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RESUMO

DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS


COLEO LEIS ESPECIAIS PARA CONCURSOS

CAPTULO I
BREVE HISTRICO LEGISLATIVO DAS AES COLETIVAS
As aes coletivas iniciaram sua histria moderna no sistema processual
brasileiro com a promulgao da Lei da Ao Popular (Lei n 4.717/65). Nesse
momento, duas foram as grandes alteraes ocorridas em mbito processual: a
legitimao ativa e a coisa julgada. Isso porque, o art. 1 legitimou o cidado a
defender, em nome prprio, os direitos pertencentes a toda populao, atravs da
tcnica chamada substituio processual. J o art. 18 ampliou a qualidade da
coisa julgada, dando-lhe efeito erga omnes. Se, porm, a ao fosse julgada
improcedente por insuficincia de provas, qualquer cidado teria a faculdade de
propor novamente a ao, desde que fundada em nova prova (coisa julgada
secundum eventum probationis).
Outra lei importante no tocante s aes coletivas foi a Lei da Poltica Nacional do
Meio Ambiente (Lei n 6.938/91), prevendo a responsabilidade civil para os
agentes poluidores do meio ambiente, e atribuindo ao MP a legitimidade para
postular ao em defesa da natureza.
Todavia, foi com o surgimento da Lei da Ao Civil Pblico LACP (Lei n
7.347/85), que a tutela dos direitos coletivos passou a ser difundida e ter sua
importncia reconhecida. A LACP incorporou ao ordenamento jurdico institutos
processuais coletivos como a extenso da legitimidade ativa a vrios rgos,
entidades ou associaes (art. 5), previu a possibilidade de instaurao do
inqurito civil pelo MP, destinado colheita de elementos para a propositura
responsvel da ACP, funcionando tambm como importante instrumento
facilitador da conciliao extrajudicial. Porm, a LACP restringiu a utilizao da
ACP, no art. 1, defesa do meio ambiente, do consumidor, dos bens e direitos de
valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. Posteriormente, foram
inseridos os inciso IV a qualquer outro interesse difuso ou coletivo (acrescentado
pelo CDC), V por infrao da ordem econmica e da economia popular
(acrescentado pela MP n 2180-35/01) e VI ordem urbanstica (acrescentado
tambm pela referida MP).
A ACP s veio a ser ampliada com a CF88, determinando, definitivamente, um
direito fundamental ao processo coletivo. Com efeito, o art. 129 III da CF previu a
possibilidade da ACP para proteo de outros interesses difusos e coletivos.
No bastasse, previu uma srie de aes constitucionais para a tutela dos direitos
fundamentais coletivos materiais, tais como o mandado de segurana coletivo, o
mandado de injuno e a ao popular.
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Finalmente, a promulgao do CDC, em 1990, trouxe regras especficas e


inovadoras para a tramitao dos processos coletivos. Estabeleceu os conceitos
de direitos difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos, bem como
alterou profundamente a LACP, criando um microssistema de tutela coletiva e
inovando com institutos como o compromisso de ajustamento de conduta s
exigncias legais (TAC) e a possibilidade de litisconsrcio entre os MPs.
Sobre tais inovaes introduzidas pelo CDC, destacam-se:

A possibilidade de determinar a competncia pelo domiclio do autor


consumidor (art. 101, I);
A vedao da denunciao lide e um novo tipo de chamamento ao
processo (art. 88 e 101, II);
A possibilidade de o consumidor valer-se, na defesa dos seus direitos, de
qualquer ao cabvel (art. 83);
A tutela especfica em preferncia tutela do equivalente em dinheiro (art.
84) note que poca no havia o art. 461 do CPC com a atual redao;
A extenso subjetiva da coisa julgada em exclusivo benefcio das
pretenses individuais (art. 103);
Regras de legitimao (art. 82) e de dispensa de honorrios advocatcios
(art. 87) especficos para as aes coletivas e aperfeioadas em relao
aos sistemas anteriores;
Regulamentao da litispendncia entre a ao coletiva e a ao individual
(art. 104);
Alterao e ampliao da tutela da LACP, criando o microssistema do
processo coletivo.

