuacin a nombre y riesgo propio del distribuidor: No es un representante del
distribuido. Este elemento lo diferencia del contrato de agencia. La intermediacin del
distribuidor, desvincula a quien vende los bienes de aquellos que los adquieren, salvo los
derechos del consumidor.
11
MAYORGA TOLEDANO. Mara Cruz. El contrato mercantil de Franquicia. Editorial

Comares. Espaa.
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3- Planificacin comercial: Para que el contrato se tipifique se requiere la configuracin
de este elemento, a travs de clusulas que establecen precios unitarios, rgimen de
mercados, programas de publicidad, obligatoriedad de tener establecimiento abierto, stock
de una determinada cantidad de mercaderas, etc.
4- Margen de reventa: Es la remuneracin del distribuidor, consiste en la diferencia entre
el precio de compra y el de venta de las mercaderas distribuidas. El precio de reventa
puede ser estipulado o no por el fabricante o importador.
5- Exclusividad: Puede estar o no estipulada en el contrato. Puede ser bilateral, cuando el
fabricante se compromete a no efectuar ventas en territorio del distribuidor, y ste ltimo,
a no comerciar productos que compitan con los del distribuido) o unilateral, (cuando slo
afecta a una sola de las partes).
6- Delimitacin de la zona de distribucin: El contrato tiene delimitada una zona
territorial, es decir, un espacio geogrfico determinado.12
En cuanto al tiempo de duracin del contrato, usualmente, es prolongado, de larga

duracin, pero nada obsta a que se pacte un tiempo inferior.
Como podemos ver el contrato de distribucin comparte mltiples caractersticas
con el contrato de franchising, pero hacemos distincin de ambas figuras si analizamos
que el franquiciado no tiene la libertad de fijar los precios, este puede o no comprar los
productos al franquiciante (segn el tipo de franquicia), debe pagar un canon y adecuar su
empresa a la franquicia en un todo. El distribuidor no es sujeto a un sistema tan rgido
como el que exige la franquicia.
El contrato de Franquicia y el contrato de Concesin:
Podemos definir el contrato de concesin como un acuerdo de voluntades en el

