Esquema de aula II Direito Processual Civil B

PONTO 02. TEORIA GERAL DAS PROVAS.

2.1. Prova.
a) Conceito. A verdade e a funo da prova.
- MARINONI/S. ARENHART: A idia de prova evoca, naturalmente,
e no apenas no processo, a racionalizao da descoberta da verdade.
(...) Tambm o juiz, no processo (de conhecimento), tem por funo
precpua a reconstruo dos fatos a ele narrados, aplicando sobre estes
a regra jurdica abstrata contemplada pelo ordenamento positivo; feito
esse juzo de concentrao da regra aos fatos, extrai ento o
magistrado a conseqncia aplicvel ao conflito, disciplinando-o na
forma como preconizado pelo legislador1.
- Meios de prova. Experincia indica que no aconselhvel a
ampla admissibilidade dos meios de prova. Logo, aplica-se o princpio
constitucional j mencionado anteriormente (art. 5, LX, da Constituio
Federal).
- CPC 1973, art. 332 (correspondente ao art. 369 do NCPC): todos
os meios legais, ainda que no especificados em lei, desde que
moralmente legtimos so hbeis para provar a verdade dos fatos.
- Classificao da prova: utilizao de critrios diversos.
a) Provas diretas (ex: testemunha que presenciou o fato) e
indiretas (fotografias tiradas aps a ocorrncia de um fato);
b) Quanto aos meios de prova (formas): prova documental,
testemunhal, pericial, etc.
b) Objeto da prova: o objeto da prova recai sobre os fatos e,
eventualmente o direito alegado, de natureza municipal, estadual,
normas estrangeiras, regras consuetudinrias, etc. Vide o disposto no
art. 337 do CPC 1973 (regra mantida nos mesmo termos no art. 376 do
NCPC).
- Porm, no sero admitidas provas acerca dos: a) fatos notrios;
b) impertinentes (estranhos causa); c) irrelevantes (pertencem
causa, mas no influem no julgamento); d) incontroversos
(confessados ou admitidos por ambas as partes).
- Diante da mxima jura novit curia, tem-se que o direito
alegado no objeto da prova, mas apenas os fatos ou, mais
precisamente, as afirmativas lanadas respeito dos mesmos.
c) Prova ilcita: segundo DINAMARCO, provas ilcitas so as
demonstraes de fatos obtidas por modos contrrios ao direito, quer
no tocante s fontes de prova, que quanto aos meios probatrios. [...]
No sistema do direito probatrio, o veto s provas ilcitas constitui
limitao ao direito prova. No plano constitucional, ele instrumento

Curso de processo civil, volume 2: processo de conhecimento / Luiz Guilherme

Marinoni, Srgio Cruz Arenhart, 6 ed., So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2007.
p. 247-248.
1

democrtico de resguardo liberdade e intimidade das pessoas

contra atos arbitrrios ou maliciosos 2.
2.2. nus da prova.
a) Finalidade. Distribuio do nus da prova (CPC 1973, art.
333/NCPC, art. 373): No sistema processual do CPC 1973, a
distribuio do nus da prova fixada por fora de lei (sistema fixo),
servindo como tcnica de julgamento para as eventuais hipteses de
ausncia de prova acerca do que foi alegado. A iniciativa probatria
conferida s partes no significa que o magistrado no tenha a
faculdade de determinar a produo de certas provas, guisa de formar
livremente seu convencimento (CPC 1973, art. 130/NCPC, art. 370).
Assim, o art. 333 do CPC 1973 induz as seguintes concluses: a) tratase de uma regra para as prprias partes (as quais devero observar os
respectivos nus probatrios, aumentando suas chances de xito); b)
uma regra de julgamento para o magistrado, aplicvel nos casos em
que no disponha de provas suficientes para formar seu convencimento
durante a instruo (evita-se, assim, o non liquet).
- Segundo DIDIER JR., a expresso nus da prova sintetiza o
problema de saber quem responder pela ausncia de prova de
determinado fato 3.
b) Princpios.
- Princpio da imediao.
- Princpio do contraditrio.
- Princpio da comunho da prova.
c) Disciplina: Autor: Fato constitutivo da pretenso; Ru: Fatos
extintivos, modificativos ou impeditivos. No entanto, no h qualquer
vedao constitucional no Brasil para uma distribuio diversa do nus
da prova, luz do caso concreto e das circunstncias pessoais das
partes (distribuio dinmica da prova). Vide, neste sentido, o art. 373
do NCPC.
2.3. Procedimento probatrio.
a) Proposio e admisso da prova.
- Os atos concernentes colheita da prova no se concentram, de
modo exclusivo, numa nica fase ou etapa do processo de
conhecimento. Assim, a prova documental, em princpio, deve ser
produzida pelas partes na fase postulatria (pelo autor, com a petio
inicial e, pelo ru, com a resposta art. 283 e 396 CPC 1973).
- Prevalece, no sistema do CPC 1973, o princpio da iniciativa
oficial na atividade de instruo. Ou seja, no se afasta a prerrogativa
do juiz de determinar provas de ofcio, poder esse que subsiste ntegro

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil, v. III. So Paulo: Malheiros,
2002. p. 50-51.
3
DIDIER JR., Fredie. Direito Processual Civil. 4 ed. Salvador: JusPodivm, 2004, vol. I, p. 423

mesmo que o juiz tenha anteriormente indeferido o requerimento da

parte; no ocorre, para ele, precluso 4.
b) Iniciativa probatria do juiz: O CPC 1973 admite a iniciativa
probatria do juiz em seu art. 130, regra mantida no art. 370 do NCPC.
c) Produo da prova.
- Momentos da prova.
(i) FASE PROPOSIO CPC 1973 diferenas entre os (i)
rito ordinrio e (ii) rito sumrio.
Proposio Autor: Petio inicial (CPC 73, art. 282, VI / CPC
2015, art. 319, VI).
Proposio Ru: Defesa (CPC, art. 300 / CPC 2015, art.
336).
(ii) FASE ADMISSO CPC 73, art. 331, par. 2 / CPC 2015,
art. 357, II.
(iii) FASE PRODUO
CPC 73, art. 336 / CPC 2015, art. 361.
Prova documental CPC 73, art. 283 / CPC 2015, art. 320.
Docs. Novos CPC 73, art. 397 / CPC 2015, art. 435.
d) Antecipao da prova e prova emprestada: embora os meios de
prova devam ser colhidos dentro do processo onde os fatos foram
alegados, possvel a utilizao da chamada prova emprestada. Nesse
caso, a prova transportada do processo em que foi produzida para o
processo de destino, com o traslado dos atos documentados. Para que
seja possvel o emprstimo da prova, impe-se a observncia de trs
requisitos: (a) produo vlida no processo de origem; (b) que tenha
sido oportunizado o contraditrio no processo de origem, com a
participao da parte contra a qual a mesma ser usada; (c)
submisso ao contraditrio no processo para a qual trazida.
- Vide art. 372 do NCPC / Enunciado 52 do FPPC.
2.4. Sistemas de avaliao da prova.
a) Papel do juiz.
- Destinatrio da prova parte final do art. 369 NCPC.
b) Sistemas de avaliao da prova.
c) Posio do Cdigo.
d) Indcios e presunes.
- Mximas da experincia.
- Presuno no meio de prova, mas influencia na convico
(critrio de julgamento).

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Ob. Cit., p. 57.

- Presunes (i) legais (ex.: revelia, com a presuno de

veracidade dos fatos afirmados); ou (ii) judicial, adotada pela
jurisprudncia (ex.: Smula 301 STJ).
e) Valorao da prova.
2.5. Prova e convencimento judicial.
a) Prova e justificao.
b) Mdulo da prova.
- Teoria da reduo do mdulo da prova (Gehard Walter).
Objetivo inicial: resguardar situaes envolvendo indenizaes a vtimas
do nazismo e refugiados. Dificuldade de obteno de provas diretas a
respeito da situao das vtimas, etc.
- Tutelas de urgncia: reduo do mdulo da prova.
- Utilizao de parmetros menos rigorosos. Aceitao da prova
possvel.
c) Formao do convencimento judicial.
- Vide Luiz Guilherme Marinoni / S. Arenhart (Curso, Vol. 2).
- Habermas: verdade no de descobre, mas se constri
dialeticamente.
d) Convencimento e argumentao.
PONTO 03. PROVAS EM ESPCIE.
3.1. Prova documental.
a) Conceito de documento: conceitua-se documento todo objeto
capaz de cristalizar um fato transeunte, tornando-o, sob certo
aspecto, permanente5. Embora usualmente seja escrito, pode ser
tambm tela pintada, fita magntica ou CD contendo imagens e sons,
ou qualquer outro tipo de objeto que seja capaz de auferir a
representao de determinado fato.
b) Classificao dos documentos: os documentos podem ser
classificados em:
(i) pblicos, quando seu autor material for autoridade pblica e,
portanto, dotados de f pblica. O documento pblico faz prova da sua
formao e dos fatos que ocorreram na presena do oficial pblico.
Disso decorre que a f pblica incide sobre a formao do ato e sobre
tudo que se passou na presena do oficial. Assim, as declaraes feitas
pelo oficial pblico ostentam presuno de veracidade, o que dispensa o
beneficirio do ato de produzir provas a esse respeito (CPC, art. 333, IV).
Subdividem-se em judiciais (originados em processos, como certides,
peties ou decises do juiz), extrajudiciais (elaborados em sede de
foro extrajudicial, como as escrituras e matrculas imobilirias) e
5

TALAMINI e WAMBIER, Curso Avanado.... p; 535

administrativos (todos os demais atos das reparties pblicas,

oriundos da Administrao direta ou indireta);
(ii) particulares, quando so elaborados pelos particulares,
partes ou no na causa, para servir especificamente como futuro de
prova (instrumento) ou apenas para que se registre determinado fato.
c) Produo da prova documental: via de regra, o documento existe
antes mesmo de iniciado o processo. Sendo assim, o momento
adequado para apresent-los est atrelado com a fase postulatria, ou
seja, a petio inicial, conforme art. 283 do CPC 1973 (art. 320 do NCPC,
nos mesmos termos). Em carter de exceo, admite-se a apresentao
do documento novo, que poder ser apresentado durante o transcurso
do processo.
d) Autoria material e autoria intelectual: A autoria material
consiste na identificao de quem confeccionou o documento. o
responsvel pela criao do suporte sobre o qual o fato est
representado. A autoria intelectual identifica-se com o responsvel pelo
contedo das declaraes prestadas. No documento pblico, a autoria
material recai sobre a autoridade pblica que o lavra e a autoria
intelectual sobre o autor da declarao.
3.2. Exibio de documento ou coisa.
a) Dever de exibir: trata-se do dever que incumbe s partes e
terceiros de colaborar com o Poder Judicirio para o descobrimento da
verdade (arts. 339 a 341 do CPC 1973/art. 378 do NCPC), decorre para o
juiz o poder de determinar a exibio de documento ou coisa que se
ache na posse das referidas pessoas, sempre que o exame desses bens
for til ou necessrio para a instruo do processo6.
b) Casos de exibio: pode dar-se no curso do processo, como
incidente da fase probatria (arts. 355 a 362 CPC 1973/ arts. 396 e ss.
do NCPC), ou ainda antes do ajuizamento da causa (arts. 844 e 845 CPC
1973), devendo a coisa a ser exibida manter algum nexo com a causa
que justifique sua exibio.
c) Procedimento:
(i) Contra a prpria parte: caso seja exibio requerida contra a
prpria parte, o pedido pode ser formulado em qualquer fase do
processo, correndo dentro dos prprios autos, sem a necessidade de
uma autuao em separado, devendo respeitar os requisitos do art. 356
do CPC 1973 (art. 397 do NCPC). Neste caso, deferido o pedido
exibitrio, a parte contrria ser intimada na pessoa de seu advogado e
ter cinco dias para responder. Feita a exibio, encerra-se o incidente.
Porm, caso o demandado conteste o pedido, caber ao promovente o
nus de provar a sua existncia. Ainda, caso permanea inerte, reputarse-o como verdadeiros os fatos que, por meio de tal documento ou
6

THEODORO JR., Humberto. Curso de Direito Processual Civil, v. 1. 55 ed. Rio de Janeiro: Forense. 2014,
p. 618.