CAPTULO II
MICROSSISTEMA PROCESSUAL COLETIVO
Os sistemas do CDC e da LACP foram interligados, estabelecendo-se, assim, um
microssistema processual coletivo, sendo aplicveis, reciprocamente, conforme
os arts. 90 do CDC e 21 da LACP (este ltimo inserido pelo art. 117 do CDC). Mas
no somente, tambm todas as demais leis que tratam dos direitos coletivos
materiais e estabelecem regras processuais passam a integrar este
microssistema, porque estar normas, unidas pelos princpios e lgica jurdica
comum, no-individualista, se interpenetram e subsidiam. Assim, considerando
um microssistema processual coletivo, o Ttulo III do CDC deve ser aplicado, no
que for compatvel, ao popular, ao de improbidade administrativa, ao
civil pblica e ao mandado de segurana coletivo.
J com relao aplicao do CPC s aes coletivas, a doutrina afirma que o
CPC ter aplicao somente se no houver soluo legal nas regulaes que
esto disponveis dentro do microssistema coletivo, ou seja, o CPC ser residual
e no imediatamente subsidirio, pois, verificada a omisso no diploma coletivo
especial, o interprete, antes de angariar soluo na codificao processual,
ressalta-se, de ndole individual, dever buscar os ditames constantes do
microssistema coletivo.
STJ: Os arts. 21 da Lei da Ao Civil Pblica e 90 do CDC, como normas de
envio, possibilitaram o surgimento do denominado Microssistema ou Minissistema
de proteo dos interesses ou direitos coletivos amplo senso, no qual se
comunicam outras normas, como o Estatuto do Idoso e o da Criana e do
Adolescente, a Lei da Ao Popular, a Lei de Improbidade Administrativa e outras
que visam tutelar direitos dessa natureza, de forma que os instrumentos e
institutos podem ser utilizados para "propiciar sua adequada e efetiva tutela" (art.
83 do CDC). A Lei de Improbidade Administrativa estabelece prazo de 15 dias
para a apresentao de defesa prvia, sem, contudo, prever a hiptese de
existncia de litisconsortes. Assim, tendo em vista a ausncia de norma especfica
e existindo litisconsortes com patronos diferentes, deve ser aplicada a regra do
art. 191 do CPC, contando-se o prazo para apresentao de defesa prvia em
dobro, sob pena de violao aos princpios do devido processo legal e da ampla
defesa.
Exemplos da intercambiaridade entre os diplomas que tutelam direitos coletivos
(LACP, o CDC e a Lei da Ao Popular): a) os efeitos em que a ao recebido
nos processos coletivos (art. 14 da LACP); b) conceito de direitos coletivos lato
sensu (difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos art. 82 do
CDC); c) possibilidade de execuo por desconto em folha de pagamento (art. 14,
3, LAP); d) aplicao analgica da primeira parte do art. 19 da Lei n 4.717/65,
as sentenas de improcedncia de ao civil pblica sujeitam-se indistintamente
ao reexame necessrio (STJ).
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CAPTULO III
PRINCPIOS DO PROCESSO COLETIVO
Princpio do interesse jurisdicional no conhecimento do mrito do processo
coletivo: O juiz deve buscar facilitar o acesso justia, superando vcios
processuais, pois as aes coletivas so aes de natureza social. Sob a luz
desse princpio, deve o Judicirio flexibilizar os requisitos de admissibilidade
processual para enfrentar o mrito do processo coletivo. Exemplo desse principio
ocorre quando o juiz, ao invs de extinguir a ao coletiva por ilegitimidade da
parte autora, publica editais convidando outros legitimados para assumirem a polo
ativo.
Princpio da mxima prioridade da tutela jurisdicional coletiva:
Reconhecendo que sempre existir interesse social na tutela coletiva, o princpio
em foco determina a prioridade de tratamento de feitos destinados a tal espcie
de tutela. A prioridade se justifica porque no julgamento dos conflitos coletivos se
possibilita dirimir, em um nico processo e em uma nica deciso, uma sria de
litgios repetitivos, seja por fora da economia processual, seja para evitar
decises conflitantes. No entanto, isso no importa deixar de reconhecer a
dignidade dos direitos individuais e a preferncia destes no modelo de processo
coletivo brasileiro. Exemplos: 1) A coisa julgada no prejudicar aos titulares de
direitos individuais quando a ao coletiva for julgada improcedente (art. 103); 2)
ao titular do direito individual ser sempre possvel optar por uma ao individual
(Art. 104); 3) entre as execues individuais e coletivas preponderam as
primeiras, como forma de atender tambm a esse princpio (art. 99).
Princpio da disponibilidade motivada da ao coletiva: Havendo interesse
em desistir da ao, os motivos devero estar presentes e fundamentados. Se for
considerada infundada, caber ao MP assumir a titularidade do feito quando a
ao houver sido originariamente proposta por quaisquer dos legitimados (art. 5,
3, LACP). Se, porm, a desistncia houver sido levada a efeito pelo MP, para
parte da doutrina, caber ao juiz aplicar analogicamente a regra do art. 28 do
CPP. Contudo, h opinies discordantes, entendendo pela aplicao do art. 9 da
LACP. Entendemos que a regra aplicvel deve ser a do art. 9 da LACP, uma vez
que, juntamente com o CDC, formam o microssistema processual coletivo. Uma
terceira corrente advoga a extino do processo sem resoluo do mrito,
utilizando-se do art. 267, III e VIII do CPC. Tal soluo traz o benefcio de evitar a
formao da coisa julgada material, sem existir prejuzo ou necessidade de
controle da extino do processo pelo Conselho Superior dos MPs Estaduais ou
pelas Cmaras de Coordenao e Reviso do MPF, sendo que a ausncia de
anlise permitir a novo ajuizamento da ACP pelo prprio MP, e no caso de
deciso dos rgos superiores haveria vinculao e consequentemente, no
poderia ser reproposta a ao. Mas corrente minoritria.

Princpio da presuno da legitimidade ad causam ativa pela afirmao de


direito coletivo: De acordo com tal princpio, basta a afirmao de direito coletivo
para que se presuma a legitimidade ad causam. O Poder Judicirio, ao aferir a
legitimidade ativa do legitimado coletivo, no deve analisar a titularidade do direito
ou interesse coletivo. O interesse processual que importa conferir para assegurar
as condies da ao no do co-legitimado (substituto processual), mas a do
grupo de substitudos. Essa legitimidade e interesse do substituto decorre ope
legis (da lei).
Princpio da no taxatividade da ao coletiva: De acordo com esse princpio,
no se pode limitar as hipteses de cabimento da ao coletiva. Assim, qualquer
direito coletivo poder ser objeto de ao coletiva. Esse princpio est inserto no
art. 129, III, da CF outros interesse difusos e coletivos, bem como nos art. 5,
XXXV, da CF a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito e art. 1, IV, da LACP qualquer outro interesse difuso ou
coletivo.
Princpio do mximo benefcio da tutela jurisdicional coletiva: Por tal
princpio, busca-se o aproveitamento mximo da prestao jurisdicional coletiva, a
fim de se evitar novas demandas, principalmente individuais que possuam a
mesma causa de pedir. o que se observa na extenso in utilibus da coisa
julgada (art. 103, 3, CDC), em que fica garantido ao titular do direito individual,
em caso de precedncia da demanda coletiva, utilizar a sentena coletiva no seu
processo individual.
Princpio do ativismo judicial ou da mxima efetividade do processo
coletivo: O Poder Judicirio possui, no direito processual coletivo, poderes
instrutrios amplos e deve atuar independentemente da iniciativa das partes para
a busca da verdade processual e a efetividade do processo coletivo. O sistema
vigente concede poderes instrutrios amplos, autorizando o juiz: 1) Determinar ex
officio a produo de toda a prova necessria ao alcance da verdade processual;
2) Conceder liminar, com ou sem justificao prvia (art. 12, Lei 7347/85); 3)
Conceder a antecipao de tutela com ou sem requerimento da parte (art. 84, 3,
CDC); 4) Conceder medidas de apoio previsto no art. 84, 3, do CDC, para
assegurar o resultado prtico equivalente.
Princpio da mxima amplitude ou atipicidade da tutela jurisdicional
coletiva: Em decorrncia desse princpio, so cabveis todos os tipos de tutelas
no direito processual coletivo: preventivas, repressivas, condenatrias,
declaratrias, constitutivas, mandamentais, executivas lato sensu, cautelares etc.
Da mesma forma, podem ser utilizados todos os ritos e medidas eficazes no
sistema processual, a fim de se garantir a tutela efetiva dos direitos coletivos.
Decorre do disposto no art. 83 do CDC, em combinao com o art. 21 da LACP.
Por outro lado, o princpio da atipicidade insiste em que o nome da ao
irrelevante, podendo ser ajuizada qualquer espcie de ao e pleiteada qualquer
forma de tutela jurisdicional. Assim, a no taxatividade diz respeito ao direito
material tutelvel e a atipicidade refere-se s espcies de aes, os instrumentos
processuais, adequados tutela.
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Princpio da obrigatoriedade da execuo coletiva: Previsto no art. 15 da


LACP e no art. 16 da LAP. Determina que, em havendo desdia dos outros
legitimados ativos, caber ao MP, por dever, a promoo da execuo coletiva. O
autor obrigado a executar a sentena em 60 dias, seno o MP o far.

CAPTULO IV
AO CIVIL PBLICA (LEI N 7.347/85)
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as
aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: (Redao dada
pela Lei n 12.529, de 2011).
l - ao meio-ambiente;
ll - ao consumidor;
III a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
IV - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. (Includo pela Lei n 8.078 de
1990)
V - por infrao da ordem econmica; (Redao dada pela Leu n 12.529, de 2011).
VI - ordem urbanstica. (Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001)
Pargrafo nico. No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que
envolvam tributos, contribuies previdencirias, o Fundo de Garantia do Tempo de
Servio - FGTS ou outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios podem ser
individualmente determinados. (Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001).

Ao Civil Pblica ou Ao Coletiva? Nem sempre a ao civil pblica ser


uma ao coletiva. A ao coletiva um gnero que abarca uma srie de aes:
ao popular, ao civil pblica, ao de improbidade administrativa, mandado de
segurana coletivo, mandado de injuno coletivo etc. Para ser considerada uma
ao coletiva ela precisa ter cinco requisitos bsicos: a) tutelar direta ou
indiretamente o interesse pblico primrio; b) legitimao extraordinria e
adequada representao dos substitudos; c) coisa julgada secundum eventum
litis e secundum eventum probationis; d) maior amplitude da cognio (art. 103,
3, CDC); e) um direito coletivo lato sensu como causa de pedir (art. 81,
pargrafo nico, CDC).
Conceito de direitos coletivos lato sensu (art. 81 do CDC):
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas
poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste
cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares
pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
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II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste


cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo,
categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por
uma relao jurdica base;
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os
decorrentes de origem comum.

nus da prova teoria esttica (regra de julgamento) e teoria dinmica


(regra de procedimento): A aplicao do microssistema implica na aceitao
pela doutrina da ampliao da regra de inverso do nus da prova prevista no art.
6, VIII, do CDC para todos os processos coletivos. Alm da inverso, tambm se
aplica aos processos coletivos a teoria das cargas ou nus dinmicos da prova,
segundo a qual a prova atribuda a quem tem melhores condies de faz-lo. Ao
contrrio, o CPC acolheu a teoria esttica do nus da prova (teoria clssica),
distribuindo prvia e abstratamente o encargo probatrio, nos seguintes termos:
ao autor incumbe provar os fatos constitutivos do seu direito e ao ru provar os
fatos impeditivos, modificativos e extintivos (art. 333). Estas teorias podem ser
tambm trabalhadas a partir do momento da aplicao ou da inverso, teramos
assim a teoria do nus da prova como regra de julgamento (aplicvel apenas na
sentena) e a teoria do nus da prova como regra de procedimento (aplicvel a
qualquer momento dentro do processo, em especial na audincia preliminar de
fixao dos pontos controversos).
Momento da inverso:

nus da prova subjetivo = regra de procedimento (antes da sentena);

nus da prova objetivo = regra de julgamento (aplicado na sentena).

O STJ (2 Seo), julgando recentemente a divergncia que havia entre a


Terceira e a Quarta Turmas, adotou a regra de procedimento como a melhor regra
para o momento da inverso do nus da prova.
Inverso do nus da prova e STJ:
Na ACP com cunho consumerista, pode haver inverso do nus da prova
em favor do MP. Tal entendimento busca facilitar a defesa da coletividade
de indivduos que o CDC chamou de consumidores (art. 81 do referido
cdigo). O termo consumidor, previsto no art. 6 do CDC, no pode ser
entendido apenas como parte processual, mas sim como parte material da
relao jurdica extraprocessual, ou seja, a parte envolvida na relao de
direito material consumerista na verdade, o destinatrio do propsito
protetor da norma.
Nas aes civis ambientais, o carter pblico e coletivo do bem jurdico
tutelado e no eventual hipossuficincia do autor da demanda em relao
ao ru conduz concluso de que alguns direitos do consumidor tambm
devem ser estendidos ao autor daquelas aes, pois essas buscam
resguardar (e muitas vezes reparar) o patrimnio pblico coletivo
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consubstanciado no meio ambiente. A essas regras, soma-se o princpio da


precauo. Assim, ao interpretar o art. 6, VIII, da Lei n. 8.078/1990 c/c o
art. 21 da Lei n. 7.347/1985, conjugado com o princpio da precauo,
justifica-se a inverso do nus da prova, transferindo para o empreendedor
da atividade potencialmente lesiva o nus de demonstrar a segurana do
empreendimento.
Relaes com a ao popular - litispendncia e coisa julgada: A LACP no
afasta a possibilidade de ajuizar ao popular, contudo, eventualmente poder
ocorrer litispendncia entre uma ao popular e uma ao civil pblica. Isso
porque, em sede de processos coletivos o nome da ao e o co-legitimado no
importam para fins de averiguar a identidade de demandas (identidade dos
elementos da ao: partes, causa de pedir e pedido art. 301, V, 2 e 3 do
CPC). Na maior parte das vezes, porm, ocorrer conexo e no litispendncia,
pois uma das demandas ter um objeto mais amplo.
STJ: Inexistentes os pressupostos necessrios caracterizao da litispendncia,
impe-se afast-la (CPC, art. 301, 2). Caracteriza-se, na hiptese, o instituto da
conexo, j que as aes tm a mesma finalidade, o que as tornam semelhantes
e passveis de decises unificadas, devendo-se evitar julgamentos conflitantes
sobre o mesmo tema, objeto das lides.
Ao popular mutilegitimria (ao civil pblica): Partindo da interpretao do
art. 25, IV, b, da Lei 8.625/93 (LOMPE), a jurisprudncia do STJ reconheceu a
possibilidade de uma ao popular multilegitimria para anular atos ilegais e
lesivos ao patrimnio pblico.
STJ: Hodiernamente, aps a constatao da importncia e dos inconvenientes da
legitimao isolada do cidado, no h mais lugar para o veto da legitimatio ad
causam do MP para a Ao Popular, a Ao Civil Pblica ou o Mandado de
Segurana coletivo. Os interesses mencionados na LACP acaso se encontrem
sob iminncia de leso por ato abusivo da autoridade podem ser tutelados pelo
mandamus coletivo. No mesmo sentido, se a lesividade ou a ilegalidade do ato
administrativo atingem o interesse difuso, passvel a propositura da Ao Civil
Pblica fazendo as vezes de uma Ao Popular multilegitimria.
Dano moral coletivo: O dano moral coletivo, embora apresente divergncias na
doutrina quanto existncia, tambm foi expressamente previsto no art. 6, VI e
VII do CDC, e mais recentemente, aps a alterao introduzida pela Lei 8884/94
ao art. 1 da Lei 7347/85 (LACP).
STJ:
Para Primeira Turma, o dano moral envolve, necessariamente, dor,
sentimento, leso psquica, afetando a parte sensitiva do ser humano,
como a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas.
Incompatibilidade com a noo de transindividualidade (indeterminabilidade
do sujeito passivo e indivisibilidade da ofensa e da reparao).
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A Segunda Turma j se demostrou favoravelmente ao dano moral coletivo.


No caso, a concessionria do servio de transporte pblico (recorrida)
pretendia condicionar a utilizao do benefcio do acesso gratuito ao
transporte coletivo (passe livre) ao prvio cadastramento dos idosos junto a
ela, apesar de o art. 38 do Estatuto do Idoso ser expresso ao exigir apenas
a apresentao de documento de identidade. Condenao ao pagamento
de indenizao por danos morais coletivos.
A Terceira Turma vem aceitando o dano moral coletivo. Condenao do
banco, em ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico, ao
pagamento de indenizao por danos morais coletivos em decorrncia do
inadequado atendimento dos consumidores prioritrios. No caso, o
atendimento s pessoas idosas, com deficincia fsica, bem como quelas
com dificuldade de locomoo era realizado somente no segundo andar da
agncia bancria, aps a locomoo dos consumidores por trs lances de
escada.
A Terceira Turma tambm condenou empresa de telefonia por dano moral
coletivo por oferecer plano de telefonia sem alertar aos consumidores
acerca das limitaes ao uso na referida adeso.
Assim, sobre o tema, existem dois entendimentos. Um favorvel e outro contrrio
a possibilidade do dano moral coletivo:
FAVORVEIS
Os requisitos para o dano extrapatrimonial
seriam a compensao e a punio, a
ampliao da noo de direitos da
personalidade, despessoalizao do direito
civil, abraando, por ex, a pessoa jurdica
como titular destes direitos (sm. 227,
STJ), contribui para reconhecer tb a
compensao no dano moral coletivo,
contudo, certo que basta o critrio de
punio (danos punitivos) para justificar, a
partir da reprovabilidade, a condenao no
pagamento dos danos.
A expressa previso na lei da ACP (caput
do art. 1), aplicando-se aos direitos
coletivos lato sensu. Art. 6 do CDC.

CONTRRIOS
O meio ambiente, a coletividade como um
todo os titulares dos direitos difusos -,
no sofrem danos morais, no sentem dor,
no tm sentimentos, no podem ser
afetados em seu ntimo (sic., como foi
referido no quadro ao lado bastaria o
carter de danos punitivos para justificar a
condenao, prescindindo os novos danos
da leso personalidade
e da
compensao).

A lei refere aos direitos individuais


decorrentes
da
leso
(perceba0se,
portanto, que sempre ser possvel,
mesmo na viso restritiva, a tutela dos
danos morais homogneos).
Titularidade difusa do meio ambiente Necessidade de titularidade concreta,
(intergeracional) e tb a possibilidade de individuao pessoal dos beneficirios.
danos morais decorrentes de leso aos
direitos individuais homogneos.
Possibilidade de dano in re ipsai ou propter Ausncia de critrios para a quantificao e
rem.
identificao do dano.

Dano moral individual homogneo e condenao genrica (art. 95 do CDC):


possvel a condenao genrica ao pagamento de dano moral individual
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homogneo as vitimas a serem individualizadas em processo ulterior de