cual un empresario, que es llamado concesionario, pone el establecimiento del que es
12
Mercado Tendencias, www.mercadotendencias.com/contrato-de-distribucion/ 2010.
20
Noviembre de 2011
titular a disposicin de otro empresario o comerciante, al cual se le llama en esta figura
concedente para comercializar (vender) por un tiempo indefinido o limitado en una zona
geogrfica determinada y bajo las directrices y supervisin del concedente, aunque en
nombre y por cuenta propia, una serie de productos cuya exclusiva reventa se le otorga
en unas condiciones que estn predeterminadas por las partes.
Si bien es cierto el contrato de concesin es una figura jurdica que con slo leer
su descripcin se puede confundir fcilmente con el contrato de franquicia, ambos tienen
ciertas particularidades que los hace distinguirse entre s, algunos doctrinarios inclusive
han llegado a considerar que la concesin comercial y el contrato de franchising son lo
mismo, sin embargo, en el contrato de concesin no hay manual operativo, control,
derecho de entrada, royalties, etc.
De manera mas especfica podemos mencionar algunos puntos clave que marcan la
pauta para diferenciar el contrato de franquicia del contrato de concesin de venta, dentro
de las cuales podemos mencionar:
a) En el contrato de concesin no se da generalmente el traspaso de el Know-How el
cual es caracterstica esencial en el contrato de franquicia.
b) El concesionario no se encuentra apegado a un modus operandi especfico a
diferencia del contrato de franchising.
c) No hay una obligacin de mostrar los signos distintivos del concedente, el
concesionario puede usar sus propios signos distintivos.
d) En el contrato de franchising se pagan los llamados royalties, en la concesin el
concesionario obtiene su retribucin de los descuentos que le son otorgados sobre
el precio de lista.
e) El concedente no ejerce un estricto control sobre el concesionario, caracterstica
que es comn en el contrato de franchising.
El contrato de Franquicia y el contrato de Agencia:
21
Noviembre de 2011
Podemos conceptualizar el contrato de agencia mercantil como aquel en el que un
empresario independiente, que recibe el nombre de agente, asume de manera
permanente el encargo de preparar o de celebrar contratos con terceros por cuenta y en
nombre de otro empresario, denominado principal, esto a cambio de una remuneracin
econmica.
Existen dos tipos de Agentes:
a) El agente con representacin: Cuando el agente acta en nombre de su proponente
por estar investido de las facultades de representacin. En tales supuestos existe,
adems un contrato de mandato, de lo que resulta que el agente contratar con los
terceros, pero en representacin del comitente.
b) El agente sin representacin: El agente slo acta como mediador, no participa de la
celebracin del contrato con el tercero, slo acerca a las partes.
El contrato de agencia tiene un acercamiento al contrato de franchising en el
sentido en que ambos son de duracin, es decir, tienen como requisito la estabilidad,
pretende que se de una actividad de modo continuo, al igual que ambos son celebrados
entre empresarios mercantiles que basndose en la mutua confianza buscan trabajar en
un ambiente de cooperacin y coordinacin.
Pero la diferencia radica en que el objeto del contrato de Agencia es la promocin
o conclusin de otros contratos. El agente es un promotor de operaciones que influye en
la voluntad de terceros para convencerlos de suscribir contratos en inters de su
representado y aunque en ocasiones participe de alguna manera en la ejecucin del
contrato (entrega de mercancas, cobro del precio), no se dedica a la misma actividad
comercial que su representado, su tarea es la promocin y suscripcin de los contratos
del giro de que se trate, su representado lo ejecutar.13
La diferencia se encuentra en la actuacin en nombre y por cuenta propia que se
da en la franquicia comercial y no en la agencia necesariamente. El agente puede
ostentar la legitima representacin del principal, mientras que en la franquicia comercial el
concesionario jams representa al concedente. Adems en la agencia, la relacin
13
Universidad de Mlaga, http://www.eumed.net/libros/2009a Ailed Morejn Grillo,

2009.
22
Noviembre de 2011
obligatoria se produce entre el principal y el cliente, mientras que en la franquicia
comercial quien vende es el concesionario14.
Con respecto a la representacin, el agente tiene la condicin de representante del
principal, circunstancia ajena en las relaciones que el franquiciado y el concesionario
mantienen con sus respectivos principales. Por medio del contrato de agencia, el agente
no llega a asumir el riesgo directo, salvo pacto en contrario en la transmisin pero, sin
embargo, si ocurre en la franquicia y en la concesin comercial.
Capitulo III
La Franquicia desde un marco tributario:
Al encontrarnos ante la figura del contrato de franchising, surgen mltiples dudas

con respecto a cual es la manera correcta de pagar los tributos, viniendo sobre la mesa el
cuestionamiento de si los royalties se deben asumir como gastos de la empresa y cmo
se deben determinar los gastos deducibles de la renta para cumplir con el fisco,
encontramos estas respuestas en nuestra legislacin, especficamente la mayora en la
ley de impuestos sobre la renta.
El monto pagado por concepto de los derechos de la franquicia es deducible del
impuesto de la renta. Se han planteado excepciones a esta regla en casos en los cuales
la Direccin General de Tributacin Directa tenga dudas sobre si las partes representan
un mismo inters econmico, como el caso que dio lugar a la sentencia nmero 825-2006
de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia. 15 Hecha esta salvedad, para efectos
14
PREZ VARGAS, VCTOR. (1992). El Contrato de Franquicia Comercial (Franchising).

