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Teoria da Empresa

U414.00

Teoria da Empresa (30hs_ASSOC_direit).indb 1

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Teoria da Empresa
Autor: Prof. Saul Simes

Teoria da Empresa (30hs_ASSOC_direit).indb 1

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Professor conteudista: Saul Simes


Advogado militante em Direito Empresarial e Civil, bacharel pela Universidade de So Paulo, Especialista em Direito
(CEU 2000), administrador de empresas (1977).
Atua como professor de Direito Empresarial, Direito Civil e Direito Processual Civil na Universidade Paulista UNIP
desde 1998.

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

Z13

Zacariotto, William Antonio

Informtica: Tecnologias Aplicadas Educao. / William


Antonio Zacariotto - So Paulo: Editora Sol.
il.
1.Informtica
3.Pedagogia I.Ttulo

tecnologia

educacional

2.Informtica

681.3

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quaisquer meios (eletrnico, incluindo fotocpia e gravao) ou arquivada em qualquer sistema ou banco de dados sem
permisso escrita da Universidade Paulista.

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Prof. Dr. Joo Carlos Di Genio


Reitor

Prof. Fbio Romeu de Carvalho


Vice-Reitor de Planejamento, Administrao e Finanas

Profa. Melnia Dalla Torre


Vice-Reitora de Unidades Universitrias

Prof. Dr. Yugo Okida


Vice-Reitor de Ps-Graduao e Pesquisa

Profa. Dra. Marlia Ancona-Lopez


Vice-Reitora de Graduao

Unip Interativa EaD


Profa. Elisabete Brihy
Prof. Marcelo Souza
Profa. Melissa Larrabure

Material Didtico EaD


Comisso editorial:

Dra. Anglica L. Carlini (UNIP)

Dr. Cid Santos Gesteira (UFBA)

Dra. Divane Alves da Silva (UNIP)

Dr. Ivan Dias da Motta (CESUMAR)

Dra. Ktia Mosorov Alonso (UFMT)

Dra. Valria de Carvalho (UNIP)
Apoio:

Profa. Cludia Regina Baptista EaD

Profa. Betisa Malaman Comisso de Qualificao e Avaliao de Cursos
Projeto grfico:

Prof. Alexandre Ponzetto
Reviso:

Carla Moro

Virgnia Bilatto

Luanne Batista

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Sumrio
Teoria da Empresa
Apresentao.......................................................................................................................................................7
Introduo............................................................................................................................................................7
Unidade I

1 FORMAO DO DIREITO DE EMPRESA.......................................................................................................9


1.1 Formao do Direito de Empresa no Brasil................................................................................. 12
1.2 Direito de Empresa na atualidade.................................................................................................. 12
1.3 Teoria da empresa................................................................................................................................. 12
2 O empresrio................................................................................................................................................. 14
2.1 Espcies de empresrios .................................................................................................................... 17
2.2 Capacidade............................................................................................................................................... 17
3 Aspectos objetivos .................................................................................................................................... 18
3.1 O estabelecimento................................................................................................................................ 18
3.2 Registro de empresa............................................................................................................................. 19
3.3 Finalidade do registro.......................................................................................................................... 22
3.4 Efeitos jurdicos do registro.............................................................................................................. 22
3.5 Nome empresarial e firma da sociedade..................................................................................... 23
3.6 Prepostos, gerentes, contabilistas e demais auxiliares........................................................... 24
3.7 Escriturao e contabilidade............................................................................................................ 25
4 Teoria Geral do Direito Societrio................................................................................................. 26
4.1 Classificao das sociedades............................................................................................................. 27
4.2 Ato constitutivo da sociedade......................................................................................................... 27
4.3 Da personalizao das sociedades................................................................................................. 27
4.4 Efeitos da personalizao.................................................................................................................. 30
4.5 Limites da personalizao.................................................................................................................. 31
4.6 Desconsiderao da personalidade jurdica............................................................................... 31
4.7 Desconsiderao inversa.................................................................................................................... 34
Unidade II

5 Sociedades no personificadas....................................................................................................... 36
5.1 Sociedade em comum ........................................................................................................................ 36
5.2 Sociedade em conta de participao............................................................................................ 37
6 Sociedades personificadas.................................................................................................................. 38
6.1 Sociedade simples ................................................................................................................................ 38
6.2 Sociedade em nome coletivo........................................................................................................... 45

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6.3 Sociedade em comandita simples.................................................................................................. 46


6.4 Sociedade limitada............................................................................................................................... 47
6.5 Sociedade em comandita por aes.............................................................................................. 54
6.6 Sociedade annima.............................................................................................................................. 54
6.7 Dissoluo das sociedades................................................................................................................. 83
6.8 Sociedade de economia mista......................................................................................................... 85
6.9 Sociedade cooperativa........................................................................................................................ 86
6.10 Reorganizao das sociedades...................................................................................................... 87
7 Relaes entre sociedades.................................................................................................................. 89
8 Microempresas e empresas de pequeno porte...................................................................... 90

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Apresentao

Neste livro-texto, o aluno encontrar uma constituio doutrinria comprometida com a importncia
da Teoria da Empresa. O objetivo buscar que o Direito Empresarial seja no s compreendido, mas
tambm demonstre a sua importncia dentro da cincia do Direito.
So abrangidos os trs principais conceitos do Direito Empresarial, a atividade (empresa); o sujeito
(empresrio individual e sociedades empresrias) e o conjunto de bens usados para o exerccio dessa
atividade (estabelecimento). A anlise desses conceitos feita de forma detalhada, tendo como referncia
a doutrina e a jurisprudncia nacional.
Procura-se dar ao aluno condies para que possa:
ler, compreender e elaborar textos, atos e documentos jurdicos ou normativos, com a devida
utilizao das normas tcnico-jurdicas;
dar adequada atuao tcnico-jurdica, em diferentes instncias, administrativas ou judiciais, com
a devida utilizao de processos, atos e procedimentos;
usar corretamente a terminologia jurdica ou da cincia do Direito;
julgar e tomar decises;
utilizao de raciocnio jurdico, de argumentao, de persuaso e de reflexo crtica.
Introduo

Este livro-texto foi concebido em duas unidades, a primeira abrange as noes mais histricas e
conceituais do Direito Comercial, hoje transformado em Direito Empresarial; depois analisa suas fontes
e o estudo circunstanciado da figura do empresrio e de sua atividade organizada, a empresa.
So destacados os elementos objetivos da empresa, tais como: o estabelecimento, o nome empresarial,
livros empresariais, o aviamento, a clientela, alm do registro necessrio.
A primeira parte completada com o estudo da personalizao e da desconsiderao da personalidade
jurdica da empresa.
Em seguida, so abordadas as sociedades, personificadas e no personificadas, bem como as
empresrias e a sociedade simples.
So estudados todos os tipos de sociedade no que tange responsabilidade dos scios. Detalha-se
os requisitos para a criao, seu funcionamento e sua dissoluo.
Ao final, demonstrado o regime de concentrao empresarial.
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Teoria da Empresa

Unidade I
1 FORMAO DO DIREITO DE EMPRESA

O Direito Comercial surge e desenvolve-se de forma marginal ao Direito Civil, de origem romana,
pelo exerccio do comrcio desde o incio de tal civilizao.
Na Idade Mdia, ocorre a primeira sistematizao, tendo suas primeiras regras jurdicas prprias
em decorrncia do desenvolvimento do trfico mercantil. At ento, existiam regras esparsas, como o
Cdigo de Manu, na ndia, comprovado por pesquisas arqueolgicas e, na Babilnia, o Cdigo do Rei
Hammurabi, reconhecido como a primeira codificao de normas comerciais.
Contudo, tais normas no formavam um conjunto de leis sistematizadas que se pudesse chamar de
Direito Comercial.

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

Na corporao de mercadores que vai se desenvolver esse Direito, uma vez que tal corporao,
contando com muitos recursos, adquire grande sucesso e poder poltico. Decorrente desse poder,
surge a autonomia para alguns centros comerciais, tais como ocorrido em Veneza, Florena e
Genova, na Itlia. As cidades de Hamburgo e Lubeck lideraram por meio da Liga Hansetica (em
alemo, Die Hanse, sendo que An Hanse significava, aproximadamente, associao), uma aliana
de cidades mercantis que se estabeleceu e manteve um monoplio comercial sobre quase todo o
norte da Europa e Bltico, em fins da Idade Mdia e comeo da Idade Moderna (entre os sculos
XIII e XVII).
Essa primeira fase tem como caracterstica principal o fato de ser um Direito de Classe.
Ricardo Negro assim relata:
Um Direito Profissional, ligado aos comerciantes, a eles dirigido e por eles
mesmos aplicado, por meio da figura do consul nas corporaes de ofcio.
Trata-se, dessa forma, de um Direito dos Comerciantes, ou no dizer de Fran
Martins1, direito de amparo ao comerciante (NEGRO, 2010, p. 26).

nessa fase que comea a se fixar o Direito Comercial, criando regras corporativas e, mais
que isso, da formao de jurisprudncia das decises dos cnsules, como dito anteriormente,
juzes designados pela prpria corporao para, com competncia nica, decidir as disputas
entre comerciantes.

MARTINS, F. Curso de direito comercial. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 24.

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Unidade I
Como relata Rubens Requio:
Nesse perodo surgiram repositrios de decises e de costumes, tais como
Rles dOleron, da Frana; Consuetudines, de Gnova; Capitulare Nauticum,
de Veneza, Constitutium Usus, de Pisa; Consolat del Mare, de Barcelona, e
tantos outros. Tal foi o sucesso dos juzes consulares, que julgavam pelos
usos e costumes sob a inspirao da equidade, e o poder poltico e social
da corporao de mercadores, que de tribunais fechados, classistas, com
competncia exclusiva para julgar e dirimir as disputas entre comerciantes,
foram atraindo para seu mbito as demandas existentes, muito naturais, de
comerciantes para no comerciantes (REQUIO, 1995, p. 11).

Essas instituies portanto tinham trplice papel, eram ao mesmo tempo legislativo, judicante e
administrativo.
O comrcio nessa poca era iminentemente itinerante: o comerciante levava mercadorias de uma
cidade para outra, por estradas, em caravanas, sempre tendo como destino as hoje famosas cidades
europeias: Florena, Bolonha e Champagne.

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As feiras so assim descritas por Fernand Braudel:


Sob sua forma elementar, as feiras ainda hoje existem. Pelo menos
vo sobrevivendo e, em dias fixos, ante nossos olhos, reconstituemse nos locais habituais de nossas cidades, com suas desordens, sua
afluncia, seus preges, seus odores violentos e o frescor de seus
gneros. Antigamente eram quase iguais: alugmas bancas, um toldo
contra a chuva, um lugar numerado para cada vendedor, fixado de
antemo, devidamente registrado e que necessrio pagar conforme
as exigncias das autoridades ou dos proprietrios; uma multido de
compradores e uma profuso de biscateiros, proletariado difuso e ativo;
debulhadores de ervilhas que tm fama de mexeriqueiras inveteradas,
esfoladores de rs (que chegam a Genebra e Paris em carretos inteiros,
de mula), carregadores, varredores, carroceiros, vendedores e vendedoras
ambulantes, fiscais severos que transmitem de pais para filhos seu msero
ofcio, mercadores, varejistas e, reconhecvies pelas roupas, camponeses
e camponesas, burgueses em busca de algo para comprar, criadas que
so hbeis em passar a perna (dizem os ricos) nos patres quanto ao
preo (ferrar a mula, dizia-se ento), padeiros que vo feira vender
grandes pes, aougueiros com suas vrias bancas atravancando ruas e
praas, atacadistas (mercadores de peixe, de queijo ou de manteiga por
atacado), coletores de taxas (...) E depois, expostas por toda a parte, as
mercadorias, barras de manteiga, montes de legumes, pilhas de queijos,
de frutas, de peixes ainda pingando, de caa, de carnes que o aougueiro
corta na hora, livros que no foram vendidos e cujas folhas impressas

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Teoria da Empresa
servem para embrulhar as mercadorias. Dos campos chegam ainda a
palha, a lenha, o feno, a l e at o cnhamo, o linho e mesmo tecidos
dos teares de aldeia (BRAUDEL, 1996, pp. 14-15).

Essas feiras, com sua evoluo, resultam na criao de mercados, que mantm a estrutura das feiras,
mas sob um espao coberto. Como exemplo, o mercado de trigo em Tolouse, desde 1203.
Tambm com as feiras surgem diversos servios, que aps a sua positivao, so os embries de
institutos jurdicos importantes, como o cmbio, os ttulos de crdito, os bancos, as bolsas.
Nesse momento, temos efetivamente uma forma subjetivista de Direito Comercial, ou seja, a servio
do comerciante, sendo um Direito corporativo, profissional, especial, autnomo, em relao ao Direito
Territorial e Civil. Assim, explicou o professor Alfredo Rocco:
Aos costumes formados e difundidos pelos mercadores, s estavam vinculados os
estatutos das corporaes, que estendiam a sua autoridade at aonde chegava a
autoridade dos magistrados das corporaes, isto , at aos inscritos na matrcula,
e igualmente a jurisidio consular; estavam sujeitos, somente, os membros da
corporao (ROCCO, [s.d.] apud REQUIO, 2003, p. 12).
ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

Tendo em vista a confiana que o povo comea a depositar nos acertos dos juzes consulares,
alargase a competncia desses juzes, passando a atuar tambm aos estranhos as corporaes que
tivessem contratado com comerciantes nelas inscritos.
Passa-se ento de um sistema subjetivo puro para um sistema misto, que acaba resultando no
objetivismo desse direito.
Assim se expressa Vivante (1928 apud REQUIO, 2003, p. 23):
[...] passou-se do sistema subjetivo ao objetivo, valendo-se da fico,
segundo a qual deve reputar-se comerciante qualquer pessoa que atue
em juzo por motivo comercial. Essa fico favoreceu a extenso do direito
especial dos comerciantes a todos os atos de comrcio, fosse quem fosse
seu autor, do mesmo modo que hoje a fico que atribui, por ordem do
legislativo, o carter de ato de comrcio quele que verdadeiramente no o
tem serve para estender os benefcios da lei mercantil aos institutos que no
pertencem ao comrcio.

Com o Cdigo Napolenico, ou Code de Commerce, promulgado em 1806, acontece o coroamento


do objetivismo do Direito Comercial. Nesse Cdigo, surge o conceito de comerciante, defindo-o como
aquele que pratica, com habitual profissionalidade, atos de comrcio.
Portanto, transfere-se a base do Direito Comercial da figura do comerciante para os atos de
comrcio, atos estes que at hoje causam grande divergncia entre os doutrinadores para conceitulos.
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Unidade I
A divergncia surge principalmente da dificuldade de se distinguir o conceito de ato civil para ato
comercial.
1.1 Formao do Direito de Empresa no Brasil

Enquanto colnia, as relaes jurdicas pautavam-se pela legislao vigente em Portugal, ou seja, as
Ordenaes Filipinas.
Com a vinda da famlia imperial para o Brasil, transfere-se para c a organizao da Corte. Surge
ento a Lei de Abertura dos Portos (1808), abrindo-se o comrcio para todos os povos. Outros diplomas
legais o seguem, entre eles o Alvar de 12 de outubro de 1808, que cria o Banco do Brasil.
Aps a Independncia ser promulgada lei em 20 de outubro de 1823, mantm-se em vigor as leis
portuguesas vigentes em 25 de abril de 1821.
Como afirmao poltica de sua soberania, passa-se a exigr a criao de direito prprio. Uma comisso
criada para elaborar um projeto de Cdigo Comercial. Concludo em 1834, s veio a ser sancionado em
25 de junho de 1850, por meio da Lei n 556.

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A Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, unificou o Direito Civil e o Direito Comercial.


1.2 Direito de Empresa na atualidade

Tendo como inspirao o Cdigo Civil italiano de 1942, o Direito Privado brasileiro foi unificado no
Cdigo Civil ora vigente, e o antigo Direito Comercial passou a ser chamado de Direito de Empresa, como
consta do referido cdigo.
Assim o conceitua Negro (2010, p. 34):
Direito de Empresa o ramo do Direito Privado que regula a atividade do
antigo comerciante e do moderno empresrio, bem como suas relaes
jurdicas firmadas durante o exerccio profissional das atividades mercantis
e empresariais.
1.3 Teoria da empresa

Com a promulgao do Cdigo Civil Italiano em 1942, abandona-se a noo de atos de comrcio,
alargando o mbito do ento Direito Comercial, incluindo-se nesse Direito as atividades de prestao de
servios e atividades ligadas terra. Deu-se a esse novo sistema o nome de Teoria da Empresa.
Assim se expressa o professor Waldirio Bulgarelli sobre essa transformao:
Concorda de maneira geral a doutrina italiana em que no houve mera
substituio do comerciante pelo empresrio, e sim a adoo de um sistema

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Teoria da Empresa
dando preeminncia a este e assim igualando os agentes das atividades
econmicas da produo de bens ou servios, sob a rubrica de empresrio,
mas, note-se, concebido este no como especulador, porm como
responsvel pela produo; desta forma, o comerciante antigo foi absorvido
pela categoria de empresrio, como titular da atividade intermediria. H
que se atentar, pois, por outro lado, que o empresrio comercial corresponde
de certa forma ao antigo comerciante, e no ao empresrio em geral, ou
seja, h correspondncia entre os dois, no que se refere ao fato de que
ambos exercem uma atividade econmica organizada de intermediao, e
h diferena, no fato de que considerado empresrio porque agente de
produo, e no mero especulador (BULGARELLI, 1995, p. 59).

O mencionado Cdigo Civil italiano no conceitua empresa, mas, sim, conceitua empresrio em seu
art. 2082: empresrio quem exerce profissionalmente uma atividade econmica organizada tendo
por fim a produo ou troca de bens ou servios.
Na verso brasileira, h semelhante texto, conforme o art. 966 do Cdigo Civil:

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Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade


econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de
servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso
de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir
elemento de empresa.

Conforme preleciona o professor Giuseppe Ferri:


A produo de bens e servios para o mercado no consequncia de atividade
acidental ou improvisada, mas, sim, de atividade especializada e profissional,
que se explica atravs de organismos econmicos permanentes nela
predispostos. Estes organismos econmicos, que se concretizam da organizao
de fatores de produo e que se propem a satisfao das necessidades
alheias, e, mais precisamente, das exigncias do mercado geral, tomam, na
terminologia econmica, o nome de empresa. A empresa um organismo
econmico, isto , se assenta sobre uma organizao fundada em princpios
tcnicos e leis econmicas. Objetivamente considerada, apresentase como
uma combinao dos elementos pessoais e reais, colocados em funo de um
resultado econmico, e realizada em vista de um intento especulativo de uma
pessoa, que se chama empresrio. Como criao de atividade organizativa do
empresrio e como fruto de sua ideia, a empresa necessariamente aferrada
sua pessoa, dele recebendo os impulsos para seu eficiente funcionamento
(FERRI apud REQUIO, 1995, p. 49).

