Medios Alternativos de Solucin de Conflictos

OTROS MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS EN

LA DOCTRINA Y EN LA LEGISLACION COMPARADA
1.5.1. ASPECTOS GENERALES
Fuera del Per hay otros mecanimos alternativos de solucin de conflictos que en otras
legislaciones reciben el nombre de medios Alternativos de resolucin de Conflictos MARCs,
que aunque hasta hoy no han tenido gravitacin ni regulacin en nuestra nacin , pero si la
doctrina y otras realidades las consagran ,estas son:
* Mediacin arbitraje (med-arb)
* Arbitraje mediacin (arb-med)
* Tribunal multipuertas (multidoor court-house)
* Defensor del pueblo (ombudsman)
* Evaluacin neutral previa
* Dictamen de expertos
* Grupo asesor circunscrito
* Juez de alquiler (rent a judge)
* Juicio abreviado (summar y jury trial)
* Mini trial
1.5.2. CONCEPTOS.
MEDIACION / ARBITRAJE
Ello es un procedimiento en que Si fracasa la mediacin y las partes no llegan a un acuerdo
pueden decidir que el mediador tenga el rol de rbitro, esto tiene la ventaja que quien va a
arbitrar conoce muy bien el caso, pero se le critica a esta modalidad que pierde sentido el rol
del mediador. En nuestro pas se utiliza poco.
ARBITRAJE / MEDIACION
Tambin es el procedimiento donde el rbitro luego de escuchar a las partes deja un sobre con
un resultado e inicia un proceso de mediacin, en este caso si la mediacin tiene xito el sobre
no se abre y se cumple el acuerdo arribado entre las partes, de lo contrario, si no hay acuerdo
se abre el sobre y es obligatorio la decisin del rbitro.
EARLY NEUTRAL EVALUATION (ENE), (Evaluacion temprana Neutral)
Definicin .- Consiste en un mecanismo anexo a los tribunales por el cual se deriva el
caso a un tercero neutral ante quien se presentaran las partes o sus abogados exponiendo
la materia conflictual a fin que el tercero evalu cual sera el criterio del juzgador en el
caso que continuara el conflicto en la va jurisdiccional .
Su origen se remonta a mediados de la dcada de los 80, cuando fue propuesto por una
subcomisin integrante de un grupo de trabajo , designando por el juez Robewrt F.Peckhan ,
Presidente del tribunal Federal del distrito del norte de california , para investigar las causas
y proponer soluciones al problema derivado del elevado costo y la demora en los procesos .
En 1985 se implanto en ese distrito Judicial en forma experimental, y funciona de manera
permanente desde 1988.
SUMMARY JURY TRIAL (JUICIO SUMARIO POR JURADOS).
Se trata tambin de un sistema anexo a los tribunales que de acuerdo a lo expresado por
los Dres . Roque Caivano , Gobbi y Padilla fue ideado por el juez Thomas D. Lambros ,
Presidente del tribunal Federal del distrito Norte de Ohio .
Por los medios audiovisuales ( cien, tv) , estamos acostumbrados apreciar como interviene
un jurado puro para los casos penales a la usanza del sistema anglosajn .Este modelo
constituye el proceso penal para conocimiento de determinado delito , en el cual la
composicin del tribunal comprende dos secciones : la seccin de hecho que se encuentra
conformada por ciudadanos legos en derecho que pronuncian un veredicto sobre los hechos
puestos en su conocimiento y la otra seccin de derecho que est formada por jueces de

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carrera y cuya misin consiste en aplicar la norma a los hechos calificados por la otra
seccin .
El juicio Sumario por jurados no tiene las funciones de un jurado mixto ( sin divisin de
secciones en que tanto los jueces tcnicos y legos en forma conjuntas valoran los hechos
y aplican el derecho al caso concreto ) pero se le ha ampliado su competencia para tratar
aspectos de orden civil , siempre que concurra el consentimiento de los litigantes de someter
su caso a este sistema , por cuyo merito se convoca a un jurado conformado de manera
habitual en una audiencia por lo general nica , presidida por un juez o un funcionario judicial
ante quienes las partes hacen su exposicin del caso que los ha convocado aportando las
pruebas que consideren conveniente .
Segn los Dres .Roque Caivano , Cobbi y Padilla , luego de finalizadas las exposiciones de
las partes , el juez instruye al jurado , entra otros cosas para que procure que el verdecito
sea unnime . Cuando este se retira a deliberar , usualmente se sugiere a las partes la
conveniencia de buscar una conciliacin , si esto no es posible , se le comunica el veredicto
.Este no es vinculante para las partes ya que no se trata de un jurado verdadero sino
simulado , pero les permite tener una idea muy cercana sobre cul sera el veredicto en
caso de ir a juicio . Las partes pueden interrogar a los miembros del Jurado a fin de
comprender cul ha sido su percepcin del caso .Finalmente , aun de conocido el veredicto
, las partes pueden negociar los trminos de un eventual acuerdo .
EL MINI TRIAL (Mini Juicio)
Bajo esta denominacin, esta forma de resolucin de disputas no es sino una representacin
oral realizada por abogados ante los Directivos de empresas en las que se ha suscitado un
conflicto y que pretenden llegar a una solucin. Tiene bastante aplicacin en relacin a asuntos
corporativos, y asuntos entre sociedades comerciales. A travs de ste mtodo los abogados
intercambian sus posiciones e intereses que generalmente son materias complejas y en un
escaso lmite de tiempo luego de la exposicin de ambas partes, los ejecutivos pueden dar
solucin a su controversia. Es muy similar a la de un juicio que se lleva a cabo a puertas
cerradas y con reglas predeterminadas por las partes. La preside un consejero que puede ser
un profesor eminente, un abogado reconocido o un juez retirado, cuya nica funcin es actuar
de moderador y llevar el orden de las presentaciones. Luego de la Audiencia, inmediatamente
se retiran los directivos tratando de llegar a una solucin, es una forma de resolucin entre
empresarios y se puede decir que ha sido considerado como un proceso satisfactorio, pues el
control de la decisin siempre es tomado por los mximos ejecutivos