Revista Judicial, Ao XVII, No. 56, San
Jos, Costa Rica. Pg.. 100.
15
Proyecto de Fortalecimiento y Crecimiento Pymes por medio de la
franquicia. (ATN/ME-11300-CR) http://www.franquiciascostarricenses.com
2011.
23
Noviembre de 2011
de determinar los gastos deducibles de la renta, podemos establecer los siguientes dos
escenarios mostrados a continuacin.
Supuesto nmero uno:
Una determinada empresa costarricense tiene una franquicia estadounidense
dentro del territorio nacional, la empresa costarricense por concepto del pago de los
royalties, o derecho de utilizar la franquicia, puede deducir el 100% de los gastos. Sin
embargo la empresa costarricense de el total a pagar por royalties deber de retener un
25%, esto por concepto de envo de remesas hacia el exterior.
Respecto a los gastos deducibles nuestra ley de impuestos sobre la renta indica
que, son deducibles de la renta bruta: k) Los pagos o crditos otorgados a personas no
domiciliadas en el pas por asesoramiento tcnico, financiero o de otra ndole, as como
por el uso de patentes, suministro de frmulas, marcas de fbrica, privilegios, franquicias,
regalas y similares16
Sobre el impuesto de remesas hacia el exterior: El impuesto por remesas al
exterior est estipulado en el ttulo cuarto de la Ley del Impuesto sobre la Retna, lo que se
pretende es gravar cualquier beneficio o renta de origen costarricense que vaya hacia el
extranjero, la misma ley establece que el impuesto se genera cuando la renta o beneficio
de fuente costarricense se pague, acredite o de cualquier forma se ponga a disposicin de
personas domiciliadas en el exterior, este es el caso de las franquicias.
En cuanto a tarifas, el artculo 59 de la LISR (Ley de impuesto sobre la renta)
establece que los casos de asesoramiento tcnico , financiero o de otra ndole, as como
por los pagos relativos al uso de patentes, suministros de frmulas, marcas de fbrica,
privilegios, franquicias y regalas, pagarn una tarifa del veinticinco por ciento ( 25% ).
Es muy importante mencionar que ese 25% debe de ser retenido, esto con el fin
de ser aportado a la Direccin General de Tributacin. El artculo 23 inciso d) de la misma
ley establece que en los casos de remesas o crditos a favor de beneficiarios domiciliados
en el exterior, el pagador retendr como impuesto nico y definitivo las sumas del
impuesto que establece el artculo 59 mencionado anteriormente, es decir, el 25%. Los
agentes de retencin, en el caso 1 sera la persona costarricense que tiene una franquicia
16
Ley de impuestos sobre la renta, Costa Rica. Art. 8 inc. k)
24
Noviembre de 2011
extranjera en el pas, es responsable de manera solidaria del pago de ese impuesto y de
los recargos, multas e intereses. 17En otras palabras, si no se retiene el dinero
correspondiente a ese 25% por concepto de impuesto a remesas al exterior, me lo
podran cobrar a m directamente.
Supuesto nmero dos:
Una empresa costarricense tiene una franquicia de otra empresa que tambin es
costarricense. Lo que sucede en este caso, por motivo del pago de royalty, la empresa
podr deducir el 100% de los gastos, esto mientras que ese monto no exceda el 10% de
las ganancias brutas.
Son deducibles de la renta bruta: El costo de los bienes y servicios vendidos, tales
como la adquisicin de bienes y servicios objeto de la actividad de la empresa; las
materias primas, partes, piezas y servicios para producir los bienes y servicios vendidos;
los combustibles, la fuerza motriz y los lubricantes y similares; y los gastos de las
explotaciones agropecuarias necesarias para producir la renta...29k ) Los pagos o
crditos otorgados a personas no domiciliadas en el pas por asesoramiento tcnico,
financiero o de otra ndole, as como por el uso de patentes, suministro de frmulas,
marcas de fbrica, privilegios, franquicias, regalas y similares (artculo 8 Ley del Impuesto
sobre la Renta).18
Si estos pagos o crditos indicados son a favor de casas matrices de filiales,
sucursales, agencias o establecimientos permanentes ubicados dentro del territorio
nacional, la deduccin total por los conceptos sealados no podr exceder del diez por
ciento de las ventas brutas obtenidas durante el periodo fiscal correspondiente. Para ello
deber haberse hecho las retenciones del impuesto establecido por la Ley.
17
Proyecto de Fortalecimiento y Crecimiento Pymes por medio de la