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Unidade I
A partir da noo econmica de empresa, tentou-se construir um conceito jurdico de empresa, mas
h srias divergncias doutrinrias a respeito, pois sempre acaba se valendo do conceito formulado
pelos economistas.
Para Ferri (apud REQUIO, 1995) necessrio que se analisem os principais ngulos da empresa,
sendo eles: conforme artigos 967, 968, 1.150 e seguintes e artigo 1.123 do Cdigo Civil, temse
a empresa como expresso da atividade do empresrio. A atividade do empresrio est sujeita
a normas precisas, que subordinam o exerccio da empresa a determinadas condies ou
pressupostos ou o titulam com particulares garantias. So as disposies legais que se referem
empresa comercial, como o registro e condies de funcionamento.
Conforme artigo 1.155 do Cdigo Civil, tem-se a empresa como ideia criadora, a que a lei concede
tutela. So as normas legais de represso concorrncia desleal, proteo propriedade imaterial
(nome comercial, marcas, patentes etc.).
De acordo com o artigo 1.142 do Cdigo Civil, tem-se um complexo de bens, que forma o
estabelecimento comercial, regulando a sua proteo (ponto comercial) e a transferncia de sua
propriedade.

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

As relaes com os dependentes, segundo princpios hierrquicos e disciplinares nas relaes


de emprego, matria que hoje se desvinculou do Direito Comercial para integrar no Direito do
Trabalho. O Cdigo Civil, no entanto, regula alguns efeitos dessa relao no campo empresarial,
como se v nos artigos 1.169 e seguintes, por exemplo.
Portanto, h uma unio entre o empresrio, o estabelecimento e a empresa de forma ntima: o
sujeito de direito que exercita (empresrio), por meio do objeto de direito (estabelecimento) e os fatos
jurdicos decorrentes (empresa).
Pode-se concluir que a empresa a atividade econmica organizada de produo e de circulao
de bens e servios para o mercado, com a atuao do empresrio de maneira profissional, mediante um
complexo de bens.
2 O empresrio

Como aspecto subjetivo ao Direito de Empresa, temos o empresrio no mais como aquele previsto
no Cdigo Comercial Francs do sculo XIX, como aquele que estava ligado atividade comercial, ou
seja, que praticava atos de comrcio com habitualidade e profissionalidade. Tem-se, ento, o empresrio
como aquele que exercita profissionalmente qualquer atividade econmica organizada para a produo
de bens ou servios, excetuando-se as atividades intelectuais, de natureza cientfica, literria ou artstica,
conforme conceitua o artigo 966 do Cdigo Civil:
Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de
servios.

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Teoria da Empresa
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso
intelectual, de natureza cientifica, literria ou artstica, ainda com o concurso
de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir
elemento de empresa.

Devem ser destacadas nesse conceito as noes de profissionalismo, atividade econmica organizada
e produo ou circulao de bens ou servios.
Assim conceitua o professor Fabio Ulhoa Coelho:

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Profissionalismo. A noo do exerccio profissional de certa atividade


associada, na doutrina, a consideraes de trs ordens. A primeira diz respeito
habitualidade. No se considera profissional quem realiza tarefas de modo
espordico. No ser empresrio, por conseguinte, aquele que organizar
episodicamente a produo de certa mercadoria, mesmo destinando-a a
venda no mercado. Se estiver apenas fazendo um teste, com o objetivo de
verificar se tem apreo ou desapreo pela vida empresarial ou para socorrer
situao emergencial em suas finanas, e no se torna habitual o exerccio da
atividade, ele ento no empresrio. O segundo aspecto do profissionalismo
a pessoalidade. O empresrio, no exerccio da atividade empresarial, deve
contratar empregados. So estes que, materialmente falando, produzem
ou fazem circular bens ou servios. O requisito da pessoalidade explica por
que no o empregado considerado empresrio. Enquanto este ltimo, na
condio de profissional, exerce a atividade empresarial pessoalmente, os
empregados, quando produzem ou circulam bens ou servios, fazem-no em
nome do empregador (COELHO, 2011, pp. 29-30).

Esses dois pontos normalmente destacados pela doutrina, na discusso do conceito de profissionalismo,
no so os mais importantes. A decorrncia mais relevante da noo est no monoplio das informaes
que o empresrio detm sobre o produto ou servio objeto de sua empresa. Este o sentido com que se
costuma empregar o termo no mbito das relaes de consumo. Como o empresrio um profissional,
as informaes sobre os bens ou servios que oferece ao mercado especialmente as que dizem respeito
s suas condies de uso, qualidade, insumos empregados, defeitos de fabricao, riscos potenciais
sade ou vida dos consumidores costumam ser de seu inteiro conhecimento. Como profissional, o
empresrio tem o dever de conhecer esses e outros aspectos dos bens ou servios por ele fornecidos,
bem como o de informar amplamente os consumidores e usurios.
J quanto atividade econmica, deve-se separar o conceito de empresa e de empresrio. Empresa
o empreendimento, e empresrio o que exerce profissionalmente uma atividade econmica organizada.
Ela econmica porque visa gerar lucro para quem a explora.
No que tange atividade organizada, deve-se considerar que o empresrio une os quatro fatores
de produo, ou seja, o capital por ele aplicado na atividade, a mo de obra contratada, insumos e
tecnologia.
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Unidade I
Quanto restrio do pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil, devem ser destacadas as quatro
hipteses de atividades que no so consideradas como empresariais.
A primeira est relacionada com quem no se enquadra no conceito legal de empresrio. Se algum
presta servios diretamente, mas no organiza uma empresa (no tem empregados, por exemplo),
mesmo que a exera com objetivo lucrativo e de forma habitual, no empresrio e o regime jurdico
a ser aplicado o civil.
Como segunda hiptese, temos os que exercem as profisses intelectuais, de natureza cientfica,
literria ou artstica, mesmo que contrate empregados para auxili-lo em seu trabalho. Esses profissionais
exploram, portanto, atividades econmicas civis, no sujeitas ao Direito Empresarial. Como exemplo,
cito o advogado, o mdico, o dentista, os msicos, atores etc.
A exceo prevista no pargrafo em comento, quando o exerccio da profisso constitui elemento
de empresa: a profisso liberal exercida como empresa. Exemplo: o mdico que scio de empresa de
prestao de servios mdicos.

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

Por exemplo, vamos considerar a situao de um advogado que inicia seu escritrio com
uma secretria. Ainda uma atividade considerada no empresria, mesmo contando com a
empregada. Aps alguns anos, mais alguns advogados passam a fazer parte desse escritrio. Com
a ampliao da clientela, haver cliente que nunca foi atendido pelo advogado que constituiu
esse escritrio, e, alm disso, passaram a fazer parte do qual contadores, secretrias etc.; a
individualidade se perdeu nessa organizao empresarial, portanto passa a ser uma atividade
empresria.
A atividade econmica rural a explorada geralmente fora dos contornos da cidade e, no Brasil, so
exploradas por duas formas completamente diferentes de organizaes econmicas. Como exemplo, na
produo de alimentos, temos a agroindstria, e de outro, a agricultura familiar.
Na primeira, usa-se tecnologia avanada, mo de obra assalariada (permanente e temporria),
especializao de culturas, grandes reas de cultivo. Na familiar, trabalham o dono da terra e seus
parentes, tendo um ou outro empregado e, normalmente, rea de cultivo pequena.
Para essa atividade, o artigo 971 do Cdigo Civil prev um tratamento especfico:
O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode,
observadas as formalidades que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer
inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede,
caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao
empresrio sujeito a registro.

Portanto, somente quando o requerer expressamente, o produtor rural ser considerado empresrio.
O que dever ocorrer com os titulares de agronegcios.
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Teoria da Empresa (30hs_ASSOC_direit).indb 16

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Teoria da Empresa
Como ltima hiptese, enquadram-se as cooperativas, que embora atendam a todos os requisitos
legais da caracterizao, ou seja, profissionalismo, atividade econmica organizada e produo ou
circulao de bens e servios, por expressa disposio legal, Lei n 5.764/71 e artigos 1.093 a 1.096 do
Cdigo Civil, no se submetem ao regime jurdico-empresarial.
Aqui h uma controvrsia jurdica, pois, como prev o artigo 982, pargrafo nico, a cooperativa
uma sociedade simples e, por fora do disposto no artigo 998, o seu registro deveria ocorrer ante o
Registro Pblico de Pessoas Jurdicas, mas as cooperativas, com fundamento no art. 7 do Decreto n
1.800/96, continuam a fazer o seu registro no Registro Pblico de Empresas Mercantis.
2.1 Espcies de empresrios

Os empresrios podem exercer a afinidade empresarial de duas formas: individualmente, o empresrio


individual, ou mediante forma societria. Segundo artigo 983, o exerccio da forma societria tem sido
chamado de empresa coletiva.
2.2 Capacidade

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Para o exerccio da atividade empresarial, o empresrio necessita da plena capacidade civil,


ou seja, segundo o artigo 972 do Cdigo Civil, podem exercer a atividade de empresrio os que
estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. A incapacidade
cessa aos 18 anos completos ou pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro,
mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena
do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver 16 anos completos, pelo casamento, pelo exerccio de
emprego pblico efetivo, pela colao de grau em curso de Ensino Superior, pelo estabelecimento
civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor
com 16 anos tenha economia prpria, como determinado pelo art. 5 do Cdigo Civil.
Conforme prev o art. 972 do Cdigo Civil brasileiro, existem pessoas legalmente impedidas de
exercer a atividade empresarial, so eles: os membros do Ministrio Pblico (art.128, 5, II, c, da
Constituio Federal), salvo se acionista ou cotista (art. 44, III, da Lei n 8.625/93), os magistrados
(Lei Orgnica da Magistratura Lei Complementar n 35 de 1979, art. 36, I), nos mesmos limites
dos membros do Ministrio Pblico. Os deputados federais e estaduais, vereadores e senadores no
podem contratar pessoa jurdica de direito pblico (art. 29, IX, e art. 54, II, da Constituio Federal)
quando exercerem atividade empresarial; os funcionrios pblicos da Fazenda, no territrio em
que exercem suas funes, os oficiais militares e os militares em geral. Pela Lei n 8.884/94, foi
vedada tambm ao presidente e ao conselheiro do Conselho Administrativo de Defesa Econmica
(Cade) sua participao em atividade empresria. Tambm so proibidos os falidos (empresrios e
sociedades empresrias); os penalmente proibidos decorrentes de sentena criminal condenatria
que fixar a interdio desse exerccio resultado de pena acessria temporria; e estrangeiros
quando houver disposio legal para tal, conforme preveem os artigos 176, 1, e art. 222 da
Constituio Federal.

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Teoria da Empresa (30hs_ASSOC_direit).indb 17

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Unidade I
3 Aspectos objetivos
3.1 O estabelecimento

O Cdigo Civil, em seus artigos 1.142 a 1.149, prev a existncia do estabelecimento e o conceitua,
conforme art. 1.134, da seguinte forma: todo complexo de bens organizado, para o exerccio da empresa,
por empresrio ou por sociedade empresria. o instrumento da atividade do empresrio. Com ele, o
empresrio se aparelha para exercer sua atividade.
Conforme destaca Requio (1995, p. 278) na nomenclatura jurdica, usada pelos nossos autores,
aplicam-se comumente as expresses fundo de comrcio, por influncia dos escritores franceses (fonds
de commerce), e azienda, por inspirao dos juristas italianos, como sinnimos de estabelecimento
comercial.

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So componentes desse estabelecimento empresarial bens corpreos e bens incorpreos. Como


bens incorpreos podem se destacar os seguintes sinais distintivos: nome comercial objetivo, ttulo e
insgnia do estabelecimento; marcas de produto ou servio, marcas de certificao, marcas coletivas;
privilgios industriais, tais como patentes de inveno e de modelos de utilidade, registro de desenhos
industriais. Ainda se inclui nesses bens as obras literrias, artsticas ou cientficas, direitos decorrentes
dos contratos em geral e os crditos.
Quanto aos bens corpreos, podem ser destacados os terrenos, edifcios, construes, mquinas,
equipamentos, estoques, veculos, dinheiro etc.
Na hiptese de cesso do estabelecimento empresarial, usa-se a expresso trespasse. Essa cesso s
produz efeitos, quanto a terceiros, depois de averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis.
Para evitar o conluio fraudulento entre o alienante do estabelecimento e seu adquirente, o
Cdigo Civil, em seu artigo 1.146, previu a responsabilidade solidria do alienante pelo prazo de
um ano, contado a partir dos vencimentos dos crditos, se ainda no vencidos, e de um ano a
partir da publicao do arquivamento na Junta Comercial, se os crditos se encontrarem vencidos
quando do trespasse. Destaca-se que nem a clientela nem o aviamento integram o estabelecimento
empresarial, porque no se subsumem ao conceito de coisa, suscetvel de domnio.
Observao
A clientela um dos fatores do aviamento que um atributo do
estabelecimento.
Devido capacidade do empresrio de gerar lucros, esse valor pode acrescer o total do ativo
disponvel e dos bens materiais da empresa, constituindo o aviamento.

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Teoria da Empresa (30hs_ASSOC_direit).indb 18

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Teoria da Empresa
Conforme conceitua Oscar Barreto Filho:
O aviamento existe no estabelecimento, como a beleza, a sade ou a honradez
existem na pessoa humana, a velocidade no automvel, a fertilidade do solo,
constitudas qualidades incindveis dos entes a que se referem. O aviamento
no existe como elemento separado do estabelecimento e, portanto, no
pode constituir em si por si objeto autnomo de direitos, suscetvel de ser
alienado, ou dado em garantia (FILHO, 1988, p. 171).

O ponto empresarial, local onde o empresrio fixa seu estabelecimento para ali exercer sua atividade,
tem proteo legal, ou seja, caso o imvel onde est localizado no seja de propriedade do empresrio,
a ele ser dado o direito de renovao compulsria do contrato de locao nos termos do artigo 51 e
seguintes da Lei n 8.245/91.

Saiba mais
Para mais informao, leia:
ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

BARRETO FILHO, O. Teoria do estabelecimento comercial. 2. ed. So


Paulo: Saraiva, 1988.
3.2 Registro de empresa

A primeira forma de registro surge com as corporaes de ofcio, conforme relata o professor
Carvalho de Mendona:
O registro do comrcio tem, tambm, a sua histria. H quem descubra as
suas origens na matrcula (matricula, ruolo) que as corporaes comerciais
italianas desde o sculo XIII organizavam com os nomes de seus aderentes e,
depois de certa poca, dos fatos mais importantes da sua vida jurdica. Certo
que, no sculo XIX, o Cdigo Espanhol de 1829 foi o primeiro a delinear
as regras sobre aquele instituto, dispondo nos arts. 22 a 31 sobre El Registro
Publico Del Comercio (MENDONA, 2000).

Somente em maro de 1919, na Frana, a legislao restaurar o registro do comrcio.


No Brasil, foi criado, em 1808, por ato de D. Joo VI, o Tribunal da Real Junta do Comrcio, Agricultura,
Fbrica e Navegao do Estado do Brasil e Domnios Ultramarinos. Esse tribunal se encarregou, ato de D.
Joo VI, dos objetos de sua instituio que compreendem o que respectivo ao comrcio, agricultura,
fbricas e navegao; e decidir o que lhe requererem; consultando-me, quando for necessrio e
propondo-me tudo o que puder concorrer para o melhoramento de objetos to interessantes ao bem
do Estado. O fato de nosso pas j possuir uma legislao comercial deslanchou o desenvolvimento
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Unidade I
econmico, iniciado com a vinda da famlia real e com a abertura dos portos s naes amigas,
culminando com a abertura da Junta Real do Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao do Brasil.
Aps isso, surgiram os Tribunais do Comrcio, onde se faziam os registros dos comerciantes. Com
sua extino em 1875, o registro do comrcio passou a ser de competncia das juntas e inspetorias
comerciais, criadas pelo Decreto n 6.384, de 1876.
Seguiram-se quatro normas, estando trs delas ainda em pleno vigor:
Decreto n 916, de 24 de outubro de 1890: cria o registro de firmas ou razes comerciais a cargo
da Secretaria das Juntas Comerciais e das inspetorias comerciais, regulamenta a formao da
constituio do nome comercial e dos comerciantes individuais; das sociedades de pessoas e das
sociedades de capitas; os direitos decorrentes do nome comercial e as formalidades de registro.
Lei n 4.726, de 13 de junho de 1965: cria os servios de registro do comrcio e atividades afins
a cargo do Departamento Nacional de Registro do Comrcio, da Diviso Jurdica do Registro de
Comrcio e das Juntas Comerciais. Foi revogada expressamente pela Lei n 8.934/94.

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994: dispe sobre o registro pblico de empresas mercantis
e atividades afins. Foi regulamentada pelo Decreto n 1.800, de 30 de janeiro de 1996.
Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002: Cdigo Civil brasileiro; artigos 45, 46 e 967 a 971.
Assim, dispe o Registro Pblico de Empresas Mercantis, criado pela Lei n 8.934/94:
O Registro Pblico de Empresas Mercantis exercido em todo o territrio
nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais, com a
finalidade de: dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia
aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro; cadastrar
as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no pas e manter
atualizadas as informaes pertinentes; proceder s matriculas dos agentes
auxiliares do comrcio, bem como ao seu cancelamento.