TRIBUNAL MULTIPUERTAS.
La idea fue creada por el profesor de derecho de la Universidad Harvard , Frank Sander ,
quien parti de la existencia de la variedad de mtodos de resolucin de disputas y propuso
como idea la de un Tribunal con mltiples puertas o programas de resolucin de conflictos

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en el cual los casos serian atendidos , analizados , calificados a travs de la puerta

apropiada o derivados fuera de los tribunales , para ser sometidos a mediacin , arbitraje ,
mini-juicio, etc. .
Las Dras . Alvares y Highton como Juezas de segunda instancia de los tribunales Argentino
comentan esta figura sealando que , La mesa de entradas de un Tribunal Multipuertas
tiene especialistas cuya tarea consiste en determinar cul es el servicio mas apropiado para
resolver cada problema .Los especialistas estn entrenados para examinar de qu tipo de
caso se trata , evalan sus caractersticas a travs de la historia y dinmica del conflicto ,
buscan averiguar si existen amenazas personales o dao

a la propiedad , si se trata de

cuestiones de hecho o de derecho , como tambin si estn ante un planteo simple o

complejo . Los especialistas de la mesa de entradas adems consideran la intensidad de la
relacin entre los contendientes y la cantidad de partes involucradas y as mismo su estado
financiero , discuten la voluntad de las partes para participar en la resolucin de su problema
y cualquier posible consecuencia de la derivacin propuesta.
EVALUACIN NEUTRAL PREVIA
Funciona como si fuera un perito judicial pero previo a entrar en el Sistema Judicial, en muchos
casos esta evaluacin evita el pleito, abaratando los costos y acortando los tiempos.
EXPERTO INVESTIGADOR NEUTRAL
En esta figura acta un tercero neutral que es especializado en alguna materia tambin
especializada y que puede ser nombrado por las partes o por el juez, tiene el carcter informal
y su labor es meramente investigativa, teniendo la obligacin de presentar un reporte o
testimonio, para que las partes pudieran tomar una decisin. Esta forma que tiene tambin
naturaleza contractual. Es utilizado en contratos sobre recursos naturales en los cuales se
requiere el conocimiento especializado de una empresa o persona sobre temas tcnicos. No es
un arbitraje tcnico, sino es una opinin que contiene caracteres tcnicos.
ALQUILER DE UN JUEZ
Este proceso es Similar al arbitraje ms formal pero sin pblico, es de una modalidad ms
flexible sobre todo en lo procesal Estatal o
privado. En general interviene un Juez retirado
y con prestigio por su idoneidad y su imparcialidad. Su dictamen no es vinculante pero
Las partes se advienen porque valorizan su opinin.
Veamos un caso que se suscito en los EE.UU para tener una mejor idea de la institucin
q estamos tratando:
El promocionado divorcio entre Brad Pitt y Jennifer Aniston no habra pasado de una ancdota
para consumidores de escndalos de no haber sido por una curiosa circunstancia: la
magistrada que dict la sentencia no es una integrante del Poder Judicial sino una jueza
retirada contratada por las partes para disolver el matrimonio privadamente.
Por extrao que parezca, el recurso no constituye una chicana sino un procedimiento
perfectamente legal en el estado de California y otros siete estados norteamericanos, donde la

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legislacin permite la actuacin de jueces privados. Este principio de "rent-a-judge" (alquile un

juez), como lo han bautizado algunos descredos, existe desde hace ms de dos dcadas, pero
era necesario un caso de alto voltaje como el divorcio Pitt-Aniston para que el gran pblico se
percatara de su existencia.
La regla, vigente con ligeras variantes en California, Kansas, Missouri, Nebraska, Carolina del
Norte, Oklahoma, Carolina del Sur y el estado de Washington, permite a las partes de un litigio,
de comn acuerdo, solicitar a la corte que refiera el caso a un juez privado, quien tendr plena
jurisdiccin sobre el mismo y cuya decisin ser tan obligatoria como la de cualquier otra corte
de justicia.
La gran diferencia es que lo que se ventila ante el juez, as como los trminos de la sentencia,
se mantienen en secreto. En el caso de Pitt y Aniston, cuya fortuna conjunta se calcula en 477
millones de dlares y donde cada uno de los integrantes de la pareja percibe aproximadamente
12 millones de dlares por pelcula, pareca natural que en medio del mar del escndalo
producido por la ruptura de la pareja a causa, segn se infiere, del romance de Pitt con
Angelina Jolie, se buscase una cierta reserva a la hora de arreglar las cuentas.
La magistrada elegida fue Jill S. Robbins, una jueza retirada que factur 700 dlares la hora
para oficiar los procedimientos que culminaron el divorcio, efectivo el 2 de octubre prximo.
Beneficio o privilegio
La contratacin de jueces privados es una variacin del recurso de arbitraje, un procedimiento
que viene siendo usado desde hace muchos aos para resolver disputas y que muchas veces
forma parte de las clusulas de contratos civiles y comerciales en anticipacin de posibles
diferendos.
Pero hay una gran diferencia: mientras las decisiones de arbitraje no admiten apelacin, en el
caso de la sentencia de un juez privado, sta puede ser llevada a una instancia superior, como
la Cmara de Apelaciones.
Para contratar un juez privado debe cursarse un pedido de autorizacin a la Corte y sus
honorarios son sufragados por las partes. El candidato debe tener, por lo menos, seis aos de
experiencia y ser retirado o renunciado.
En el espectro de practicantes de esta profesin, los honorarios pueden variar entre 500 y 1500
dlares la hora.
Algunos crticos sostienen que la facultad de arrendar un juez privado constituye un sistema de
privilegio, en tanto favorece a aquellos que pueden pagarlo.
Naturalmente, el procedimiento es mucho ms rpido que el de la justicia regular y evita la
incertidumbre que acompaa al sorteo de jueces.
Pero los defensores del sistema alegan que la Justicia, en muchos casos, promueve la
resolucin de conflictos por acuerdo de las partes en contraposicin al litigio, de manera que
aqu se estara ante una situacin donde ambas partes de una disputa saldrn con un veredicto
que en la mayora de los casos es ms aceptable que el de las cortes convencionales.
Por lo que se sabe, Brad Pitt y Jennifer Aniston han quedado conformes con la sentencia y no
tienen intenciones de apelarla. Oficialmente, todo cuanto Aniston reclamaba era recuperar el
uso legal de su nombre, Jennifer Joanna Aniston, que haba reemplazado durante su
matrimonio por el de Jennifer Pitt, pero convengamos en que si esto fuera todo, no habra sido
necesario ni un juez privado ni uno pblico.
As, en esta ficcin provista de privacidad, termin otro de esos matrimonios dorados que la
mquina promocional de Hollywood catapulta cada tanto y cuyas peripecias alimentan la

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glotonera de la prensa durante un tiempo.

Despus de firmar sobre la lnea de puntos de los documentos legales, Pitt volvi a los brazos
de Angelina, y Aniston regres al set donde se encuentra filmando la pelcula "Breakup"
(ruptura), la historia de una pareja que decide separarse. Cualquier relacin con la realidad es
pura coincidencia.
-El Ombudsman Y su impacto en los pases latinoamericanos
I.- Gnesis
La generosa Institucin nace en Europa, y su ms remoto antecedente se localiza en la figura
del "" creado por el Rey Sueco en el Siglo XVI.
En un principio, este rgano acta como Delegacin de la Corona cuyas funciones, entre otras,
era la de supervisar la correcta aplicacin de las leyes por parte de los servidores pblicos.
Ms tarde, la Institucin se consagra en la Ley Constitucional Sueca de 1809, su ejercicio
queda a cargo de un funcionario designado por el Parlamento y su funcin consiste en vigilar la
actividad de los tribunales. Actualmente, la Constitucin vigente de Suecia de 1947 an
conserva esta figura, la cual se encuentra regulada por el nuevo documento constitucional
"Instrumento de Gobierno ", mismo que est en vigor desde 1975 y que, de conformidad con el
modelo original queda asignado a un funcionario dependiente del Parlamento pero con
autonoma funcional, con la atribucin esencial de recibir las reclamaciones de los
gobernados contra las autoridades administrativas cuando afecten sus derechos e
intereses legtimos.
La funcin de esta figura tiene como propsito obtener un pronto arreglo, o bien, en caso de no
lograrlo iniciar una investigacin para formular recomendaciones a las propias autoridades
administrativas, mismas que se publican en los informes peridicos, generalmente de carcter
anual, que rinden al propio rgano legislativo.
II.- Trayectoria
De acuerdo con lo anterior, la palabra Ombudsman significa representante, mediador,
comisionado, protector, defensor o mandatario del pueblo, que es designado por el Parlamento
para supervisar la actuacin de los gobernantes y corregir los actos de mala administracin
pblica.
Pronto, el Ombudsman traspasa sus fronteras originales, pues empieza a demostrar su eficacia
como rgano controlador de los actos del poder pblico, y es a partir del siglo XIX cuando su
finalidad aparece condicionada a las exigencias de una nueva forma de organizacin social.
Fritz Morstein ilustra esta idea con claridad cuando afirma que "enfrentados, a los enormes
requerimientos de administracin pblica, tpicos de una sociedad industrial, un nmero
considerable de pases ha sufrido una comezn nerviosa para hacer algo, acerca del aparente
desequilibrio entre las dificultades administrativas y los derechos individuales. A medida que
estos pases -contina Morstein-, buscan a su alrededor, para ver lo que pueden aprender de la
experiencia de otras naciones, debemos tratar de elaborar un patrn de adaptacin a una
estrategia, para una importacin adecuada de las instituciones extranjeras". De all, que la
figura extranjera ms clebre, pueda, quiz, ser el Ombudsman.
Pases, cuyo afn es brindar una mayor proteccin a los ciudadanos empiezan a adoptar la
figura del Ombudsman. As, la Constitucin de Finlandia de 1919 incorpora en su texto esta
Institucin para oponerse a las autoridades que afectaban con actos ilegales la vida de los
ciudadanos.

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Lo mismo sucede con Noruega en donde el Ombudsman data de 1952 y Dinamarca que lo
institucionaliza en 1955, debido al aumento considerable de las potestades de las autoridades
administrativas, lo cual ocasionaba frecuentes abusos de poder, errores y arbitrariedades que
propiciaron una deficiente administracin pblica.
Tambin Alemania en 1957, Nueva Zelanda en 1962 prosiguen por esta lnea, y en la dcada
de los 60 Inglaterra, Irlanda del Norte, Guyana, Tanzania, algunas provincias del Canad y
varios Estados de la Unin Americana, se cuentan ya entre los que incorporan en su seno la
notable figura.
En 1975 se cre en Portugal con el nombre de Proveedor Justicia, y en 1978 en Espaa como
la Institucin del Defensor del Pueblo, desempeando un papel importante por la defensa de
los derechos humanos, principalmente en el campo de las deficiencias en la administracin
pblica de la prestacin de servicios pblicos.
Esta trayectoria que presenta la evolucin del Ombudsman no es un movimiento de imitacin
extralgica, por el contrario, responde a la preocupacin que cada pas en lo individual, se
plantea para buscar una solucin a la constante exigencia de los ciudadanos por salvaguardar
sus derechos fundamentales.
III.- Impacto del Ombudsman en Latinoamrica
En esencia, es la figura del Ombudsman espaol la que influye de manera importante en el
nimo de las naciones de Latinoamrica. En efecto, la impronta cultural que ha tenido Espaa
en las naciones latinoamericanas propici que stas en su mayora, hayan adoptado a esta
Institucin, si bien con los principios tradicionales de la figura original, pero con caractersticas
propias y matices diferentes, derivados de la realidad latinoamericana, que han llevado a los
especialistas a denominarlo como el Ombudsman criollo, el cual se ocupa fundamentalmente
de la promocin, proteccin y defensa de los derechos humanos en general, a ms de
ocuparse de la atencin de las reclamaciones provenientes de los ciudadanos que arguyen una
deficiente gestin pblica por parte de las autoridades.
En el mbito latinoamericano, la Institucin del Ombudsman fue el resultado de nuestra
herencia jurdica, de una tradicin constitucional, influida bsicamente por el modelo espaol.
Con esta filosofa, en 1985 se implant por primera vez en Guatemala con la denominacin de
"Procuradura de los Derechos Humanos"; y en la presente dcada se expandi y se
constitucionaliz en Mxico, El Salvador, Honduras, Costa Rica, Colombia, Argentina y Per,
entre otros. En la actualidad solo carecen de esta Institucin Brasil, Chile, Ecuador y
Venezuela.
Como puede advertirse, existe una clara tendencia de esta Institucin por penetrar en todos los
pases del orbe. Conforme al Instituto Internacional del Ombudsman, en 1996 eran 75 pases
los que posean semejantes organismos: 27 en Europa, 16 en frica, 14 en Amrica Latina, 8
en Asia y en la zona asitica austral y del pacfico; 8 en las Provincias del Canad, 5 en los
Estados de la Unin Americana, as como en Puerto Rico y Guatemala. Adems, la Unin
Europea cuenta con un Ombudsman Europeo desde el 1 de septiembre de 1995, ya que el
Parlamento Europeo cuenta con su propio Ombudsman, siendo por lo tanto, primer
Ombudsman del mundo con carcter supranacional.
Es claro que la Institucin del Ombudsman se desarrolla a pasos agigantados tanto en el
ambiente internacional como en el nacional. En todos los casos se trata de un cargo pblico, ya
que se caracteriza por su independencia y amplias atribuciones de investigacin, as como por
su labor pblica. El Ombudsman es, por lo general, directamente asequible al ciudadano; la
Institucin ha sido creada para beneficio del gobernado, como una previsin de proteccin
contra las deficiencias en la administracin pblica.
Empero, y merced a los vertiginosos cambios que han sufrido las sociedades latinoamericanas,

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el Ombudsman adopt caractersticas propias, adaptadas a las nuevas exigencias de la

sociedad latinoamericana.
En este contexto, la actuacin de los Ombudsman latinoamericanos, es en el presente y ser
determinante en el futuro, para contribuir en la lucha contra la pobreza y marginacin que
afecta a la poblacin. El propsito central de esta lucha tiene por objeto ofrecer las alternativas
que nos permiten hacer de nuestra gran patria, un espacio en el que el ser humano se
desarrolla con libertad, paz y tranquilidad en una sociedad polticamente organizada en la que
cada uno y todos, al mismo tiempo, puedan alcanzar sus fines. Los Ombudsman
latinoamericanos deben actuar unidos para enfrentar las dificultades y barreras que entorpecen
el desarrollo de los pueblos; sta debe ser una de las formas fundamentales de las
instituciones y los organismos nacionales e internacionales protectores de los derechos
humanos, que tenga como propsito el logro de aquellos rubros que ataen al desarrollo del
ser humano.
IV.- El Ombudsman y la transformacin del Estado
Hoy da la participacin del Ombudsman en los procesos de transformacin social de los
Estados latinoamericanos, es de vital trascendencia. Su funcin ya no se circunscribe
exclusivamente al conocimiento de quejas derivadas de una deficiente administracin pblica,
como lo haca la figura del Ombudsman tradicional, que actuaba en defensa de los derechos
civiles bsicos. Sino que, en su actuacin por la defensa de los derechos fundamentales que le
asiste a la persona humana, la institucin interviene en otras esferas de la vida pblica de cada
pas, como es el caso de impulsar la transformacin del Estado para una mejor prestacin de
los servicios pblicos, y contribuir a la consolidacin de una democracia en la que se garanticen
a plenitud los derechos fundamentales, tanto civiles y polticos como los sociales, econmicos y
culturales.
En este entorno, el Ombudsman de nuestros das guarda una estrecha vinculacin con la
cultura de los derechos humanos y los cambios polticos, sociales y econmicos de los distintos
Estados contemporneos, los cuales, durante los ltimos aos han constituido o fortalecido sus
sistemas democrticos, ya sea en Amrica Latina, Europa Oriental, frica y, de manera
paulatina, en Asia.
Es por ello, que una de las funciones primordiales que caracterizan al Ombudsman
contemporneo que resulta particularmente necesario, es su aptitud para promover y proteger,
frente a la administracin no slo los derechos civiles y polticos, sino tambin los derechos
econmicos, sociales y culturales. Esta categora de derechos, si se quiere pasar de una
democracia formal a una democracia integral cierta y estable, deben constituirse en derechos
efectivos, porque nacen de la misma raz que los otros derechos, ya que derivan de la esencial
dignidad del ser humano.
Sin embargo los derechos socio-econmicos requieren para realizarse de un hacer positivo del
Estado, una aptitud del poder, que brinde los medios materiales para que, por ejemplo, el
derecho al trabajo, a la salud, al bienestar social, a la vivienda y a la seguridad, se realicen
efectivamente.
En su vertiente de vigilante de la justicia administrativa, la nueva dinmica del Ombudsman en
materia de supervisin y control de la administracin pblica, tiene por objeto que sta se
prepare y organice para asumir con responsabilidad las atribuciones que le corresponden.
Atribuciones que debe cumplir con eficiencia y eficacia comprometida con el desarrollo integral
de la sociedad y del Estado. En esta lnea, el Ombudsman, segn confirma Pedersen, se
constituye en un gestor ocupado de un nmero considerable de cuestiones que normalmente
quedan fuera de la jurisdiccin de cualquier tribunal administrativo.
Amn de lo anterior, la labor del defensor de los derechos humanos tambin debe asumir,
implica la obligacin de realizar acciones preventivas y precautorias para orientar el rumbo de

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la administracin pblica que el Estado contemporneo requiere.

Es por ello, que el Ombudsman criollo latinoamericano debe ampliar su campo de accin para
coadyuvar en la transformacin social de los diversos sistemas de gobierno cuyo objetivo
ltimo sea garantizar el desarrollo de los pueblos, el fortalecimiento de la democracia, y el resto
y vigencia de los derechos humanos.
V.- Dimensin del Ombudsman como centinela del principio de legalidad.
Sin justicia social no pueden ejercerse los derechos humanos, toda vez que el objetivo
primordial de las libertades fundamentales y su efectiva aplicacin y respeto es, sin duda, la
preservacin del ser humano en condiciones de igualdad y dignidad. La pobreza, la
marginacin, y todas las consecuencias que de ellas emanan, son contrarias a la dignidad del
ser humano y atentan contra la paz y seguridades nacionales, mismas que, a su vez, ponen en
peligro la estabilidad de la regin.
El prembulo del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
reconoce que con arreglo a la Declaracin Universal de Derechos Humanos, se seala que el
ideal del ser humano liberado del temor y la miseria, no puede realizarse a menos que se creen
las condiciones que permitan a cada persona gozar de sus derechos econmicos, sociales y
culturales, as como de sus derechos civiles y polticos.
Hace diez aos, la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob la Declaracin sobre el
Derecho al Desarrollo, cuyo primer artculo defiende a este derecho como inalienable de todo
ser humano y de todos los pueblos, en virtud del cual cada hombre est facultado para
participar en un desarrollo econmico, social, cultural y poltico en el que puedan realizarse
plenamente la totalidad de los derechos humanos, as como contribuir a ese desarrollo y poder
disfrutar de el.
Dentro de este contexto, cabra preguntarse, cules pueden ser las contribuciones del
Ombudsman en Amrica Latina tomando en cuenta los desafos econmicos y polticos que
plantea la pobreza y la desigualdad, la marginacin y el subdesarrollo; sin olvidar el mbito de
su competencia, mantenindose en todo momento libre y autnomo, comprometido con la
poblacin que ha depositado su confianza en l; y teniendo presente que solamente a travs de
la accin efectiva y conjunta se puede contribuir al respecto irrestricto de los derechos
humanos.
Los Ombudsman estn ante la oportunidad histrica para propugnar por el derecho al
desarrollo como base para el ejercicio de los dems derechos fundamentales; en
consecuencia, no deben permanecer pasivos ante el fenmeno de la pobreza y la indiferencia
de los gobiernos de los pases desarrollados y de los organismos financieros internacionales.
La progresiva transformacin de los derechos econmicos y sociales en derechos objetivos
concretos, exigir del Ombudsman la promocin de valores que incidan en una sociedad ms
justa. El Ombudsman debe ser promotor de una conciencia nacional en favor del trabajo, del
salario justo, de la educacin, de la cultura, y de la salud. Su misin deber ser en un futuro
prximo, la de coadyuvar a concretar esos valores en los cuales late la necesidad de armonizar
el inters individual y el inters colectivo.
Para ello es indispensable insistir en la democratizacin de las instituciones, especialmente de
los organismos de decisin de las Naciones Unidas. Es necesario, asimismo, promover un
sistema internacional de equidad, y econmica y social, que impida que los efectos de la crisis
afecten a los pases menos desarrollados y los beneficios se concentren en las naciones
econmicamente ms desarrolladas.
El compromiso de los Ombudsman pretende, no slo hacer un llamamiento a la justicia y a la
solidaridad; sino lo que es ms importante, apelar a nuestra condicin de miembros de la

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misma especie humana para afrontar, entre todos, los dos retos ms importantes que tiene hoy
Amrica Latina: la lucha contra la miseria y la desigualdad, y lograr que el ser humano
conviviendo en paz, protagonice su presente y su futuro ejerciendo sus derechos
fundamentales con libertad y justicia. En esta labor, todos nosotros, estamos empeados.

CONSIDERASIONES Y ANLISIS DE LA NORMATIVA VIGENTE EN LATINOAMRICA

SOBRE LOS
MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS.
El presente trabajo es producto de una revisin de la doctrina, bibliografa, y de la normativa
vigente en Latinoamrica de los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARCs), a
fin de disipar las dudas que algunos colegas y pblico en general, pudiesen tener con
referencia a la presencia y vigencia de los MARCs en las normativas legales latinoamericanas.
Pretendemos entusiasmar al lector para que utilice la mediacin, la conciliacin y el arbitraje
como alternativa vlida y eficiente para la resolucin de los conflictos, demostrando que tienen
una slida sustentacin amparada por marcos legales nacionales e internacionales, en cuanto
a su utilidad y beneficios les invito a que lean los artculos que hemos escrito en la columna
Punto a Favor de mbito Jurdico. La mediacin, la conciliacin y el arbitraje constituyen
algunos de los MARCs que ms xito han tenido universalmente. Muchas son las causas para
que estos procesos hayan calado muy hondo dentro de las sociedades, sin distincin de
.nacionalidades, culto, costumbres y barreras idiomticas. Son varias las razones que justifican
dicho xito tales como que se basan en el principio de autodeterminacin, son econmicos,
eficaces y reflejan la voluntad de las partes de buscar una solucin propia al conflicto. Otra
razn, de orden social, la constituye la crisis de los sistemas de justicia a nivel mundial, la cual
posee motivaciones diferentes de acuerdo a la realidad de cada nacin, no obstante tienen
que ver con que la justicia puede ser muy cara, muy lenta, muy adversarial o litigiosa y
tristemente muy pervertida, o seamos claros corrompida. Evidentemente, en algunas instancias
la administracin de justicia es difana, clara, justa, honrada y apegada a la normativa vigente.
En otras latitudes es completamente lo contrario y para colmo est pervertida o sesgada. La
triste y terrible consecuencia es que la sociedad no tiene acceso a una solucin justa, rpida,
econmica y eficiente de las controversias. Los Medios Alternativos de Resolucin de
Conflictos representan una posibilidad cierta, para contribuir a que los miembros de la
sociedad puedan ejercer el principio de autodeterminacin, que les permite alcanzar soluciones
propias a sus disputas. No nos cansamos de recalcar que son medios alternativos, nunca
sustitutivos de la justicia ordinaria. El poder judicial ha sido, es y seguir siendo elemento
fundamental de sustentacin de los sistemas democrticos. Los MARCs forman parte de los
sistemas de administracin de justicia de las naciones, las cuales en el ejercicio de su potestad
jurisdiccional, les norman y reglamentan. Muchas veces se me ha pedido mi opinin en cuanto
a si conciliacin y mediacin son iguales o diferentes, mi percepcin es que la conciliacin y la
mediacin, estn muy ligados en cuanto a su origen, naturaleza y metodologa; no obstante, a
mi manera de ver, se diferencian en cuanto a su objetivo. Por medio de la conciliacin, se
pueden proponer frmulas conciliatorias con el objetivo de superar la disputa a fin que las
partes continen en sociedad. El objetivo de la mediacin es facilitar que las partes lleguen a
un acuerdo, sin ganadores ni perdedores. El mediador, es un tercero neutral que conduce la
negociacin entre las partes, dirige el procedimiento abstenindose de asesorar, aconsejar,
emitir opinin o proponer frmulas de arreglo. La opinin generalizada de los estudiosos de la
materia, es que al conciliador en el ejercicio de sus funciones se le est permitido opinar e
inclusive proponer soluciones a las partes en conflicto. Sin embargo el mediador bajo ningn
concepto deber colocarse en dicha situacin ya que su funcin es la de facilitar las
negociaciones ante las partes, el mediador
genera las soluciones que las partes
voluntariamente adoptan. Muchas razones de carcter terico y tico se esgrimen para apoyar
la idea de que el mediador como persona neutral e imparcial dentro del proceso no puede ni
debe emitir opinin ni proponer y mucho menos imponer la solucin a las partes en disputa. En
mi opinin, desde el punto de vista prctico el mediador que incurre en dicha prctica, corre el

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riesgo que si la solucin al conflicto que propuso o impuso, fracasa, las partes pueden
recriminarle la responsabilidad de haberles inducido o conminado, a tomar una decisin que
posteriormente piensan les perjudic. Por otra parte, deseo compartir la siguiente reflexin
producto de mi experiencia en la materia. El tema se refiere a los medios alternativos de
resolucin de conflictos y los enormes beneficios que dichos medios le prestan a las partes,
proporcionndoles vas eficaces, rpidas y econmicas, para encontrar solucin del conflicto
ya sea concilindolo, medindolo, sometindolo a un arbitraje o a cualquier otro proceso
alternativo de resolucin. Resumiendo, sin desestimar las consideraciones doctrinarias y las
argumentaciones a favor o en contra de las semejanzas o similitudes entre la conciliacin y la
mediacin, lo importante es que su comn objetivo de contribuir a resolver los conflictos que
agobian nuestros sistemas judiciales y a mejorar las relaciones entre los integrantes de nuestra
poblacin.
La Dra. Adriana Polonia en una excelente conferencia titulada Mecanismos de Controversia en
la Regin. Los ADR en Latinoamrica dictada en Washington USA, en Octubre 2.000, aclara
interesantes conceptos sobre la materia al manifestar En el primer momento la mediacin y la
conciliacin tenan el mismo contenido jurdico, esto es, formulas no adversariales de solucin
de controversias por medio de las cuales las partes enfrentadas en un conflicto, buscaban la
participacin de un tercero imparcial, neutral y especialmente capacitado, para buscar
conjuntamente una frmula de acuerdo que les permitiera dar por terminada su disputa de
manera parcial o total. La diferencia de la denominacin obedeca a dos tendencias bsicas. La
primera, la Conciliacin, proveniente del derecho indiano y presente de manera desapercibida
en nuestras legislaciones. La segunda, la mediacin influenciada por la prctica y la
capacitacin proporcionada por los EE.UU. De manera que pese a que existan dos
definiciones diferentes su objetivo y efecto jurdico era el mismo.
Pasamos a realizar un recuento puntual de las normativas pertinentes a la MARC, con nfasis
en la mediacin y la conciliacin, vigentes hasta el ao 2.000, en los pases latinoamericanos,
comenzando por nuestro pas y luego alfabticamente el resto de las naciones, en esta
investigacin nos apoyamos en el excelente trabajo titulado Resolucin Alternativa de
Conflictos. Estado actual en el panorama Latinoamericano, brillantemente presentado por la
Dra. Gladys Stella lvarez, Presidenta de la Fundacin Argentina Libra, en las Primeras
Jornadas Universitarias Sobre Resolucin Alternativa de Conflictos, en la Repblica
Dominicana, 1.999.
VENEZUELA: La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela le otorg rango
constitucional a los MARCs, en su artculo 258, el cual dictamina: La ley promover el arbitraje,
la conciliacin, la mediacin y cualesquiera otros medios alternativos para la solucin de
conflictos. As mismo, en el Art. 253 encontramos: El sistema de justicia est constituido
por.. Los medios alternativos de justicia. Por otra parte, en el primer prrafo del artculo
258, nuestra constitucin dicta: La ley organizar la justicia de paz en las comunidades
otorgndole igualmente rango constitucional. Al constatar la presencia que el legislador, a
travs de los aos le ha concedido a la conciliacin en nuestro ordenamiento legal, nos
encontramos con datos estadsticos sumamente interesantes, como que en nuestros cdigos la
palabra conciliacin es mencionada 44 veces, en las leyes orgnicas en 70 oportunidades, 88
en leyes y decretos leyes, 56 en decretos y reglamentos y por ltimo 38 veces en normas y
resoluciones administrativas (estas estadsticas no incluyen las referencias hechas en las leyes
recientemente decretadas por va de la Ley Habilitante). Evidentemente, no vamos a
puntualizar todas estas menciones, pero a ttulo informativo sealaremos algunas de las leyes
en la cual la conciliacin est plasmada como medio para resolver los conflictos, a saber LEY
ORGNICA DE JUSTICIA DE PAZ , LEY ORGNICA DEL TRABAJO: Art. 3, 117, 408, 470, 478
al 489, 490, 525, 589, 592, 655, 656. LEY ORGNICA DE PROTECCIN DEL NIO Y DEL
ADOLESCENTE Art. 201, 311, al 315. CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL: Art.: 257, 258,
259, 260, 262, 388, 799. 800. CDIGO CIVIL: Art.1982. CDIGO DE COMERCIO: Art.:
540,962, 1005, 1104,1110. CDIGO ORGNICO PROCESAL PENAL: Art.: 25, 156, 159, 409,
411,421, 422.

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Medios Alternativos de Solucin de Conflictos

En lo referente a la mediacin, el anlisis estadstico refleja que es mencionada en diversas

oportunidades en nuestros cdigos, leyes, leyes orgnicas, decretos, reglamentos, normas y
resoluciones administrativas nacionales, pero en la gran mayora de los casos la referencia se
hace ms bien en sentido de intermediacin de funcionarios o agentes en el ejercicio de sus
funciones. No obstante, encontramos excepciones como el Decreto No. 3.152 donde se
establece que la Comisin Nacional de Derechos Humanos tendr un procedimiento de
conciliacin, mediacin y solucin alterna de conflictos. En el Reglamento de la Ley Orgnica
del Trabajo, reafirma a la mediacin como modo de solucin de conflictos junto con la
conciliacin, en diversos artculos como el 194, que se refiere a la accin en la libertad sindical.
En dicho reglamento en el artculo 202 se establece el Servicio Nacional de Arbitraje y
Mediacin (SENAMED), adscrito al Ministerio del Trabajo y la Comisin Nacional de Arbitraje y
Mediacin (Art.216)

En cuanto a la normativa vigente para el arbitraje, en 1998 se promulg la Ley de Arbitraje

Comercial. Por ltimo, comentamos que actualmente se encuentra para su estudio, en la
Asamblea Legislativa, un Anteproyecto de Ley de Mediacin.
Es conveniente resaltar que prcticamente todos los tratados, convenciones y acuerdos de
integracin, a los cuales nuestro pas est suscrito o es miembro, acogen la conciliacin, la
mediacin y el arbitraje como medios alternos de resolucin de los conflictos que se presenten
entre los pases firmatarios, y entre los particulares y dichos pases. As pues, nos encontramos
con que Venezuela fue firmataria de la CONVENCIN SOBRE EL RECONOCIMIENTO Y
EJECUCIN DE LAS SENTENCIAS ARBITRALES EXTRANJERAS. CONVENCION
INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL (New York, 10 de
junio de 1958). CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL
INTERNACIONAL (Panam 1975). Adems encontramos la LEY MODELO DE LA CNUDMI
SOBRE ARBITRAJE INTERNACIONAL (Documento de las Naciones Unidas A/40/17, Anexo
1). La UNCITRAL contiene Reglas de Conciliacin, recomendadas por la Asamblea General de
la ONU en 1980. Corte de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional y Convencin
para la solucin de disputas de inversin entre Estados ciudadanos de otros Estados, ratificada
por 89 pases. ARGENTINA: LEY DE MEDIACION Y CONCILIACION. Ley 24.573. Boletn
Oficial, 27 de octubre de 1995. Art.1: Instituyese con carcter obligatorio la mediacin previa a
todo juicio, la que se regir por las disposiciones de la presente ley. Este procedimiento
promover la comunicacin directa entre las partes para la solucin extrajudicial de la
controversia. Las partes quedarn exentas del cumplimiento de este trmite si acreditaren que
antes del inicio de la causa, existi mediacin ante mediadores registrados por el Ministerio de
Justicia.
Esta ley estableci un plazo de vigencia de 5 aos el cual fue prorrogado.
BRASIL: El 23/09/96 se sancion la Ley de Arbitraje N 9307 y el 24/11/97 se estableci en
Brasilia, la Corte Brasileira de Arbitragem Comercial. En el campo de la mediacin cabe
mencionar el Instituto Nacional de Mediacao e Arbitragem - Inama, seccional Sao Paulo. Antes
de la Ley 9307 del 23/9/96, no exista ninguna ley especial sobre el arbitraje, pero las reglas
principales se encuentran Cdigo de Processo Civil Brasileiro (capitulo XIV del ttulo 1 del libro
IV), as como en el Cdigo Civil Brasileiro (captulo X del ttulo II del libro III).
CHILE: El arbitraje est normado en El Cdigo de Procedimiento Civil, en el Ttulo VIII Del
Juicio Arbitral Art. 628 ejusdem.
COLOMBIA: Al igual que Argentina ha sido pionero en Latinoamrica en la instauracin de la
solucin judicial o extrajudicial de conflictos, durante tres lustros los legisladores colombianos
han promulgado leyes sobre la materia, actualizando las normas, hasta llegar a la ltima
modificacin que result en la LEY 640 DE 2001 SOBRE CONCILIACIN. Dicha ley fue
promulgada en Enero 2001 y entr en vigencia en Enero de este ao, mediante la ley se hizo
obligatoria la conciliacin antes de acudir a otras instancias judiciales ordinarias. Con esta

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Medios Alternativos de Solucin de Conflictos

nueva ley se espera no solo descongestionar los despachos judiciales del pas, mediante
conciliacin se podrn arreglar asuntos de custodia, cuidado personal, visitas y proteccin de
menores, fijacin de cuotas alimentaras, declaracin de la unin marital de hecho y las
disputas patrimoniales relativas a la celebracin, ejecucin y terminacin de contratos civiles y
comerciales, tales como compraventa, arrendamiento y prestamos entre otros. Con la
aplicacin de la ley 640 se espera adems solucionar, antes de pasar a los estrados judiciales,
cerca del 65% de los 600 mil casos que anualmente entran a la justicia ordinaria en Colombia,
lo que implica una descongestin de por lo menos 390 mil casos al ao
COSTA RICA: LEY SOBRE RESOLUCIN ALTERNA DE CONFLICTOS Y PROMOCIN DE
LA PAZ SOCIAL LEY No. 7727. Publicada en 1.997.
CUBA: En el CDIGO DE FAMILIA se establece que cuando la Fiscala conoce del caso y
verifica que los padres han incumplido con los deberes que le asisten al amparo del artculo 85
del Cdigo de Familia, el mediador estudia el expediente preventivo y las diferentes actas de
advertencias formuladas a estos. El mediador comienza primero con tratar de lograr un
acercamiento con la familia, con esos padres y con el menor respectivamente, con el objetivo
de lograr no tener que llevar el caso a la va judicial, sino amerita llegar a tales extremos y cabe
an la posibilidad de resolver el caso extrajudicialmente. Igualmente en los casos en que esta
etapa de mediacin no resulte, el Fiscal actuante procede a iniciar un expediente prejudicial,
donde har constar todos estos elementos y antecedentes del caso y decidir si tramitar,
segn proceda ya sea un proceso Civil Ordinario de Suspensin o privacin de la patria
Potestad.
ECUADOR: Los medios alternativos de resolucin de conflictos fueron reconocidos por la
Nueva Constitucin de Ecuador, sancionada el 18 de junio de 1996. El 04/09/97 se dict la ley
RO/145 que regula en Arbitraje Domstico y el Arbitraje Internacional y la Mediacin.
EL SALVADOR: El Salvador tiene desde antigua data prevista la conciliacin tanto en la
legislacin civil, familiar, de trnsito, laboral, y actualmente en penal de menores y de adultos.
En la mayora de los casos est prevista intraprocesalmente y en casos especficos con
carcter previo al juicio (extraprocesal). Est regulada en varios cuerpos normativos, entre
ellos: Ley Procesal de Familia, Cdigo Procesal Penal, Ley del Menor Infractor
GUATEMALA: Ley de Arbitraje (Decreto 67/95 publicado el 1 de noviembre de 1995) que
regula el arbitraje nacional e internacional.
MEXICO: De acuerdo con los objetivos del Tratado Norteamericano para el Libre Comercio
(NAFTA) se cre el Centro de Arbitraje y Mediacin para las Amricas (CAMCA) para
suministrar a las partes incluidas en el tratado servicios de RAC. NICARAGUA: La ley Orgnica
del Poder Judicial, dictada en 1998, estableci la mediacin judicial obligatoria en todas las
materias salvo la penal.
PARAGUAY: El 13/11/97 se public en el Diario Oficial la ley n 26.876 que regula, entre otros
temas, la Conciliacin Prejudicial Obligatoria. La obligatoriedad de la conciliacin entrar a regir
a dos aos de su sancin. En cuanto al Arbitraje, los rbitros actan conforme a las reglas
procesales que las partes hubiesen establecido en el compromiso o, en su defecto, conforme a
las del Cdigo de Procedimientos (Art. 717). En cambio, los amigables componedores actuarn
segn lo previsto en el artculo 735; es decir, sin sujecin a formas legales.
PER: 13/11/97 se public en el Diario Oficial la ley N 26.876 que regula, entre otros temas, la
Conciliacin Prejudicial Obligatoria. La obligatoriedad de la conciliacin entr a regir a dos aos
de su sancin
REPBLICA DOMINICANA: Se ha legislado por medio de la LEY DE ARBITRAJE del 15 de
Julio de 1.978, tambin en el Cdigo de Procedimiento Civil, Libro III, Titulo nico. Del Arbitraje
Art. 1003 al 1028.

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Medios Alternativos de Solucin de Conflictos

URUGUAY: LA LEY DE ARBITRAJE. La Ley 15.982 aprob el Cdigo General del Proceso que
en su Ttulo VIII (Art. 472 a 507) trata el Proceso Arbitral. El 26/08/98 se sancion la ley 16.995
(publicada en el Diario Oficial el 04/09/98) en cuyo artculo 2 se dispone que en todo
procedimiento de conciliacin en sede judicial o administrativa, mediacin o arbitraje, cada
parte deber estar asistida por abogado desde el comienzo hasta su culminacin. Esta norma
ha operado negativamente en el desarrollo de la RAC, especialmente de la mediacin.
Ciframos nuestras esperanzas en que al concluir la lectura de este trabajo, le hayamos
proporcionado suficientes elementos para concluir que la conciliacin, la mediacin y el
arbitraje, efectivamente constituyen unas herramientas jurdicas de inmensa utilidad,
reconocidas prcticamente por todas las legislaciones latinoamericanas, desde hace muchos
aos, ya sea como mecanismos de autocomposicin procesal o como procedimientos
especiales.
1.5.3. CARACTERISTICAS DIFERENCIAS
CARACTERSITICAS
Estos mecanismos alternativos de solucin de conflictos tienen caractersticas de doble funcin
en tanto que fallara una forma de solucin al conflicto generado automticamente entrara en
prctica la segunda alternativa que va de la mano en el mismo acto en cuanto a su actuacin
para poder conseguir el objetivo del cual se trazan a travs de estos mecanismos de solucin
de conflictos que dicho sea de paso no est permitido en nuestro pas ni mucho menos
normado, empero una de las diferencias radican sobre todo en lo procesal Estatal o privado. En
donde por lo general interviene un Juez retirado y con prestigio por su idoneidad y su
imparcialidad. Su dictamen no es vinculante pero las partes se advienen porque valorizan su
opinin.
RELEVANCIA SOCIAL y JURIDICA.
Estos Mecanismos de resolucin de conflictos han adquirido una gran relevancia social y
jurdica dado a que estos procesos como alternativos a la justicia tradicional son ms efectivos
se les da la oportunidad de que ambas partes en forma consensual resuelvan sus diferencias ,
plasmndolos en una resolucin que tiene todos los efectos jurdicos .

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