franquicia. (ATN/ME-11300-CR) http://www.franquiciascostarricenses.com
18
Ley de Impuestos sobre la renta, Costa Rica, art. 8 inc a) y k).
25
Noviembre de 2011
Conclusin
A lo largo del presente trabajo hemos analizado las generalidades de la figura del
contrato de franchising, entendiendo que consta de dos sujetos primordiales llamados el
franquiciante, quien es aquel sujeto que es propietario de los derechos de la marca y la
comercializacin de una serie de productos o servicios, los cuales ceder a la otra parte
para su posterior comercializacin, y el franquiciado, que es aquel sujeto que recibe estos
derechos cedidos por el franquiciante. Ambos tienen respectivamente sus derechos y sus
26
Noviembre de 2011
obligaciones a cumplir para que perdure la relacin con el tiempo y ambos se vean
beneficiados. Al igual que hemos sealado cuales son las ventajas y las desventajas
dependiendo de su posicin dentro del contrato.
Hemos entendido que este tipo de figura contractual pretende la colaboracin y
cooperacin comercial entre dos empresarios independientes, quienes van a compartir un
objetivo en comn, lucrar. El contrato de franchising viene a ofrecer una forma alternativa
para aquellos empresarios que quieren expandir su negocio a nuevos mercados, pero no
cuentan con una sofisticada logstica ni poder econmico para hacerlo ellos mismos.
Ceder sus derechos a un tercero a cambio de un canon bajo condiciones estrictas para
mantener el prestigio de la marca y su estndar de calidad viene a constituirse como la
opcin nmero uno de las grandes empresas a nivel mundial, como lo vemos en nuestro
pas con el ejemplo de Mc Donalds, Get Nuts, TCBY, Pizza Hut, entre otras. Y el
franquiciado estar recibiendo su recompensa monetaria por la correcta ejecucin del
contrato de franquicia dependiendo tambin de cmo l maneje el establecimiento
mercantil y si corre la suerte de tener excelentes ventas, todos se ven beneficiados.
Analizamos la forma en que debe de ser pagado el impuesto sobre la renta,
explicando dos casos por separado que incluye cuando se envan remesas al extranjero
en el caso de franquiciado extranjero, y los montos a deducir en el caso en que el
franquiciado fuese costarricense, todo esto amparados en la Ley del Impuesto sobre la
Renta.
El Objetivo del presente trabajo es dar al lector una pincelada sobre las
generalidades y conocimientos bsicos del contrato de franchising, y cmo esta figura
contractual es una opcin viable para muchos comerciantes en la actualidad para llegar a
cumplir sus intereses. Al ser el derecho comercial tan dinmico estaremos a la espera de
nuevas invenciones contractuales, pero mientras tanto el contrato de franquicia es hoy en
da una figura importante para aquel empresario que pretende abrir las puertas hacia
nuevos mercados y expandir su actividad comercial.
27
Noviembre de 2011
Bibliografa:
o
o
o
o
Cmara de Comercio Costarricense

Cdigo Civil Costarricense. Ley n 30. Ao 1885.
Cdigo Comercio Costarricense. Ley n 3284 del ao 1964.
Franquicias Costarricenses. Derechos y Obligaciones.
http://www.franquiciascostarricenses.com/franquicias/derechos-y-obligaciones-
28.html . Ao 2011.
http://www.laboris.net/static/franquicias_aseso2.aspx . Actualizado al ao 2011.
28
Noviembre de 2011
o
o
Ley de Impuesto sobre la renta Costarricense

MAYORGA TOLEDANO. Mara Cruz. El contrato mercantil de Franquicia. Editorial
o
o
Comares. Espaa.
Mercado Tendencias, www.mercadotendencias.com/contrato-de-distribucion/ 2010.
Proyecto de Fortalecimiento y Crecimiento Pymes por medio de la franquicia.
(ATN/ME-11300-CR) http://www.franquiciascostarricenses.com 2011.
PREZ VARGAS, VCTOR. (1992). El Contrato de Franquicia Comercial