coisa, a parte pretendia provar (art. 359, I do CPC 1973/ art. 400, I do
NCPC).
(ii) Contra terceiros: quando formulado contra terceiro, deve ser
instaurada uma nova relao processual paralela, em autos prprios
apensados ao processo principal, devendo ser julgado por sentena,
impugnvel por meio de recurso de apelao (arts. 361 e 513 CPC
1973). Neste caso, o rito a se observar aquele preconizado nos arts.
360 a 362 do CPC 1973 (arts. 403 e ss. do NCPC).
d) Sanes: para a parte, a ao tem efeito cominatrio, e a inrcia da
exibio do documento importa na declarao de veracidade dos fatos a
cuja prova se destinava o objeto da exibio (art. 359 do CPC 1973/art.
400 do NCPC). Quanto ao terceiro, a consequncia a execuo coativa
por meio de apreenso judicial do referido objeto, sem prejuzo da
responsabilidade por crime de desobedincia (art. 362 do CPC 1973/art.
403 do NCPC). O STJ j posicionou-se favorvel expedio de mandado
de busca e apreenso visando garantir a exibindo do documento ou
coisa.
e) Aplicao de multa: com a edio da Smula 372, o STJ pacificou a
orientao segundo a qual no cabe a aplicao de multa cominatria
(coercitiva) na ao de exibio de documentos. Ou seja, no se pode
fixar multa diria, a qual tem por objetivo compelir a parte ao
cumprimento da ordem judicial. Isto no afasta, contudo, a possibilidade
de aplicao de multa sancionatria diante do comportamento
reprovvel consistente na recusa injustificada. Neste caso, haver ntida
desobedincia ordem judicial, passvel de aplicao de multa pela
conduta em desrespeito aos deveres processuais (CPC, art. 14, V).
Acrescente-se que o STJ tem aceito a fixao de multa nos pedidos
incidentais de exibio - multa cominatria (astreintes) -, uma vez que a
vedao da Smula 372 incide apenas nas aes preparatrios de
exibio.
3.3. Impugnao da prova documental.
a) falsidade documental: o documento pode ser falso em dois
sentidos: (i) quando no se refere a um fato verdadeiro (falsidade
ideolgica); (ii) ou ainda quando h vcio de forma e outros aspectos
relativos formao do documento (falsidade material). Tratando-se da
falsidade ideolgica, a prova reputada prova pode ser contrastada com
outros meios probatrios (sem prejuzo da utilizao de ao
autnoma7). Por excluso, o procedimento de incidente de falsidade a
via adequada para a impugnao de vcios instrumentais, ou seja,
falsidade material.

THEODORO JR., Humberto. Curso de Direito.... p. 635.

b) Arguio e procedimento do incidente de falsidade: tal

procedimento consiste numa verdadeira ao declaratria incidental.
Diz o art. 390 do CPC (art. 429 do NCPC) que cabe a argio de
incidente de falsidade quando (i) se formar documento no verdadeiro e
(ii) quando se alterar documento verdadeiro. Ainda, no NCPC, optou-se
como sendo nus probatrio da parte que arguir a falsidade por
preenchimento abusivo a comprovao de tal vcio.

Deve ser provocado por petio da parte endereada ao juiz ou

relator, expondo os motivos em que se funda sua pretenso (art.
391/ art. 430 NCPC). Quando o ru suscita o incidente na
contestao, no haver necessidade de petio apartada;
Admitido o incidente, o juiz mandar intimar a parte que produziu
o documento a responder, no prazo de 10 dias (obs: 15 dias no
NCPC, art. 432);
Pode o intimado responder ou silenciar-se, onde se presume que
se insiste na veracidade do documento. Ainda, pode pleitear a
retirada do documento dos autos, o que s ser autorizado com o
consentimento daquele que argiu a falsidade;
Caso a parte pugne pela improcedncia da argio, o juiz
mandar realizar prova pericial (art. 392/ art. 432 NCPC);
O incidente ser encerrado por sentena, que ser proferida em
conjunto com a da causa principal, e que declarar a falsidade ou
autenticidade do documento (art. 395 art. 433 NCPC);
O prazo para a arguio de falsidade preclusivo. Isso no
significa que a inexistncia de arguio (ou a sua arguio
intempestiva) implicar o reconhecimento de veracidade do
documento. Significar apenas que a parte no poder mais
questionar a falsidade do documento por meio do incidente, com
a suspenso do processo. Contudo, a falsidade poder ser
provada por outros meios no processo ou por meio de ao
autnoma.

3.4. Da confisso.
a) Confisso: admisso, pela parte, da verdade de um fato contrrio ao
seu interesse e favorvel ao adversrio (art. 348, 1 parte/ art. 389
NCPC). No se confunde a confisso, que versa exclusivamente sobre
fatos e pode ser feita por qualquer das partes, com o reconhecimento
da procedncia do pedido (que s pode emanar do ru). A confisso s
possvel quanto a fatos relevantes juridicamente, contrrios ao
interesse do confitente e favorveis ao adversrio. Alm disso, ela s
poder versar sobre fatos relativos a direitos disponveis. O art. 351 do
CPC 1973 (NCPC, art. 392, nos mesmos termos) no considera vlida a
confisso quando tratar de fatos que digam respeito a direitos
indisponveis. Isto porque, se a parte no pode renunciar a esses
direitos, tambm no poder de forma transversa reconhecer a
veracidade de fatos a eles pertinentes. Isso implicaria em burla regra
da indisponibilidade.

- Pode ser: a) judicial; ou, b) extrajudicial. A judicial pode ser feita

de forma:
a) espontnea, quando requerida pelo confitente, sendo
admissvel a qualquer tempo e podendo ser feita pela prpria parte ou
por intermdio de procurador legalmente habilitado;
b) provocada, quando obtida pessoalmente mediante o
interrogatrio da parte, em seu depoimento pessoal.
- Denomina-se confisso ficta aquela que resulta como sano da
recusa da parte, cujo depoimento foi requerido, a comparecer em juzo e
depor;
b) Depoimento pessoal e confisso.
- Cada uma das partes tem o dever de comparecer a juzo e
responder ao que lhe for perguntado (art. 340, I, CPC 1973/ art. 379, I,
NCPC), sempre que o seu depoimento pessoal for ordenado ex officio
pelo juiz ou deferido por este a requerimento da outra parte (art. 343
CPC 1973/ art. 385, caput NCPC). Exclui-se o dever de depor quando se
tratar de fatos criminosos ou torpes, imputados parte, ou de fatos a
cujo respeito, por estado ou profisso, deva ela guardar sigilo (art. 347, I
e II/ art. 388 NCPC); mas a excluso no subsiste nas aes de filiao,
de separao, de anulao de casamento (art. 347, pargrafo nico,
CPC 1973/ art. 388, pargrafo nico NCPC);
- Com relao ao depoimento requerido (no ao determinado de
ofcio), comina a lei sano para o descumprimento do dever de
comparecer e de depor. A sano consiste na aplicao parte, pelo
juiz, da pena de confisso (art. 343, 2, do CPC 1973/ art. 385, 1
NCPC): isto , presumem-se confessados os fatos alegados contra a
parte faltosa;
- Depoimento pessoal , em regra, prestado em audincia (art.
336, caput CPC 1973/ art. 385, caput NCPC), salvante as excees
legais. Na audincia de instruo e julgamento, depem as partes
depois das respostas do perito e dos assistentes tcnicos aos quesitos
de esclarecimento, se for o caso, e antes da inquirio das
testemunhas. Primeiro presta depoimento o autor (ou os vrios
litisconsortes ativos que tenham de faz-lo), em seguida o ru (ou os
vrios litisconsortes passivos que estejam obrigados a tanto). defeso a
quem ainda no deps assistir o interrogatrio de outra parte (art. 344,
par. nico, CPC 1973 /art. 385, 2, NCPC);
- Compete ao juiz, direta e pessoalmente, tomar o depoimento das
partes (arts. 446, II, e 452, II do CPC 1973, sem correspondncia no
NCPC). Aps formular ao depoente as perguntas que entender
necessrias, permitir o juiz que as formule, sempre por seu intermdio,
o procurador da parte que houver requerido o depoimento. Perguntas e
respostas ho de ser formuladas no idioma nacional (art. 156 CPC
1973/art. 192 NCPC). Se necessrio, o juiz nomear intrprete;
3.5. Prova testemunhal.

a) conceito e admissibilidade: prova testemunhal a que se obtm

por meio do relato prestado, em juzo, por pessoas que conhecem o fato
litigioso8. As testemunhas no podem ter interesse na causa, bem como
devem preencher os requisitos legais de capacidade para o ato que vo
praticar. S colhida tal prova caso comprovadas e presentes as
devidas garantias que cercam o depoimento oral, sendo feito, via de
regra em audincia, em presena do juiz e das partes e sob o
compromisso legal assumido pelo depoente.

Uma primeira distino diz respeito s testemunhas presenciais,

de referncia e referidas. Enquanto as primeiras so as que
assistiram o fato litigioso pessoalmente, as de referncia
souberam dele atravs de terceiros. Por fim, as referidas so
aquelas cuja existncia foi apurada pelo depoimento de outra
testemunha.
Ainda podem ser divididas em judicirias e instrumentrias, onde
as primeiras relatam em juzo o seu conhecimento sobre o litgio,
enquanto as instrumentrias presenciaram a assinatura de
determinado instrumento de ato jurdico, firmando-o em conjunto
com as partes.
Prova exclusivamente testemunhal: para o CPC 1973, a parte que
pretende demonstrar a existncia do contrato fica inadmitida de
produzir apenas prova testemunhal nos contratos cujo valor
exceda o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, ao
tempo em que foram celebrados. A contrario sensu, a existncia
dos contratos de valores inferiores ao dcuplo do maior salrio
mnimo vigente no pas pode ser provada exclusivamente pela
prova testemunhal. Nestes casos, como o valor envolvido no
contrato no to significativo, a norma mitiga o rigor no que se
refere a sua comprovao.
Tambm admissvel a prova exclusivamente testemunhal
quando o credor no pode moral ou materialmente, obter a prova
escrita da obrigao. Aqui a impossibilidade moral decorre de
laos de amizade ou parentesco. J a impossibilidade material de
se obter a prova escrita da obrigao pode ser vislumbrada nos
contratos de depsito necessrio (art. 647 do Cdigo Civil
Brasileiro) e nos decorrentes da hospedagem em hotel (art. 649
do Cdigo Civil 2002).

b) direitos e deveres das testemunhas: notrio que todo o

cidado tem o dever, e no a faculdade, de colaborar com o Poder
Judicirio na apurao da verdade, legitimando a composio dos
litgios. Da mesma forma, o depoimento testemunhal se constitui em
um dever, e no uma faculdade, imposto pelo art. 341 do CPC.

Diz o CPC 1973, em seu art. 405 (art. 447 NCPC, nos mesmos
termos), que qualquer pessoa que no seja considerada por lei

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso... p. 643.

incapaz, impedida ou suspeita, pode ser chamada a depor como

testemunha;
No obstante, o art. 405, pargrafo 4 (art. 447, pargrafo 4
NCPC) prev que o juiz ouvir as testemunhas impedidas ou
suspeitas,
sendo
os
seus
depoimentos
prestados
independentemente de compromisso, cabendo ao juiz atribuir o
valor que possam merecer;
Em seu art. 406 (art. 448 NCPC, nos mesmos termos), o CPC 1973
elenca as hipteses em que a testemunha pode se recusar a
prestar depoimento, como por exemplo, o caso do sigilo
profissional, bem como sobre fatos que importem desonra prpria
ou de seus relativos;
Caso no cumpra com o dever de verdade, o qual a testemunha
advertida antes de depor (art. 415 CPC 1973/art. 458 NCPC, nos
mesmos termos) acarreta-lhe pena criminal de um a trs anos de
recluso (art. 342 do CP);

c) produo da prova testemunhal: A prova testemunhal dever ser

requisitada na pea inicial, contestao ou ainda na fase de
especificao de prova, durante as providncias preliminares (art. 324
CPC 1973/ art. 348 NCPC). Em sede de saneamento do processo, o juiz
deferir a prova, ou no.

Caso positivo, dever a parte que a requisitou apresentar o rol de

testemunhas e suas qualificaes, em prazo a ser estipulado pelo
juiz. Tal prazo se mostra necessrio para que a parte contrria
possa conhecer com antecedncia a idoneidade da prova que
contra si vai ser produzida;
CPC 1973: Cada parte poder arrolar no mximo 10 testemunhas,
podendo o juiz dispensar as excedentes de 3, quando destinadas
prova do mesmo fato (art. 407, pargrafo nico do CPC 1973);
Na sequncia, a parte pode requerer a intimao da testemunha
para que comparea em juzo no dia, hora e local que forem
designados, podendo ocorrer conduo coercitiva, caso a
testemunha deixe de atender intimao (art. 412, caput, CPC
1973/art. 455, caput NCPC). Ou ainda pode a parte dispensar a
intimao, comprometendo-se a lev-la audincia. Neste caso, o
no comparecimento importar a presuno de que a parte
desistiu da ouvida da testemunha (art. 412, 1, CPC 1973/art.
455, 2 NCPC);
As testemunhas devem ser ouvidas pelo juiz em audincia de
instruo e julgamento, depois dos esclarecimentos dos peritos e
depoimentos pessoais das partes (arts. 410 e 452, III CPC 1973/
art. 361, III NCPC), devendo primeiro ser ouvidas as do autor, e na
sequncia as do ru, sem prejuzo da inverso da ordem, desde
que isso no acarrete leso parte contrria;

d) Contradita e acareao:

Nesta fase, lcito parte contrria contraditar a testemunha por

meio de argio de incapacidade, impedimento ou suspeio,
nos termos do art. 405 (art. 457, 1, NCPC). Feita tal argio, o
juiz ouvir a testemunha e a parte que a arrolou. Caso
reconhecida a procedncia da argio, o depoimento no ser
tomado. Caso a testemunha negue os fatos, a parte poder provar
a contradita. Com a comprovao dos fatos, o juiz dispensar a
testemunha, ou ainda poder tomar seu depoimento sem o
compromisso legal, nos termos do art. 405, 4 do CPC (art. 457,
2, NCPC);
Pode ser determinado de ofcio ou a requerimento da parte. As
testemunhas comprometem-se a dizer a verdade em juzo,
sujeitando-se ao juramento. Assim, se houver divergncia em suas
declaraes, o juiz poder determinar a acareao das
testemunhas, hiptese em que sero confrontadas em frente do
juiz a fim de esclarecer as disparidades apontadas em seus
depoimentos. Nestas situaes, caso o magistrado se convena
que, mesmo sob juramento, alguma delas faltou com a verdade,
remeter as peas dos autos ao Ministrio Pblico para exame da
ocorrncia de conduta delituosa e instaurao da competente
ao penal.

3.6. Prova pericial e inspeo judicial.

a) Conceito e admissibilidade: Prova pericial o meio de prova
destinado a esclarecer o juiz sobre circunstncias relativas aos fatos
conflituosos, que envolvem conhecimentos tcnicos ou cientficos 9.
Trata-se de meio oneroso, ensejando certo atraso procedimental, pois
certas vezes a realizao de determinada percia tcnica pode custar
elevado lapso temporal. Diante disse, necessrio que a percia seja:
til: somente admissvel quando servir para afastar
determinada dvida sobre algo de relevncia de mrito. No tem
utilidade a percia destinada a provar fato sem influncia na
deciso final do juiz;
Necessria: caso a dvida sobre o fato j tiver sido esclarecida de
outra maneira mais producente, a percia est dispensada (ex:
pedreiro que, apesar de no ser engenheiro civil, foi capaz de
esclarecer, em seu depoimento testemunhal, a razo da queda do
muro);
Praticvel: no se pode deferir percia sobre objeto que no
permita mais o exame, tendo sofrido alteraes substanciais na
questo controvertida (ex: percia tcnica sobre veculo sinistrado
j reparado);
b) Perito: o perito especialista em determinada rea do saber,
tcnico ou cientfico, convocado para a funo de auxiliar o completo
exerccio da justia. Por se tratar de cargo de confiana do magistrado,
9

WAMBIER e TALAMINI, op. cit., p. 557.

por ele deve ser nomeado, aplicando-se ao perito as mesmas regras

sobre impedimento e suspeio, nos termos do art. 423 do CPC 1973
(art. 467 NCPC, nos mesmos termos); Os honorrios periciais sero
arbitrados pelo juiz e pagos em conformidade com o que dispe o artigo
33 do CPC 1973 (art. 95 NCPC, nos mesmos termos). Assim, a
remunerao do perito ser paga pela parte que houver requerido o
exame, ou pelo autor, quando requerido por ambas as partes ou
determinado de ofcio pelo juiz.
c) Produo da prova:
Nomeado o perito, cabe s partes, no prazo subsequente, indicar
seus respectivos assistentes tcnicos e seus quesitos (art. 421,
1, CPC 1973 /art. 465 NCPC). Na sequncia, o juiz analisar os
quesitos formulados, podendo indeferi-los caso os considere
irrelevantes para o deslinde do feito;
Durante a realizao da percia, este goza de plena liberdade,
podendo consultar os autos, ouvir testemunhas, realizar exames
laboratoriais, etc.
Concluda sua tarefa, este entregar laudo, contendo os requisitos
presentes no art. 473 do NCPC (art. 433 do CPC 1973);
Entregue o laudo, devero as partes se manifestarem no prazo de
15 dias, oportunidade na qual podero impugnar elementos ou
ainda pedir esclarecimentos acerca do objeto do laudo pericial,
conforme art. 435 do CPC 1973 ( art. 477, 1 do NCPC);
Caso a percia no cumpra sua funo primordial, qual seja o
esclarecimento da dvida sobre o fato, poder o juiz determinar a
realizao de uma segunda percia, com a nomeao de outro
perito. Cabe destacar que o segundo laudo pericial no substitui o
primeiro, devendo o juiz realizar o sopesamento de ambos os
laudos;
3.7. Inspeo judicial: Denomina-se inspeo judicial o meio de prova
pelo qual o prprio juiz examina pessoas, coisas ou locais, sempre que
os demais meios de prova se mostrarem insuficientes para o seu
convencimento10. Pode ser feita em pessoas, coisas ou locais, podendo
ocorrer tambm nas aes em trmite perante os Juizados Especiais;
i)

Princpio da imediatidade ou princpio do juzo

Imediao
Tem-se, aqui, que observar o princpio da imediatidade, porquanto
compete ao juiz proceder direta e pessoalmente a inspeo.
ii)
Objeto da prova
Esse meio de prova recai em pessoas ou coisas, estas mveis ou
imveis, e nestes compreendidos os lugares (v.g. servido). Entre as
pessoas devem-se, tambm, compreender as partes e os terceiros.
10

WAMBIER e TALAMINI, Curso.... p. 565

Quanto s partes, de acordo com a doutrina majoritria, esto

submetidas possibilidade de inspeo.
iii)
Respeito aos direitos fundamentais
Em se tratando de inspeo judicial sobre pessoas deve o juiz, ainda,
estar atento aos direitos fundamentais e, principalmente, aos direitos da
personalidade, a fim de que no ocorra a violao da intimidade, da
vida privada, da honra e da intimidade daquelas, principalmente diante
dos princpios fundamentais e de um dos fundamentos da Repblica
Federativa do Brasil, que a dignidade da pessoa humana. A inspeo
judicial ato processual do juiz. Portanto, a inspeo judicial deve ser
realizada pessoalmente pelo juiz, e no por meio de interposta pessoa
(escrivo, auxiliar da justia, estagirio etc.), porquanto ele o
destinatrio da prova.

Pode ocorrer em qualquer fase procedimental, desde que antes da

sentena;
O atual CPC (regra mantida no NCPC) dispe que a inspeo
poder ocorrer no local onde se encontre seu objeto sempre que
(i) for necessrio para a melhor verificao dos fatos; (ii) o
transporte da coisa seja invivel ou; (iii) seja necessrio para que
se opere uma reconstituio dos fatos mais prxima da realidade;
As partes tm o direito de estarem presentes e tambm de
participarem ativamente da inspeo, como atravs da solicitao
da palavra ou ainda indagando livremente o magistrado sobre os
fatos os quais est presenciando;
Por fim, realizada a diligncia, o juiz mandar lavrar documento a
ser juntado aos autos, com todas as informaes que julgue
necessrias para a tomada da deciso, conforme art. 443 do CPC
1973 (art. 484 NCPC, nos mesmos termos).