Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
ISBN 978-958-8331-29-4
Impreso en Colombia
Printed in Colombia
CONTENIDO
PRESENTACIN
1.
AFILIACIN Y COTIZACIONES
25
1.1.
1.2.
1.3.1.
1.3.2.
1.4.
1.4.1.
1.4.2.
1.5.
1.6.
1.7.
1.8.
Objetivos generales
Objetivos especficos
Conceptualizacin
Jurisprudencia sobre la afiliacin
Cotizaciones
Naturaleza jurdica
Jurisprudencia
Jurisprudencia
Actividad pedaggica
Autoevaluacin
Bibliografa
25
25
26
27
31
31
32
35
36
36
37
2.
REGMENES DE TRANSICIN
39
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
Objetivos generales
Objetivos especficos
Tipos de regimenes de transicin
Sentencias de las Cortes relacionadas con los regimenes
de transicin
Sentencias de la Corte Constitucional c-410 de 1994,
C-126 de 1995,c-168 de 1995, c-596 de 1997 y c-058 de 1998.
Esentencias la Corte Suprema de Justicia ( 10440 13410
15279 17768 18304 19137 25356 26705 26922 27480)
(C-076-2004 y c-596-1997)
La condicin ms beneficiosa
Sentencia del magistrado jos roberto herrera
Reflexin con base en la doctrina y la jurisprudencia
Incrementos pensionales por personas a cargo
Incrementos de las pensiones de invalidez por riesgo
39
39
40
2.4.1.
2.4.2.
2.5.
2.5.1.
2.5.2.
2.6.
2.6.1.
42
42
43
43
43
45
52
comn y vejez
2.6.2. Naturaleza de los incrementos
2.6.3. Concepto del autor
2.7.
Los bonos pensionales
2.7.1. Definicin
2.7.2. Clases
2.7.3. ltima sentencia de la Corte constitucional
2.7.4. Ejemplo de liquidacin de un bono pensional
2.8.
Jurisprudencia
2.9.
Actividades pedaggicas
2.10. Autoevaluacin
2.11. Bibliografa
52
53
62
71
71
72
82
82
84
86
86
87
3.
PENSIN DE INVALIDEZ
89
3.1.
3.2.
3.3.
3.3.1.
3.3.3.
3.4.
3.5.
3.5.1.
3.5.2.
3.5.3.
3.6.
3.6.1.
3.7.
Objetivos generales
Objetivos especficos
Generalidades
Sistemas para otorgarla
Entidades responsables de calificar la invalidez
Requisitos para obtener la pensin de invalidez
Monto de la pensin de invalidez
Ingreso base de liquidacin
Cuanta de la pensin de invalidez
Revisin de la pensin de invalidez
La indemnizacin a cargo de la ARP
Prestaciones por incapacidad permanente parcial
Pensin de invalidez por accidente de trabajo y enfermedad
profesional
Justa causa de despido al otorgar pensin de invalidez
Jurisprudencia
Actividades pedaggicas
Autoevaluacin
Bibliografa
89
89
90
90
91
92
94
94
94
96
97
98
3.8.
3.9.
3.10.
3.11.
3.12.
99
105
105
107
108
109
4.
111
4.1.
4.2.
4.3.
4.4.
4.5.
4.6.
4.7
4.8.
4.9.
Objetivos generales
Objetivos especficos
Aspectos bsicos
Monto de la pensin
Sentencia del IBC para trabajadores independientes
Jurisprudencia
Actividades pedaggicas
Autoevalcin
Bibliografa
111
111
112
113
116
117
120
121
122
5.
PENSIN DE SOBREVIVIENTES
123
5.1.
5.2.
5.3.
5.4.
5.5.
5.6.
5.7.
5.9.
Objetivos generales
Objetivos especficos
Requisitos para obtener la pensin de sobrevivientes
Beneficiarios de la pensin de sobrevivientes
Monto de la pensin de sobrevivientes
Jurisprudencia
Actividades pedaggicas
Bibliografa
123
123
124
124
126
127
129
131
6.
133
6.1.
6.2.
6.3.
6.4.
6.4.1.
6.4.2.
6.4.3.
6.5.
6.8.
6.9.
Objetivos generales
Objetivos especficos
El concepto de indexacion
Naturaleza jurdica de la indexacin
Tesis de la indemnizacin
Tesis de la sancin
Tesis de la compensacin
Jurisprudencia
Autoevaluacin
Bibliografa
133
133
134
135
135
135
136
141
143
144
CONVENCIONES
Autoevaluacin
Anlisis Jurisprudencial
Actividades pedaggicas
Bibliografa
Jurisprudencia
Objetivos especficos
Objetivo general
AFILIACIN Y COTIZACIONES
Unidad
AFILIACIN Y COTIZACIONES
25
UNIDAD 1
1.3. AFILIACIN
1.3.1. Conceptualizacin
Como lo dice el autor Arenas Monsalve,1 la afiliacin puede definirse como el
vnculo que se establece entre la entidad administradora y el afiliado que constituye la fuente
de derechos y obligaciones en el sistema que tiene el carcter permanente y que no se
pierde por dejar de cotizar, como lo dice el Decreto 692 de 1994 en su artculo 13.
La afiliacin, segn el mismo doctrinante es un contrato siempre que se entienda
que su rgimen legal no est determinado por la autonoma de la voluntad de las partes,
sino que los efectos de la afiliacin y las reglas aplicables son de carcter legal.
Son afiliados obligatorios todas aquellos personas vinculadas mediante contrato
de trabajo vinculados con relacin legal y reglamentaria. (Ley 100/1993, ley
797/2003, Decreto 692 de 1994, articulo 9, Decreto 691/1991, artculo 1)
Son tambin afiliados obligatorios quienes cumplen su funcin laboral bajo la
modalidad de prestacin del servicios o cualquier otra modalidad que se adopte
segn el artculo 3 de la ley 797 del 2003
Y la misma norma considera que son afiliados obligatorios los trabajadores
independientes a los cuales fija sus reglas.
Y por ltimo son afilados obligatorios los grupos de poblacin que por sus
caractersticas o condiciones socio econmicas sean elegidos para ser beneficiarios de
subsidios a travs del Fondo de Solidaridad Pensional, de acuerdo con las disponibilidades
presupuestales, y en los trminos de la disposicin ltimamente citada.
Son afiliados voluntarios los residentes en el pas y los colombianos en el exterior
que no tengan la calidad de afiliados obligatorios y los trabajadores extranjeros
que en virtud de un contrato de trabajo permanezcan en Colombia y no estn
cubiertos por algn rgimen de su pas de origen. (Art. 3 Ley 797/2003.
Siguiendo el libro de Arenas Monsalve se observa que hay afiliados activos, que
se encuentran cotizando al sistema y los hay inactivos, o sea, las personas que
han cumplido un periodo de ms de seis meses de no pago de cotizaciones, de acuerdo
con el decreto 692 de 1994, articulo 13.
1 Arenas, Monsalve Gerardo. O. Cit.
26
AFILIACIN Y COTIZACIONES
27
UNIDAD 1
28
AFILIACIN Y COTIZACIONES
UNIDAD 1
AFILIACIN Y COTIZACIONES
1.4. COTIZACIONES
1.4.1. Naturaleza jurdica
Como dice el profesor Arenas Monsalve las cotizaciones constituyen la fuerza
de financiamiento de los beneficios pensionales.6
Acerca de la naturaleza jurdica de las afiliaciones a la seguridad social la
jurisprudencia constitucional ha sealado que se trata de recursos tributarios
de naturaleza parafiscal. La Ley 797 dispuso que los recursos del sistema
pertenecen al mismo y no a la Nacin ni a las entidades que lo administran.
En el libro que escribimos con los doctores Arenas y Herrera al comentar la
naturaleza jurdica de las cotizaciones se dijo:
31
UNIDAD 1
32
AFILIACIN Y COTIZACIONES
UNIDAD 1
AFILIACIN Y COTIZACIONES
1.5. JURISPRUDENCIA
1.5.1. Rad. 22425. 19 mayo 2005. Dr. Ricaurte: afiliacin del trabajador
al I.S.S.- Consecuencias del incumplimiento
1.5.2. Rad. 26078. 24 julio de 2006. Dr. Osorio: afiliacin del trabajador
al I.S.S. - Localidades donde no se haba ampliado la cobertura - Rgimen
pensional aplicable
1.5.3. Rad. 25821. 25 mayo 2006. Dr. Tarquino: Sistema de Seguridad
social - Afiliacin simultnea como trabajador independiente y pensionado
- Validez de las cotizaciones/ Intereses moratorios - Comprenden todos
los eventos de mora en el pago de las mesadas pensionales.
35
UNIDAD 1
1.5.4. Rad. 26188. 30 mayo 2006. Dr. Isaac: afiliacin del trabajador al
I.S.S. - Omisin en la afiliacin - Consecuencias para el empleado.
1.7. AUTOEVALUACIN
De acuerdo con el siguiente caso responda analticamente las cuestiones
que se plantean: La Compaa Forrajes Ltda. Lleva una mora de ms de
seis (6) meses sin pagar las cotizaciones de sus trabajadores al Instituto
Colombiano de Seguros Sociales.
Explique si la falta de pago de las cotizaciones o la mora en hacerlo
pueden llegar a ocasionar la prdida de la afiliacin. Sea que su respuesta
resulte afirmativa o negativa, argumntela.
En caso de presentarse algn evento que deba ser cubierto por el
Sistema de Seguridad Social, quien debe responder al trabajador por su
cubrimiento? Aqu tambin argumente su respuesta.
Cuando se estima que un afiliado pierde su condicin de cotizante?
36
AFILIACIN Y COTIZACIONES
1.8. BIBLIOGRAFA
ARENAS, CERN, HERRERA. Comentarios a las Reformas Laboral
y de Seguridad Social. Editorial Legis 2003.
ARENAS, MONSALVE Gerardo. El Derecho Colombiano a la
Seguridad Social. 1 Edicin. Editorial Legis. Bogot
37
REGMENES DE TRANSICIN
Unidad
REGMENES DE TRANSICIN
39
UNIDAD 2
REGMENES DE TRANSICIN
41
UNIDAD 2
REGMENES DE TRANSICIN
UNIDAD 2
44
REGMENES DE TRANSICIN
45
UNIDAD 2
aplicar. En materia de seguridad social, siempre, ante las reformas, se han de presentar
situaciones en que unos sectores se beneficiarn ms que otros, lo cual no habilita a
los dispensadores de justicia para desconocer o modificar la voluntad legislativa con
argumentaciones basadas ms que todo en criterios subjetivos de equidad. Por eso, cabe
recordar, que no todo lo legal coincide con el criterio que se tenga sobre lo justo, ni todo
lo que aparezca como justo ante los ojos propios armonizar siempre con lo que rige como
legal, y no le es permitido a esta Corporacin desconocer el artculo 230 de la Carta so
pretexto de cumplirla.10
3) El principio de la norma ms favorable consagrado en el artculo 53 de la
Constitucin Poltica, que es una disposicin de carcter nacional atributiva
de derechos sustanciales, supone la necesaria coexistencia de dos o ms
normas vigentes que regulen una misma materia y que, por lo tanto, sean
susceptibles de ser aplicadas para su solucin, escenario que no se presenta
en este caso ya que el Acuerdo 049 de 1990 no slo es una norma anterior a la
Ley 100 de 1993, sino que, adems, est situado en una posicin jerrquicanormativa inferior a esta ltima.
El Tribunal supuso la existencia de un conflicto normativo donde no se
presentaba, ya que el Acuerdo 049 haba sido derogado por el artculo 289 de la
Ley 100. Debido a esto, no es aceptable que el ad quem tuviere razonables dudas
en cuanto a cul era la norma aplicable al caso objeto de estudio, ya que, de
acuerdo con el artculo 5 de la Ley 57 de 1887, la norma posterior prevalece sobre
la anterior, y el Acuerdo 049 de 1990 y el Decreto que lo aprob son anteriores a
la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993.
4) El principio de la condicin ms beneficiosa hace referencia a la prohibicin de
desmejorar los derechos adquiridos, lo cual implica que stos se hayan causado,
que hayan ingresado efectivamente al patrimonio de una persona, que se hayan
hecho exigibles ante la realizacin de los supuestos fcticos contemplados en
las normas. Pero dicho principio no puede entenderse como la proteccin ciega
y absoluta de la progresividad de los beneficios no consolidados, de las meras
expectativas, ya que esto causara una inflexibilidad de la normatividad y hara
insostenible en trminos financieros cualquier pas.
Es importante transcribir unos apartes de una Sentencia de la Corte
Constitucional en la cual se analiz con gran profundidad y lucidez este tema:
10 Salvamento de voto del Magistrado Francisco Javier Ricaurte Gmez a la Sentencia de la Sala de Casacin Laboral
de la Corte Suprema de Justicia del 14 de julio de 2005, Magistrado ponente Luis Javier Osorio Lpez, radicacin
nmero 25.090.
46
REGMENES DE TRANSICIN
UNIDAD 2
contemplada tiene realizacin cabal, deben tratarse como supuestos de eficacia inmediata
y, por ende, que las hiptesis en ellos establecidas han de tenerse por inmodificables
aun cuando su realizacin penda todava de un hecho futuro de cuyo advenimiento
no se tiene certeza. Es la llamada teora de la irreversibilidad que, sin xito, ha
tratado de abrirse paso en pases como Espaa y Alemania, donde ha sido rechazada
no slo por consideraciones de orden jurdico sino tambin por poderosas razones de
orden social y econmico. Aludiendo a una sola de stas, entre muchas susceptibles
de anlisis, dice Luciano Parejo Alfonso: En pocas de desarrollo y crecimiento de la
economa, con presupuestos estatales bien nutridos, es posible la creacin y puesta a
punto de instituciones de carcter social que luego, en pocas de crisis econmica, con
presupuestos estatales limitados por la misma, resultan de difcil mantenimiento. De
ah que aparezca muy problemtica la afirmacin de la exigencia constitucional del
mantenimiento de prestaciones otorgadas bajo una coyuntura diferente.
De aplicarse el criterio del actor, se llegara al absurdo de que las normas laborales se
volveran inmodificables y toda la legislacin laboral esttica, a pesar de los grandes
cambios que en esta materia es necesario introducir, en atencin al dinamismo de
las relaciones laborales y las polticas sociales y econmicas, que en defensa del
inters social o general debe prevalecer sobre el particular, y las cuales finalmente
redundan en el mejoramiento de la clase trabajadora.11
Es igualmente necesario recordar las palabras del Magistrado Gustavo Jos
Gnecco Mendoza al respecto:
El principio de la condicin ms beneficiosa () se halla referido a las
condiciones laborales concretas anteriormente reconocidas, que deben ser
respetadas por el empleador en cuanto resulten ms favorables para el trabajador
que las que surjan de la nueva disposicin; de suerte que, desde esa perspectiva,
se refiere a situaciones o condiciones laborales individuales y por ello no puede
ser utilizado para dilucidar un conflicto sobre un derecho pensional ().
Y si bien es cierto que el principio en comento gobierna la situacin de un
trabajador cuando se presenta un cambio de normatividad, esto es, cuando se
est en presencia de una sucesin normativa, () no tiene cabida en tratndose
de una modificacin de preceptos legales, pues para este fenmeno jurdico
existen en nuestro medio regulaciones precisas que ofrecen una solucin
concreta, como el artculo 16 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
11 Corte Constitucional, Sentencia C-168 del 20 de abril de 1995, Magistrado ponente Carlos Gaviria Daz.
48
REGMENES DE TRANSICIN
49
UNIDAD 2
50
REGMENES DE TRANSICIN
15 Salvamento de voto del Magistrado Eduardo Lpez Villegas a la Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la
Corte Suprema de Justicia del 5 de julio de 2005, Op. Cit.
51
UNIDAD 2
16 Ibdem.
52
REGMENES DE TRANSICIN
2) En un catorce por ciento (14%) sobre la pensin mnima legal, por el cnyuge
o compaero o compaera del beneficiario que dependa econmicamente de
ste y no disfrute de una pensin.
Los incrementos mensuales de las pensiones de invalidez y de vejez por estos
conceptos, no podrn exceder del cuarenta y dos por ciento (42%) de la pensin
mnima legal.
Y el artculo 22 dice:
2.6.2. Naturaleza de los incrementos
Artculo 22. NATURALEZA DE LOS INCREMENTOS PENSIONALES. Los
incrementos de que trata el artculo anterior (por personas a cargo, se explica) no
forman parte integrante de la pensin de invalidez o de vejez que reconoce el
Instituto el Instituto de Seguros Sociales y el derecho a ellos subsiste mientras
perduren las causas que les dieron origen. El Director General del ISS establecer
los mecanismos necesarios para su control
1) La Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia 21517 del
2005, en resumen hecho por la relatora dijo lo siguiente con los dos salvamentos
de voto respectivos.
Sabido es que, el denominado principio dispositivo del derecho procesal, en materia
de los procesos del trabajo, est restringido a la regla que impone al interesado en la
resolucin de un conflicto jurdico de esta naturaleza tanto la iniciativa para incoar el
proceso, como la de fijar el tema de decisin y establecer los hechos en que funda su
pretensin, y a tales lmites debe estarse el juzgador, quedando a salvo la facultad que en
nuestro ordenamiento procesal habilita al juez de primera y nica instancia para decidir
extra y ultra petita --artculo 50 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad
Social--. Por manera que, el desbordamiento de las facultades del juzgador de segunda
instancia en torno al thema decidendum delimitado por el actor, con respecto de los
hechos que le sirven de soporte, adems de invadir la rbita de los derechos y cargas
procesales que competen a las partes, quebranta el principio de congruencia que se debe a
la sentencia y que le impone estar en consonancia con los hechos y pretensiones aducidos
en la demanda, conforme, y con las excepciones que al efecto refiere, al artculo 305
del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable a esta clase de conflictos por la remisin
prevista en el artculo 145 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social. De
suerte que, el desconocimiento de este marco legal de la sentencia del Tribunal, que a la
postre vulnera los derechos reconocidos en la ley sustancial laboral, por haberse negado
o concedido algn derecho con violacin de los presupuestos constitucionales y legales
53
UNIDAD 2
del debido proceso judicial, puede ser objeto de discusin en el recurso extraordinario de
casacin por la va de los yerros jurdicos en la modalidad sui generis de transgresin de
la ley sustancial ya aceptada por la jurisprudencia de la Corte como violacin medio.
Cabe agregar que, en sentido estricto, los fundamentos de derecho de la pretensin de
la demanda inicial no hacen parte del marco dispositivo del demandante sino que es al
juez a quien corresponde conocerlos para, una vez aceptados o probados los supuestos
de hecho alegados, aplicarlos al caso concreto. En este caso se torna ms clara la anterior
afirmacin, cuando quiera que la jurisprudencia de la Corte ha sido la que le
ha dado un particular entendimiento a la situacin jurdica relativa al
Ingreso Base de Liquidacin de las pensiones que se adquieren bajo el rgimen de
transicin contemplado en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, pues, como lo afirm el
Tribunal, el ingreso base para liquidar la pensin de vejez de quienes estando amparados
por el rgimen de transicin all establecido les faltare menos de 10 aos para adquirir el
derecho, es al que alude el mismo artculo 36 de la Ley 100 de 1993.
En efecto, la Corte ha explicado que por fuerza de la sentencia de inexequibilidad
de la Corte Constitucional de 20 de abril de 1995 --C-168 de 1995--, el llamado
Ingreso Base de Liquidacin para liquidar las pensiones de las personas
referidas en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, especficamente en su inciso
segundo, es el que, por abstraccin, de manera genrica aparece en el tercero
de los incisos de la citada norma, esto es, el promedio de lo devengado en el
tiempo que les hiciere falta para ello, o el cotizado durante todo el tiempo si este
fuere superior, actualizado anualmente con base en la variacin del ndice de
precios al consumidor, segn certificacin que expide el DANE
As lo expres esta Sala en sentencia de 27 de marzo de 1998 (Radicacin 10.440)
y lo ha venido ratificando entre otros, en fallos de 6 de julio de 2000 (Radicacin
13.336), 26 de septiembre de 2000 (Radicacin 13.296) y 8 de agosto de 2000
(Radicacin 13.426).
En realidad, el hecho de que en la sentencia no se hubiera sealado en forma
especfica la cantidad numrica del monto de la pensin del actor, no significa que
la condena haya sido in genere, dado que, con el valor probado del salario y los
parmetros dictados por el ad quem para la actualizacin de la pensin reconocida
con base en l, resulta liquidable en concreto por el ente demandado.
54
REGMENES DE TRANSICIN
UNIDAD 2
que regulaba la materia, sino que mantuvo mucha de parte de sta por no serle
contraria, o simplemente porque la nueva constitua solo una modificacin, una
adicin o una excepcin.
Por su parte el artculo 20 del Acuerdo 049 de 1990, ya citado se refiere al monto
de las pensiones de vejez, invalidez y los artculos 21 y 22 a los incrementos de
las mismas, as como a su naturaleza jurdica.
Es clara la sentencia recurrida cuando entre sus consideraciones dice:
Ahora bien, los artculos 34 y 40 de la ley 100 de 1993 regularon lo atinente a
los montos de las pensiones de vejez e invalidez respectivamente, pero nada
dispusieron respecto a los incrementos que consagraba la legislacin anterior, por
lo cual es razonable inferir que estos an perduran en la actualidad, ya que no son
contrarios a la nueva legislacin y simplemente la adicionan o la complementan,
tal como lo hacan en el rgimen anterior Y es que la transicin consagrada en el
artculo 36 opera para la pensin de vejez y los incrementos aqu reclamados, al no
formar parte de ella, mal podran ser objeto del dicho rgimen, lo que corrobora
el concepto de que no fueron derogados sino que se encuentran vigentes, porque
su existencia es independiente de la pensin misma.
As las cosas, las anteriores fundamentaciones jurdicas del Tribunal no son
abiertamente equivocadas, como lo aduce la censura, ya que el Art. 10 de la
Ley 100 de 1993 tiene por objeto garantizarle a la poblacin el amparo contra
las contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte, mediante el
reconocimiento de las pensiones y prestaciones que se determinan en la presente
ley (subrayas y negrillas del casacionista).
Es verdad que los incrementos de las pensiones no estn involucrados en la mencionada
Ley 100, pero ello no significa que pierdan su vigencia; por el contrario, si tal
normatividad no los regul, no quiere decir que los hubiera derogado, entones en ese
orden conservan su pleno vigor.
Ms adelante nos recuerda que los Arts. 31, 34 y 40 de la Ley 100 no dispusieron
nada respecto a los mencionados incrementos. Pero no explica su confusin con
el Art. 36 del rgimen general de pensiones que retrotrajo el rgimen anterior
o sea, el del Acuerdo ISS 049 de 1990 que se aplica a todos quienes renan las
condiciones fijadas por dicha normatividad.
56
REGMENES DE TRANSICIN
UNIDAD 2
REGMENES DE TRANSICIN
pensional del actor-- las disposiciones vigentes para los seguros de invalidez,
vejez y muerte a cargo del Instituto de Seguros Sociales, con las adiciones,
modificaciones y excepciones contenidas en esta ley (subrayado fuera del texto),
lo que es tanto como decir que el nuevo sistema lo que hizo fue subrogar los
riesgos de invalidez, vejez y muerte que cubra el Instituto de Seguros Sociales
con fundamento en normas anteriores, entre ellas, sus propias reglamentaciones,
pero no concibi la subrogacin de las adiciones, modificaciones o excepciones
de los mismos, de modo que, expresamente consign que esos riesgos quedaran
sujetos a las adiciones, modificaciones y excepciones contenidas en esta ley.
Siendo este el cabal entendimiento de la norma, no es posible considerar
que los incrementos de la pensin por relaciones de parentesco, que como se
dijo no integraban el derecho pensional, por ser absolutamente claro que no
tenan que ver propiamente con los riesgos de invalidez, vejez o muerte sino,
cuestin diferente, con ciertas circunstancias personales de edad, capacidad
o dependencia econmica de quienes constituan la familia del pensionado,
subsistieron a la vigencia de la nueva ley pensional y hacen parte del rgimen
de transicin que ella cre.
Los incrementos de la pensin de que trataba el artculo 21 del Acuerdo 049
de 1990, aprobado por Decreto 0758 de 1990, como explcitamente lo seala el
artculo 22 del mismo, no forman parte integrante de la pensin de invalidez o
de vejez que reconoce el Instituto de Seguros Sociales... de donde se sigue que
no haciendo parte integral de la prestacin no pueden tomarse como integrantes
de su monto y, menos, de lo devengado por el trabajador o de lo cotizado
durante el tiempo que le hiciere falta para cumplir la edad requerida para la
pensin. Siendo as, lo lgico es entender que no fueron tenidos en cuenta por
el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, no porque quedaran vigentes, pues fueron
derogadas todas las disposiciones contrarias al nuevo rgimen segn se vio,
sino, al contrario, porque no hacen parte ni del riesgo, ni de la prestacin, que
fueron los nicos conceptos que se mantuvieron en los citados trminos del
rgimen de transicin.
2) Con la radicacin 6946-00559-01 el Tribunal Superior de Manizales, el 28
de junio del 2006 expreso, con respecto a este rgimen los que sintetizamos a
continuacin:
Previo agotamiento de la va administrativa que exige el artculo 6 del Cdigo de
Procedimiento Laboral y de la Seguridad Social (fls. 4 - 6), el accionante reclama
en la demanda de folios 15 - 22, que se condene al ISS a reconocer y pagar el 14%
del salario mnimo legal de cada ao, desde el primero (1) de abril de 2001, por
59
UNIDAD 2
concepto del incremento pensional por tener a cargo a su esposa Marta Elena
Mrquez de Giraldo, con quien convive y depende econmicamente de l.
En procura de delimitar el tema de discusin en el sublite, precisa la Sala los
aspectos que estn plenamente establecidos en el proceso:
1.- Que mediante resolucin 000831 del 28 de marzo de 2001, el Instituto de
Seguros Sociales reconoci al demandante una pensin de vejez (fl. 12).
2.- Que el accionante es beneficiario del rgimen de transicin pensional por haber
nacido el 28 de mayo de 1940, conforme se infiere de la resolucin antes citada.
3.- Que el actor y la Seora Marta Elena Mrquez contrajeron matrimonio
por el rito catlico el 22 de agosto de 1970, conforme se infiere del registro de
matrimonio de folio 8 ibdem.
4.- Que la seora Mrquez convive con el pensionado reclamante y depende
econmicamente de l, pues as lo declar confesado la a quo en el curso de la
audiencia obligatoria de conciliacin
Corresponde entonces a continuacin dilucidar si el accionante tiene derecho
al incremento pensional que demanda.
[]
No ignora la Corporacin la sentencia de casacin 21517 del 27 de julio de
2005, en la cual la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia, por mayora,
reconoci a un pensionado como el aqu demandante el incremento que prev
el artculo 21 del Acuerdo 049 de 1990, pluricitado.
Empero, en ejercicio de la autonoma e independencia conceptual que como
Juez Colegiado le asiste en virtud de los artculos 228 y 230 superiores, se
aparta respetuosamente de la tesis mayoritaria del alto tribunal en esta materia,
pues considera, como lo ha expuesto en otras oportunidades, que los efectos
protectivos del rgimen de transicin contemplados en el artculo 36 de la Ley
100 de 1993 no se extienden hasta tener por aplicable el artculo 21 del Acuerdo
049 de 1990 a casos como el sub examine.
Discrepa este juez plural de la tesis que subyace en la sentencia de casacin 21517 en el
sentido de que si el pensionado es beneficiario del rgimen de transicin se le debe aplicar
en su totalidad el rgimen anterior, en este caso el multicitado Acuerdo 049 de 1990,
60
REGMENES DE TRANSICIN
pues si se repara en la rigurosa literalidad del segundo inciso del artculo 36 en reflexin,
sin dificultad se aprehende que tres (3) nicamente son los tpicos en los que operan los
efectos de ese rgimen, y ellos son: la edad para acceder a la pensin de vejez, el tiempo
de servicios o el nmero de semanas cotizadas y el monto de la pensin de vejez.
De ah que en una situacin como la del demandante, que es indiscutible
beneficiario del rgimen de transicin del artculo 36 ibdem, el Acuerdo 049 de
1990 nicamente rige para l en lo atinente a la edad para acceder a la pensin
de vejez, el tiempo de servicios o nmero de semanas aportadas por l, y el
monto de la pensin de vejez.
En tal contexto deduce la Sala que la normativa sobre incrementos por
personas a cargo prevista en el Acuerdo que aprob el Decreto 758 de 1990, es decir, el
artculo 21 ib., no rige para la situacin del accionante, toda vez que resulta evidente que
se encuentra por fuera de los tres (3) aspectos especficos antes mencionados, mxime
cuando al tenor del artculo 22 de aquel acuerdo, los incrementos por personas a cargo
no forman parte de una pensin de vejez como la que reconoci el ISS al accionante.
Inclusive, la Sala encuentra en esta discursiva un argumento adicional para sostener
que el rgimen de transicin no cobija el sistema de incrementos por personas a cargo del
artculo 21 del Acuerdo 049. Se trata de que, como se sabe, el rgimen de trnsito legal
del anterior sistema pensional al nuevo entronizado en la Ley 100 de 1993,
se aplica es para efectos de la pensin de vejez en los tres (3) elementos anteriormente
discernidos, y resulta que el propio artculo 22 del Acuerdo 049 de 1990 precepta
de manera inequvoca que los aumentos por personas a cargo no forman parte de esa
prestacin econmica, lo que a juicio de esta Sala de Decisin tambin coloca, tanto al
artculo 21 ib., como a aquella normativa, por fuera de las hiptesis de incidencia del
artculo 36 de la ley que implement el sistema de seguridad social integral.
Ello porque si el rgimen de transicin pensional se aplica es a la pensin
de vejez, los efectos del mismo no se pueden extender hasta la figura de los
incrementos por personas a cargo, cuando los mismos, por su naturaleza, no
forman parte de esa prestacin econmica.
En sntesis, confirmar la Sala la sentencia de primera instancia, aunque por
razones distintas, que son las que acaban de exponerse.
61
UNIDAD 2
62
REGMENES DE TRANSICIN
UNIDAD 2
para las pensiones de transicin prevista en el artculo 36, aquella que seala de manera
puntual y taxativa los elementos que perviven de regulaciones anteriores: la edad para
acceder a la pensin de vejez, el tiempo de servicios o el nmero de semanas cotizadas, y el
monto de la pensin de vejez ser la establecida en el rgimen anterior para acoplarse
a las dems regulaciones pensionales del sistema de seguridad social integral.17
Debido a esto, contina diciendo el Doctor Lpez Villegas, los nicos elementos
externos a la Ley 100 de 1993 que se han de incorporar a ella para regular los derechos
pensionales, son la edad, la densidad de cotizaciones o el tiempo de servicio, o monto
pensional; si los incrementos pensionales no se pueden asimilar a ninguno de ellos, -no
al monto, por disposicin expresa- no pueden ser tenidos en cuenta.18
Es por esto que la Magistrada Isaura Vargas Daz asevera en la muy citada
Sentencia del 27 de julio de 2005 que:
En materia de pensiones por vejez --artculo 33 y ss.--, salvo la edad para acceder
a la pensin, el tiempo de servicio o el nmero de semanas cotizadas, y el monto
de la pensin de quienes cumplan las exigencias establecidas para beneficiarse del
rgimen de transicin all previsto, las dems condiciones y requisitos se rigen por
las disposiciones contenidas en la Ley 100 de 1993, tal y como expresamente los
seala el artculo 36. Aserto que, de plano, descarta la consideracin del Tribunal
de que la mentada ley no derog en su totalidad la legislacin anterior, sino que
mantuvo dicha parte de sta por no serle contraria, o simplemente porque la nueva
constitua una modificacin, una adicin o una excepcin ().
() A lo dicho, habra que agregar que si el Ingreso Base de Liquidacin de
las pensiones del rgimen de transicin del artculo 36 de la Ley 100 de 1993
comprende el promedio de lo devengado por el trabajador, o lo cotizado
durante el tiempo que le hiciere falta para el cumplimiento de la edad, lo apenas
obvio es asentar que a esos conceptos se limita el monto de la pensin y que,
por ende, no es dable considerar incluidos en el mismo conceptos que le son
totalmente extraos, tales como las anunciadas circunstancias personales.19
Por eso, dice el Exmagistrado Carlos Isaac Nder en su salvamento de voto
lo siguiente:
17 Salvamento de voto del Magistrado Eduardo Lpez Villegas a la Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la
Corte Suprema de Justicia del 27 de julio de 2005, Op. Cit.
18 Ibdem.
19 Salvamento de voto de la Magistrada Isaura Vargas Daz a la Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la Corte
Suprema de Justicia del 27 de julio de 2005, Op. Cit.
64
REGMENES DE TRANSICIN
65
UNIDAD 2
66
REGMENES DE TRANSICIN
67
UNIDAD 2
68
REGMENES DE TRANSICIN
69
UNIDAD 2
70
REGMENES DE TRANSICIN
25 Salvamento de voto del Doctor Eduardo Lpez Villegas a la Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la Corte
Suprema de Justicia del 5 de julio de 2005, Magistrado ponente Doctor Camilo Tarquino Gallego, radicacin nmero
24.280.
26 ARENAS, MONSALVE Gerardo. El Derecho Colombiano a la Seguridad Social. 1 Edicin. Editorial Legis.
Bogot. Pag. 252.
71
UNIDAD 2
2.7.2. Clases
Se encuentran legislados cuatro (4) tipos de bonos y los denominados Ttulos
Pensionales:
2.7.2.1. Bonos pensionales tipo A
Los bonos pensionales tipo A son los contemplados por la ley 100 de 1193 y
el artculo 2 del decreto ley 1299 de 1994 y se otorgan en trminos generales
por haber cotizado o servido al I.S.S. o cajas o fondos del sector pblico o haber
servido al Estado.
El Bono tipo A tiene dos modalidades dependiendo de la historia laboral de
cada persona:
Modalidad 1: bonos expedidos en favor de los trabajadores cuya primera
vinculacin laboral vlida para bono pensional se inici despus del 1 de abril
de 1.994.
Modalidad 2: bonos expedidos en favor de los trabajadores cuya primera
vinculacin laboral vlida para bono pensional se inici antes del 1 de julio
de 1992.
1) Trmite del Bono Pensional tipo A
El Instituto de Seguros Sociales deber entregar a la Oficina de Bonos Pensionales
(OBP) del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, debidamente certificado
por el representante legal de dicha entidad, el archivo laboral masivo valido
para la emisin de bonos pensionales a cargo de la Nacin
72
REGMENES DE TRANSICIN
UNIDAD 2
74
REGMENES DE TRANSICIN
UNIDAD 2
76
REGMENES DE TRANSICIN
77
UNIDAD 2
REGMENES DE TRANSICIN
79
UNIDAD 2
80
REGMENES DE TRANSICIN
81
UNIDAD 2
Afiliado
: xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
Documento
: Cdula de ciudadana - 19065432
A.F.P.
: SANTANDER
Sexo
: Masculino
Fecha de nacimiento
: 12/11/1948
Fecha de corte
: 01/06/1998
__________________________________________________________________________________
Historia laboral hasta la fecha de corte
__________________________________________________________________________________
Empleador NIT/PATRONAL- AFILIACION ISS- DESDE HASTA DIAS FUEN ISS INT. TE
------------------------------ ----------- --------- -------- -------- ---- ---------------------------------------------------LABORATORIOS KINOLAB LTDA.
01008300630 011366412 02/01/75 01/11/78 0 CERI
FICITEC
01008207773 011366412 01/09/78 31/12/79 0 CERI
TEXTILES MIRATEX S.A.
01002300046 011366412 01/11/79 20/01/80 0 CERI
FICITEC
01008207773 011366412 16/11/81 16/08/90 0 CERI
TECNOPOR LTDA.
04323900638 919063040 17/09/90 15/01/91 0 CERI
TECNOPOR LTDA.
04323900638 919063040 31/03/93 31/03/94 0 CERI
TECNOPOR LTDA.
04323900638 919063040 01/04/94 31/12/94 0 CERI
TECNOPOR LTDA.
04323900638 919063040 01/01/95 01/05/96 0 CERI
ACERIAS PAZ DEL RIO S.A.
00860029995 919063040 15/09/97 31/05/98 0 CERI
------------------------------ ----------- --------- -------- -------- ---- --- --------- --------- --------- --------- ---------DIAS INT.
= Das no remunerados en esa vinculacin.
FUENTES: CERI
= Certificacin individual del ISS
CERE
= Certificacin individual del empleador
DECL
= Declaracin del afiliado
__________________________________________________________________________________
82
REGMENES DE TRANSICIN
83
UNIDAD 2
2.8. JURISPRUDENCIA
2.8.1. Rad. 10440. 27 marzo 1998. Dr. Herrera: rgimen de transicin
de la pensin de vejez en el rgimen de prima media definida.
2.8.2. Rad. 13410. 28 junio 2000. Dr. Valdes: Pensin de vejez-rgimen
de transicin/ rgimen de transicin Requisitos.
2.8.3. Rad. 15279. 2 abril 2001. dr. Mndez: pensin de vejez - Rgimen
de transicin - Requisitos/ seguridad social - Interpretacin artculo 36
de la ley 100 de 1993.
2.8.4. Rad. 17768. 21 marzo 2002. Dr. Valds: rgimen de transicin
- artculo 36 de la ley 100 de 1993 - concepto/ pensin convencional
indexacion de creditos laborales - Son aplicables los mecanismos
adecuados para que las pensiones mantengan su poder adquisitivo
constante ( salvamento de voto Dres. Escobar y Vsquez).
2.8.5. Rad. 18304. 19 septiembre 2002. Dra. Vargas: rgimen de
transicin - artculo 36 de la ley 100 de 1993 - Para acceder a los
beneficios del mismo se requiere tener la edad y el tiempo de servicios
consagrados en la norma/ rgimen de transicin - No es requisito la
afiliacin al I.S.S., a su entrada en vigencia.
2.8.6. Rad. 19137. 13 mayo 2003. Dr. Vsquez: pensin de vejez rgimen de transicin/ rgimen de transicin - artculo 36 de la ley 100
de 1993 - requisitos/ rgimen de transicin - no es requisito la afiliacin
al i.s.s., a su entrada en vigencia/ intereses moratorios - artculo 141 de
la ley 100 de 1993 - Se causan en caso de mora en el pago de las mesadas
pensionales de que trata la ley 100 de 1993/ AFILIACIN AL SISTEMA
DE SEGURIDAD SOCIAL - Concepto - Condicin prevista para
determinar el rgimen de transicin - Se diferencia del deber de cotizar
(Aclaracin de Voto Dr. Lpez Villegas)/ AFILIADO Y COTIZANTE
- La primera no depende de la segunda (Aclaracin de Voto Dr. Valds
Snchez)/ INTERESES MORATORIOS - Se debe aplicar para todo tipo
de pensines (Salvamento de Voto Parcial Drs. Vargas y Toro).
84
REGMENES DE TRANSICIN
85
UNIDAD 2
2.10. AUTOEVALUACIN
Desarrolle su autoevaluacin con base en el anlisis del siguiente caso:
Un trabajador de la Rama Judicial, con ms de quince (15) aos de
cotizaciones, beneficiario del rgimen de transicin estipulado en el
art.36 de la Ley 100 de 1993 interpuso en el ao 2004 una accin
de tutela contra la Caja Nacional de Previsin Social CAJANAL,
solicitando el reonocimiento y pago de su pensin de jubiliacin por
reunir los requistos legales para acceder a la misma. CAJANAL neg
la solicitud por considerar que no era ella la responsable del pago sino
sino PORVENIR S.A. La sala de la Corte Constitucional orden a
CAJANAL pagar al trabajador la pensin solicitada.
Se pregunta:
1)Qu posibilidades brinda el estar en el rgimen de prima media
con prestacin definida en relacin con el cambio de rgimen o con el
traslado de un fondo a otro?
2) Se pierden despus de 15 aos de cotizaciones los beneficios del
rgimen de transicin al entrar en vigencia el nuevo sistema de pensiones
(1 de abril de 1994)?
3) Cmo evala usted la argumentacin de la sala, cuando al ordenar
efectuar el pago de la pensin al trabajador, seala como fundamento
de la misma que lo que est en discusin no es un derecho sustantivo
86
REGMENES DE TRANSICIN
2.11. BIBLIOGRAFA
ARENAS, CERN, HERRERA. Comentarios a las Reformas Laboral
y de Seguridad Social. Editorial Legis 2003.
ARENAS, MONSALVE Gerardo. El Derecho Colombiano a la
Seguridad Social. 1 Edicin. Editorial Legis. Bogot
NADER, Carlos Isaac. Salvamento de voto del Magistrado a la Sentencia
de la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia del 5 de
julio de 2005, Magistrado ponente Camilo Tarquino Gallego, radicacin
nmero 24.280.
RICAURTE GMEZ, Francisco Javier. Salvamento de voto del
Magistrado a la Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la Corte
Suprema de Justicia del 14 de julio de 2005, Magistrado ponente Luis
Javier Osorio Lpez, radicacin nmero 25.090.
87
PENSIN DE INVALIDEZ
Unidad
PENSIN DE INVALIDEZ
89
UNIDAD 3
3.3. GENERALIDADES
3.3.1. Sistemas para otorgarla
La seguridad social en Colombia despus de la Ley 100 de 1993 estableci dos
sistemas para otorgar la pensin de invalidez, el primero reglamentado en
el captulo 3 de la Ley 100 de 1993 sobre la invalidez por riesgo comn y el
segundo por el decreto ley 1295 de 1994 y la Ley 776 de 2002 sobre la invalidez
causada por riesgos profesionales.
Para la invalidez causada por riesgo comn, de conformidad con el artculo 38
de la Ley 100 de 1993 se considera invalida una persona que por cualquier causa
de origen no profesional, no provocado intencionalmente, hubiere perdido el
50% o ms de su capacidad laboral.
Para los efectos del Sistema General de Riesgos Profesionales, contemplado en
el artculo 9 de la Ley 776 de 2002, se considera invlida la persona que por
causa de origen profesional, no provocada intencionalmente, hubiese perdido el
cincuenta por ciento (50%) o ms de su capacidad laboral de acuerdo con el Manual
nico de Calificacin de Invalidez vigente a la fecha de la calificacin.
De lo anterior se concluye que la diferencia entre estas dos normas citadas es
el origen del riesgo, es decir, si es causado por riesgo comn o profesional,
siendo exactamente iguales en la perdida de la capacidad laboral, la cual
debe ser del 50% o ms.
3.3.2. Criterios para determinar el estado de invalidez
El decreto 692 de 1995 y el decreto 917 de 1999 sentaron las bases para
determinar el estado de invalidez. Este ltimo decreto dispone que para
efectuar la calificacin integral del dao corporal se deben tener en cuenta tres
criterios: la deficiencia, la discapacidad y la minusvala, criterios adoptados por
la Organizacin Mundial de la Salud.
Transcribiendo a Arenas Monsalve se debe afirmar que:27
La deficiencia representa trastorno a nivel de rgano y hace referencia a las
anormalidades de la estructura corporal y de la apariencia, y a la funcin de un rgano
y sistema. Las deficiencias se clasifican de acuerdo a cada sistema orgnico.
90
PENSIN DE INVALIDEZ
UNIDAD 3
92
PENSIN DE INVALIDEZ
93
UNIDAD 3
94
PENSIN DE INVALIDEZ
95
UNIDAD 3
PENSIN DE INVALIDEZ
97
UNIDAD 3
98
PENSIN DE INVALIDEZ
UNIDAD 3
PENSIN DE INVALIDEZ
Esto significa que no hay ninguna duda de que en este momento una persona
afiliada al seguro que no tenga perdida al menos el cincuenta por ciento de
su capacidad laboral, no pueda ser calificada como invlida para los efectos
prestacionales establecidos en las correspondientes normas de seguridad social.
Es pertinente sealar, adicionalmente, que esta Sala indic que la remisin a
la legislacin anterior prevista en el artculo 249 de la Ley 100 de 1993, oper
hasta la expedicin del Decreto 1295 de 1994 con el cual se llen el vaco
correspondiente (Sentencia de fecha 22 de agosto de 2001, Radicacin 16264),
y que la Corte Constitucional, pese a declarar parcialmente la inexequibilidad
de este decreto, ampli o mantuvo su vigencia por el trmino de seis (6) meses
y cinco (5) das, hasta el da 17 de diciembre de 2002 (Sentencia C-452 de 12 de
junio de 2002).
En radicacin 16033 de 2001 de la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia se
refiri a la compatibilidad entre las pensiones de invalidez por riesgo profesional y
riesgo comn y las diferencias que estas plantean de la siguiente manera:
La controversia que plantea el cargo tiene que ver con la decisin del Tribunal
de no declarar compatibles las pensiones de invalidez de diverso origen: por
riesgo profesional y por riesgo comn, que el ISS reconoci al actor, y de las
cuales aqul suspendi la primera. Para ello argument el juzgador que ambas
prestaciones amparan un mismo riesgo, esto es, la invalidez, y que ellas tienen
la misma finalidad protectora; as mismo, estim que la medida del ente de
seguridad social de suspender unilateralmente el pago de la prestacin derivada
del accidente laboral padecido por el accionante est ceida al artculo 42 del
decreto 2665 de 1988.
Independientemente de la controversia que se expone en relacin con la
posibilidad jurdica de que la demandada pudiera, unilateralmente, con
fundamento en lo dispuesto por el artculo 42 del decreto 2665 de 1988, suspender
el pago de la pensin de invalidez por riesgo profesional que primigeniamente
reconoci al demandante, aspecto formal que a la postre no define el derecho
sustancial de ste, pues es relativo al procedimiento administrativo interno del
ISS, para la Corte el cargo debe prosperar.
As se afirma y concluye porque las prestaciones econmicas que no se debate
perciba el demandante antes de la suspensin objeto de discusin y que fueron
reconocidas por resoluciones nmero 10.213 del 27 de noviembre de 1984 y 8625 del
3 de enero de 1986, guardan compatibilidad entre s, debido a que cada una cubre
un riesgo diferente y estn sujetas a una reglamentacin distinta, que atiende a
101
UNIDAD 3
PENSIN DE INVALIDEZ
UNIDAD 3
por el inciso segundo ibdem. Esta es la razn esencial para que el Instituto
conocedor de que previamente se haba otorgado una pensin de origen
profesional, no viera bice alguno para que el trabajador laborara en un oficio
diferente al primigenio y para que no pusiera reparo a la otra pensin de origen
no profesional basada en una enfermedad distinta y consintiera expresamente
la compatibilidad entre ambas hasta el fallecimiento de su beneficiario.
La Corte Suprema de Justicia ha definido cul es el comportamiento de la pensin
de invalidez extralegal en la sentencia 20797 de 2003 y la compatibilidad con la
reconocida por la seguridad social, reiterada sentencia de 17 de septiembre de
2003, radicacin 21232:
Es indudable que ambas pensiones de invalidez, tanto la reconocida por la
administradora como la otorgada por el empleador, pretenden atender la
congrua subsistencia del trabajador que ha sufrido merma en su capacidad
laboral de manera total o parcial por enfermedad profesional o accidente de
trabajo, de lo cual resulta su incompatibilidad; como quiera que ellas tienen
como origen el trabajo y la cotizacin de una misma persona lo que hace que el
beneficio no sea duplicable como si se tratara de dos pensiones independientes;
por cuanto forman parte de la misma comunidad de riesgo para el cual es
afiliado el trabajador, obligndose como aportante el empleador.
As las cosas, es de la esencia del Sistema General de Pensiones junto con el de
la Universalidad el principio de unidad prestacional que tiende a garantizar al
trabajador el cubrimiento del riesgo para el cual se asegura. Y con base en ese
principio de unidad fue que el Sistema General de Pensiones, estableci como
una de sus caractersticas, en el artculo 13 de la Ley 100 de 1993, la posibilidad
de acumular el nmero de semanas cotizadas a cualquiera de los dos regmenes
creados o a cualquiera de los fondos o cajas previsionales de carcter pblico
o privado a la que se encontraba vinculado el trabajador con anterioridad a
la entrada en vigencia del sistema, o el tiempo de servicio prestado con
anterioridad a ella, tanto en el sector pblico o privado para el reconocimiento
de las pensiones y dems prestaciones en l contempladas. Principio que de
acuerdo con la sentencia del Tribunal fue plasmado en el acto de reconocimiento
de la pensin otorgada por el empleador, con carcter compartido con la
anteriormente reconocida por la entidad administradora privada.
104
PENSIN DE INVALIDEZ
3.9. JURISPRUDENCIA
3.9.1. Rad. 16033. 12 septiembre 2001. Dr. Vsquez: pensin de
invalidez por riesgo profesional y por riesgo comn - son compatibles
entre s diferencias
3.9.2. Rad. 17153. 29 noviembre 2001. Dr. Herrera: pensin de invalidez
- justa causa para dar por terminado el contrato de trabajo
3.9.3. Rad. 18088. 29 agosto 2002. Dr. Toro: pensin de invalidezconsecuencias de la falta de afiliacin
105
UNIDAD 3
106
PENSIN DE INVALIDEZ
UNIDAD 13
3.11. AUTOEVALUACIN
Con fundamento en el caso que a continuacin se expone, responda los
cuestionamientos que a raz del mismo se plantean:
El seor Juan Torres operario de Aceras Paz de Ro, sufre un accidente
de trabajo en un alto horno, manipulando varillas de hierro fundido.
En el accidente sufre quemaduras en las manos que le producen una
incapacidad para realizar operaciones manuales. Por este hecho obtiene
su respectiva pensin de invalidez. Posteriormente y dentro del mismo
ao, a causa de una cada en su hogar pierde la movilidad de las dos
piernas. Inicia, entonces los trmites para obtener la respectiva pensin
de invalidez, adems tambin la de jubilacin por vejez, pues acaba de
cumplir con los requisitos de edad y cotizacin dispuestos en la Ley.
Se pregunta:
1) Existe la viabilidad de que un trabajador pueda disfrutar
simultneamente de varias pensiones de invalidez?
2) Sea que su respuesta sea afirmativa o negativa cules son los
fundamentos normativos que posibilitan o impiden tal disfrute
simultneo?
3) Cules son, en el mismo caso, los argumentos de la Corte Suprema
de Justicia para declarar o negar esta viabilidad?
4) Del anlisis de la jurisprudencia aducida argumente si existe o no
compatibilidad entre las pensiones de invalidez y la de vejez.
108
PENSIN DE INVALIDEZ
3.12. BIBLIOGRAFA
ARENAS HERRERA, CERN. Comentarios a las Reformas Laboral
y de Seguridad Social. Editorial Legis 2003.
ARENAS, Monsalve Gerardo. El Derecho Colombiano a la Seguridad
Social. 1 Edicin. Editorial Legis. Bogot
109
Unidad
111
UNIDAD 4
29 Arenas, Cern, Herrera. Comentarios a las Reformas Laboral y de Seguridad Social, Op. Cit. 74
112
113
UNIDAD 4
114
115
UNIDAD 4
4.6. JURISPRUDENCIA
4.6.1. Rad. 6923. 24 enero 1995. Dr. Escobar: pensin de vejez, pensin
de sobrevivientes - No son incompatibles
4.6.2. Rad. 9748. 9 julio 1997. Dr. Herrera: pensin de vejez- en que
momento se considera adquirido el derecho
4.6.3. Rad. 13268. 16 febrero 2000. Dr. Herrera: casacin -falta de
tcnica/ pensin de vejez-salario base de cotizacin/ seguridad socialresponsabilidad por la mora en el pago de aportes
4.6.4. Rad. 15689. 27 septiembre 2001. Dr. Toro: pensin de vejez reconocimiento con base en norma anterior a la vigencia de la ley 100
de 1993/ intereses moratorios - aplicacin del artculo 141 de la ley
100 de 1993 frente a la morosidad del pago de mesadas pensionales/
rgimen de transicin - ley 100 de 1993/ intereses moratorios Anlisis constitucional del artculo 141 de la ley 100 de 1993/ intereses
moratorios - Artculo 141 de la ley 100 de 1993 (Salvamento de Voto)/
Seguridad social- Las previsiones consignadas en la ley 100 de 1993
son aplicables a los derechos contenidos y definidos en ella/ intereses
moratorios - Artculo 141 de la ley 100 de 1993 (Salvamento de Voto)/
Mora en el pago de mesadas pensionales - El artculo 141 de la ley 100,
debe aplicarse a pensines causadas y reconocidas con posterioridad a la
vigencia de la ley de seguridad social (Salvamento de voto)
4.6.5. Rad. 16983. 24 enero 2002. Dr. Isaac: pensin de vejez subrogacin del riesgo por el I.S.S.
4.6.6. Rad. 18370. 11 octubre 2002. Dr. Vsquez: incongruencia para su determinacin es necesario realizar un cotejo entre el escrito
inicial de demanda y la providencia recurrida/ juez laboral - no est
irremediablemente sometido a las disposiciones legales que invoquen las
partes/ ultractividad de la ley/ pensin de vejez - calenda a partir de la
cual se le debe reconocer la pensin al actor
117
UNIDAD 4
4.6.7. Rad. 18716. 25 noviembre 2002. Dr. Isaac: despido injustoreconocimiento de la pensin de vejez sin el consentimiento del trabajador
para su trmite/ pensin de vejez - Facultad del afiliado de continuar
cotizando a su cargo hasta por cinco aos adicionales para incrementar
su monto/ Pensin de jubilacin o vejez - Reconocimiento de la pensin
de vejez sin el consentimiento del trabajador para el trmite de dicha
pensin/ Pensin de vejez - Su reconocimiento faculta al empleador para
dar por terminado el contrato de trabajo(Salvamento Dr. Isaac)/ Pensin
de jubilacion o vejez - La justa causa de terminacin prevista por este
motivo en el C.S.T. contina intacta (Salvamento Dr. Valds)
4.6.8. Rad. 19377. 5 febrero 2003. Dr. Lpez: pensin de vejez incompatibilidad con la pensin por incapacidad permanente parcial
de origen profesional/ incompatibilidad - pensin por incapacidad
permanente parcial de origen profesional y la pensin de vejez/ norma
constitucional - No es posible declarar la inconstitucionalidad de una
norma mediante una sentencia de tutela/ Interpretacion erronea - Concepto/
Infraccion directa - Concepto/ NORMAS CONSTITUCIONALES - No
estn habilitadas para hacer parte de la proposicin jurdica/ NORMAS
PROCESALES - Solamente se pueden acusar como violacin medio y en
relacin con las de carcter sustancial
4.6.9. Rad. 19508. 27 febrero 2003. Dr. Lpez: pensin de jubilacin
convencional/ convencin colectiva- no se requiere su prueba cuando
las partes admiten las clusulas contenidas en ella/ sistema general de
pensiones - Los recursos para el pago de las prestaciones son de carcter
parafiscal/ Pensin de vejez - Es compatible con la convencional/ Tesoro
publico - Entidades que contribuyen a conformarlo
4.6.10. Rad. 19795. 7 abril 2003. Dr. Osorio: pensin de vejez- estn
excluidos los trabajadores mayores de 60 aos al momento de su
afiliacin/ INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES- Excluye a
trabajadores que al inscribirse por primera vez contaban con ms de
60 aos de edad/ Afiliacin - Los mayores de 60 aos de edad estn
exonerados de afiliacin al riesgo de vejez
4.6.11. Rad. 21049. 13 febrero 2004. Dra. Isaura: va indirecta-no
admite juicios de derecho/ pensin de vejez-su causacin y disfrute son
dos figuras diferentes/ indemnizacin de ley 10 de 1972-no se aplica al
i.s.s. (reitera sentencia de marzo 24 de 2000, radicacin 13425)
118
119
UNIDAD 4
120
4.8. AUTOEVALCIN
Como autoevaluacin calcule el monto definitivo de la pensin de vejez
de un trabajador que se encuentra en las siguientes circunstancias:
Se trata de un operario tcnico que cotiz durante 32 aos 1.664 semanas
desde 1.974 hasta el ao 2.006; tiene para ese ao un ingreso base de
liquidacin de $ 1.000.000.oo (promedio de cotizaciones diez ltimos
aos ms IPC) y bajo el supuesto de que el salario mnimo para el ao
2.006 era de $400.000.oo mensuales, calcule, siguiendo las normas y
los ejemplos dados en esta unidad el monto definitivo de la pensin de
vejez de acuerdo con los siguientes parmetros:
1) Determine R (porcentaje IBL a aplicar) equivalente a 2 salarios
mnimos R = 65.5 - (0.5 X 2) = 64.5%.
2)Determine los aumentos correspondientes, segn el inciso final del
artculo 10 de la nueva ley, teniendo en cuenta que a partir del ao
2005 por cada 50 semanas adicionales a las mnimas requeridas hay un
porcentaje de aumento uniforme del 1.5% del I.B.L.. Como para el ao
2.006 las semanas mnimas requeridas para pensionarse son 1.075 y el
afiliado cotiz en este ejemplo 1.664 semanas, tiene un exceso de 589
semanas, pero como la ley exige grupos de cincuenta semanas exactas,
en el presente caso, las semanas adicionales son 550, a las que debe
aplicarse el aumento del 1.5%.
3) Obtenga el porcentaje de aumento multiplicando, 1.5% por el nmero
de semanas adicionales y dividido por 50.
4) Determine el monto definitivo de la pensin teniendo en cuenta:
El porcentaje bsico (64.5%)
Ms el porcentaje de aumentos (16.5%) = 81%.
Que la ley seala un mximo de pensin equivalente al 80% del IBL,
($1000.000.oo). de la pensin mensual.
121
4.9. BIBLIOGRAFA
ARENAS HERRERA, Cern. Comentarios a las Reformas Laboral y
de Seguridad Social. Editorial Legis 2003.
ARENAS, MONSALVE Gerardo. El Derecho Colombiano a la
Seguridad Social. 1 Edicin. Editorial Legis. Bogot.
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-168 del 20 de abril de
1995.
DICCIONARIO PANHISPANICO DE DUDAS. Asociacin de
Academias de la Lengua Espaola. Real Academia de la Lengua. 2005.
Quevedo World Bogot
GNECCO MENDOZA, Gustavo Jos. Salvamento de voto del
Magistrado a la Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la Corte
Suprema de Justicia del 14 de julio de 2005.
LPEZ VILLEGAS, Eduardo. Salvamento de voto a la Sentencia de
la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia del 5 de
julio de 2005, Magistrado ponente Doctor Camilo Tarquino Gallego,
radicacin nmero 24.280.
VARGAS DAZ, Isaura. Salvamento de voto de la Magistrada Isaura
a la Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de
Justicia del 27 de julio de 2005.
PENSIN DE SOBREVIVIENTES
Unidad
PENSIN DE SOBREVIVIENTES
123
UNIDAD 5
1) Los miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez por
riesgo comn que fallezca y,
2) Los miembros del grupo familiar del afiliado al sistema que fallezca,
siempre y cuando ste hubiere cotizado cincuenta semanas dentro de los
tres ltimos aos inmediatamente anteriores al fallecimiento y se acrediten
las siguientes condiciones:
PENSIN DE SOBREVIVIENTES
125
UNIDAD 5
En ningn caso el monto de la pensin podr ser inferior al salario mnimo legal
mensual vigente, conforme a lo establecido en el artculo 35 de la presente Ley.
No obstante lo previsto en este artculo, los afiliados podrn optar por una
pensin de sobrevivientes equivalente al rgimen de pensin de sobrevivientes
del ISS, vigente con anterioridad a la fecha de vigencia de la presente Ley
equivalente al 65% del ingreso base de liquidacin, siempre que se cumplan las
mismas condiciones establecidas por dicho instituto.33
Ver anexo de Jurisprudencias sobre la Pensin de Sobrevivientes de la Corte
Constitucional y de la Corte Suprema de Justicia
33 Ver numeral 2.3 Incrementos
126
PENSIN DE SOBREVIVIENTES
5.6. JURISPRUDENCIA
5.6.1. RAD. 1979. La corte dijo que en la pensin de sobrevivientes la
prescripcin extintiva de las mesadas no corre para los menores de edad.
5.6.2. RAD. 9758. 13 agosto 1997. Dr. Herrera: pensin de
sobrevivientes-requisitos de aportes (acuerdo 049 de 1990)/ sistema
general de pensiones - caractersticas, objetivos, eficacia de cotizaciones
efectuadas con antelacin a su vigencia (ley 100 de 1993)/ principio de
la condicin mas beneficiosa
5.6.3. RAD. 10406. 17 abril 1998. Dr. Herrera: rgimen de prima media
con beneficio definido/ pensin de sobrevivientes-diferencia de requisitos
cuando se trate de afiliado o pensionado/ compaera permanente convivencia con el pensionado iniciada antes de la ley 100
5.6.4. RAD. 11083. 12 febrero 1998. Dr. Vsquez: pensin de
sobrevivientes-requisitos de aportes (acuerdo 049 de 1990)/ sistema
general de pensiones - caractersticas, objetivos, eficacia de cotizaciones
efectuadas con antelacin a su vigencia (ley 100 de 1993)/ principio de
la condicin mas beneficiosa
5.6.5. RAD. 19796. 22 julio 2003. Dr. Vsquez: causal primera
- corresponde al recurrente desquiciar todos los soportes fcticos,
probatorios y jurdicos de la sentencia recurrida/ pensin de
sobrevivientes - la prescripcin extintiva de las mesadas no corre para
los menores de edad/ prescripcin - no corren para menores de edad que
reclaman derechos prestacionales
5.6.6. RAD. 20561. 28 enero 2004. Dr. Isaac: pensin de sobrevivientes
- se tiene en cuenta el tiempo laborado como servidor pblico/ intereses
moratorios - alcance del artculo 141 de la ley 100 de 1993/ condena en
concreto concepto
5.6.7.RAD. 21953. 26 marzo 2004. Dr. Osorio: pensin de
sobrevivientes- fecha a partir de la cual se cuentan las semanas para su
otorgamiento/ muerte presunta - Surgimiento del derecho a la pensin
de sobrevivientes
5.6.8. RAD. 21998. 19 abril 2004. Dr. Gnecco: pensin de
sobrevivientes-monto
127
UNIDAD 5
5.6.9. RAD. 23738. 24 abril 2005. Dr. Gnecco: seguridad socialobjetivo/ pensin de sobrevivientes-finalidad-proteccin a la familia
5.6.10. RAD. 24472. 27 julio 2005. Dr. Isaac: pensin de sobrevivientesafiliacin tarda
5.6.11. RAD. 25069. 7 febrero 2006. Dr. Gnecco: va directainterpretacin errnea/ pensin de sobrevivientes-beneficiarios/
dependencia econmica- definicin/ mltiple afiliacin-es vlida la
ltima vinculacin realizada en trminos legales (reiteracin sentencia
del 30 de agosto de 2005 radicado no. 25919 y del 13 de agosto de
2002,radicado no 17784)
5.6.12. RAD. 27123. 4 abril 2006. Dr. Lpez: va directa- la norma
acusada debe ser necesariamente aplicada/ pensin de sobrevivientes-el
rgimen aplicable es el vigente al da del fallecimiento/ ley -aplicacin
en el tiempo
5.6.13. SENTENCIA No. 28503 del 21 de septiembre del 2006.
magistrado ponente el Doctor Osorio Lpez la Corte Suprema de Justicia
dijo que si se aplica el acuerdo 049 de 1990 no se suman las semanas
cotizadas en la vigencia de la ley 100.
5.6.14. RAD. 28549. 5 octubre 2006. Dr. Osorio: pensin de
sobrevivientes/ principio de la condicin mas beneficiosa - aplicacin
- a las cotizaciones efectuadas antes de ley 100 no pueden sumarse las
efectuadas con posterioridad ni los perodos servidos a entes pblicos
5.6.15. RAD. 28759. 21 junio 2006. Dr. Isaac: pensin de sobrevivientes
- requisitos - no exige la simple afiliacin sino la realizacin efectiva de
las cotizaciones
5.6.16. SENTENCIA 29028. de septiembre de 2007 Corte Suprema
de Justicia. Sala laboral - compaera permanente solicit pensin de
sobrevivientes, cobijada por una ley anterior a la que otorga el derecho.
5.6.17. RAD. 29317. 26 septiembre 2006. Dr. Isaac: pensin de
sobrevivientes - mora en el pago de aportes - consecuencias de la omisin
del empleador en el pago de los aportes - cotizaciones realizadas despus
de presentado el riesgo o la contingencia/ pensin de sobrevivientes - el
128
PENSIN DE SOBREVIVIENTES
5.8 AUTOEVALUACIN
El seor Juan Esquivel, celador de profesin, reside con su familia
(esposa e hijos) en la ciudad de Bogot. Por necesidades de trabajo se
ve constreido a desplazarse a la ciudad de Cali como vigilante de la
compaa Burns Ltda.. Las exigencias de su nuevo empleo slo le
permiten desplazarse a la Ciudad de Bogot una o dos veces al mes, para
visitar a su familia y llevarle el dinero necesario para la subsistencia de
la misma. En el entretanto, en la ciudad de Cali, entabla relaciones con la
joven Benilda Torres con quien procrea un nio. En estas circunstancias
se mantiene durante seis (6) aos, hasta cuando muere, a los 60 aos,
vctima de una afeccin cardiaca.
129
UNIDAD 5
130
PENSIN DE SOBREVIVIENTES
5.9. BIBLIOGRAFA
ARENAS HERRERA, Cern. Comentarios a las Reformas Laboral y
de Seguridad Social. Editorial Legis 2003.
ARENAS, MONSALVE Gerardo. El Derecho Colombiano a la
Seguridad Social. 1 Edicin. Editorial Legis. Bogot
131
Unidad
INDEXACION
DE LA PRIMERA MESADA PENSIONAL
Comprender la finalidad econmica de la indexacin en trminos de
conservar equitativamente el valor real de los ingresos laborales afectados
por el fenmeno recurrente de la depreciacin monetaria (inflacin)
Visualizar la evolucin legislativa y las teoras subyacentes en materia
de indexacin.
133
UNIDAD 6
134
135
UNIDAD 6
136
137
UNIDAD 6
UNIDAD 6
140
pensional se hizo exigible hasta su pago y con base en el IPC aplicarlo a cada mesada
pensional como consecuencia de la mora en el pago de la misma.
Por otra parte, la Corte Constitucional por medio de la sentencia C-862 del 2006, declara
exequible el artculo 260 del C.S.T. siempre y cuando se tenga en cuenta la reevaluacin
monetaria de la primera mesada pensional. Se dice as el la sentencia:
Lo anterior no significa que a indexacin sea el nico mecanismo idneo para la
actualizacin de las mesadas pensionales que pueda implementarse, pues el Legislador
en ejercicio de su libertad de configuracin puede acudir a otros criterios, siempre y
cuando garantice el mantenimiento del poder adquisitivo de las pensiones mediante la
actualizacin de la salario base para su liquidacin.
Por las anteriores consideraciones se declararn exequibles los numerales 1 y 2 del
artculo 260 del C. S. T. en el entendido que el salario base para la liquidacin de la
pensin de jubilacin de que trata este precepto deber ser actualizado con base en la
variacin del ndice de precios del consumidor IPC certificada por el DANE.
La Corte Suprema de Justicia acepto la indexacin de la primera mesada pensional
cuando la pensin era otorgada en aplicacin a la ley 100 de 1993 y cuando la jubilacin
era legal y no convencional o pactada entre las partes.
7) Despus de muchos aos de divergencia entre la Corte Constitucional y la Corte
Suprema de Justicia que en ocasiones fallaba de una manera o de otra de acuerdo con
el conjuez que deba fallar el tema concreto se expidieron dos sentencias que unifican
el pensamiento de la Corte con la Corte Constitucional y aceptan la indexacin de las
pensiones en todos los casos.
En un anexo a este documento se transcriben completas las dos sentencias mencionadas,
las 29470 del 20 de abril del 2007 y la 29022 del 31 de julio del 2007
6.5. JURISPRUDENCIA
6.5.1 RAD. 29022. Sentencia de la corte suprema de justicia. Sala
de Casacin laboral. Magistrado ponente: Camilo Tarquino Gallego.
Acta no.64
6.5.2 RAD. 29470. Sala de casacin laboral. Dr. Lus Javier Osorio
Lpez Magistrado Ponente. Acta N 30
141
UNIDAD 6
142
6.8. AUTOEVALUACIN
En sentencia del 8 de abril de 1991 Seccin Segunda Sala Laboral Corte
Suprema de Justicia M.P. Ernesto Jimnez Daz, la misma Corporacin
expres que el dao o perjuicio que por la inflacin se le causara al
trabajador como consecuencia de la mora por parte del empleador en
el cumplimiento de una determinada obligacin establecida en la ley,
corresponde a lo que es llamado dao emergente y por lo tanto la
indemnizacin solo ser completa si comprende esa correccin monetaria
correspondiente al lapso que dur la demora.
Exprese, si en relacin con la indexacin, en el anterior pronunciamiento
la Corte Suprema de Justicia muestra: preferentemente:
1) Una adopcin expresa de la indexacin monetaria.
2) Una preferencia por la tesis de la compensacin.
3) La necesidad de imponer una sancin (tesis de la sancin) porque con
la mora se caus un dao al trabajador.
4) Una aceptacin de la tesis de la indemnizacin.
5) Cul de las tesis expuestas en esta unidad sobre la indexacin es la
que mejor responde a su naturaleza jurdica?
143
UNIDAD 6
6.9. BIBLIOGRAFA
DICCIONARIO PANHISPANICO DE DUDAS. Asociacin de
Academias de la Lengua Espaola. Real Academia de la Lengua. 2005.
Quevedo World Bogot.
JURISPRUDENCIA VII A, Derecho Laboral Individual, disponible
en Internet en <http://html.rincondelvago.com/indexacion-en-materialaboral.html.
144