(Franchising). Revista Judicial, Ao XVII, No. 56, San Jos, Costa Rica.
Universidad de Mlaga, http://www.eumed.net/libros/2009a Ailed Morejn Grillo,

2009.
29

Trabajo Final Franquicia - Comerciales II - PERICHON

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Universidad Escuela Libre de Derecho

Tema: El Contrato de Franquicia

Estudiantes: Melanie Perichon

Profesor: Jorge Jimnez

Fecha de Entrega: 09 noviembre, 2011

El contrato de franquicia, como mencionaremos en el presente trabajo de investigacin es

El contrato de franquicia se remonta en sus primeras inherencias a nivel comercial cuando

El instituto de la franquicia se entiende como: un sistema de colaboracin entre dos

http://www.laboris.net/static/franquicias_aseso2.aspx . Actualizado al ao 2011.

Funcionamiento de las Franquicias:

De acuerdo a nuestra Cmara de Comercio Costarricense, el funcionamiento de las

Uso de una marca

Enfocndonos un poco en cada uno de estos aspectos, podemos mencionar:

El uso de una marca4: encuadra el aspecto de que mediante la firma de un

misma en el pas o territorio especfico en donde se ir a utilizar la marca.

le den a la marca. Este se transmite por medio del Manual de Operaciones.6

Este radica en el clculo entre las ventas y la ganancia bruta.

Caractersticas como definicin del contrato de franquicia:

creando un mayor apoyo

generando por ende una mayor fortaleza

seguridad, un mnimo de rentabilidad y

negocios de forma individual cierran en

Este se da por medio de la Licencia o

franquiciante cede este uso de la marca

uso de la marca como franquicia.

Elemento del Know How

franquiciado al adquirir el contrato de

franquiciante como requisito de la firma

contrato. Se dividen en:

Existencia de un nombre Comercial y

previo dentro del contrato.

todo. Al existir ambos y tener un

Rasgos propios del Contrato de Franquicia: mas caractersticas desde un

Consensual: este contrato se caracteriza por perfeccionarse con el mero

Oneroso: dentro de su propsito final y siendo que se caracteriza por ser un

Conmutativo: el contrato es conmutativo en el sentido de que todas las

Ejecucin sucesiva: si bien es cierto el contrato de franquicia se establece con

Atpico: el contrato de franquicia se conoce como un contrato atpico, porque si

Adhesin: se considera un contrato de adhesin ya que como contrato se

Solemne: el contrato de franquicia como contrato, no como su tipo de contrato en

Naturaleza Jurdica del Contrato de Franquicia:

El contrato de franquicia se define en su naturaleza jurdica como un contrato de

Cdigo de Comercio. N 3284. Articulo 411.

Partes del Contrato: Sujetos

Derechos y Obligaciones de las partes:

Ventajas y Desventajas de las partes:

El franquiciante adquiere un crecimiento de su primera inversin..

el cual trae consigo mayores beneficios.

Necesitar de una tramitacin de carcter legal para la efectiva entrega de la

administracin por parte del franquiciado.

Franquicias Costarricenses. Derechos y Obligaciones.

transferencia tecnolgica, acceso al catalogo de proveedores, participacin de

Seguridad de un negocio existoso

Debe pagar el derecho de entrada y el pago de royalties al franquiciante.

Franquicia de Distribucin o Comercial:

Franquicias establecidas en Costa Rica:

Al igual que el artculo 2 Cdigo de Comercio: Cuando no exista en este Cdigo, ni en

Mencionaremos tambin el artculo 3 Cdigo Comercio: Para que la costumbre sea

Esta norma nos reitera un punto mencionado anteriormente en donde decamos

Articulo 1007 Cdigo Civil:

Articulo 1008 Cdigo Civil:

Nuevamente nos ahonda en el aspecto del consentimiento.

Articulo 1009 Cdigo Civil: