Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
TEMA No. 1.
DERECHO CIVIL GUATEMALTECO
PARTE UNO
1. Concepcin del Derecho.
Como muy bien lo expresa el Doctor Ren Arturo Villegas Lara: "El hombre
necesita vivir en sociedad y sta implica armona de la libertad, la coexistencia y el
orden. El ejercicio arbitrario de la libertad hara imposible la coexistencia humana; de
ah la necesidad de una disciplina o de un orden que regule la sociedad."1
Contina manifestando el mismo autor que: Ese orden que regula el
desenvolvimiento de la comunidad humana debe tener como meta la satisfaccin de
necesidades colectivas de justicia y seguridad, que son los fundamentos esenciales de
cualquier regla de derecho. El Derecho, dice Claude Du Pasquier, nace como
necesidad impuesta por el orden que toda sociedad requiere, a manera de limitacin
de las actividades del individuo y se impone como el medio ms eficaz de asegurar la
coexistencia y evitar la anarqua."2
"El derecho es un producto social, ha surgido para armonizar la vida de los
miembros de una sociedad. Aparece como un reflejo de la relacin social humana, y
manifestacin de la cultura del hombre. La normatividad jurdica comprende pluralidad
de manifestaciones de la vida social, en ella hay muchos acontecimientos que son
regulados por normas de naturaleza diferente al campo de las jurdicas. 3
VILLEGAS LARA, RENE ARTURO. "INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL
DERECHO".-Teora General de Derecho- Primera Parte. Instituto de
Investigaciones Jurdicas y Sociales. Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales.
Editorial Universitaria. 1991. Pgina 46.
1
2.1 Etimologa.
Etimolgicamente la palabra derecho proviene del latn directus; lo que va en
lnea recta a su trmino o destino. Este vocablo (directus) contiene la raz dik, comn
a las lenguas griega y latina, que tiene sentido de mostrar, indicar o dirigir. Directus
es participio pasivo de dirigere, enderezar, alinear, dirigir, regir; y, como se observa,
A este respecto el jurista Giusepe Branca, en su obra "Instituciones de
Derecho Privado", afirma que "Una poca o una regin en que los hombres
viviesen solos, sin familia, armado el uno contra el otro -hommo homini
lupus- (!si hipotticamente fuese posible!) no conoceran el derecho. ste
nace en el momento en que los seres animados, viviendo y reuniendose en
grupos (familias, gentes, etc.) se reconocen como miembros, por lo menos
en cuanto han renunciado a una parte de su propia libertad. Y esto porque
el viejo dicho ubis societas ubis ius debe darse el ms amplio significado:
"donde hay una colectividad, ahi hay derecho, o, lo que es lo mismo, cuando
hay una comunidad organizada,hay evidentemente un ordenamiento
jurdico ( o institucin); en suma, el derecho es ante omnia cohesin interna,
aunque sea mnima, de un grupo que,al tiempo mismo en que se forma, se
organiza y es jurdico. Pero cohesin, as sea rudimentaria, significa regla o
conjunto de reglas -o normas- a cuya observancia est vinculada la suerte
de todo ordenamiento jurdico. En conclusin, no hay comunidad sin
derecho y no puede existir ste sin aquella: organizacin y derecho (regla,
norma) necesariamente coexisten."
4
Loc. cit.
2
2.3 Definiciones.
Eduardo Garca Maynez: "Derecho es un orden concreto instituido por el
hombre para la realizacin de valores colectivos, cuyas normas -integrantes de
un sistema que regulan la conducta de manera bilateral, externa y coercible- son
sancionadas y, en caso necesario, aplicadas o impuestas, por la organizacin
que determina las condiciones y los lmites de su fuerza obligatoria".8
Federico Puig Pea: "Direccin de la conducta humana hacia el bien".9
Jos Castan Tobeas: "Ordenacin moral imperativa de la vida social humana,
orientada a la realizacin de la justicia".10
2.4 Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo.
En cuanto a la distincin entre Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo, podemos
afirmar que el Derecho Objetivo es "El conjunto de preceptos legales a que el hombre
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. "LECCIONES DE DERECHO CIVIL.
Tomo 1. Universidad Rafael Landivar. Editorial Acadmica Centroamrica.
Agosto de 1982. Pgina 5.
7
Ibid. Pgina 6.
8
VILLEGAS, LARA, RENE ARTURO. Ob. cit. Pgina 56.
9
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Pgina 5.
6
10
LOC. CIT.
3
sus armas. Ante tal accin y en agradecimiento por haberle salvado la vida, el nativo
americano se arrodilla, pone la frente sobre su cabeza reposada en el suelo,
simbolizando con este acto la completa sumisin de "Viernes" (con tal nombre lo
bautiz Robinson) a la absoluta voluntad de su salvador, sin exigir ninguna
contraprestacin por cualquier acto que hiciera en favor de Robinson."14
"Posteriormente, la misma isla es escenario de otro acto violento: los tripulantes
de un barco se amotinan y exilan al capitn a las costas de la isla. El capitn establece
contacto con Robinson y ste ofrece ayuda para recuperar su barco, siempre y
cuando aqul cumpla con obedecerle mientras est en la isla y que lo regrese a
Europa sin cobrarle pasaje. Tanto el capitn como Robinson, establecen relaciones
que implican deberes y derechos recprocos, diferente a la relacin de viernes".15
"El relato en cuestin nos permite sacar dos ejemplos que nos ensean sobre lo
que suele suceder en las relaciones humanas: si una persona o grupo de personas
ejercen un poder ilimitado sobre los dems; si la relacin entre uno y otro o unos y
otros es de total subordinacin, sin el menor respeto por la condicin humana de los
entes sometidos y anulados en su voluntad, esa relacin social de dominacin no
puede considerarse de naturaleza jurdica. Si por el contrario, la relacin entre dos o
ms personas implica que actan en un plano de igualdad, o sea que tienen derechos
y obligaciones que pueden ejercitar y deben cumplir en beneficio de una seguridad
mutua, entonces estamos ante una relacin en la que el derecho es el rbitro de la
conducta humana. En ese sentido la relacin entre Viernes y Robinson es de poder; y
en cambio la del capitn y Robinson, es de derecho."16
4. Distincin entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado.
Alfonso Braas al abordar este tpico, expone: "Sin la idea unitaria del derecho,
con mayor vigencia en el campo de la filosofa jurdica, no podran intentarse su
concepcin ni su estudio como ciencia, como disciplina cientfica. Sin embargo, y por el
inmenso y variado campo de la actividad humana que el derecho regula, tiene
necesariamente que admitirse la ramificacin del mismo, como una necesidad para su
estudio y aplicacin."17
Ibid. Pgina 22.
Loc. cit.
16
Loc. cit.
17
BRAAS, ALFONSO. "MANUAL DE DERECHO CIVIL". Parte 1 y 2.
Universidad de San Carlos de Guatemala. Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales. 1985. Pgina 1.
14
15
Ibid. Pgina 2.
Loc. Cit.
6
20
21
Derecho Agrario. Rama del derecho que contiene las normas que regulan las
relaciones concernientes a la agricultura. En nuestro pas dentro de las instituciones
encargadas de aplicar el Derecho Agrario, estn el Instituto Nacional de
Transformacin Agraria, Fonatierra, Digebos, Digese, Ministerio de Agricultura,
Ganadera y Alimentacin, entre otras. Estudian lo relativo a la tenencia y distribucin
de las tierras, lo referente a la obligatoriedad de su cultivo, la extensin de las
parcelas, las limitaciones o abolicin de los latifundios, etc.23
Tanto el Derecho de Trabajo o Laboral y el Derecho Agrario o del Agro, se
consideran actualmente comprendidas dentro de una nueva divisin tripartita del
Derecho Social.
5.2 Ramas del Derecho Privado.
Derecho Mercantil o Comercial: Conjunto de normas relativas a los
comerciantes y a los actos de comercio.24 Se define tambin como la rama del Derecho
Privado que estudia los preceptos que regulan el comercio y las actividades
relacionadas con l. Es el Derecho de los comerciantes y se caracteriza por el afn de
lucro de las personas que se dedican a la actividad mercantil.
Derecho Civil: Para don Fernando Cruz autor del Primer Cdigo Civil
Guatemalteco en 1877, el Derecho Civil: "Regula las relaciones de los individuos entre
s en las diversas circunstancias de la vida".25
Como muy bien lo expresa Federico Puig Pea, "No siempre las palabras dan
una idea exacta de su contenido, y esto ocurre precisamente con la expresin
23
24
25
Ibid. Pgina 9.
Loc. cit.
Loc. cit.
9
10
"Derecho Civil". La palabra civil es una expresin tan vaga e indeterminada que,
agregada al trmino "Derecho", resulta difcil forma un concepto preciso y concreto en
el que se vea claros sus dominios y extensin. Por ello se hace imprescindible, al
estudiar la rbrica de nuestra materia, hacer un anlisis de la evolucin de la expresin
"Derecho Civil", desde sus origines hasta nuestros das y hacer estar en mejores
condiciones de ofrecer una definicin ms aceptable de lo que debe entenderse por
Derecho Civil, como punto de partida para el estudio de esta importante rama del
Derecho.
b) ROMA:
Conforme el criterio del Licenciado Alfonso Braas, "la denominacin del
Derecho Civil viene del Derecho Romano del vocablo IUS CIVILE." En la poca de
Justiniano se caracteriz el JUS CIVILE, por ser el derecho de la ciudad, de los
ciudadanos romanos y que se encontraba en contraposicin con el IUS GENTIUM, o
sea, el derecho comn a todos los pueblos en relacin al Imperio de Roma. En otras
palabras en el Derecho Romano inicialmente el Derecho Civil o Ius Civile,
comprenda todo el derecho de un pueblo, comprendiendo en consecuencia lo
pblico y lo privado.
Por su parte don Federico Puig Pea hace referencia, a cuatro significados
totalmente distintos del ius civile: a) Como Derecho Nacional: En ese sentido
Justiniano lo defina como "El Derecho que cada pueblo construye exclusivamente
para s y que es propio de los individuos de cada ciudad"; b) Como Derecho Privado
strictu sensu: En este sentido formaba parte del Derecho en general, que abarcaba el
natural, el de gentes y el civil; c) Como conjunto de leyes, plebiscitos, senadoconsultos, decretos de los prncipes y autoridad de los jurisconsultos:
Oponindose en este sentido al Derecho Pretorio, introducido por los Edictos del
Pretor; y d) El Derecho que no poda aplicrsele una denominacin especial.
Aunque la tercera acepcin se considera la ms antigua, debemos tener
presente que la acepcin fundamental del Derecho Romano es aquella que designa al
Derecho Civil como "El Derecho de los ciudadanos romanos, el Derecho de la
ciudad, del pueblo-rey (ius nos, trae civitatis), y que en otras palabras representa
aqul Derecho que se opone al ius gentium, que era el Derecho Comn de todos
los pueblos". La acepcin del ius civile romano, era esencialmente poltica ya que
se construa sobre la naturaleza y posicin singular del ciudadano romano, como ente
personal bsico de la organizacin poltica de Roma. Comprenda tal Derecho la vida
10
11
c) EDAD MEDIA:
11
12
d) EDAD MODERNA:
Es con la Revolucin Francesa y el movimiento cientfico posterior que se
dota a los diversos pases europeos de los Cdigos Civiles, la tendencia hacia la
privatizacin se consagra de una manera definitiva, y ya el Derecho Civil es
fundamentalmente Derecho Privado, complementndose la evolucin por la
referencia concreta a cada pas en particular. Es decir, el Derecho Civil lleg a
constituir una acepcin general como Derecho privado de cada pueblo en particular.
Como muy bien lo expresa Federico Puig Pea, "No siempre las palabras dan
una idea exacta de su contenido, y esto ocurre precisamente con la expresin
"Derecho Civil". La palabra civil es una expresin tan vaga e indeterminada que,
agregada al trmino "Derecho", resulta difcil forma un concepto preciso y concreto en
el que se vea claros sus dominios y extensin. Por ello se hace imprescindible, al
estudiar la rbrica de nuestra materia, hacer un anlisis de la evolucin de la expresin
"Derecho Civil", desde sus origines hasta nuestros das y hacer estar en mejores
condiciones de ofrecer una definicin ms aceptable de lo que debe entenderse por
Derecho Civil, como punto de partida para el estudio de esta importante rama del
Derecho.26
7. DEFINICION DE DERECHO CIVIL:
Para la ley fundamental Austriaca de 1810 en su artculo 1o. se define como "El
conjunto de leyes que determinan los derechos y obligaciones privadas de los
habitantes del Estado entre s".
De Diego, lo define como el "conjunto de normas reguladoras de las
relaciones ordinarias y ms generales de la vida en que el hombre se manifiesta
como tal sujeto de derecho, y miembro de una familia, para el cumplimiento de
los fines individuales de su existencia dentro del concierto social".
Piola define al Derecho Civil como "el complejo de normas jurdicas relativas
a las leyes y a los derechos subjetivos en general, a las relaciones patrimoniales
y las relaciones de familia."
De Buen, en forma amplia lo define como el "derecho que regula los
PUIG PEA, FEDERICO. "Comprendio de Derecho Civil Espaol. Tomo I.
Editorial Pirmide. Pgina 17.
26
12
13
Loc. cit.
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Pgina 10.
Loc. cit.
Loc. cit.
13
14
15
Nombre
4. Domicilio
5. Ausencia
33
34
16
b. Persona Jurdica
o colectiva.
hecho
potestad
Familiar
Civil.
C)DERECHO
PATRIMONIAL:
a. Los bienes
b. Los dems derechos reales.
b.La sucesin
(testamentariaintestada)
c. Registro de la
Propiedad
d. Derecho de
Obligaciones
35
contratos)."
hereditaria
(Obligaciones y
35
16
17
se lleva
Civil;
- Se permite elaborar los principios generales que han de servir de base para
adaptar el Derecho a la vida.
17
18
18
19
Loc. cit.
19
20
20
21
22
22
23
23
24
24
25
26
PERSONAS COLECTIVAS:
La Licenciada Mara Luisa Beltranena de Padilla las define como personas
jurdicas y afirma que: "Es el resultado de una ficcin de la ley, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y
extrajudicialmente. Las personas jurdicas nacen por creacin o autorizacin de la
ley".54
Estas son segn don Jos Castan Tobeas, "aquellas que tienen derechos y
obligaciones diferentes a otros sujetos que no son los seres humanos".
Es importante hacer notar que las personas jurdicas colectivas, para su
existencia y conformacin necesariamente requieren el reconocimiento de la ley, sin el
cual se le puede dificultar su nacimiento, debido a que es la ley misma la que la crea
para lograr los fines que sta desea. Savigni es el creador del trmino "persona
jurdica".
26
27
Por ello don Castan Tobeas afirma que la personalidad es "un atributo
esencial del ser humano, inseparable de ste, y esencial al hombre y slo a l
como ser racionalmente libre, al poseer la capacidad de querer y de obrar para
cumplir su fin jurdico". 57
Por su parte la Licenciada Mara Luisa Beltranena de Padilla afirma que: "La
apreciacin de la persona, fsica o jurdica, considerada en s misma,a en cuanto a su
existencia y capacidad como sujeto de derecho, determina o constituye la
personalidad".58
El atributo de la personalidad concedido por el derecho, inicialmente se otorg
con un criterio estrecho; afortunadamente en la actualidad han desaparecido esos
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. "LECCIONES DE DERECHO CIVIL
-Tomo 1- Universidad Rafael Landivar. 1982. Pgina 16.
56
BRAAS ALFONSO. Ob. cit. Pgina 28.
57
Ibid. Pgina 30.
58
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Pgina 19.
55
27
28
29
TEORIA DE LA CONCEPCION:
Apunta la idea de que el concebido tiene existencia independiente, y, por
consiguiente, ha de ser tenido como posible sujeto de derechos, an antes de nacer.
NOTA: Refirindonos siempre a la personalidad, pero en cuanto a su fin,
solo la muerte natural puede poder fin a la misma, conforme lo establece el
artculo 1o. del Cdigo Civil, al decir, la personalidad termina con la muerte.
De manera que la muerte natural de la persona individual trae como
consecuencia inmediata su desaparicin jurdica, o sea que desde que deja
de ser persona, ya no puede adquirir derechos ni contraer obligaciones. En
el Derecho romano, para que no hubiera una laguna, para que el patrimonio
no quedara sin dueo un solo momento, se estableca una ficcin "el difunto
segua teniendo personalidad hasta que los herederos aceptaban la
herencia". En el Derecho Francs antiguo abortista la muerte civil, la cual
haca terminar la personalidad, considerndose al muerto civil como
fallecido aunque biolgicamente estuviera vivo, era pues una ficcin por la
cual se le consideraba muerto ante la ley, no obstante tener vida. Esta pues
produca como consecuencia dos hechos: ya por la aplicacin de una pena
severa a los que haban cometido algn delito grave, ya por la profesin
solemne de votos religiosos, o los que entraban de manera permanente en
una orden religiosa. Por su parte en el Cdigo de Napoleon se abra la
sucesin del condenado y los herederos entraban en posesin de la
herencia; si era casado, se disolva el matrimonio considerndose viuda a su
cnyuge por lo que esta poda celebrar nuevas nupcias. Otro de los efectos
producidos por la muerte civil era la perdida de los derechos civiles y
polticos. En el Derecho Moderno por el contrario para evitar esa laguna y
esa ficcin, se considera que los derechos se suceden a los herederos del
causante en el preciso momento en que fallece, aunque entre a la posesin
de la herencia mucho tiempo despus, as lo establece nuestro Cdigo Civil
en los artculos 917 y 1032. La muerte civil ha desaparecido, y hoy por hoy
la muerte es la nica causa que produce fin de la personalidad.
61
29
30
30
31
la personalidad comienza con el instante mismo del nacimiento, desde que el nuevo
ser sale a la vida exterior con vida propia, ya que durante la concepcin el feto no tiene
vida independiente. Esta teora tiene entre sus defensores a Valverde, quien seala
que el momento del nacimiento puede ser determinado con precisin".63
TEORIA ECLECTICA:
Afirma que la personalidad tiene origen con el nacimiento, pero reconoce como
una ficcin derechos al concebido, o retrotrayendo los efectos del nacimiento al tiempo
de la concepcin. Esta teora sostenida por el insigne Savigini trata de conciliar a las
anteriores.64
Ibid. Pgina 8. El nacimiento es el punto de partida o fundamento de
donde han de partir los derechos de la personalidad humana. Se trata de un
hecho cierto, evidente, que puede fijarse con precisin y por este lado
aventaja a la teora de la concepcin, porque no se sabe con certeza cuando
comienza sta. El tiempo que el feto ha vivido en el interior de la madre
nada significa, nada tampoco puede valer, no era ms que la madre misma,
se alimentaba a sus expensas, respiraba con y la madre y por la madre, no
era ser independiente y no poda ser sujeto de derecho. Pero sale de la
cavidad materna al mundo y desde aquel momento, el derecho le
acompaa a todas partes y le reviste con formas jurdicas que le dan
personalidad. As y solo as, puede explicarse el origen de la personalidad
individual del derecho. Calixto Valverde y Valverde. Ob. cit. Pgina 108. En
cuanto a LOS REQUISITOS DEL NACIMIENTO DE UNA PERSONA, se requiere
en la actualidad dos condiciones: nacer vivo y viable, por lo tanto el que
nace muerto, no es persona. Por otro lado, debe ser adems viable, o sea
tener capacidad para vivir separado de la madre. En el DERECHO ROMANO,
para que existiera el nacimiento se requeran tres requisitos: nacer vivo,
viable y con figura humana. En cuando a la condicin de que el nio naciera
vivo, surgi una controversia entre los Proculeyanos que exigan como
prueba de vida que el recin nacido dejara or su voz y los Sabinianos, que,
menos rigurososos exigan cualquiera otra seal de vida. Para que existiera
la viabilidad se requera que el feto tuviera madurez necesaria y fuera capaz
de continuar viviendo fuera del claustro materno. Otra de las condiciones
exigidas en el Derecho Romano era que el recin nacido tuviera figura
humana y los que no la tenan eran considerados como monstruos y
prdigos, pero no como hombres. EN EL FUERO JUZGO, se exiga que el
recin nacido fuera bautizado y viviera diez dias. y en legislaciones
modernas como Espaa, Bolivia y Per se exige no solo que haya vivido el
nio por lo menos 24 horas. El nio nace vivo, cuando basta que respire,
aunque sea por unos instantes.
64
Ibid. Pgina 9.
63
31
32
Segn el criterio sustentado por don Cantan Tobeas, "No hay que recurrir a
ficcin alguna, ni debe considerarse al concebido como ya nacido, pues basta,
para los fines prcticos del derecho, reconocer a su favor reservas de derechos
eventuales. El concebido es una esperanza del hombre. Los supuestos derechos
que se le atribuyen, no suponen reconocimiento de su existencia jurdica, ni
implican ficcin alguna, pues son un caso de proteccin de intereses
expectantes y futuros, que slo por el nacimiento pueden convertirse en
derechos definitivos".
TEORIA DE LA VIABILIDAD:
Exige para el reconocimiento de la persona no slo el hecho de nacer sta viva,
sino adems, la aptitud para seguir viviendo fuera del claustro materno. Fue sostenida
por el Cdigo Francs de 1865, exige no slo que nazca vivo y en condiciones de
viabilidad, es decir, con la aptitud necesaria para continuar viviendo independiente de
la madre, fuera del claustro materno.65
TEORIA PSICOLOGICA O DE LA CONCIENCIA, O DEL
SENTIMIENTO DE LA PERSONALIDAD:
Segn D Aguano, "el individuo no debe ser considerado como capaz de
derechos hasta que adquiere el sentimiento de su personalidad jurdica,
momento que tiene que ser posterior al de la adquisicin de la personalidad
psicolgica. Reconoce que como en el nio se contiene en potencia la
personalidad jurdica que poco despus ha de desarrollarse es aceptable la
presuncin que establecen las leyes de que el individuo humano comienza a ser
SUBJECTUM IURIS desde que nace vivo y viable.66
33
viabilidad. Esta disposicin engloba todas las teoras sobre el inicio de la personalidad,
anteriormente expuestas, excepto la de la concepcin en forma nitida.
3.2.2. POR LA NATURALEZA DE ESTA:
TEORIA JUSNATURALISTA:
"El hombre tiene y ostenta la personalidad por el mero hecho de ser hombre, de
donde lgicamente se colige que no es necesario que el derecho se la asigne".67
TEORIA FORMALISTA O JURIDICA:
"El hombre tiene personalidad porque el derecho se la concede. El hecho o
circunstancia de que hayan ocurrido aberraciones jurdicas en la historia del derecho
no es suficiente prueba para demostrar que la personalidad deba ser confirmada por el
Derecho, por consiguiente, el derecho deber reconocer, no conferir la personalidad.
Segn esta autora el Cdigo Civil Guatemalteco se inclina por la teora jusnaturalista.68
3.3 ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:
"Son tres: a) el nombre, el estado civil; y la capacidad. El primero es un
elemento que sirve para diferenciar o distinguir a una persona dentro de una familia o
de la sociedad. El segundo, determina el lugar o situacin que jurdicamente le
corresponde a una persona en orden a sus relaciones de familia. Y finalmente la
tercera establece el grado de aptitud para ejercer derechos y contraer obligaciones."
Dichos institutos jurdicos se estudiaran en forma separada en el presente tema. 69
4. LA CONACENCIA:
De conformidad con el artculo segundo del Cdigo Civil: "Si dos o mas
personas, nacen de un mismo parto, se consideraran iguales en los derechos civiles
que dependen de la edad".70
En Guatemala en la actualidad ya no existe la primogenitura, ya que de
67
68
69
70
34
35
73
74
75
36
37
38
Ibid. Pgina 39. NOTA: LOS INFANTES: Inicialmente eran aquellos que no
podan materialmente hablar, mas tarde se fijo la edad de siete aos,
teniendo en cuenta que antes de ella, si bien el nio puede materialmente
articular palabras, carece de aptitudes para darse cuenta exacta del acto
que realiza: INCAPACIDAD TOTAL A TODA CLASE DE ACTOS,AUN AQUELLOS
QUE PUDIERAN REDUNDAR EN SU PROPIO BENEFICIO. LOS IMPUBERES
PROPIAMENTE DICHOS: Es decir aquellos que ya haban cumplido siete aos
de edad hasta la pubertad. POSEEN UNA INCAPACIDAD PARCIAL, pueden
realizar todos aquellos actos que les fueren ventajosos, pero no aquellos
que pudieran perjudicarlos, como actos de enajenacin, contraer
obligaciones. LOS PUBERES: Comprende aquellos que han alcanzado la edad
de la pubertad (para las mujeres a partir de los 12 aos y para los hombres
sta se determinada en cada caso, segn que realmente fueran o no
capaces de generar pubes, qui generare potest; como podemos darnos
cuenta depende del desarrollo fsico de la persona, la mayor edad, al menos
en principio iniciaba a los 14 aos, pero el hijo continuaba bajo la autoridad
del padre y todo lo que adquira era para ste, por ello se dice que los hijos
no tenan un patrimonio propio.
82
38
39
artculo 4o."83
"En el Derecho Moderno, los defectos fsicos y las enfermedades no son causas
de incapacidad, pero si constituyen causas modificativas de la capacidad, limitando el
goce o ejercicio de los derechos, ciertas enfermedades como la sordomudez, ceguera
y enfermedades mentales. En cuanto a los defectos fsicos no producen incapacidad
general, sino solo relativa para aquellos actos para los que determinado defecto fsico
obstaculiza su realizacin".84
Al respecto, ver artculos 13 Cdigo Civil: incapacidad civil para los que padecen de
ceguera congnita o adquirida en la infancia y sordomudos, salvo si pueden expresar
su voluntad de manera indubitable; el ciego y padece de enfermedad grave, incurable
o contagiosa no puede ser tutor ni protutor conforme artculo 314 del Cdigo Civil; no
pueden testar, el sordomudo, el que haya perdido el uso de la palabra cuando no
pueda darse a entender por escrito, conforme artculo 945 del Cdigo Civil; el ciego no
puede hacer testamento cerrado, conforme artculo 960 del Cdigo Civil; no pueden
ejercer el notariado, los ciegos, sordos o mudos o los que adolezcan de cualquier otro
defecto fsico o mental que les impidan desempeo de su cometido, conforme el
artculo 3o. del Cdigo de Notariado; no pueden ser testigos en un instrumento pblico
los sordos, mudos o ciegos, conforme el artculo 53 del Cdigo de Notariado).
PRODIGALIDAD:
"En la Ley de las XII Tablas, se considera prdigo a la persona sui juris que
disipaba los bienes que haba recibido de sus parientes paternos ab intestato.
Bona paterna evita que, organizndose la curatela en inters de su familia agnatica.
Posteriormente se proteccin al prdigo por s mismo y en inters de su familia. Por lo
tanto, trat como prdigos a todos los que disipaban sus bienes, sin distincin de
origen; y el magistrado di un curador an a los que no tenan agnados ni gentiles. En
la actualidad consiste en una conducta desarreglada de una persona, que
malgasta su caudal con ligereza, tanto en relacin con su situacin econmica
83
84
40
como respecto a los fines a que dedica sus bienes, poniendo en peligro
injustificado su patrimonio con perjuicio de su familia."85
EL PARENTESCO, LA QUIEBRA Y EL CONCURSO:
"El parentesco, el concurso y la quiebra, nicamente producen incapacidad
relativa para el ejercicio de determinados derechos, como por ejemplo para contraer
matrimonio, de los parientes consaguineos en linea recta y colateral, los hermanos y
medios hermanos; ascendientes y descendientes que hayan estado ligados por
afinidad, conforme el artculo 88 del Cdigo Civil; para comprar bienes de la mujer ni
de sta al marido, aunque haya separacin de bienes, conforme el artculo 1792 del
Cdigo Civil; de ser testigos en instrumento pblico, este es el caso de los parientes
de los otorgantes, salvo el caso de que firmen a su ruego, cuando no sepan y no
puedan hacerlo, y no se tratare de testamentos o donaciones por causa de muerte,
conforme el artculo 53 inciso 5. del Cdigo de Notariado. No puede ser tutor ni
protutor, el fallido o concursado, mientras no haya obtenido su rehabilitacin, ni
puede ejercer mandato el fallido, mientras no se rehabilite, conforme los artculos 314
inciso 5 y 1698 del Cdigo Civil, respectivamente."
40
41
42
incapacitado y las personas que tengan alguna accin que deducir contra el
incapacitado. (articulo 12 Cdigo Civil).
Termina la interdiccin cuando cesa la causal que la motivo y esta circustancia
es declarada judicialmente (articulo 12 Cdigo Civil).
Segn don Efran Moto Salazar, "el individuo nace perteneciendo a una familia y
a una nacin o estado. Esto significa que entre el individuo y la familia de que
proviene, en primer trmino, y entre el individuo y el Estado, se crean relaciones de
dos especies: polticas y familiares. el conjunto de las primeras forma lo que se llama
el estado de ciudadana; el conjunto de las segundas, el estado de la familia; pero
todos estos vnculos, en su totalidad constituyen el estado civil.87
La Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla afirma que: "El estado civil es
la calidad de una persona en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le otorga o
impone determinados derechos y obligaciones civiles. Al estado civil, tambin se le
denominaaa estado jurdico. La calidad o asiento del estado civil se hace constar o
inscribe en el Registro Civil o Registro del Estdo Civil como lo denominan algunos,
ya que conforme al artculo 369 del Cdigo Civil esta es la institucin pblica
encargada de hacer constar todos los actos concernientes al estado civil de las
personas; y conforme al artculo 370 del Cdigo Civil las certificaciones de las actas
del Registro Civil prueban el estado civil de las personas. Debemos afirmar que el
estado civil tiene por objeto determinar el nmero y naturaleza de los derechos que
incumben a las personas. O dicho en otros trminos determinar elnmero de los
derechos y determinar la aptitud para ejercer derechos y obligaciones."88
43
agrupamiento".89
Para Planiol, el estado civil o estado como l lo denomina consiste en la
"conditio o status, o determinadas cualidades que la ley toma en consideracin
para atribuirles ciertos efectos jurdicos. As, las cualidades de guatemalteco, de
mayor de edad, casado, hijo, son estados jurdicos. O sea, las cualidades o
condiciones que la ley establece para efectos jurdicos." 90
Salvat lo define as: "Situacin o posicin jurdica que la persona ocupa en
la sociedad y en la familia".91
89
90
91
92
93
44
45
8. IDENTIFICACION DE LA PERSONA:
8.1. EL NOMBRE:
8.1.1. DEFINICION DEL NOMBRE:
Conforme lo apunta la Licenciada Blanca Elvira Lpez Pozuelos de Lpez: "La
necesidad de diferenciar a las personas de los dems miembros de la colectividad o
frente al Estado a que pertenecen, ha existido en todas las pocas".96
Por su parte la Licenciada Beltranena de Padilla afirma que: "La importancia del
nombre en el campo jurdico estriba en la necesidad de establecer quin es el titular
de los derechos o el responsable de las obligaciones".97
De conformidad con el Diccionario de la Real Academia Espaola, se entiende por el
nombre "La parte de la oracin que da a conocer las cosas o las personas por su
95
96
97
46
esencia o substancia". 98
47
48
8.5. CARACTERISTICAS:
"El nombre es absoluto, oponible contra cualquier persona, es obligatorio, en
virtud de que por la funcin que desempea, se impone por el ordenamiento jurdico su
uso obligatorio frente a los rganos del Estado, imponindose sanciones a quienes
usen un nombre distinto frente a sus autoridades."106
"Asimismo, el derecho al nombre es inmutable, no se puede cambiar a
capricho. Este es un carcter relativo porque el mismo puede cambiarse con
autorizacin judicial, pero no en todos los casos sino cuando median motivos
suficientes y plenamente justificados, o en los casos previstos en la ley. Otra de sus
caractersticas es que es extrapatrimonial, es decir que no se puede valorar en dinero,
estando por lo tanto fuera del comercio, derivndose de ello que no pueda estar sujeto
a la venta, cesin, gravamen o transmisin alguna. Es tambin imprescriptible."107
49
49
50
50
51
que es distinta de su legal y verdadera; por lo que por tal motivo es ms que suficiente
para autorizar la diligencia de identificacin de persona.
Dentro de las formas de identificacin de una persona, estn:
a) Por medio de la cdula de vecindad (arto. 1 Decreto Legislativo
nmero 1735, como documento de identidad personal)
b) Por medio del pasaporte, para el caso de extranjeros (Ley de
Migracin, Decreto nmero 22-86 del Congreso de la Repblica)
c) Por medio de la Licencia de Conducir para los conductores de
vehculos (Ley de Transito, Decreto 66-72 del Congreso de la
Repblica)
d) Cedula de vecindad o dos testigos conocidos por el Notario,
para el caso de los instrumentos pblicos o notariales (articulo
29 del Cdigo de Notariado).
h.9. PROTECCION LEGAL:
EN MATERIA CIVIL:
A travs de la impugnacin contra la persona que indebidamente use nuestro
nombre, as como la oposicin que se puede plantear en diligencias voluntarias de
cambio de nombre, por ejemplo.
EN MATERIA PENAL:
A travs de la imposicin de una pena derivada de la comisin de un hecho
delictivo.
Al respecto el Cdigo Penal establece en su artculo 337:
"Quien usare pblicamente nombre supuesto, ser sancionado con multa
de quinientos a tres mil quetzales. Si el uso del nombre supuesto tuviere por
objeto ocultar algun delito, eludir una condena, o causar algun perjuicio al
Estado o a un particular, ademas de la sancin sealada en el prrafo que
antecede, se impondr al responsable prisin de uno a dos aos".
h.10 EL PSEUDONIMO Y SOBRENOMBRE:
51
52
9. EL DOMICILIO:
9.1 DEFINICION:
Etimolgicamente viene del latin DOMUS y COLO, de DOMUN COLERE, que
significa habitar una casa. De lo que se desprende que de la etimologia de la
expresion no se refleja exactamente el significado del domicilio.
Debemos tener presente que la palabra domicilio es empleada en dos sentidos,
una como la casa o lugar en que se habita y el otro como la residencia de una
persona. De ahi que Spota la defina como LA SEDE JURIDICA DE UNA
PERSONA.115
Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 32, indica que: "El domicilio se constituye
voluntariamente por la residencia en un lugar con nimo de permanecer en l". Y
en complemento de lo anterior, el artculo 33 del mismo cuerpo legal dice: "Se
presume el nimo de permanecer, por la residencia continua durante un ao en el
lugar. Cesar la presuncin anterior si se comprobar que la residencia es
accidental o que se tiene en otra parte".
Planiol lo define: "El lugar de habitacin de una persona", definicin que
113
114
115
53
consideramos incorrecta.116
Otros autores lo definen como: "El asiento jurdico de la persona. Refirindose
tanto a la persona individual como la persona jurdica colectiva." 117
Don Jos Castan Tobeas: "Lugar o circulo territorial que constituye la sede
jurdica y legal de la persona, porque en el ejercita sus derechos y cumple sus
obligaciones"118
El tratadista Espn Cnovas, defineal domicilio como: "La sede de la persona;
estabilidad que no se deduce de la presencia fsica, sino de la intencin.119
El domicilio de acuerdo a la definicin anterior es un hecho de la mayor
importancia en las relaciones jurdicas de las personas, ya que con arreglo a l, se
determina la competencia judicial, el lugar del cumplimiento de las obligaciones, el
lugar para efectuar las notificaciones judiciales, etc.
Por su parte Efran Moto Salazar, lo define como la "sede jurdica de la
persona" y le atribuye como caracteres: fijeza, obligatoriedad y unidad.120
9.2 ELEMENTOS:
El domicilio esta compuesto esencialmente de dos elementos: uno materia,
objetivo, y el otro intencional, subjetivo; el primero est constituido por la residencia
en un lugar determinado (este elemento es fcil de determinar por ser una
cuestin de hecho) y el segundo por el nimo de permanecer en ese lugar, o sea,
el propsito deliberado y consciente de estar en determinado lugar, de
establecer all el centro de negocios u ocupaciones (en cuanto a este elemento
no es fcil su determinacin, puesto que es muy difcil penetrar hasta la
conciencia de cada persona, sin embargo la ley nos suministra directrices
relacionadas con el tiempo, es decir, la residencia continua durante un ao en el
lugar, hace presumir el animo de residencia.
116
117
118
119
120
54
9.3 CLASIFICACION:
El domicilio legal, el lugar que la ley le fija a una persona para el ejercicio de
sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. artos. 36 y 37 del Cdigo
Civil.
El domicilio convencional, es el que designa la persona para el cumplimiento
de determinadas obligaciones.
Se le llama tambin de eleccion, electivo,
convencional o contractual, siendo el domicilio que el sujeto escoge para la ejecucion
de actos concretos y para el cumplimiento de determinadas obligaciones provenientes
de un contrato. arto. 40 del Cdigo Civil.
El domicilio multiple esta regulado en el artculo 34 del Cdigo Civil que afirma
que si una persna vive alternativamente o tiene ocupaciones habituales en varios
lugares, se considera domiciliada en cualquiera de ellos; pero si se trata de actos que
tienen relacion especial con un lugar determinado, este sera el domicilio de la persona.
El domicilio circustancial es el que tiene lugar conforme el artculo 35 del
Cdigo Civil que establece que si la persona no tiene residencia habitual se considera
domiciliada en el lugar donde se encuentre.
54
55
55
56
123
124
125
57
VECINDAD
Es un concepto jurdico, es
el lugar en que se encuentra
una persona para todos los
efectos jurdicos:SEDE
DEPARTAMENTAL.
RESIDENCIA
jurisdiccin o
es el lugar donde
sede municipal
donde una persona
126
(arto.41 c.c. ) fija temporalmente
su habitacin.
57
58
10. LA AUSENCIA:
10.1 ORIGEN HISTORICO:
"En el Derecho romano el sentido jurdico de la palabra ausencia o absentia,
consista en el alejamiento de la persona de su domicilio, en circunstancias tales
que no se supiera, no solo donde se hallaba, sino si exista, dndose as origen a
la incertidumbre de que estuviere muerto o vivo: ut ignoretur ubi esset et an
esset, ubi degeret at an superstes esset, utrum viveret an decessisset. Los
romanos distinguan entre los no presentes, o sea aquellos que no se encuentran en
determinado lugar en que se requiere su presencia, y los ausentes, concepto que
conlleva la incertidumbre sobre la existencia de la persona. En el Derecho Romano no
exista la presuncin de fallecimiento del ausente, pero para los efectos de la patria
potestad o matrimonio, pasados los tres o cinco aos de la desaparicin se proceda
como si la muerte hubiera acaecido, ya que el inters pblico impona una solucin.
Para evitar el abandono de los bienes se designaba un curador del patrimonio del
ausente. La sucesin no poda abrirse si no exista la prueba de la muerte del
desaparecido."127
"En el Derecho Germnico Intermedio al ausente se le consideraba muerto, con
todas las consecuencias de la muerte natural, as conllevaba la disolucin del
matrimonio, se abra la sucesin pasando los bienes a los herederos, no existiendo
pues, presuncin de vida a favor del desaparecido. Se consideraba tambin ausente al
que no compareca ante el llamado al cumplimiento de sus deberes militares o
judiciales." 128
10.2 DEFINCION:
59
60
61
Loc. cit.
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Pgina 54.
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Pgina 100.
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Pgina 101.
61
62
derechos patrimoniales".139
"Ennecerus las considera como organizaciones reconocidas como sujetos de
derecho y voluntad".140
"Puig Pea la define: "Seres abstractos formados por una coleccin de
personas con fin humano y racional, y son sujetos de derechos y obligaciones. El
creador de este termino es FEDERICO CARLOS VON SAVIGNI."141
"Spota: Toda unin o institucion que el ordenamiento legal reconoce como un
sujeto jurdico, como titular de derechos y deberes y portadores de una voluntad para
ejercitarlos y cumplirlos".142
La persona jurdica tiene como aspectos relevantes: El constituir un conjunto de
personas y bienes; el tener un fin constante por desarrollar o cristalizar que no puede
ser llevado a cabo por una sola persona; el poseer un reconocimiento legal y el ser un
sujeto de derecho."143
Loc. cit.
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Pgina 54.
Loc.cit.
Loc. cit.
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. Pgina 56.
62
63
64
146
147
148
65
Expuesta por Francisco Ferrara, afirma que: "La personaldiad jurdica es una
categora del orden jurdico, que como la personalidad del hombre deriva del derecho;
la personalidad no es una ficcin, sino una investidura jurdica o forma jurdica que el
Estado da a los entes sociales. Estos tienen existencia real, derivada de los fines
sociales que le dan nacimiento y el derecho en atencin a esa realidad dirigida a un fin
lcito que se considera digno de proteccin les inviste de la personalidad jurdica, que
en cuanto a categora jurdica no puede emanar mas que del ordenamiento jurdico.
Por esto la estructura de las personas jurdicas consta, de un doble elemento: el
substrato que se personifica (se integra por la colectividad de los miembros de la
persona jurdica o el patrimonio destinado a un fin ya se trate de una persona de tipo
corporativo o institucional como es el caso de las fundaciones) y el reconocimiento del
Estado, a fin de dar forma jurdica a esas organizaciones sociales crea la persona
jurdica. El reconocimiento del Estado le da personalidad a ese substratum u
organizacin humana."149
11.2 CLASIFICACION:
El Cdigo Civil en su artculo 15 se limita a enumerar las personas jurdicas sin
ofrecer ninguna concepto o definicin de las mismas.
La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en su artculo 37
reconoce la personalidad jurdica a la iglesia Catlica y otras iglesias.
Las personas se clasifican as:
I. POR LA FORMA DE SU CONSTITUCION:
A) TIPO ASOCIACIONAL:
Equivalen en nuestra legislacin a: El Estado, municipalidades,
instituciones de derecho pblico, como USAC, IGSS, BANCO DE
GUATEMALA, SOCIEDADES, UNIVERSIDADES, IGLESIAS, ASOCIACIONES Y
CORPORACIONES DE DIVERSO TIPO.
B) TIPO FUNDACIONAL: Las fundaciones.
II. POR EL FIN U OBJETIVO QUE PERSIQUEN:
A) NECESARIAS O DE DERECHO PUBLICO: Estado, municipalidades,
149
66
con
fines
lucrativos
66
67
por la
68
destinados
investigacin
quienes
divino,
al
69
mismos.
SECULARES: Son las extraas al culto divino y a la Iglesia, como
la dotacin de doncellas y estudiantes pobres.
MIXTAS: Las dirigidas a fomentar a la vez lo espiritual y lo
temporal y se establecen con intervencin de las autoridades
civiles y eclesisticas, como en general las instituciones de
beneficencia." 154
11.3.5. CONSTITUCION DE LA FUNDACION:
"Las fundaciones pueden constituirse de dos maneras: a) Por un acto inter
vivos, o que por disposicin de una o varias personas (constituidas estas como un solo
ente fundador), se afecta un capital para destinarlo a un fin especfico. b) Por un acto
mortis causa, es decir que por una disposicin testamentaria, el de cujus, constituye
una fundacin y para tal efecto destina una parte de su patrimonio para que sea
utilizada en un fin lcito especfico. Pero segn la doctrina el verdadero nacimiento
como persona jurdica de la fundacin se determina con dos requisitos: ereccin valida
de un instituto u organizacin independiente y reconocimiento por el derecho objetivo
como persona, en los casos que se estime como necesarios".155
11.3.6 EXTINCION DE LAS FUNDACIONES:
"La doctrina menciona 5 motivos:
1) Por haber llegado el caso o cumplido la condicin o el trmino en que el
fundador hubiere dispuesto que se consideren extinguidas.
2) Por el cumplimiento del fin o fines que tuvieran cuando no deben realizarse
por tiempo indefinido.
3) Por la perdida total de los bienes fundacionales o por la reduccin de estos
en trminos que hagan imposible continuar cumplimiento los fines de su creacin, ni
aun reduciendo en proporcin los beneficios del instituto.
4) Por la voluntad del testador cuando la fundacin se hubiere constituido en
154
155
70
156
157
71
A. GENERALIDADES:
"El hombre es el punto de partida para estudiar la familia, ya que es su
elemento indispensable. Al analizarlo en su comportamiento nos damos cuenta de que
ste no puede vivir solo, su existencia supone una familia, y sus tendencias lo llevan a
formar otra nueva, con la que se perpetua la humanidad. La familia est unida entre s
por relaciones ntimas indestructibles por lo que se concluye que la familia es por
excelencia manifestacin de vida. Y es precisamente por esto, que su estudio presenta
muchas dificultades, sobre todo cuando se tiene en cuenta que su objeto es la vida
misma, sta se nos escapa en mucho de sus aspectos y contina siendo un misterio
en cuanto a su causa primera y finalidad ltima. Ahora bien, lo que resalta con
evidencia innegable es que la meta de la familia, fruto a la vez de la razn y de la
necesidad vital, debe integrarse ntimamente en la meta social y humana, y as como
cada uno de los miembros de una familia se integra a su comunidad, sin sacrificar su
individualidad, igualmente la familia debe conservar su unidad al integrarse a la
sociedad. Pero todo fin a que conlleva sta, quedara estril desde el punto de vista de
su valoracin, si la familia no fuese la sede de la libertad, ya que en el mbito familiar
debe prevalecer el respeto mutuo, y as como se exige a los hijos respetar y acatar las
disposiciones de los padres, siempre que este dentro de las normas morales y legales
que nos rigen, tambin los hijos tienen el derecho de hacerse or por sus mayores y
pedir que estos respeten su personalidad. La familia debe ser el medio ms
apropiado para reintegrar al hombre a s mismo y para lograr tal fin ha de
perseguir su evolucin hacia lo mejor; es pues algo proveniente de lo humano
para lo humano. En ella se origina la escala de valores que regirn al ser, siendo
por tanto de donde emane la superacin personal en la libertad, ya que somos
iguales en naturaleza, nos volvemos diferentes en el grado y en el modo de
superar esa naturaleza; es por ello que la familia debe respetar nuestra
71
72
72
73
los
73
74
familia
75
Don Federico Puig Pea al referirse a la familia nos lego un discurso clsico
que debemos recordar: "Si bien el hombre, considerado aisladamente, forma,
cuando mira a Dios, un todo completo, puesto que integra una unidad total capaz
de dirigirse a si mismo y encaminar sus pasos en aras del ms all; cuando mira,
en cambio a la naturaleza es un ser imperfecto, dado que necesita de sus
semejantes para dar satisfaccin a sus necesidades y deseos. Dos causas
fundamentales (amen de otras de carcter mas relativo determinan esa
imperfeccin: EL SEXO, pues que por si solo no puede perpetuar la especie, y LA
EDAD, pues que en los primeros aos de su vida no puede por el mismo andar
por el mundo obteniendo lo necesario para su subsistencia. Pero ninguna de
esas deficiencias puede completarlas en un trasiego de ac para all buscando
un complemento cualquiera, de alcance inmediato y transitorio; precisa que la
mita sexual que necesita este infundida de un hlito de amor y esperanza; que
llene de una sustancia delicada y superior el sentido de la unin; y exige, por
otra parte, que el complemento de las edades menores e haga en transe de
perenidad, sublimada por un nimbo de ternura y comprensin. Estas ltimas
funciones, no se pueden realizar buscando en la masa informe de la humanidad
ni acudiendo al organismo poltico, sin espritu ni clido aliento; fro en el hielo
de la rigidez administrativa; insulso en la rgida aplicacin por si mismo de sus
propios ordenamientos. Precisan otro rgano ms natural, ms cercano, ms
ntimo, QUE LLENE, CON TODA LA FUERZA DE SU SAVIA, LOS VACIOS
PROPIOS DE AQUELLA IMPERFECCION. ESTE ORGANISMO, EL DE LA FAMILIA,
INSTITUCION QUE VIVE A TRAVES DE LOS SIGLOS EN UNA MARCHA
INCESANTE DE CONTINUADA PUJANZA Y QUE SI ES CIERTO HA PASADO Y
PASA POR MOMENTOS DE CRISIS, SIEMPRE SOBRESALE, EXISTE Y SUBSISTE
POR EL IMPERATIVO DE LA PROPIA NATURALEZA. Y por ello es asi ,
imperativamente natural, como dice el citado autor, YA QUE EL MEJOR REMEDIO
PARA LAS IMPERFECCIONES Y EL REMEDIO PARA LAS DEFICIENCIAS DEL
HOMBRE ES LA FAMILIA, CONJUNTO DE PERSONAS QUE FORMAN NUCLEOS
QUE AL UNIRSE EN UN TODO ARMONICO Y CON FINALIDAD DETERMINADA,
LLEGAN A FORMAR LA NACION, EL ESTADO Y, EN ULTIMA INSTANCIA LA
HUMANIDAD ENTERA.
Por ello son sabias las palabras de Francisco Carrra que dijo: "La familia
es la primera exteriorizacin del instinto humano que nos impulsa a vivir en
unin de nuestros semejantes aun antes que una ley humana los haya impuesto
y antes que la razn y la experiencia nos haya hecho ver la necesidad y las
75
76
162
Loc. cit.
163
164
165
76
77
la vida.166
Otro autor lo entiende como el conjunto de personas que conviven bajo un
mismo techo, en un mismo domicilio, sirviendo la casa como un punto de localizacin
de sus actividades y su vida. La familia es una rbrica que une a los individuos que
llevan la misma sangre.
Mac Iver dice: "La familia es un grupo, definido por una relacin sexual y
suficientemente precisa y duradera para proveer a la procreacin y crianza de los
hijos. Tonnies define la familia como la relacin de hombre y mujer para procrear hijos
de comn voluntad; voluntad, tanto del hombre como de la mujer, de reconocerlos
como suyos y de cuidarlos, pero voluntad tambin, cuando no se logra ningn hijo, de
vivir juntos, de protegerse mutuamente y de gozar de bienes comunes."167
Jasseran, citado por Clemento Soto Alvarez seala que la familia engloba todas
las personas unidas por lazo de parentesco o de afinidad; descansa a la vez en la
comunidad de sangre, en el matrimonio y en la adopcin. En un sentido amplio, la
familia es un conjunto de personas (parientes) que proceden de un progenitor comn y
que establece vnculos entre sus componentes de diversa ndole o entidad
(sentimentales, morales, jurdicos, econmicos y de ayuda recproca) a los cuales el
derecho objetivo atribuye el carcter de deberes y obligaciones, facultades y derechos
de naturaleza especial".168
Rafael Rojina Villegas dice que la familia esta formada por los padres y los hijos,
siempre que estos no se casen y formen una nueva familia.
Don Ricardo Nassif, nos ofrece un concepto contemporneo de la familia, en la
que se vislumbra como el ncleo bsico de la comunidad humana, pudiendo
definirsele como el grupo formado por un hombre y una mujer y por los hijos que
nacen de esa unin. De manera mas completa como, la unidad efectiva de padres e
hijos que resulta de la reunin de elementos institutos naturales con la
resolucin autnoma de la voluntad.169
Ibid. Pgina 25.
Ibid. Pgina 24.
168
BARRETO MOLINA, ROBERTO. "FALTA DE REGULACION LEGAL
SUSTANTIVA DE LA GUARDA Y CUIDADO DE MENORES EN LA LEGISLACION
GUATEMALTECA". Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad
de San Carlos de Guatemala. Agosto 1984. Pgina 2.
169
Loc. cit.
166
167
77
78
Loc. cit.
Loc. cit.
78
79
SOCIEDAD HUMANA.
En el artculo 47 de la Constitucin Poltica de la Republica de Guatemala
se hace alusin a la familia indicando que EL ESTADO DE GUATEMALA
GARANTIZA LA PROTECCION SOCIAL, ECONOMICA Y JURIDICA DE LA FAMILIA.
PROMOVERA SU ORGANIZACION SOBRE LA BASE LEGAL DEL MATRIMONIO,
LA IGUALDAD DE DERECHOS DE LOS CONYUGES, LA PATERNIDAD
RESPONSABLE Y EL DERECHO DE LAS PERSONAS A DECIDIR LIBREMENTE EL
NUMERO Y ESPACIAMIENTO DE SUS HIJOS.
2. DEL DERECHO DE FAMILIA:
A) CONCEPTO DE DERECHO DE FAMILIA:
Siendo el Derecho de Familia parte del Derecho Civil regula la constitucin
del organismo familiar y las relaciones entre sus miembros, necesita de un
ordenamiento disciplinado o un conjunto de normas y disposiciones que
integren ese Derecho de Familia.
El Derecho de Familia siempre ha pertenecido al Derecho Civil y como
consecuencia al Derecho Privado, pero en la actualidad dada la importancia algunos
autores que debe separarse del Derecho Civil y formar una ciencia jurdica
independiente y autnoma. En el Derecho Guatemalteco forma parte del Derecho Civil.
En apartados anteriores hemos visto lo que es la familia en el campo de la
Sociologa, la hemos tratad como institucin real que cumple un cometido
humano al reunir grupos de hombres (usando esta palabra en su acepcin ms
amplia) para integrar la clula de toda sociedad, sin embargo, como todas las
instituciones, necesita la familia un conjunto de normas y de principios que la
regulen, que la disciplinen, que la hagan coherente y ordenada, para cumplir los
nobles fines para los que los hombres mismos las instituyeron; necesita en fin,
ser dotada de un sistema legal para su organizacin y funcionamiento, para
quedar incluida dentro del amplio campo de la Enciclopedia Jurdica.
Uno de los autores que con mejor criterio define al Derecho de Familia lo es
Julian Bonecase, quien la define como "el conjunto de reglas que tiene por objeto
principal y no exclusivo a la familia; estas se caracterizan en que, ms all de la
familia, el legislador se ha propuesto otros fines: el tipo de tales reglas est constituido
79
80
por las que reglamentan los regmenes matrimoniales. Sin embargo, la preocupacin
predominante del legislador en los regmenes matrimoniales recae sobre la
existencia de la familia. 172
81
82
las
Loc. cit.
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. pgina 97.
82
83
moral, sin sancin o sta es imperfecta; y, que por esa ligacin constante con la
moral las relaciones familiares tienen un profundo sabor religioso y es por ello que por
muchos siglos, la familia ha estado gobernada por la Iglesia, aunque dicha hegemona
la haya aminorada la Revolucin, no se ha podido cambiar ese carcter religioso de la
vida familiar; b) el mismo basamento natural de la familia, hace que "las relaciones
personales de la misma sean superiores en rango a las patrimoniales de ella
derivadas, siendo aquellas por lo regulan inalienables, irrenunciables, imprescriptibles
e intransmisibles y hasta las relaciones patrimoniales dentro de la familia sufren una
cierta derogacin de los principios generales de los derechos patrimoniales; c) Por
ltimo, ese fundamento natural, produce como lgica consecuencia, la supeditacion de
los intereses individuales al plano superior de lo social. De esta consecuencia, se
deriva que, las normas que regulan la familia, son por lo general de orden pblico, es
decir, que son de aplicacin imperativa, haciendo abstraccin de la voluntad de
los individuos, son inderogables por la sola voluntad de nadie, por ejemplo, nadie
puede casar cuando quiera, abandonar un hijo,etc.
Las relaciones jurdico familiares tienen un carcter esencialmente personal,
es decir, se crean o existen en virtud de ciertos vnculos familiares que unen
entre s a ciertas personas.
C. PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL DERECHO DE FAMILIA:
Los principios que informan el Derecho de Familia y sobre cuyas bases se ha
creado la mayora de las instituciones que la conforman, son las siguientes:
1) son normas eminentemente proteccionistas. Este derecho persigue
proteger a la familia. El Estado se di cuenta hace mucho tiempo
que este grupo
de personas era el que mejor satisfaca las
necesidades del hombre y que en ella el ser humano alcanzaba su
mas
grande expresin como ser natural;
2) el principio de equidad. El Derecho de Familia no permite la
subordinacin entre miembros de una familia, aunque los vnculos
consanguineos demanden obediencia, ello se debe al cuidado que
mayores prodigan al menor de edad, pero no por ello hay o
existe subordinacin;
3) El principio moral. La familia est calcada de amor sentimiento
83
los
84
85
modificado. Hay sistemas que se sustituirn por otros nuevos y normas transformadas
cuyo contenido se ha perfeccionado. Naturalmente que estos procesos que alteran la
sociedad profundamente alcanzan la familia. 180
F. NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO DE FAMILIA:
Se ha discutido acerca de que si el Derecho de Familia pertenece a la rama del
Derecho Privado o del Derecho Pblico. Algunos tratadistas como Puig Pea y Castan
Tobeas afirman que es una rama del Derecho Privado, porque la voluntad del
grupo familiar prevalece frente a cualquier otro inters; de ah que los derechos
de la familia, en s, son el conjunto de normas que conforman el Derecho de la
Familia y se encuentran regulados en la mayora de cuerpos ligados a los
derechos patrimoniales de tipo privado, las sucesiones, as como las
obligaciones y contratos. Este es el caso del Cdigo Civil guatemalteco. Por otro
lado, el tratadista CICU indica que la familia debiera ser considerada como otra
divisin del Derecho, rompiendo de esa manera, con la clasificacin bipartita en
donde existen Derecho Pblico y Derecho Privado, para entrar en la clasificacin
tripartita donde existieran DERECHO PUBLICO, DERECHO PRIVADO Y DERECHO
DE FAMILIA.
3. EL MATRIMONIO:
A) ANALISIS HISTORICO:
"El matrimonio presenta como fundamental caracterstica la de ser la principal
de las instituciones sociales, en orden a que constituye la base ms slida de la
familia, y por consecuencia, de la sociedad misma. Responde esta institucin a una
antigedad milenaria; as, las primeras referencias legislativas que de l tenemos las
encontramos en las leyes de Man, codificacin sta que es la ms antigua que ha
llegado a nuestro conocimiento. El matrimonio entre un solo hombre y una sola mujer,
nos indica que fue esta institucin la que hizo posible el abandono de la poligamia y el
encauzamiento de la sociedad por el camino de la monogamia, que es el estado que
corresponde a la persona como ser racional y espiritual. El concepto actual de
matrimonio posee un elemento de tipo biolgico, que es la perpetuacin de la especie,
la cual es realizada plenamente por la formacin de la familia dentro de moldes
institucionales y rodeada sta de la seguridad y respeto que le corresponden como
VILLEGAS ROJINA, RAFAEL. " DERECHO CIVIL MEXICANO". Vol. I.
Derecho de Familia. Editorial Porrua. 1978. Pgina 12.
180
85
86
apoyo bsico de la sociedad. Esta nocin posee un elemento social por excelencia
representado por la ayuda que deben prestarse los cnyuges, demostrativa de la
solidaridad humana, norma invariable que debe guiar la conducta de los hombres".181
Las diferentes legislaciones y las doctrinas han sealado que la fuente, el
origen principal y normal de la familia, es el matrimonio, siendo obligatorio el civil y
facultativo el religioso; considerase como otras fuentes tambin legales la unin de
hecho.
La licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla al respecto afirma: "El
matrimonio es una de las instituciones sociales de mayor relevancia. Indiscutiblemente
que es la clula, ncleo o base jurdica de la familia. La institucin del matrimonio es el
lgico y natural resultado de la necesidad orgnica y social del hombre y la mujer. Es
obvio que los dos elementos de la especie humana (varon y mujer, vir et uxor) se
complementan al formar y constituir una entidad matrimonial, para su perpetuacin y
bienestar comn." 182
"Antiguamente, el matrimonio era considerado por los romanos como una
reunin perfecta para fines de recproca integracin fsica y moral de los cnyuges.
Pero, aparte de tales fines, no sealaron los romanos la verdadera naturaleza jurdica
del matrimonio".183
"El matrimonio romano, fue siempre mongamico lo cual no exclua la
posibilidad de un concubinato; adems del matrimonio, en cuanto al hombre, mientras
que el adulterio por parte de la mujer poda ser castigado por el marido con la
muerte".184
"El matrimonio romano, segn el Derecho Civil, se denominaba JUSTAE
NUPTIAE, JUSTUM MATRIMONIUM. El marido: vir. La Mujer Uxor, era propio y
exclusivo de los ciudadanos romanos y de aquellos a quienes les habia sido concedido
el connubium. No se permiti que se casaran miembros de distintas castas, menos se
GONZALEZ, JUAN ANTONIO. "ELEMENTOS DE DERECHO CIVIL".
Editorial Trillas. Mxico. 1982. Pgina 88.
181
86
87
Ibid. Pgina 5.
Ibid. Pgina 6.
Ibid. Pgina 11.
87
88
necesario buscar la unin sexual con mujeres de otras tribus diferentes, por lo que se
celebraba en grupo de manera colectiva y con carcter matriarcal); MATRIMONIO
POR RAPTO ( Surge como consecuencia de las guerras y las ideas de domininacin;
aqu la mujer es considerada como parte del botn de guerra); MATRIMONIO POR
COMPRA ( Aqu se consolida la monogamia, adquiriendo el marido el derecho de
propiedad sobre la mujer, quien se encuentra sometida a su poder); y MATRIMONIO
CONSENSUAL (Se presenta como una manifestacin libre de voluntades entre
hombre y mujer que se unen para constituir un estado permanente de vida y perpetuar
la especie).
B) CONCEPTO DE MATRIMONIO:
La palabra matrimonio, atendiendo a su etimologa viene del latn
MATRIMONIUM que quiere decir, MATRIS, MADRE y MONIUM, CARGA O
GRAVAMEN. Dando a entender que por esta institucin se ponen de relieve la carga,
el cuidado, que la madre ha de tener sobre sus hijos. El jurista Federico Puig Pea
esta de acuerdo con la acepcin etimolgica, puesto que afirma que el nio es oneroso
antes del parto; doloroso en el parte y gravoso despus del parto. Lo contrario al
matrimonio es el patrimonio, en nuestra legislacin, el patrimonio se refiere a las
propiedades, y en consecuencia para el enlace de dos personas de sexto diferente es
el matrimonio.
Otros afirman que la palabra matrimonio tom el nombre de las palabras latinas
MATRIMUNIUM, que significa OFICIO DE MADRE, y no se llama patrimonio, porque la
madre contribuye ms a la formacin y crianza de los hijos en el tiempo de la preez y
la lactancia. El matrimonio se convierte en una continuacin de la especie a travs
de las generaciones.
En cuanto a la etica del matrimonio tiene una especial relevancia si se
considera la importancia del estado matrimonial para la vida del hombre y la
dignidad de que esta revestido desde que fuera instituido por Dios en el principio
de la humanidad. Un estado tan digno y tan importante y al mismo tiempo tan
frgil por la propia condicin humana. La seriedad del estado matrimonial, aparte
de la dignidad que Dios le ha conferido al simbolismo o sagrado que contiene,
estriba en tres factores: SU DURACION: es un estado para toda la vida; su
intimidad: La intimidad conyugal es la mxima en todos los rdenes; y SU
88
89
189
Loc. cit.
Loc. cit.
190
89
90
Loc. cit.
Loc. cit.
Loc. cit.
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Pgina 110.
Loc. cit.
Loc. cit.
LOC. CIT.
90
91
92
civiles.201
93
94
95
96
97
97
98
SPONSALIA
SUNT
MENTIO
ET
99
100
nulidad absoluta del matrimonio, que incluso puede ser declarada de oficio por el Juez
(114 c.c.). El Cdigo Civil utiliza el termino INSUBSISTIENCIA DEL MATRIMONIO y lo
regula en el articulo 88 del Cdigo Civil. 204
En cambio los llamados impedimentos impidientes o prohibitivos, que constan
en el artculo 89 del Codigo Civil propiamente no son impedimentos porque no
estorban ni anulan el matrimonio; dado que aun cuando se contraiga, pese a las
prohibiciones consignadas, conserva su validez, y solo da lugar a sanciones legales.
responsabilidades penales y de otro orden. 205
CASOS DE ANULABILIDAD DEL MATRIMONIO conforme el articulo 145 del
CODIGO CIVIL.
El matrimonio es anulable cuando el impedimento que exista entre los cnyuges
sea pequeo, de tal manera que el matrimonio es valido, mientras no sea anulado. Son
cuatro casos de procedencia: ERROR (recae en la identidad personal del otro cnyuge
o por la ignorancia de un defecto grave que haga insoportable la vida en comn o
constituya peligro para la prole; LA COACCION (que el matrimonio se lleve a cabo
mediante violencia, amenazas o intimidacin); DOLO (Es el artificio que tiende a
incurrir en algunos de los contrayentes, sobre un hecho substancial que de haberse
conocido, el matrimonio no se habra celebrado); y IMPOTENCIA ABSOLUTA (es la
que los mdicos legalmente llaman COPUNDI o sea la incapacidad para realizacin
del ayuntamiento carnal o la imposibilidad de la ericcion en el varn o defecto o atrofia
en el miembro genital femenino que no hace posible la penetracion del miembro
masculino; LA ANULABILIDAD POR INCAPACIDAD MENTAL DE UNO DE LOS
CONYUGES NO SOLAMENTE PODRA demandarse por el cnyuge normal sino por el
padre, madre o tutor del incapacitado; y LA ACCION DE NULIDAD BASADA EN EL
ARTICULO 145 CAUSAL 4O. DEL cdigo civil.
J) CELEBRACION DEL MATRIMONIO:
Para la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla en la celebracin del
matrimonio valido para la ley se exigen 3 requisitos indispensables: "cumplimiento de
las formalidades legales; ausencia de impedimentos; y libertad de consentimiento". En
cuanto al primer requisito, lo integran varios elementos: el funcionario competente
determinado en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y el articulo 92
204
205
101
102
103
104
B) CLASIFICACION LEGAL:
Doctrinariamente Beltranena de Padilla los clasifica en:
"POR SU ORIGEN: CONTRACTUAL (LIBERTAD ABSOLUTAS Y ESCOGENCIA
ENTRE VARIOS TIPOS) Y LEGAL (OBLIGATORIO Y SUPLETORIO); POR SUS
EFECTOS: UNIDAD O ABSORCION DE LA PERSONALIDAD Y PATRIMONIO DE LA
MUJER POR EL MARIDO (SOLO VALOR HISTORICO); REGIMEN DE COMUNIDAD
(UNIVERSAL O ABSOLUTA; RELATIVA O PARCIAL: DE SOLO BIENES MUEBLES;
DE SOLO BIENES ADQUIRIDOS A TITULO ONEROSO; DE BIENES INMUEBLES Y
LOS ADQUIRIDOS A TITULO ONEROSO); REGIMEN DE SEPARACION; REGIMEN
DE PARTICIPACION O GANANCIALES. 210
Entre los regmenes
fundamentalmente tres:
econmicos
del
matrimonio
se
distinguen
105
una gran ventaja porque permite el auxilio mutuo entre ambos y el sistema se adapta a
las necesidades del comercio; otros se oponen al mismo como Felipe Sanchez Roman
puesto que expone que mientras el sistema de separacin absoluta de bienes entre los
cnyuges sacrifica a la exageracion el respeto a la propiedad individual de cada uno
de ellos. El sistema de comunidad absoluta de bienes cambia radicalmente los
terminos del problema y desconoce con su formula el respeto debido a la propiedad
individual de los cnyuges, por la preponderacin excesiva otorgada a la nocin de
una propiedad colectiva en el orden conyugal. Maria Luisa Beltranena de Padilla
considera INEQUITATIVO AL REGIMEN Y POR ELLO SEGUN SU OPINION ES MUY
RARO QUE SE ADOPTE O QUE FUNCIONE EN LA PRACTICA, SOBRE TODO
CUANDO CADA UNO DE LOS CONYUGES APORTA BIENES QUE DESE
CONSERVAR. Esta regulado en el artculo 122 del Cdigo Civil.
REGIMEN DE SEPARACION ABSOLUTA:
El sistema de separacin de bienes es un rgimen econmico del matrimonio
que consiste en LA INDEPENDENCIA ECONOMICA DE LOS CONYUGES, DE TAL
MANERA QUE CADA UNO CONSERVA SOBRE SU PROPIO PATRIMONIO, L A
ADMINISTRACION, EL DOMINIO ASI COMO EL USUFRUCTO DE SUS BIENES. Este
sistema no origina entre los cnyuges una situacion nueva desde el punto de vista
econmico. Los conuyges conservan la libre disposicion de sus bienes colocandose en
una posicion economica independiente dentro del matrimonio, evitando los peligros
que podria traer para el patrimonio conyugal la mala administracion de cualquiera de
los cnyuges. Los defensores de este sistema lo consideran como el mas justo porque
impide que el matrimonio SE REALICE CON EL FIN DE UN ENRIQUECIMIENTO
PERSONAL. Al adoptarse este sistema se evitan aquellos matrimonios que se realizan
por simple conveniencia. Este sistema impide problemas dentro del matrimonio al
momento de una disolucin. Al mismo tiempo presenta dificultades entre los cnyuges
al considerarse dicha actitud de parte de una de ellos, como una actitud falta de afecto
y que lastimaria los sentimientos del otro cnyuge poniendo en peligro el matrimonio.
Tiene influencia arabe y romana. Consiste en que cada uno de los cnyuges
conserva la propiedad y administracin de los bienes que posee antes de contraer
matrimonio y de los que adquiere durante el mismo, quedando obligados ambos al
sostenimiento del hogar, como es la alimentacin y educacin de los hijos y todas las
cargas del hogar. De conformidad con el artculo 123 del Cdigo Civil, cada uno de los
cnyuges conserva la propiedad y administracin de los bienes que le pertenecen y
sera dueo exclusivo de los frutos, productos y accesiones de los mismos. La
105
106
107
5. DEL DIVORCIO:
A) CONCEPTO DE DIVORCIO:
Para Juan Antonio Gonzalez dos son las causas que determinan la disolucin
del vnculo matrimonial: la muerte y el divorcio. La primera, de carcter natural, se
explica en orden a que, siendo la muerte el hecho que pone fin a la personalidad, es
claro que todas las circunstancias que son inherentes a esta terminan al acabar
aquella. La segunda de naturaleza jurdica se produce en razn de que se actualice
alguna de las causales que la ley seala como motivos de divorcio y que queden los
107
108
109
CODIGO DE NAPOLEON se incluye por primera vez el divorcio y de ahi pasa a las
legislaciones mundiales. En algunos pases no se admite porque desintegra la familia,
ocasionando daos a los hijos y problemas psicolgicos a los esposos.
La palabra divorcio deriva del latn DIVORTIUN, del verbo DIVERTERE, irse
cada uno por su lado. Puede definirse como LA RUPTURA DE UN MATRIMONIO
VALIDO VIVIENDO AMBOS ESPOSOS.
En un matrimonio validamente constituido, es posible hablar de divorcio, mismo
que consiste y se conceptualiza como la DECISION JUDICIAL QUE PONE FIN A UNA
RELACION CONYUGAL, pudiendo definirse como LA DISOLUCION DEL VINCULO
MATRIMONIAL, siendo sus causas las que encaminan a esa decision, mismas que
luego de ser analizadas y comprobadas ante el rgano jurisdiccional competente, se
llega al fin BUSCADO QUE ES TERMINAN CON LA CONVIVENCIA CONYUGAL A
TRAVES DEL TECNICISMO JURIDICO ESTABLECIDO.
Otro autor afirma que el divorcio viene del latn DIVORTIUM Y del verbo
DIVERTERE, pues es una disolucin del vnculo conyugal, que es considerado como
el unico remedio para un hogar corroido por la pasin del odio, el desorden, la intensa
y constante desarmonia que deriva, como resultado, preferentemente la adecuada
prestacion de la asistencia economica, derecho que descansa en los postulados
basicos como una alteracion sustancial del mismo; tiene un significado amplio,
comprensivo de LA RUPTURA TOTAL DEL VINCULO MATRIMONIAL CONTRAIDO
LEGALMENTE. En el Derecho Espaol no se admite el divorcio en forma expuesta; se
llama divorcio a la mera separacin personal de los cnyuges; sin embargo, ya los
legisladores franceses e italianos se empearon en aclarar que debe usarse la
palabra divorcio nica y exclusivamente para la disolucin del vnculo Y LAS
EXPRESIONES DE SEPARACION DE PERSONAS Y SEPARACION DE CUERPOS
PARA DESIGNAR A AQUELLA SITUACION EN QUE UNICAMENTE SE SEPARAN
LOS CONYUGES SIN QUE SE DISUELVA EL VINCULO MATRIMONIAL, tal como
pasa en la legislacin espaola, en virtud de la indisolubilidad del matrimonio y que
solo se disuelve por muerte de uno de los contrayentes como consecuencia del
divorcio.
Como podemos apreciar existen dos clases de divorcio: el que podemos llamar
imperfecto o mera separacin (divortium quoad thorum, mensam et
cohabitationem) y el otro llamado divorcio pleno o vincular (divortium quiad
109
110
vinculum).
El autor Federico Puig Pea nos dice al respecto: "Hoy en dia, y a virtud de
cierta precision en el tecnicismo, cuando se habla de divorcio se alude al pleno, al
absoluto, al definitivo y que consiste en aquella institucin por cuya virtud se
rompe o disuelve oficialmente el lazo matrimonial de unas nupcias legalmente
contraidas o contra las que no se ha promovido impugnacin, dejando en
esposos en libertad de contraer nuevas nupcias. Sus notas fundamentales son:
a) ES UNA INSTITUCION JURIDICA COMPRENSIVA DE UNA SERIE DE
RESOLUCIONES QUE SE ABREN EN EL DERECHO A VIRTUD DE UN
PRONUNCIAMIENTO JUDICIAL. NO hay divorcio sin que se declare
tal por las autoridades del Estado.
b) ESTE RECURSO ROMPE UNAS NUPCIAS LEGAL Y VALIDAMENTE
CONTRAIDAS.
En esto se diferencia el divorcio de la nulidad del matrimonio, que
supone un estado de derecho viciosamente establecido. EN el
divorcio, el
matrimonio no adolece de ningn vicio; se ha celebrado
con todos los requisitos de forma y de fondo que las leyes exigen y
es
despus de vida plenamente jurdica, cuando las partes provocan
la ruptura de este vnculo perfectamente establecido.
c) El vnculo de referencia queda desecho mediante el mismo, de tal
manera que los cnyuges quedan en libertad de pasar a contraer
nuevo matrimonio. EN ESTO SE DIFERENCIA CON LA SIMPLE SEPARACION
PERSONAL, YA QUE EN ESTA SOLO DESAPARECEN ALGUNAS
OBLIGACIONES
PARTICULARES, COMO LA COHABITACION, PERO EL VINCULO QUEDA EN
PIE,
CONSERVANDOSE EN CONSECUENCIA EL DEBER DE FIDELIDAD Y NO
PUDIENDO
PASAR A NUEVAS NUPCIAS.
Segn los autores franceses Ripert y Planiol "el divorcio es la disolucin de un
matrimonio valido en vida de los esposos."213
OROZCO ARGUETA NEFTALI ANANIAS. "EL DIVORCIO Y LA SEPARACION
POR MUTUO ACUERDO INTEGRADOS A LA TRAMITACION NOTARIAL. Facultad
213
110
111
Federico Puig Pea habla de dos conceptos, uno en sentido amplio, por medio
del cual el divorcio es la ruptura total, del vnculo matrimonial contraido que de
lamera suspension de la sociedad conyugal, a virtud de la separacin de los
cnyuges; luego conceptualiza mas esfecificamente: el divorcio como institucin
por cuya virtud se rompe o disuelve oficialmente el lazo matrimonial de unas
nupcias legtimamente contradas, o contra las que no se ha promovido
impugnacin, dejando a los esposos en libertad de contraer nuevo matrimonio.214
Haciendo un parangon entre divorcio y separacin, mientras la separacin en el
matrimonio provoca la cesacion del vnculo conyugal el divorcio lleva aparejada a la
disolucin del vnculo la libertad para que los anteriores coyuges puedan contraer
nuevo matrimonio; la separacin por su parte SOLO PRODUCE CIERTAS MEDIDAS
DE HECHO, PERO EL VINCULO SE MANTIENE CON LA PROHIBICION DE PODER
CONTRAER NUPCIAS LOS CONYUGES SEPARADOS.
El artculo 153 del CODIGO CIVIL establece que: el matrimonio se modifica por
la separacin y se disuelve por el divorcio; corrobora este precepto que nuestro
Cdigo regula conjuntamente la separacin (QUE NO DESTRUYE EL VINCULO
MATRIMONIAL, SINO SOLO LO MODIFICA) y el divorcio (QUE ROMPE
DEFINITIVAMENTE EL CITADO VINCULO). Los casos en que se puede pedir y
podran declararse es en dos formas: por mutuo acuerdo de los cnyuges y por
voluntad de uno de ellos mediante causa determinada.
El Cdigo Civil no define el Divorcio aunque dispone en su articulo 153 que el
matrimonio se modifica por la separacin y se disuelve por el divorcio.
B) EFECTOS DEL DIVORCIO:
El divorcio hace derivar efectos que afirman derechos accesorios que producen
la desvinculacion total de los cnyuges. El Cdigo Civil dispone como efectos civiles
en su articulo 159 los siguientes:
- La liquidacin del patrimonio conyugal;
de Ciencias Juridicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de
Guatemala. Agosto 1991. Pgina 38.
214
Ibid. Pgina 39.
111
112
113
113
114
CAUSAL).
PROBADAS
NO LE QUEDA AL JUZGADOR MAS QUE DICTAR LA SENTENCIA DE
DIVORCIO. EJEMPLO LA AUSENCIA, LA INTERDICCION.
NO DIRIMENTES: SE CONSIDERAN NO PERENTORIAS O
FACULTATIVAS.
LA LEY DA A LOS JUECES LA FACULTAD DE CALIFICAR
LAS CAUSALES
DE BASTANTEAR CONFORME SU CRITERIO Y LOS ELEMENTOS
DEL
PROCESO LOS HECHOS EN QUE SE FUNDAN Y LAS PRUEBAS.
EJEMPLO:
OFENSAS O INJURIAS.216
El artculo 158 del Cdigo Civil indica las normas basicas para el entablamiento
del divorcio, en cuanto: Quien puede demandar el divorcio y en cual epoca o termino.
Seala dicha disposicion que el divorcio solamente puede solicitarse por el
cnyuge que no haya dado causa de el; en otras palabras solo puede intentarlo el
cnyuge inocente, Existe una excepcin, EL QUE SE APOYA EN LA CAUSAL 15 DEL
ARTICULO 155 O SEA LA SEPARACION CONYUGAL DECLARADA POR
216
115
116
MUTUO
CONSENTIMIENTO
116
TRAVES
DE
DILIGENCIAS
117
VOLUNTARIAS QUE
SE TRAMITAN ANTE EL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA DE FAMILIA. Tiene
lugar cuando no se dice al juez la razn para divorciarse, segn
la doctrina tiene por objeto OCULTAR LAS CAUSAS GRAVES QUE PUEDEN
TRAER COMO CONSECENCIA LA DESHONRA DE LOS CONYUGES. Debe
pedirse
de conformidad con el articulo 154 ultimo parrafo con mas de un
ao de celebrado el matrimonio.
9. DE LA UNION DE HECHO:
A. CONCEPTO:
El Cdigo Civil Guatemalteco no ofrece ninguna definicin de lo que debe
entenderse por unin de hecho, nicamente se limita a sealar cuando se legaliza la
vida en comn de dos personas de diferente sexo, siempre que hayan vivido juntos,
por ms de tres aos, en forma pblica y cumpliendo los fines que persigue el
matrimonio.
El concepto de unin de hecho deriva del significado de las palabras UNION,
acto y efecto de unir o unirse, enlace, armona; y HECHO, expresin ampliamente
representada por toda accin material de las personas por sucesos independientes de
las mismas; PODEMOS DECIR, QUE LA UNION DE HECHO QUE SE DA EN LA
SOCIEDAD GUATEMALTECA, ES LA UNION DE HOMBRE Y MUJER SOLTEROS,
CAPACES, QUE VOLUNTARIAMENTE DECIDEN VIVIR JUNTOS, SIN QUE EXISTA
PREVIAMENTE NINGUN VINCULO LEGAL. LA UNION DE HECHO QUE
CONTEMPLA NUESTRA LEGISLACION Y ES RECONOCIDA POR EL ESTADO ES
EL RECONOCIMIENTO LEGAL DE UNA SITUACION QUE HA DURADO MAS DE
TRES AOS, EN LA QUE EL HOMBRE Y LA MUJER CON CAPACIDAD PARA
CONTRAER MATRIMONIO, HAN VIVIDO JUNTOS, HAN PROCREADO HIJOS,
TRABAJADO Y ADQUIRIDO BIENES.
Dentro de sus CARACTERES PODEMOS CITAR:
- No se reconoce como matrimonio, aunque si genera todos los
derechos y obligaciones del mismo.
117
118
B. EVOLUCION HISTORICA.
El antecedente histrico de la unin de hecho lo encontramos en el concubinato
romano, ya que para stos estaba prohibido contraer matrimonio con esclavos o
personas de condicin humilde.
Para resolver este problema el emperador Augusto promulg la ley denominada
PAPIA PAPEA, que los autorizo a unirse con esclavos y personas de condicin
humilde. Ms adelante la Iglesia prohibi la unin de hecho. En el Cdigo Civil
Francs por las influencias de la Iglesia no se acept la unin de hecho; pero el
118
119
120
educar a sus
La unin de hecho de un hombre y una mujer, puede ser declarada siempre que
exista hogar y vida en comn la cual ha de ser mantenida por mas de tres aos en
forma publica ante familiares y relaciones sociales, haber procreado hijos y tener
capacidad civil. Debido a la necesidad de dar facilidad a las personas que viven
dentro del marco de las uniones de hechom, se crearon las formas para darle validez
jurdica a las mismas, por lo que hay tres manera:
ADMINISTRATIVAMENTE: Ante el alcalde de la localidad de la pareja,
quien levantara un acta haciendo constar los extremos que para el
efecto establece el CODIGO CIVIL.
NOTARIALMENTE: Ante notario, que la hara consstar en escritura
publica o acta notarial llenando los requisitos del CODIGO CIVIL.
JUDICIALMENTE: Que es la forma mas utilizada ya sea que existan
motivos sufucientes para acudir a esta via como lo son: a) cuando
hubiera fallecido uno de los convivientes SE CONOCE COMO UNION DE
HECHO POST MORTEN o por oposicion de uno de los convivientes en
cuanto a declarar la unin de hecho voluntariamente por convenir
a sus intereses.
EN AMBOS CASOS EL INTERESADO DEBERA ACUDIR A UN JUZGADO DE
FAMILIA
PLANTEANDO EN LA VIA ORDINARIA EL RECONOCIMIENTO DE LA UNION
DE
HECHO. En la sentencia se fijar el dia o fecha probable en que
comenz la unin, los hijos procreados y bienes adquiridos. La
certificacion de la sentencia debera presentarse al Registro Civil
y Registro de la Propiedad si existieren bienes.
1o., 184,
121
122
123
124
124
125
126
respecto a las nulidades de los negocios jurdicos para la nulidad del matrimonio.
Nuestra ley hace la distincin entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa;
seguiremos el orden del articulado para la mejor exposicin del tema:
INSUBSISTENCIA DEL MATRIMONIO. Dice el articulo 144: El matrimonio es
insubsistente en los caos que enumera el articulo 88. La declaratoria de insubsistencia
puede hacerse de oficio por el juez, con intervencin de los cnyuges y del Ministerio
Pblico (Procuradura General de la Nacin). Es, este el caso de la nulidad absoluta
de que hablamos y que en el artculo 88 son impedimentos absolutos para contraer
matrimonio. Dentro de las causas de la teora general de la nulidad, tambin
podramos agregar que hay nulidad absoluta cuando se contraiga matrimonio por
personas de igual sexo (dos hombres o dos mujeres) y celebrarlo ante persona
incompetente, por en contra el orden publico y la ley respectivamente.
ANULABILIDAD DEL MATRIMONIO: Nos referimos en este caso a la nulidad
relativa de la que hablamos antes: el artculo 145 del Cdigo Civil seala los casos en
que procede: cuando uno o ambos cnyuges han consentido por error, dolo o
coaccin; del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreacin,
siempre que por su naturaleza sea perpetua, incurable y anterior al matrionio; de
cualquier persona que padezca enfermedad mental incurable; y del autor, cmplice o
encubridor de la muerte de un cnyuge, con el cnyuge sobreviviente. Nosotros
creemos que debera incluirse dentro de las causas de nulidad relativa que da el
Cdigo, la falta de consentimiento de las personas que estn autorizadas para darlo, a
efecto de que contraiga matrimonio un menor, y tambin de la mujer que hubiere
contrado matrimonio antes de que transcurran trescientos das de disuelto el anterior
matrimonio, salvo las excepciones que la misma ley seala.
ERROR O DOLO. En forma aclarativa el Cdigo Civil en su artculo 146
precepta EL ERROR QUE HACE ANULABLE EL MATRIMONIO ES EL QUE RECAE
SOBRE LA IDENTIDAD PERSONAL DEL OTRO CONTRAYENTE, O SE PRODUCE
POR LA IGNORANCIA DE ALGUN DEFECTO SUSTANCIAL DEL MISMO, DE TAL
GRAVEDAD, QUE HAGA INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN O CONSTITUYA UN
PELIGRO PARA LA PROLE. Claro es que en este caso de anulabilidad del matrimonio,
la accin solo puede deducirse por el cnyuge engaado y que en caso no lo intente
126
127
DERECHO CIVIL I.
CATEDRATICO: LIC. DANIEL MATTA CONSUEGRA
ABRIL 1996.
DEL DERECHO DE FAMILIA GUATEMALTECO
(2o. PARTE)
1. DEL PARENTESCO:
A. CONCEPTO DE PARENTESCO:
En el Derecho de Familia, el parentesco constituye un elemento fundamental.
Tradicionalmente el parentesco se ha definido como "el vnculo consanguineo que
une a varias personas que descienden unas de otras, o de un tronco comn". El
parentesco en sentido estricto hace referencia a la comunidad de sangre, es
decir, a la CONSANGUINIDAD o parentesco por consanguinidad, que liga a las
personas que descienden unas de otras o bien de un antepasado comn. Pero en
sentido ms amplio tambin se llama parentesco al vnculo del matrimonio, que existe
entre cada cnyuge y los parientes del otro, parentesco que se denomina de afinidad.
Tambin por ficcin de ley, existe el parentesco por virtud de la adopcion entre el
adoptante y el adoptado denominandose parentesco civil. Finalmente en el Derecho
Cnonico se conoce el parentesco espiritual, procedente de los sacramentos del
bautismo y confirmacin, y se hacen parientes por l el ministro del sacramento y la
persona que lo recibe, los padres y los padrinos. Esta clase de parentesco no est
reconocido en la legislacin guatemalteca, aunque se reconoce en las relaciaones
sociales como una union espiritual, no tan acentuada respecto al ministro religioso y
quien recibe los expresados sacramentos, como entre ste y padrinos y padres.
Para el Jurista Rafael Rojina Villegas, el parentesco "es una situacin
permanente que se establece entre dos o ms personas, por virtud de la
consanguinidad, del matrimonio, o de la adopcin, de la cual se derivan
constantemente un conjunto de relaciones jurdicas".
B. CLASES DE PARENTESCO:
Podemos distinguir cuatro clases de parentesco:
127
128
129
progenitores. Se llama paternidad cuando esta relacin se refiere a los padres como
tales y filiacin cuando se refiere a los hijos. En un sentido amplio, la filiacin puede
tener referencia a la relacin de parentesco y a los derechos derivados de esa
relacin, la que puede ser an ms all de la relacin con los progenitores.
130
hijos. La procreacin trae como consecuencia la filiacin, y que sta es el vnculo que
une a los hijos con los padres.
Para otros autores a la filiacin la llaman paternidad, ya que afirman que ambos
trminos: filiacin y paternidad son sinnimos, o sea, significan la misma cosa.
Filiacin se llama desde el punto de vista de los hijos, o sea, "el vnculo jurdico que
une a los hijos con respecto a sus padres" y paternidad se llama desde el punto de
vista de los padres, o sea, "el vnculo jurdico que une a los padres con respecto a
los hijos".
El tratadista Rafael Rojina Villegas da un concepto de filiacin, indicando que
"es la situacin permanente que el derecho reconoce en virtud de la procreacin,
para mantener el vnculo constante entre padres e hijos".
B. CLASES DE FILIACION SEGUN LA DOCTRINA Y LA LEY:
Podemos decir que las dos grandes clases de filiacin se fundan en el vnculo
de generacin real o supuesta, as la relacin de la naturaleza o generacin o de la
ficcin de la ley (adopcin). Sin embargo, la generacin puede tener lugar dentro de un
matrimonio o fuera de l, as tenemos en el primer caso la generacin legtima y por el
otro lado la generacin ilegtima; por otro lado, en virtud de que el derecho autoriza, en
determinadas condiciones, considerar como hijos legtimos a los nacidos fuera del
matrimonio, surge una nueva clase de filiacin, que es la legitimada, en total, cuatro
clases de filiacin: legtima, ilegtima, legitimada y adoptiva. Debemos agregar una
quinta, como lo es la filiacin cuasimatrimonial o cuasi-legtima (derivada de la unin
de hecho legalmente reconocida).
En doctrina se reconoce 5 clases de filiacin:
FILIACION LEGITIMA: Cuando alguien es hijo de padres casados, desde
el
punto de vista legal y moral, los hijos cuentan con el respaldo de los padres. Tambin
se conoce como filiacin matrimonial (artculos 199 al 208 Cdigo Civil). Nuestras
leyes toman como base el matrimonio para la creacin y desarrollo de la familia, por
esto se fija en primer trmino la paternidad y filiacin matrimonial. En relacin a este
asunto, deben tomarse en cuenta los siguientes aspectos: a) Formas de determinar la
paternidad: siempre se presumir que el marido es el padre del hijo nacido
dentro del matrimonio, an cuando el matrimonio sea declarado nulo o insubsistente,
SI EL HIJO NACE DENTRO DE LOS TERMINOS MINIMOS Y MAXIMOS
130
131
132
132
133
133
134
135
135
136
que
137
138
los hijos, tal como ocurre en nuestra legislacin en la que se ejerce la patria potestad
conjuntamente por el padre y la madre, salvo el caso de que el menor se
encuentre en poder de uno solo de ellos, en cuyo caso la ejercer ste. Segn
Puig Pea sobre las relaciones paterno-filiales debe existir una autoridad, en el caso
de la patria potestad, esta en los primeros tiempos supona soberana perfecta, dada
la configuracin constitucional de la familia; despus representa soberana imperfecta,
dada la prepotencia del Estado y lo inoperante de la vida familiar dentro del cuadro
poltico, si bien se desprende del mismo un complejo de derechos instituidos en
beneficio del padre; y, finalmente, supone mero designio funcional, pues que las
facultades que todava les restan se concedan y se consagran solo con el fin exclusivo
de atender a la asistencia y atencin de los hijos menores, complementando su
capacidad. 220
La patria potestad en sentido moderno difiere fundamentalmente, del sentido
que tuvo en el primitivo derecho romano, en que se conceba como un derecho del
padre que llegaba a extremos que eran contrarios a todo sentimiento natural de
paternidad, como la posibilidad de venta y aun de muerte del hijo, facultades que
sin duda estaban atenuadas por las costumbres y aun por las exigencias legales
y que fueron incluso desapareciendo, cuando el principio de LA AGNACION
COMO BASE DE LA FAMILIA ROMANA fue sustituyendo paulatinamente POR EL
DE COGNACION O VINCULOS DE SANGRE. Difiere tambin el Derecho Moderno
del romano en la participacin de la madre en la patria potestad, por lo que, saquemos
en consecuencia, que el nombre de patria potestad, ya no va de acuerdo con el
concepto moderno de la institucin, y es por ellos que algunos autores piden
insistentemente la supresin del nombre que lleva. 221
Otro autor refirindoos a la patria potestad en el derecho romano, afirma que el
poder y autoridad del padre de familia era tan exagerado que tena potestad de
vender, mutilar, y aun matar a sus hijos y a las dems personas que estaban bajo
su patria potestad. El dominio del pater familiae era tan grande que poda
disponer de las vidas de las personas bajo su autoridad, al igual que de los
bienes que les pertenecan, pues tanto las personas como los bienes tenan para
el un valor econmico
pecuniario. Afortunadamente esa exagerada autoridad de los padres ha
cambiado. En la actualidad debemos entenderla como el conjunto de derechos y
deberes que al padre y a la madre corresponden en cuanto a las personas y bienes de
220
221
139
sus hijos menores de edad, se extender al mayor de edad y a su bienes cuando este
se encuentre en estado de interdiccin.
Atendiendo a la etimologa, la patria potestad viene de dos voces latinas que
son: PATRIUS igual PADRE; y POTESTAS igual POTESTAD, DOMINIO, AUTORIDAD.
Es decir, que la patria potestad ES LA AUTORIDAD QUE EJERCEN LOS PADRES
SOBRE SUS HIJOS MENORES DE EDAD. El Cdigo Civil Guatemalteco no define la
patria potestad, pero del contenido del artculo 252 del Cdigo Civil podemos decir que
conforme nuestra legislacin la patria potestad es una institucin jurdica con
funcin tuitiva reconocida por el orden legal al padre y la madre sobre sus hijos
menores de edad y mayores incapacitados, para la proteccin y asistencia de
sus personas y correcta administracin de sus bienes. De lo anterior podemos
deducir como principales caracteres de la patria poterstad: El ser un deber u obligacin
que no puede ser objeto de excusa, de carcter personal, instrnasferible (solo puede
entrar en juego el instituto de la adopcin).
En doctrina se llama patria potestad a: "Un conjunto de derechos y
obligaciones que ejercen los padres sobre las personas y bienes de sus hijos
menores de edad".
Desde el punto de vista histrico en el Derecho Romano la patria potestad ERA
UN PODER ABSOLUTO QUE TENIA EL JEFE DE FAMILIA SOBRE SUS HIJOS, SUS
NIETOS Y SOBRE TODOS LOS MIEMBROS DE LA FAMILIA. Ese poder era absoluto,
pues incluso poda venderlos, regalarlos, inclusive hasta matarlos, as lo estableca la
Ley de las Doce Tablas. Posteriormente, la doctrina tuvo un cambio absoluto y
estableci que la patria potestad no era ms que un conjunto de deberes que tenan
los padres sobre sus hijos. En el Derecho Romano exista la doctrina de los
PECULIOS, en cuanto a los bienes de los hijos; para la legislacin romana en un
principio, todo cuanto adquira el hijo perteneca al padre; sin embargo, lo
anterior llego a cambiar mediante los llamados peculios, o sea PEQUEOS
PATRIMONIOS QUE PODIAN TENER LOS HIJOS, CON INDEPENDENCIA DEL
PATRIMONIO DEL PADRE.
En el Derecho Moderno adopta un trmino medio, y se determina que la patria
potestad ES UN CONJUNTO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE TIENEN LOS
PADRES SOBRE LAS PERSONAS Y BIENES DE LOS HIJOS MENORES DE EDAD.
La base de la patria potestad est en el amor filial, en el amor recproco. Diego Espin
Canovas afirma que "Como consecuencia de la patria potestad, todos los padres son
legisladores, jueces, tutores y jefes. Y da en ese sentido la siguiente explicacin: Son
139
140
140
141
141
142
4. DE LA ADOPCION:
A. GENERALIDADES:
Conforme lo expuesto por la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla: "La
adopcin es una institucin jurdico-social muy antigua que cobro particular
importancia entre los romanos, quienes establecieron dos clases: la adopcin
propiamente dicha, que recae sobre las personas alieni juris y la adrogacin, sobre
personas sui juris. La primera persegua fundamentalmente procurarse un heredero; la
segunda, ante la carencia de hijos varones, tena por objetivo principal el culto de los
dioses domsticos "lares y Pernates", as como perpetuar el nombre, mantener la
influencia poltico religiosa, asegurar la transmisin del patrimonio familiar. La adopcin
propiamente dicha del Derecho Romano, simplemente llamada adopcin, ha subsistido
a travs de los tiempos y persistir por la ingente necesidad de aquellas personas que
no tienen o no han podido tener hijos por la propia naturaleza. Se ha considerado que
la adopcin ha sido inventada para consuelo de personas sin hijos; o como consuelo
de matrimonios estriles y una gran proteccin para socorrer a los nios pobres."222
El tema de la adopcin siempre ser de actualidad; el trfico de nios ha sido
denunciado en reiteradas oportunidades, las casas cunas clandestinas son
reiteradamente motivo de noticia y muchos de nuestros nios, especialmente de los
222
143
originarios de las reas pauprrimas de nuestro pas, son la forma econmica para
algunos de hacer fortuna. De lo anterior se desprende que la legislacin actual no est
acorde con la era en la que vivimos y en materia de adopcin numerosos proyectos de
ley se encuentran todavia en su fase de discusin parlamentaria. En la nueva
legislacin en materia de adopcin debe darsele la flexibilidad necesaria para superar
los obstaculos y resolver los problemas, garantizando a nuestros nios que no sern
objeto de malos tratos o negocios ilicitos, sino por el contrario dueos de un mejor
destino que la sociedad guatemalteca no les ha podido dar. Asimismo las
irregularidades que en el trmite de la adopcin se cometen (por parte de Jueces de
Familia y Notarios), entraan en todo caso violacin flagrante a los derechos
contenidos en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, por lo tanto la
legislacin jurdica debe estar orientada a brindar una efectiva tutela jurdica y regular
la institucin con criterio realista, tutelar y preventivo.
B. DEFINICION DE ADOPCION:
En las famosas siete partidas se defina como prohijamiento, que es una
manera que establecieron las leyes por la cual pueden los hombres ser hijos de
otro, aunque no lo sean naturalmente. 223
Castan Tobeas la define como el contrato solemne, sometido a la
aprobacin de la justicia, que crea entre dos personas relaciones anlogas a las
que resultaran de la filiacin legtima. 224
Riperti Boulagener la define como el acto solemne sometido a la
aprobacin judicial, que crea entre dos personas relaciones anlogas a las que
resultan de la filiacin legtima.
Federico Puig Pea, institucin en virtud de la cual se establece una relacin
entre dos personas extraas, de paternidad y filiacin semejantes a las que
tienen lugar en la filiacin legtima. Para este autor, la adopcin es una figura
jurdica que tuvo en la vida de los pueblos primitivos, una significacin totalmente
distinta de la que tiene en el mundo moderno. En las etapas primeras de la civilizacin
predominaba en ella, en efecto, el inters objetivo de la familia; el inters de la
223
224
Loc. cit.
143
144
En el Cdigo Civil de 1877 fue aceptada, pero quedo suprimida en el libro 1 del
Cdigo Civil sancionado por el Decreto del Ejecutivo numero 921, de fecha 30 de junio
de 1926, supresin que se confirmo en el Cdigo Civil de 1933 (Decreto legislativo
1932), pero la Junta Revolucionaria de Gobierno restablecio por medio del Decreto
225
226
145
146
adoptado (no se extiende a otros parientes), la adquisicin por parte del adoptante de
la patria potestad del adoptado, el uso del apellido, la sucesin hereditaria,etc. Artos.
229, 232, 236, 237 238, 245 Cdigo Civil. 227
Finalmente el artculo 246 y 247 especifica los casos de cese y revocacin de la
adopcin. En ese orden de ideas, el artculo 246 del Cdigo Civil afirma que la
adopcin termina: Por mutuo consentimiento del adoptante y adoptado, cuando este
haya cumplido la mayora de edad y por revocacin (ya sea por atentar el adoptado
contra la vida y honor del adoptante, su cnyuge, ascendientes o descendientes, por
causar maliciosamente el adoptante una perdida estimable de sus bienes, por acusar o
denunciar al adoptante imputndole algn delito, excepto en causa propia o de sus
descendientes, ascendientes o cnyuge, y por abandonar al adoptante que se halle
fsica o mentalmente enfermo o necesitado de asistencia). La revocacin ser resuelta
por el Juez de Primera Instancia de Familia. Se precepta adems la rehabilitacin del
adoptante para continuar con la adopcin en el caso de que la hubiere perdido o
hubiere sido suspendido en la patria potestad, lo cual se encuentra regulado en el
artculo 250 del Cdigo Civil. La rehabilitacin debe ser solicitada ante un Juez de
Primera Instancia de Familia.
C. CLASES DE ADOPCION:
ADOPCION SIMPLE: Tiene por objeto la creacin de un vnculo famliar
semejante al de la familia legtima. Origina entre adoptante y adoptado una serie de
derechos y obligaciones que buscan imitar la relacin filial legtima pero sin pretender
que sta sea sustituida por aquella en trminos absolutos.
ADOPCION PLENA: Esta forma de adopcin crea vnculos sumamente slidos
entre adoptante y adoptado, cuyos efectos tienen un carcter bastante amplio, pues el
parentesco que surge de su conformacin jurdica, se extiende a los parientes
consanguneos y afines a la nueva familia a la cual se integra el adoptado, y la filiacin
natural que le era propia se extingue y tiende a extinguirse definitivamente, teniendo
como caracteristica esencial la IRREVOCABILIDAD.
ADOPCION INTERNACIONAL: Surge despus de la Segunda Guerra Mundial,
en cuanto a personas domiciliadas en paises altamente industrializados y con baja
tasa de natalidad, que buscan menores domiciliados en paises subdesarrollados y con
227
147
6. DE LOS ALIMENTOS:
A. DEFINICION:
Segn Csar Eduardo Alburez Escobar: "La institucin que dio gestacin u
origen al Derecho de Alimentos, no fue mera creacin jurdica sino surgi de la familia
misma, de la cdula de la sociedad, como la hemos denominado anteriormente; el
legislador slo ha reglamentado y sancionado ese Derecho y su correlativo a la
obligacin para su mejor ejercicio. Legalmente, incluida dentro de un texto legal,
encontramos esta institucin en una de sus primeras veces en las siete partidas o
Cdigo de Alfonsino, en las cuales aunque no se usaba el trmino alimentos, sino el de
crianza, es importante mencionarlo porque da a conocer como nacen los factores que
producen las relaciones integrantes del Derecho de alimentos,as como cual es su
base y fundamento; en el mismo cuerpo legal mencionado, se seala ya que los
alimentos deben ser recprocos, al indicar que tambin se puede obligar a los hijos a
proporcionar alimentos a sus progenitores. Adems en la norma correspondiente a
alimentos, del citado Cdigo, hay amplitud respecto a la situacin de hijo, pues no
exige la calidad de legtimo para poder fundamentar el derecho a alimentar, sino
tambin el ilegtimo puede exigirlo si justifica su filiacin, aunque en otro aspecto solo
comprende la obligacin de alimentos entre padres e hijos. De los mismos preceptos
del Cdigo de Alfonsino, se nota que ya se empleaba esta institucin en su sentido
amplio, es decir, que comprenda no solo la alimentacin, sino el vestido, el calzado, la
bebida, etctera; por otro lado, ya se seala que la proporcin de los alimentos a
prestar, se debe medir segn la necesidad de quien deba recibirlos y la riqueza de
quien deba prestarlos; y an ms, ya se faculta al juzgador para aplicar los apremios
necesarios para hacer cumplir la prestacin de mrito. Federico Puig Pea al referirse
al mismo tema expone: Una de las principales consecuencias que surgen de la
relacin jurdico familiar, entendida en sentido amplio es el deber alimenticio entre
determinados parientes como obligacin impuesta por el orden jurdico a la vista de la
propia naturaleza del organismo familiar. Sabido es que toda persona tiene derecho a
la vida,
entendido ste como una facultad natural de proveerse de los medios
necesarios para su subsistencia. Este derecho se torna en un propio deber cuando la
147
148
persona por ella misma pueda buscar esos medios a travs de su trabajo o ocupacin.
Pero se dan determinadas circunstancias en que por la edad, enfermedad,
imposibilidad material, ruina absoluta, desgracia constante, la misma no puede acudir
por si a la satisfaccin de sus necesidades. Entonces el Derecho tiene que arbitrar
dispositivos eficaces para que aquella no quede carente de proteccin, pues que el
deber general de socorro, que, por va de humanidad, a todos nos compete, ni est en
principio reforzado jurdicamente (pues pertenece al campo moral), ni es, por otra
parte, seguro. Pero cuando la persona indigente tiene familiares cercanos, entonces el
orden jurdico sita en la persona necesitada una pretensin general de alimentos, que
puede actualizar contra el pariente si el mismo se encuentra en condiciones
econmicas favorables. 228
La Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla afirma que: "En lenguaje
ordinario o usual se entienden cualesquiera substancias nutritivas. En lenguaje jurdico
el trmino alimentos tiene proyecciones ms amplias y complejas, alejadas de su
sentido etimolgico. Conforme el artculo 278 del Cdigo Civil entindase por
alimentos todo lo indispensable para el sustento, habitacin, asistencia mdica y
educacin del alimentista cuando es menor de edad. 229
149
llama alimentante. El que recibe alimentos o tiene derecho a que se le presten recibe
el nombre de alimentista o alimentario. Su fundamento jurdico en 3 doctrinas distintas:
la que se apoya en el parentesco, la que se apoya en el derecho a la vida y la que se
funda en intereses pblicos o sociales. Siendo la aceptada la del parentesco. Dentro
de sus caracteres legales tenemos: recproco (283 Cdigo Civil), personal e
intransmisible, o sea, no negociable (arto. 282 Cdigo Civil), irrenunciable, no
compensable, inembargable, (arto. 282 Cdigo Civil), la prestacin alimenticia es
variable en cuanto al monto, de acuerdo a las circunstancias econmicas del
alimentante o alimentista (por ello se afirma que tiene naturaleza condicional y
variable) (arto. 280 Cdigo Civil), es recproco entre parientes (arto. 282 Cdigo Civil),
recproco entre parientes,(arto. 283 Cdigo Civil). 230
En cuanto a la clasificacin de los alimentos: POR EL TIEMPO pueden ser:
pasados, presentes y futuros; POR EL ORIGEN pueden ser: VOLUNTARIOS (por
contrato, testamento, donacin condicional) y FORZOSOS (por ley o resolucin
judicial); POR EL MONTO O CUANTIA: necesarios ( los indispensables para el
sostenimiento de una persona sin atender su condicin social) y congruos (los que han
de darse atendiendo la situacin o condicin social del alimentista).
El artculo 283 del Cdigo Civil determina que estn obligados recprocamente
a darse alimentos: los cnyuges, ascendientes, descendientes y hermanos. Por
razones de justicia se incluye a los hermanos. Las modalidades en la prestacin las
contempla del articulo 283 al 285 del Cdigo Civil. y la forma de prestarlos que
generalmente es mediante pensin en dinero fijada por el juez, tomando en
consideracin las circunstancias personales y pecuniarias del alimentista y
alimentante, y en mensualidades anticipadas, se prev en el articulo 279 y 287 del
Cdigo Civil. Los alimentos pueden ser suministrados por un tercero, que conforme la
opinin del jurista Demogue nos encontramos ante un gestor de negocio, que debe
admitirse en todos los casos en que el gestor realiza un acto tal que tambin lo habra,
segn la mayor parte de las probabilidades, el mismo interesado, sea en atencin a los
usos o a una situacin subjetiva. Hay una serie de casos en que, no actuando el titular
del derecho, se puede substituirlo. Se trata de un caso del derecho de dirigir el
patrimonio de otro siguiendo las normas de la vida corriente. Este caso esta regulado
en el articulo 288 del Cdigo Civil. En el artculo 289 y 290 del Cdigo Civil se regulan
los casos en que cesa la obligacin de prestar alimentos y las personas que carecen
del derecho de pedir alimentos.
230
150
7. LA TUTELA:
Antiguamente en el Derecho Romano, la tutela fue una potestad o derecho
encomendado al ms prximo heredero varn del tutelado, por lo que se protega
especialmente el inters del tutor, facilitndole la conservacin del patrimonio del
familiar mientras viva el incapaz e impedan que este dilapidase sus bienes. En aquel
tiempo, la tutela era una especie de presuncin en favor del tutor. Mas tarde lleg la
tutela a ser un deber pblico en beneficio de los intereses del necesitado. Haba dos
clases de tutela: la primera era la tutela propiamente dicha, que protega la
persona y los bienes del menor; y, la CURATELA, que protega las personas y los
bienes del mayor en estado de incapacidad o interdiccin. En el Derecho
Moderno, LA TUTELA ES EL PODER OTORGADO A UNA PERSONA
JURIDICAMENTE CAPAZ PARA LA PROTECCION Y DEFENSA DE LOS MENORES
DE EDAD Y DE LOS INCAPACITADOS, NO SUJETOS A LA PATRIA POTESTAD. Es
decir, esta institucin jurdica se establece en favor de menores e incapaces cuando
falta la patria potestad, es decir, es subsisdiaria de la patria potestad. Mientras la Patria
potestad es de Derecho Natural, porque est organizada por la naturaleza y
sancionada por el Derecho positivo, la tutela est organizada directamente por el
derecho positivo, sobre la base del Derecho natural, o como afirman algunos autores,
la tutela es una patria potestad restringa. La tutela se le considera como un poder
protector cuyo origen est en la ley; el ejercicio de ese poder es un verdadero mandato
legal, de investidura civil, siendo un cargo impuesto por la ley. En cuanto al contenido
de la tutela comprende el cuidado de la persona, sustento, educacin, proteccin en
general, representacin legal en actos civiles y administrativos de sus bienes, etc.
151
menores que carecen de padres. Presenta, pues, un aspecto que sobrepasa de las
relaciones propiamente familiares y es por ello que ciertos autores estudian la tutela al
tratar de las incapacidades de las personas. Para Bonecase la tutela viene a suplir
las relaciones familiares, es un complemento de la familia. La tutela es la
institucin jurdica que se establece en favor de los menores e incapaces cuando
falta la patria potestad (aunque nuestra ley contempla una excepcin). Puig Pea
dice que las definiciones en los Cdigos nada ensean a los doctos ni nada aclaran a
los profanos, pero no obstante define la tutela como aquella institucin jurdica que
tiene por objeto la proteccin y cuidado de la persona o patrimonio de los que
por su incapacidad legal estn imposibilitados de gobernarse a s mismos. Por
su parte Diego Espin Canovas la define como la institucin protectora de las
personas y bienes, o solo de los bienes, de QUIENES NO ESTANDO SOMETIDOS
A LA PATRIA POTESTAD requieren, bien de modo permanente una
representacin legal que supla su incapacidad, bien de modo transitorio, una
integracin de su limitada capacidad. 231
Conforme el criterio de la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla, "la
tutela es una institucin que tiene por objeto la custodia y proteccin de la persona y
bienes, o solamente de los bienes, tanto de los menores no sujetos a la patria
potestad, como de los mayores que se encuentran incapacitados para regir por si
mismos su persona y sus bienes. El Cdigo Civil en su articulo 263 afirma que el
menor de edad que no se halle bajo la patria potestad, quedar sujeto a la tutela
para el cuidado de su persona y de sus bienes. Tambin quedara sujeto a tutela
aunque fuere mayor de edad, el que hubiere sido declarado en estado de
interdiccin, si no tuviere padres. El tutor es el representante legal del menor o
incapacitado. En el Derecho Guatemalteco se rene las instituciones romanas de la
tutela (se daba a menores no sujetos a patria potestad, mujeres puberes sui juris) y la
curatela (se daba a los que adolecan de alguna incapacidad y a los menores adultos,
o sea menores de veinticinco aos de edad). Dentro de las clases de tutela que se
admiten esta: testamentaria (arto. 296 Cdigo Civil), legtima o sea la que defiere de la
ley (arto.
) y la judicial o dativa que es la que defiere por el juez (arto. ). En
cuanto a la naturaleza de la tutela se ejerce por un tutor y protutor, cuyos cargos son
personales e indelegables y pblicos (artos. 294 y 295 del Cdigo Civil). 232
Dentro de los requisitos previos al discernimiento de cargo de tutor, podemos
mencionar: inventario de los bienes del pupilo, avalu de los mismos bienes y garanta
231
232
152
153
8. EL PATRIMONIO FAMILIAR:
A. CONCEPTO:
El patrimonio familiar es un concepto de derecho moderno que tiende a
garantizar determinas relaciones de carcter patrimonial que se dan en el seno de la
familia. El objeto del la ley es asegurar la funcin social de la familia y armonizar sus
relaciones patrimoniales. El patrimonio familiar se distingue del patrimonio en general,
por su funcin social de proteccin al grupo familiar. Se entiende por patrimonio
familiar a la afectacin de determinados bienes con el objeto de asegurar un
mnimo de garanta para la subsistencia de la familia, en la forma y cuanta
establecidas en la ley.
Csar Eduardo Alburez Escobar al referirse al patrimonio familiar afirma: "Con el
nombre de Asilo de Familia qued instituido en el Cdigo Civil de 1933 el patrimonio
inembargable e inalienable, para la proteccin del hogar y mantenimiento de los
lazos familiares, segn dice el artculo 548 de dicho cuerpo de leyes. Incluido en el
libro II, entre los derechos reales, nicamente se comprendi un bien rstico o urbano
para dedicarlo a la finalidad indicada.
153
154
155
155
156
156
157
"Al caer una parte de sus hechos dentro de la regulacin del ordenamiento
jurdico, el hombre adquiere la cualidad de ser titular y perteneciente a la
comunidad jurdica, adquiriendo una categora especial, que lo hace apto para
ser sujeto de relaciones jurdicas, sujeto de derechos y obligaciones. Esta
investidura que le otorga el Derecho, es la personalidad jurdica. "235
Al tratar de concretizar su personalidad jurdica cada sujeto, encontramos que
concurren en l ciertas caractersticas, que an dentro del aspecto genrico de su
vida, lo individualizan, lo identifican frente a los dems sujetos. Estas circunstancias
especiales de la personalidad jurdica, constitiyen una cualidad unitaria de la persona
que determina su situacin jurdica y caracteriza su capacidad de actua4r. Esto es el
estado civil de la persona.
Las cualidades de estado se originan, modifican o extinguen, por la ocurrencia,
en la vida de la persona, de ciertos hechos, que con tal caracterstica, afectan su
estado civil. Estos hechos, al efectar el estado civil de un componente de la comunidad
jurdica, es necesario que puedan ser conocidos por todos los dems miembros, sin lo
cual no podran producir sus efectos; lo cual se logra por medio de un instrumento
creado por el mismo ordenamiento jurdico y que como tal tiene reconocimiento y
confianza de todos. Este instrumento es el Registro Civil.
El Registro Civil es un organismo o institucin de orden pblico en donde se
hacen constar los hechos relativos al estado civil de las personas.
Es tambin, la coleccin de actas debidamente autorizadas destinadas a
proporcionar una prueba cierta del estado civil de las personas.
Desde su origen, el Registro Civil siempre ha cumplido una funcin de suma
importancia en la identificacin cierta de una persona en todas las manifestaciones de
derecho, siendo una institucin reciente.
Los primeros antecedentes del Registro Civil, los encontramos en Atenas, Cos y
Alejandra, en donde existieron ciertos registros de los hechos importantes de la vida
de los individuos que tenan ms que todo finalidades polticas.
En Roma, Servio Tulio instituy los censos y los registros familiares, en los
cuales se registraba no solo las condiciones sociales y polticas, sino tambin la
235
Loc. cit.
157
158
158
159
Se puede afirmar que estos registros parroquiales fueron los que sirvieron de
base para que se organizara mas amplia y detalladamente lo que se conoce como la
institucin publica del Registro Civil. Luego tiene un origen en el espritu secular de la
revolucin francesa, la que debido a la libertad de cultos, vio la necesidad de crear un
registro de carcter mas general que el parroquial en el que se pudiera registrar todo
lo relativo al estado civil de la persona nacional o extranjera residente.
El Registro Civil se instituye en nuestro pais con la vigencia del Cdigo Civil de
1877, no obstante ser una regulacin legal, no llen a cabalidad los requerimientos y
fue necesario hacerle sucesivas reformas adaptables a las necesidades de la
poblacin.
El Registro tiene carcter pblico (acto. 369 Coligo Civil). Es una funcin
municipal (acto. 373 Cdigo Civil).
El Registrador civil tiene fe publica en el ejercicio de su cargo (acto. 375 Cdigo
Civil).
Para don Alfonso Braas el Registro Civil "Es una dependencia
administrativa (municipal en el pas) una oficina pblica y el titular de la misma
tiene a su cargo la funcin registral, que lleva implcita la fe pblica para
garantizar la autenticidad de los actos que refrenda con su firma",236
De la anterior definicin se colige que el Registro Civil es una institucin creada
por el Estado, adscrita a las municipalidades, encargada de una funcin pblica, para
inscribir en l, cada uno de los asientos, anotaciones y hacer constar todos los actos
concernientes a dar fe del estado civil de las personas.
Don Federico Puig Pea al referirse a la importancia del Registro Civil afirma
que "el principio de la certidumbre y la seguridad jurdicas no podr tener ninguna
influencia en el orden personal si no se contare con una institucin que reflejase
exactamente quienes son las personas que integran el cuerpo poltico y sus ms
trascendentales lneas de situacin.
En ese mismo orden de ideas Alfonso Braas afirma que el Registro Civil sirve
para dar seguridad a numerosos e importantes actos de la vida privada, que en una u
236
160
237
Nacimiento, defuncin,
ausencia.
identificacin
de
161
interdiccin
162
162
INDICE
TEMA NO. 1.
INDICE
157
163
163