Os atos das firmas mercantis individuais (empresrios, pelo Cdigo Civil) e das sociedades mercantis
(sociedades empresrias, pelo Cdigo Civil) sero arquivados no Registro Pblico das Empresas Mercantis
independente de seu objeto, salvas as excees previstas em lei.
A lei estabelece que fica institudo o Nmero de Identificao do Registro de Empresas (Nire), que ser
atribudo a todo ato constitutivo de empresa, devendo ser compatibilizado com os nmeros adotados
pelos demais cadastros federais, na forma de regulamentao do Poder Executivo.
Os servios do Registro Pblico de Empresas Mercantis sero exercidos em todo o territrio nacional,
de maneira uniforme, harmnica e interdependente, pelo Sistema Nacional de Registro de Empresas
Mercantis (Sinrem), composto pelos seguintes rgos:
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Teoria da Empresa
O Departamento Nacional de Registro de Comrcio, rgo central do Sinrem, com funes
supervisora, orientadora e normativa, no plano tcnico; e supletiva, no plano administrativo.
As Juntas Comerciais, como rgos locais, com funes executoras e administradora dos servios
de registro.
O Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), criado pelos arts. 17, II, e art. 20 da Lei
n 4.048, de 29 de dezembro de 1961, rgo do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio
Exterior, tm por finalidade:
I. supervisionar e coordenar, no plano tcnico, os rgos incumbidos da execuo dos servios de
Registro Pblico de Empresas Mercantis e atividades afins;
II. estabelecer e consolidar, com exclusividade, as normas e diretrizes gerais do Registro Pblico de
Empresas Mercantis;
III. solucionar dvidas ocorrentes na interpretao das leis, regulamentos e demais normas
relacionadas com o registro de empresas mercantis, baixando instrues para esse fim;

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IV. prestar orientao s Juntas Comerciais, com vistas soluo de consultas e observncia das
normas legais e regulamentares do Registro Pblico de Empresas Mercantis;
V. exercer ampla fiscalizao jurdica sobre os rgos incumbidos do Registro Pblico de Empresas
Mercantis, representando para os devidos fins s autoridades administrativas contra abusos e
infraes das respectivas normas, e requerendo tudo o que se afigura necessrio ao cumprimento
destas;
VI. estabelecer normas procedimentais de arquivamento de atos de firmas mercantis individuais e
sociedades mercantis de qualquer natureza;
VII. promover ou providenciar, supletivamente, as medidas tendentes a suprir ou corrigir as ausncias,
falhas ou deficincias dos servios de Registro Pblico de Empresas Mercantis;
VIII. prestar colaborao tcnica e financeira s Juntas Comerciais para a melhoria dos servios
pertinentes ao Registro Pblico de Empresas Mercantis;
IX. organizar e manter atualizado o cadastro nacional das empresas mercantis em funcionamento
no pas, com a cooperao das Juntas Comerciais;
X. instruir, examinar e encaminhar os processos e recursos a serem decididos pelo Ministro de
Estado do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, inclusive os pedidos de autorizao
para a nacionalizao ou instalao de filial, agncia, sucursal ou estabelecimento no pas, por
sociedade estrangeira, sem prejuzo da competncia de outros rgos federais;
XI. promover e efetuar estudos, reunies e publicaes sobre assuntos pertinentes ao Registro
Pblico de Empresas Mercantis.
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Unidade I
Quanto s Juntas Comerciais Estaduais so rgos integrantes da administrao estadual, que
desempenham uma funo de natureza federal. O mesmo ocorre com o Registro Civil de Pessoas
Jurdicas (art. 1.150 do Cdigo Civil), cujos oficiais pblicos so nomeados pelos governos locais para
desempenhar funes de natureza federal. Dos atos e decises das Juntas Comerciais cabe recurso para
o Diretor do Departamento Nacional de Registro do Comrcio.
Elas so compostas da presidncia, que o seu rgo diretivo e representativo; do plenrio, rgo
deliberativo superior, constitudo como um colegiado; das turmas como rgos deliberativos inferiores;
da secretaria geral, como rgo administrativo; da procuradoria regional, rgo de fiscalizao e
consultoria jurdica das Juntas; e das delegacias, que so rgos locais nas diversas regies, das unidades
federativas do pas.
O plenrio, composto por vogais (o nome pelo qual so chamados seus membros) e respectivos
suplentes, ser constitudo pelo mnimo de 11 e mximo de 23 vogais. Estes so nomeados pelo governo
estadual dentre os brasileiros que estejam em gozo dos direitos civis e polticos e que sejam, ou tenham
sido por mais de cinco anos, titulares de firma mercantil individual, scios ou administradores de
sociedade mercantil. Esses vogais so escolhidos da seguinte forma:

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

I. Metade do nmero de vogais e suplentes sero indicados pelas Associaes Comerciais com sede
na jurisdio da Junta, mediante lista trplice.
II. Um vogal e um suplente pela Unio Federal.
III. Quatro vogais representando a classe dos advogados, economistas, contadores e administradores,
todos mediante lista trplice do respectivo Conselho Seccional.
IV. Os demais por livre escolha do Estado.
3.3 Finalidade do registro

So as seguintes finalidades do registro:


dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas
mercantis;
cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no Brasil e manter atualizadas
as informaes pertinentes;
proceder a matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem como o seu cancelamento.
3.4 Efeitos jurdicos do registro

A falta do registro obrigatrio (art. 967) traz impedimentos ao exerccio de sua atividade, tornando-o
irregular e impondo-lhe restries previstas na legislao administrativa, processual e mercantil.
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Teoria da Empresa
O empresrio no registrado no pode requerer a falncia de outro, nem tampouco sua prpria
recuperao judicial. No poder tambm registrar seus livros empresariais que comprovam sua atuao.
Tambm no lhe permitido o enquadramento de microempresa, bem como participar de licitaes
pblicas.
Observao
O principal efeito jurdico do registro que com ele a sociedade
empresria adquire sua personalidade jurdica.
Assim, desde o registro, por concesso da lei, as sociedades adquirem personalidade jurdica,
conforme disposto no art. 45 do Cdigo Civil: comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito
privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de
autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que
passar o ato constitutivo.
As sociedades empresrias esto arroladas como pessoas jurdicas de direito privado (art. 44, II, do
Cdigo Civil).
ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

Decorrem desse surgimento da pessoa jurdica, os seguintes efeitos com sua personalizao:
a assuno da capacidade para direitos e obrigaes;
os scios no mais se confundem com a pessoa da sociedade;
a pessoa jurdica possui patrimnio prprio, distinto do de seus scios;
a sociedade pode alterar sua estrutura interna.
3.5 Nome empresarial e firma da sociedade

O art. 1.155 do Cdigo Civil conceitua o nome empresarial como sendo a firma ou denominao
adotada, de conformidade com este captulo, para o exerccio de empresa.
O nome empresarial compreende, como expresso genrica, trs espcies de designao: a firma de
empresrio (a antiga firma individual), a firma ou razo social e a denominao.
A firma de empresrio, ou firma individual, o nome adotado pelo empresrio no exerccio de
sua atividade, mediante o qual identificado no mundo empresarial, sendo composto por seu nome
civil completo ou abreviado, acrescido ou no de designao precisa de sua pessoa ou do gnero de
sua atividade. Por exemplo, Antnio Santos, empresrio, adotar seu patronmico ou a abreviatura A.
Santos, ou ainda Antnio Santos Quitanda.
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Unidade I
A firma, ou razo social, o nome adotado pela sociedade empresria para o exerccio de sua
atividade, pelo qual se identifica no mundo empresarial, sendo composto pelos nomes civis ou partes
destes, de um, alguns ou todos os scios da sociedade, sendo exigidos, em sua formao, acrscimos
de expresses indicadoras da espcie societria (limitada ou comandita por aes). Por exemplo, Pedro
Silva, Kaue Andrade e Clayton Souza Ltda.
A denominao o nome adotado pela sociedade empresria para o exerccio de sua atividade,
formado pela expresso lingustica que contenha o objeto social e o tipo societrio escolhido; obrigatria
quando se tratar de Sociedade Annima (S.A.). Por exemplo, Indstria Brasileira de Tecidos S.A.
Destaca-se ainda que, aps o registro, o nome empresarial passa a ter a proteo. Esta proteo
advm do princpio da especialidade, conforme prev o art. 35, V, da Lei n 8.934/94. Com o registro,
impede-se o arquivamento de atos de empresa mercantis com nome idntico ou semelhante a outro
existente.
A proteo anterior garantida apenas na unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial que
procedeu ao arquivamento respectivo, podendo ser solicitado que seja estendida a outras unidades da
Federao a pedido do interessado, desde que observada instruo normativa do DNRC.

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

O nome empresarial ter sua alterao obrigatria, em virtude da adoo dos princpios da veracidade
e da novidade, quando ocorrer:
no caso de retirada, excluso ou morte de scio cujo nome civil constava da firma social (art.
1.165).
na alienao do estabelecimento empresarial por ato entre vivos, facultando-se, entretanto, se o
contrato de alienao permitir ao novo adquirente aditar o antigo nome ao seu, precedendo-o:
Cicrano de Tal & Cia. Sucessor da firma X.
3.6 Prepostos, gerentes, contabilistas e demais auxiliares

Como a empresa uma organizao que ajusta os fatores econmicos, natureza, capital e trabalho,
para a produo ou circulao de bens e servios, no se pode, portanto, deixar de levar em considerao
a participao de colaboradores do empresrio que integram o setor trabalho.
Os colaboradores so divididos em auxiliares dependentes e auxiliares independentes. So
dependentes aqueles que prestam servio empresa sob a condio de assalariados, subordinados
hierarquicamente ao empresrio, trabalhando internamente (auxiliares dependentes internos) ou
externamente (auxiliares dependentes externos). Quanto aos independentes, so aqueles que no se
sujeitam disciplina hierrquica.
Os prepostos (art. 1.169 do Cdigo Civil) so os auxiliares dependentes que exercem determinadas
atividades jurdicas dentro da empresa, substituindo o empresrio em determinadas atividades jurdicas,
seja na rbita interna ou na externa. Na rbita interna, deve-se levar em considerao a teoria da
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Teoria da Empresa
aparncia, ou seja, de que o ato praticado pelo preposto internamente foi autorizado pelo empresrio,
tendo ou no contrato para tal.
Dentre eles est o gerente (art. 1.172 do Cdigo Civil), o preposto, portanto empregado, encarregado
permanentemente da administrao da empresa, ou de setores, departamento ou unidades.
Quanto ao gerente, ele est autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio dos poderes
que lhe foram concedidos (art. 1.173 do Cdigo Civil). Para serem oponveis a terceiros, necessrio
que o ato que lhe dimensionou os poderes seja levado a averbao no Registro Pblico de Empresas
Mercantis. Este tambm um auxiliar dependente do empresrio.
J os contabilistas so aqueles que, para o exerccio regular da sua profisso, devem ser regularmente
inscritos nos Conselhos Regionais de Contabilidade. Esses profissionais fazem a escriturao obrigatria
das atividades dos empresrios. Portanto, o contabilista o preposto do empresrio responsvel pela
escriturao das atividades desenvolvidas.
Agindo como preposto, a escriturao lanada pelo contabilista considerada como se lanada pelo
prprio empresrio, salvo caso de comprovada m-f (art. 1.177 do Cdigo Civil).

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

Os auxiliares independentes so aqueles vinculados ao empresrio, por meio de contratos de


colaborao. Destacam-se como tal os contratos de corretagem, de distribuio, de mandato etc.
3.7 Escriturao e contabilidade

Conforme j explanado, todo empresrio obrigado a escriturar suas atividades. A obrigao legal
decorre dos arts. 1.179 a 1.195 do Cdigo Civil.
O Cdigo Civil adotou alguns princpios que resumimos a seguir:
a) Da fidelidade: a escriturao contbil deve exprimir, com fidelidade e clareza, a real situao da
empresa. Assim se expressa o professor Spencer Vampr:
A contabilidade e escriturao regulares se impem, com indeclinvel
necessidade: a) em relao ao comerciante, porque constituem como que
sua bssola, que lhe possibilita averiguar, a cada momento, o estado de seus
negcios, e o aconselha a realizar, ou abster-se de novas transaes; b) em
relao a terceiros, porque fornecem a prova mais natural e mais simples
dos seus dbitos e recebimentos; elucidam direitos contestados; facilitam
liquidaes e prestaes de contas; e, em caso de falncia, demonstram as
origens dela, a sua boa, ou m-f, e a possibilidade pagamento proporcional
aos credores (VAMPR, 1996).

b) Sigilo: conforme previso dos artigos 1.190 e 1.191, os livros so protegidos pela garantia da
inviolabilidade, devendo ser exibidos somente quando for necessria a soluo de questes
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12/04/2013 19:21:29

Unidade I
relativas administrao ou gesto por conta de outrem, comunho ou sociedade, sucesso
ou liquidao. O escopo do princpio do sigilo imposto sobre os livros e documentos mercantis
evitar ou impedir a concorrncia desleal (MARCONDES, 1979, p. 70). Portanto, a exibio
somente ocorrer nos casos mencionados nos artigos 1.191 do Cdigo Civil e 381 do Cdigo de
Processo Civil.
Classificam-se os livros empresariais em obrigatrios e no obrigatrios ou facultativos, tambm
chamados de auxiliares. So obrigatrios:
como livro comum, o livro dirio (art. 1.180 do Cdigo Civil);
como livros especiais, o livro de registro de duplicatas; os livros exigidos pelas sociedades por
aes, ou seja, Registro de Aes Nominativas, Registro de Transferncia de Aes Nominativas e
Registro de Transferncia de Partes Beneficirias.
livros exigidos para registro dos atos de administrao: Atas de Assembleias Gerais, Presena de
Acionistas, Atas de reunies do Conselho de Administrao, Atas de Reunies da Diretoria e Atas
e Pareceres do Conselho Fiscal.

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

4 Teoria Geral do Direito Societrio

Diante da dificuldade, como pessoa fsica, de se desenvolver as atividades econmicas de forma


isolada, tornou-se necessria a combinao de esforos ou recursos com mais pessoas. Portanto,
frequente a unio dessas pessoas em sociedades para o exerccio de atividades econmicas.
Sobre essa nova sociedade, Marcelo M. Bertoldi expe o seguinte conceito:
As sociedades empresrias so as organizaes econmicas, dotadas de
personalidade jurdica e patrimnio prprio, constitudas ordinariamente
por mais de uma pessoa, que tem como objetivo a produo ou a troca de
bens ou servios com fins lucrativos (BERTOLDI, 2001, p. 166).

Esse conceito corrobora a previso do art. 981 do Cdigo Civil: celebram contrato de sociedade as
pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios para o exerccio de atividade
econmica e partilha, entre si, dos resultados.
Com o advento da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada pela Lei n 12.441/2011, o
ordenamento jurdico brasileiro passou a admitir a existncia da sociedade unipessoal.
A affectio societatis trao mais especfico de uma sociedade, a vontade de cooperao ativa dos
scios, a vontade de atingir um fim comum. No se trata do simples consenso comum aos contratos
em geral, mas de uma manifestao expressa de vontade no sentido do ingresso na sociedade e na
consecuo de um fim comum. Ela significa confiana mtua e vontade de cooperao conjunta, a fim
de obter determinados benefcios (FRANCO, 1995, p. 133).
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Teoria da Empresa
4.1 Classificao das sociedades

As sociedades podem ser classificadas segundo vrios critrios, tais como:


responsabilidade dos scios: sociedades limitadas quando o contrato social restringe a
responsabilidade dos scios ao valor de suas contribuies ou soma do capital social (sociedades
por cotas de responsabilidade limitada e sociedades annimas); sociedades ilimitadas, quando
todos os scios assumem responsabilidade ilimitada e solidria relativamente s obrigaes
sociais (sociedade em nome coletivo, sociedades irregulares, sociedades de fato); e sociedades
mistas, quando o contrato social conjuga a responsabilidade ilimitada e solidria de alguns scios
com a responsabilidade limitada de outros scios (sociedades em comandita simples, sociedade
em comandita por aes e sociedade em conta de participao);
personificao: em sociedades no personificadas (sociedades irregulares ou de fato, hoje
denominadas sociedades em comum, art. 986 do Cdigo Civil), a sociedade em conta de
participao, e sociedades personificadas, sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita
simples, sociedades por cotas de responsabilidade limitada, sociedade annima, sociedade em
comandita por aes e sociedade simples;

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forma do capital: em sociedade de capital fixo (todas as sociedades empresariais) e de capital


varivel (sociedades cooperativas);
quanto estrutura econmica: sociedade de pessoas, constituda em funo da qualidade pessoal
dos scios e sociedades de capitais, constituda atentando-se preponderantemente ao capital
social.
4.2 Ato constitutivo da sociedade

Como j abordado, a sociedade se forma pela manifestao da vontade das pessoas, podendo
ser unipessoal, ou por duas ou mais pessoas. Essa manifestao se constitui mediante contrato
escrito, com clusulas estabelecidas pelos scios e chamadas de sociedades contratuais. Nessa
categoria, se inserem as sociedades: em comum, em conta de participao, simples, em nome
coletivo, em comandita simples e as limitadas. Outras se constituem mediante adeso a um
estatuto social, sendo chamadas sociedades institucionais, nas quais se incluem as: annimas, em
comandita por aes e cooperativas.
Esses contratos devem obedecer regra geral do art. 104 do Cdigo Civil, ou seja, agente capaz (j
analisado quando da capacidade empresarial), objeto lcito, possvel e determinado ou determinvel e
forma prescrita ou no defesa em lei.
4.3 Da personalizao das sociedades

Formada a sociedade pelo concurso de vontades individuais, conforme contrato ou estatuto, e com
o subsequente registro no rgo competente, surge uma pessoa jurdica conforme previso do art. 45
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Unidade I
do Cdigo Civil: comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do
ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do
Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes que passar o ato constitutivo. Reiterada
no art. 985: a sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma
da lei, dos seus atos constitutivos.
Destacam-se sete teorias para justificar a natureza da personalidade das pessoas jurdicas. So elas:
Teoria Individualista
De autoria de Rudolf Von Ihering, para o conceituado jurista do sc. XIX, quem teria personalidade
seriam os membros da sociedade, ou os destinatrios do patrimnio das fundaes. Essa concepo est
totalmente superada. Assim, ensina Caio Mrio da Silva Pereira:

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Contra essa conceituao podemos de incio objetar que, sendo possvel


um conflito entre a pessoa jurdica e um dos seus membros componentes,
litgios que se esboam com relativa frequncia, dos quais resulta o
reconhecimento de direito da sociedade ou associao contra o associado
ou vice-versa, no explica a doutrina como se realizaria o exerccio do direito
da entidade contra o seu membro componente, se fosse verdade que ela no
o sujeito da relao jurdica, mas apenas um meio tcnico pelo qual os
seus componentes o exercitam (PEREIRA, 2000, p. 191).

Teoria da Fico
Essa teoria atribuda aos glosadores da Idade Mdia e Savigny. Nessa linha de entendimento, a
pessoa jurdica uma mera criao do legislador, uma criao intelectual, uma fico. Embora seja uma
das teorias mais estudadas, ela criticada, porque no se pode negar que h uma vontade real, resultante
da soma das vontades dos scios, a qual no uma mera fico. Alm do que, no explicado como fica
a situao do Estado como pessoa jurdica, uma vez que restariam as seguintes dvidas a serem sanadas:
quem criou o Estado? Quem lhe reconheceu a personalidade, uma vez que cabe a ele tal ofcio?
Teoria da Vontade
Nessa teoria, afirma-se que a vontade personificada. Assim, para os seres humanos a sua vontade que
teria personalidade, e para as sociedades, a vontade que as criou que seria personificada. Comete-se aqui
o mesmo erro que a teoria da fico, ao personificar a vontade, uma vez que continua a entender a pessoa
jurdica como ente fictcio. Com relao s pessoas fsicas, sendo portadores de um Estado incompatvel com o
reconhecimento de uma vontade livre (menores, alienados), no deixam de ser sujeito de direito.
Teoria da Instituio
Criado por Maurice Hauriou, essa teoria sustentava que as pessoas jurdicas seriam instituies
destinadas execuo de um servio pblico ou privado, construes destinadas ao atendimento de uma
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Teoria da Empresa
finalidade. Nem toda instituio seria uma pessoa moral, mas toda pessoa moral seria uma instituio.
O referido pensador identifica os elementos necessrios para a configurao de uma instituio, quais
sejam: a ideia de uma obra a realizar no grupo social; uma organizao de poder posta a servio de
realizao dessa obra; manifestao de vontade no grupo social a respeito da ideia e da sua realizao
(HAURIOU, 1968).
Ao analisar a teoria, assim se expressou o emrito professor Slvio Rodrigues:
A constituio de uma instituio envolve: uma ideia que cria um vnculo
social, unindo indivduos que visam a um mesmo fim; e uma organizao,
ou seja, um conjunto de meios destinados consecuo de um fim comum.
A instituio tem uma vida interior representada pela atividade de seus
membros, que se reflete numa posio hierrquica estabelecida entre os
rgos diretores e os demais componentes, fazendo, assim, com que aparea
uma estrutura orgnica. Sua vida exterior, por outro lado, manifesta-se
atravs de sua atuao no mundo do Direito, com o escopo de realizar a
ideia comum (RODRIGUES, 2002, pp. 88-89).

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Por essa definio de instituio, vemos que tal teoria dificilmente se adaptaria s sociedades e
associaes, porquanto suprime a realidade dos associados, que so o elemento dominante em tais
pessoas jurdicas. H uma valorizao excessiva do elemento sociolgico.
Teoria da Realidade Objetiva ou Orgnica
Nessa teoria, a pessoa jurdica considerada como uma realidade, realidade essa que preexiste
lei. Nas pessoas jurdica, haveria uma vontade individualizada, prpria, e onde h vontade
h direito, e onde h direito h um sujeito de direitos. Concebe-se a pessoa jurdica como um
organismo natural, tal qual o ser humano, possuindo uma vontade prpria, interesses prprios e
patrimnio prprio.
Francesco Ferrara comenta essa teoria:
O paradoxo central de toda esta teoria est na suposio gratuita que o ente
coletivo tenha uma vontade prpria. Porm, uma vontade no pode ter no
sentido psicolgico. Ora, apenas os homens possuem uma vontade, no
seres extra-humanos, assim ditos sociais. certo que o querer dos indivduos
associados, reagindo e combinando-se entre si, se modificam, sujeitam-se
a atraes, influncias e interferncias, de modo que o resultado do querer
conjunto dos associados diferente no contedo da vontade inicial dos
indivduos, mas no se cria com isso uma vontade diversa atribuvel a um ente
misterioso que sobrepe a todos e tudo penetra (FERRARA, 1956, p. 24 apud
TOMAZETTE, 2013, p. 228).

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Unidade I
Teoria da Realidade Tcnica
Utilizando-se dos acertos e das crticas das Teorias da Fico e da Realidade Orgnica, desenvolveuse a Teoria da Realidade Tcnica, hoje a mais aceita pela doutrina.
Assim, as pessoas jurdicas so realidades reconhecidas pelo Direito, este no cria as pessoas jurdicas
do nada, mas a partir de realidade que no se confunde com realidade das pessoas humanas. O Direito
no considera apenas a realidade vulgar levando em conta outros fatores, tanto que reconhece a
personalidade independentemente de um suporte biolgico. O professor Washington de Barros Monteiro
apresenta-nos esta definio:
A personalidade jurdica no , pois, fico, mas uma forma, uma investidura,
um atributo, que o Estado defere a certos entes havidos como merecedores
dessa situao. O Estado no outorga tal predicado de maneira arbitrria
e sim tendo em vista determinada situao, que j encontra devidamente
concretizada (MONTEIRO, 1993, p. 100).

Assim, a pessoa jurdica uma realidade tcnica, que pressupe dois elementos: substrato +
reconhecimento.
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4.4 Efeitos da personalizao

Da definio da sociedade como pessoa jurdica derivam consequncias precisas, relacionadas com
a atribuio de direitos e obrigaes ao sujeito de direito nela encerrados. Ou ento, na medida em
que a lei estabelece a separao entre a pessoa jurdica e os membros que a compem, consagrando o
princpio da autonomia patrimonial, os scios no podem ser considerados os titulares dos direitos ou
os devedores das prestaes relacionadas ao exerccio da atividade econmica, explorada em conjunto.
Ser a prpria pessoa jurdica da sociedade a titular de tais direitos e a devedora dessas obrigaes.
Dentro dessas consequncias, pode-se destacar:
considerar-se a sociedade uma pessoa, isto , um sujeito capaz de direitos e obrigaes. Pode estar
em juzo por si, contrata e se obriga (art. 1.022 do Cdigo Civil);
tendo a sociedade individualidade prpria como pessoa jurdica, os scios que a constiturem com
ela no se confundem, no adquirindo com isso a qualidade de comerciante;
a sociedade com personalidade adquire ampla autonomia patrimonial. O patrimnio seu, e esse
patrimnio, seja qual for o tipo de sociedade, responde ilimitadamente pelo seu passivo;
a sociedade tem a possibilidade de modificar a sua estrutura, quer jurdica, com a modificao do
contrato adotando outro tipo de sociedade, quer econmica, com a retirada ou ingresso de novos
scios, ou simples substituio de pessoas, pela cesso ou transferncia de parte do capital.
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Teoria da Empresa

Observao
A personalizao da sociedade termina aps um processo dissolutrio,
que pode ser extrajudicial ou judicial. A simples inatividade no significa o
seu fim.
4.5 Limites da personalizao

Observa-se certa tendncia do Direito de restringir ao campo das relaes especificamente


empresariais os efeitos plenos da personalizao das sociedades. A razo do desprestgio
da autonomia da pessoa jurdica encontra-se em dois fatores: na utilizao fraudulenta do
expediente como meio de se furtar ao cumprimento de deveres legais ou contratuais; e na
natureza da obrigao imputada pessoa jurdica. Da que foram incorporadas normas no
Direito brasileiro que excepcionam a aplicao do princpio da autonomia da pessoa jurdica
nas sociedades.

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No campo do Direito Tributrio, as garantias do crdito fiscal estendem, em determinadas


hipteses, a responsabilidade, por falta de recolhimento do tributo aos scios encarregados da
administrao da sociedade; a Justia do Trabalho muitas vezes determina a penhora de bens
particulares de scios por dvidas trabalhistas da sociedade; a legislao previdenciria autoriza
o INSS a cobrar os scios da sociedade limitada o dbito desta; a legislao consumerista, a de
tutela das estruturas do livre mercado e a da represso aos atos prejudiciais ao meio ambiente
autorizam a superao da autonomia patrimonial e a responsabilizao direita de scios por atos
da sociedade.
4.6 Desconsiderao da personalidade jurdica

Na monografia Il Superamento della Personalit Giuridica delle Societ di Capitali, o professor Piero
Verrucoli, da Universidade de Pisa, nos oferece a origem da Doutrina do Disregard of Legal Entity, que
teria surgido na jurisprudncia inglesa, nos fins do sculo passado. Em 1897, a justia inglesa ocupouse com um famoso caso Salomon versus Salomon & Co., que envolvia o comerciante Aaron Salomon.
Esse empresrio havia constitudo uma company em conjunto com outros seis componentes da sua
famlia. Cedeu seu fundo de comrcio sociedade que fundara, recebendo em consequncia vinte
mil aes representativas de sua contribuio, enquanto para cada um dos outros membros coube
apenas uma ao para a integrao do valor da incorporao do fundo de comrcio na nova sociedade.
Salomon recebeu obrigaes garantidas no valor de 10 mil libras esterlinas. A sociedade logo se revelou
insolvente, sendo o seu ativo insuficiente para satisfazer as obrigaes garantidas, nada sobrando para
os credores quirografrios.
O liquidante, no interesse dos credores quirografrios, sustentou que a atividade da company era
atividade de Salomon, que usou artifcio para limitar sua responsabilidade. Em consequncia, Salomon
deveria ser condenado ao pagamento dos dbitos da company, devendo a soma investida na liquidao
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Unidade I
de seu crdito privilegiado ser destinada satisfao dos credores em sociedade. O Juzo de primeira
instncia e depois a Corte acolheram essa pretenso, julgando que a company era exatamente uma
entidade fiduciria de Salomon, ou melhor, um agent ou trustee, e que ele, na verdade, permanecera
como o efetivo proprietrio do fundo de comrcio. Era a aplicao de um novo entendimento,
desconsiderando a personalidade jurdica de que se revestia Salomon & Co.
A Casa dos Lordes reformou, unanimemente, esse entendimento, julgando que a company havia
sido validamente constituda, no momento em que a lei simplesmente requeria a participao
de sete pessoas, que haviam criado uma pessoa diversa. No existia, enfim, responsabilidade
pessoal de Aaron Salomon para com os credores de Salomon & Co., e era vlido o seu crdito
privilegiado. Contudo, a tese das decises reformadas das instncias inferiores repercutiu, dando
origem doutrina do disregard of legal entity, sobretudo nos Estados Unidos, onde se formou
larga jurisprudncia, expandindo-se mais recentemente na Alemanha e em outros pases europeus
(REQUIO, 1995, pp. 392-393).

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A autonomia patrimonial pode permitir que as sociedades a utilizem como instrumento para a
realizao de fraude contra credores ou mesmo o abuso de direito. Na medida em que a sociedade
o sujeito titular dos direitos e devedor das obrigaes, e no os seus scios, muitas vezes os interesses
dos credores ou terceiros so indevidamente frustrados por manipulaes na constituio de pessoas
jurdicas, celebrao dos mais variados contratos empresariais, ou mesmo realizao de operaes
societrias, como as de incorporao, fuso, ciso. Nesses casos, alguns envolvendo elevado grau de
sofisticao jurdica, a considerao da autonomia da pessoa jurdica importa a impossibilidade da
correo da fraude ou do abuso. Somente ser possvel impedir tal fraude ou abuso, se o juiz, nessas
situaes, quer dizer, especificamente no julgamento do caso, no respeitar esse principio, desconsiderlo. Por isso, que, para reprimir certos tipos de ilcitos, possvel a desconsiderao da personalidade
jurdica da sociedade.
Como exemplo, apresentamos uma situao hipottica: A e B constituem uma sociedade com
responsabilidade limitada. Aps determinado tempo, a sociedade prospera. Um funcionrio da referida
sociedade provoca acidente causando graves prejuzos vtima. Esta prope ao de indenizao. Com
receio de que a condenao em tal ao leve a sociedade falncia, A e B constituem outra sociedade,
com sede e endereo diferente, funcionrios prprios e novas instalaes. No investindo mais na
primeira sociedade. Com a condenao na ao de indenizao, a primeira sociedade no possui meios
para responder pelo devido.
No exemplo, a manipulao da autonomia das pessoas jurdicas foi o instrumento para a realizao
de fraude contra o credor ou, ao menos, abuso de direito. Portanto, para poder responder pela execuo,
ser necessrio desconsiderar a personalidade jurdica da primeira sociedade, para que se invada o
patrimnio dos scios A e B.
Apresentam-se na doutrina, duas teorias que justificam a aplicao da desconsiderao da
personalidade jurdica pelo juiz no caso concreto. So elas:

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Teoria da Empresa
Teoria Maior
Para essa teoria, no basta o descumprimento de uma obrigao por parte da pessoa jurdica,
necessrio que este decorra do desvirtuamento da sua funo. A personificao um instrumento
legtimo de destaque patrimonial e, eventualmente, de limitao de responsabilidade, que s pode ser
descartado caso o uso da pessoa afaste-se dos fins para os quais o Direito a criou. Assim j se pronunciou
o ento 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo2:
Percalos econmicos financeiros da empresa, to comuns na atualidade,
mesmo que decorrentes da incapacidade administrativa de seus gerentes,
no se consubstanciam por si s, em comportamento ilcito e desvio de
finalidade da entidade jurdica. Do contrrio, seria banir completamente o
instituto da pessoa jurdica.

Teoria Maior Subjetiva

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Nessa vertente, o pressuposto fundamental da desconsiderao o desvio da funo da pessoa jurdica


que se constata na fraude e no abuso de direito relativo autonomia patrimonial. A desconsiderao
nada mais do que uma forma de limitar o uso da pessoa jurdica aos fins para os quais ela destinada.
A autonomia patrimonial da pessoa jurdica s subsiste quando ela usada para seus devidos fins, isto
, quando ela no se confunde com os scios e quando no utilizada para fins no merecedores de
tutela de acordo com o ordenamento jurdico.
Teoria Maior Objetiva
Para o professor Fbio Konder Comparato (1983) tal formulao da desconsiderao equivocada,
entendendo que a confuso patrimonial o requisito primordial da desconsiderao, desenvolvendo o
que se costumou chamar de Teoria Objetiva. A confuso patrimonial inexistncia de separao clara
entre o patrimnio da pessoa jurdica e o patrimnio dos scios ou administradores.
Teoria Menor
O professor Fbio Ulhoa Coelho (2011) ressalta a existncia de uma linha de entendimento, na qual
no h requisitos especficos para a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica. Chamada
de Teoria Menor, afirma que basta o no pagamento de um crdito para se aplicar a desconsiderao
da personalidade jurdica. Se a sociedade no tiver patrimnio para honrar suas obrigaes, mas os
scios forem solventes, deve-se aplicar a desconsiderao da personalidade de jurdica. Essa linha de
pensamento teve origem na crise da pessoa jurdica, que vem sendo usada para fraudar credores.
Em relaes jurdicas desiguais, como as relaes de trabalho e as relaes de consumo, vem sendo
invocada essa aplicao extremada da desconsiderao pela simples frustrao do credor. Nessa vertente,
transfere-se o risco da atividade para os scios e administradores, de modo que eles respondam pelos
2

1 TACivilSP 3 Cmara AP. 507.880-6, j. em 15/9/1992, Relator Juiz Ferraz Nogueira.

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Unidade I
atos da sociedade, independentemente de qualquer intuito fraudulento. O STJ j afirmou que a Teoria
Menor da Desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento jurdico excepcionalmente no Direito
do Consumidor e no Direito Ambiental, incide com a mera prova de insolvncia da pessoa jurdica
para o pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de finalidade ou de
confuso patrimonial3.
4.7 Desconsiderao inversa

Hoje se discute tambm a possibilidade de aplicao da desconsiderao no sentido inverso, isto , o


afastamento do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade
por obrigao do scio.
Com efeito, possvel que o scio use uma pessoa jurdica para esconder seu patrimnio pessoal dos
credores, transferindo-o por inteiro pessoa jurdica e evitando com isso o acesso dos credores aos seus
bens. Em muitos desses casos, ser possvel visualizar a fraude (Teoria Maior Subjetiva) ou a confuso
patrimonial (Teoria Maior Objetiva) e, em razo disso, vem sendo admitida a desconsiderao inversa para
responsabilizar a sociedade por obrigaes pessoais do scio. O mesmo raciocnio da desconsiderao
tradicional usado aqui para evitar o mau uso da pessoa jurdica.

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Resumo
Vimos que a histria do comrcio e do Direito Comercial/Empresarial
se inicia com o florescimento das primeiras cidades burguesas: Florena,
Bolonha e Flandres, com um Direito Profissional ligado aos comerciantes,
criado e aplicado pelas corporaes de comerciantes. Era um tipo de
comrcio itinerante formado pelas feiras que evoluem para mercados
(feiras cobertas). Das feiras surge o cmbio, os ttulos de crdito, os bancos,
as bolsas etc.
No campo societrio, temos a evoluo das sociedades martimas ou
commenda, constitudas por um scio que ficava no local e outro que no
curso de sua viagem martima negociava pelos mercados.
Com o cdigo napolenico de 1806, surge o conceito de comerciante:
aquele que pratica, com habitual profissionalidade, atos de comrcio.
Em 1942 surge o Direito de Empresa no Cdigo Civil italiano, o ramo do
Direito Privado que regula a atividade do antigo comerciante e do moderno
empresrio, bem como suas relaes jurdicas, firmadas durante o exerccio
profissional das atividades mercantis e empresariais.

STJ 3 Turma Resp 279273/SP. Rel. Ministro Ari Pargendler, Rel. p/ Acrdo Ministra Nancy Andrigui, 3 T, julgado em 04/12/2003, DJ 29/3/2004, p.230.
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Teoria da Empresa
No Brasil, as fontes desse Direito podem ser divididas em: fonte
primria, a Lei (Constituio Federal, art. 170 e seguintes), Cdigo Civil e o
Cdigo Comercial na parte vigente; e fonte secundria, analogia, costumes
e princpios gerais de Direito.
Abordamos tambm o conceito de empresrio, como a pessoa fsica ou
jurdica que toma a iniciativa de organizar uma atividade econmica de
produo ou circulao de bens ou servios. Em seguida, foram expostos os
direitos e as obrigaes gerais dos empresrios.
importante destacar tambm os prepostos, gerentes, contabilistas e
demais auxiliares: aqueles que assumem o risco da atividade atual em prol da
empresa. So divididos em subordinados e autnomos. Os subordinados so
vinculados mediante contrato de trabalho. Os autnomos so normalmente
vinculados por contratos de agncia, de comisso, representao e tambm
por prestao de servio.

ASSOC - Reviso: Virginia/Carla - Diagramao: Fabio - 04/04/2013 -||- Rev. Luanne - Correo Fabio 10/04/13

Trabalhamos ainda com a teoria geral do Direito Societrio, destacando


a classificao das sociedades: quanto ao regime de constituio e
dissoluo do vnculo societrio (contratuais ou institucionais); quanto
ao grau de dependncia da sociedade em relao s qualidades subjetivas
dos scios (de pessoas, de capital); quanto nacionalidade; quanto ao seu
capital; quanto relao de capital entre as sociedades (no coligadas e
coligadas); e quanto dependncia de autorizao.
Vimos os conceitos de personalizao e seus efeitos, decorrente da
adoo da Teoria da Realidade Tcnica pelo Direito brasileiro, em que
as pessoas jurdicas so uma realidade, no fico, embora produto da
ordem jurdica. E, por fim, estudamos o conceito de despersonalizao, ou
dissoluo da sociedade.

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