liquidao e execuo. Perceba-se que este no se confunde com o dano moral
coletivo (tutela de direitos difusos, por exemplo).
STJ: Ao Civil Pblica. Anticoncepcional Microvlar. Acontecimentos que se
notabilizaram como o 'caso das plulas de farinha'. Pedido de condenao
genrica, permitindo futura liquidao individual por parte das consumidoras
lesadas. Discusso vinculada necessidade de respeito segurana do
consumidor, ao direito de informao e compensao pelos danos morais
sofridos. Associaes possuem legitimidade ativa para propositura de ao
relativa a direitos individuais homogneos.
ACP e controle concentrado e difuso de constitucionalidade: No h nenhum
impedimento para o controle incidental, difuso, na causa de pedir, mediante ACP.
A vedao diz respeito s aes civis pblicas que tenham por pedido a
decretao de inconstitucionalidade. A possibilidade de efeito erga omnes das
sentenas de procedncia nas aes coletivas no implica usurpao do controle
concentrado, abstrato exercido pelo STF. Quando o STF declara a
inconstitucionalidade da norma ele a retira do ordenamento jurdico; quando a
ACP declara incidentalmente a inconstitucionalidade para atingir um objetivo
concreto, apenas afasta a aplicao da norma para aquele caso, mesmo que
beneficiando todo o grupo.
STF: O Supremo Tribunal Federal tem reconhecido a legitimidade da utilizao da
ao civil pblica como instrumento idneo de fiscalizao incidental de
constitucionalidade, pela via difusa, de quaisquer leis ou atos do Poder Pblico,
mesmo quando contestados em face da Constituio da Repblica, desde que,
nesse processo coletivo, a controvrsia constitucional, longe de identificar-se
como objeto nico da demanda, qualifique-se como simples questo prejudicial,
indispensvel resoluo do litgio principal.
STJ: Na ao civil pblica, possvel a declarao incidental de
inconstitucionalidade de quaisquer leis ou atos normativos do Poder Pblico,
desde que a controvrsia constitucional no figure como pedido, mas sim como
causa de pedir, fundamento ou simples questo prejudicial, indispensvel
resoluo do litgio principal em torno da tutela do interesse pblico. A declarao
incidental de inconstitucionalidade na ao civil pblica no faz coisa julgada
material, pois se trata de controle difuso de constitucionalidade, sujeito ao crivo do
STF via recurso extraordinrio, sendo insubsistente, portanto, a tese de que tal
sistemtica teria os mesmos efeitos da ao declaratria de inconstitucionalidade.
O efeito erga omnes da coisa julgada material na ao civil pblica ser de mbito
nacional, regional ou local conforme a extenso e a indivisibilidade do dano ou
ameaa de dano, atuando no plano dos fatos e litgios concretos, por meio,
principalmente, das tutelas condenatria, executiva e mandamental, que lhe
asseguram eficcia prtica, diferentemente da ao declaratria de
inconstitucionalidade, que faz coisa julgada material erga omnes no mbito da
vigncia especial da lei ou ato normativo impugnado.

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Meio ambiente: A tutela ambiental comeou com a Lei 6938/91 que dispe sobre
a poltica nacional do meio ambiente.
Art 14 - Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal,
estadual e municipal, o no cumprimento das medidas necessrias
preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados pela
degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores:
1 - Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o
poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou
reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua
atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para
propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio
ambiente.

STJ:
Fungibilidade da tutela ambiental (ampliao do thema in decidendum): A
rea objeto da agresso ambiental pode ser de extenso maior do que a
referida na inicial. Maior amplitude da causa de pedir ambiental decorrente
de fatos constatados na instruo desde que ligados ao fato-base. A tutela
ambiental de natureza fungvel por isso que a rea objeto da agresso ao
meio ambiente pode ser de extenso maior do que a referida na inicial e,
uma vez assim aferida pelo conjunto probatrio, no importa em
julgamento ultra ou extra petita. Consectariamente, no h deciso extra
petita quando o juiz examina o pedido e aplica o direito com fundamentos
diversos dos fornecidos na petio inicial ou mesmo na apelao, desde
que baseados em fatos ligados ao fato-base.
Princpio da informao: Possibilidade de averbao de ACP no cartrio de
registro de imveis de empreendimento em rea de preservao
permanente sem autorizao dos rgos ambientais. A averbao serve
para tornar completa e adequada a informao sobre a real situao do
empreendimento, o que se coaduna com a finalidade do sistema registral e
com os direitos do consumidor. Ademais, tal medida est legitimada no
poder geral de cautela do juiz (art. 798 do CPC), que, a par da deciso
liminar, considerou-a adequada para assegurar a necessria informao
dos adquirentes acerca do litgio existente.
Pargrafo nico do art. 1: Impossibilidade da utilizao de ACP para:

Tributos;
Contribuies previdencirias;
Fundo de garantia por tempo de servio (FGTS).

ACP e Ao de Improbidade Administrativa: compatvel a utilizao de ao


civil pblica com fundamento na LIA. Sendo o caso da face sancionatria da
improbidade, requerida a sano de perda do cargo e suspenso dos direitos
polticos, ser obrigatrio seguir o procedimento da Lei n 8.429/92. A face
reparatria poder ser veiculada por ACP, nos termos da Lei n 7.347/85.
11

STJ: perfeitamente cabvel na ACP, regulada pela Lei 7347/85, pedido de


reparao de danos causados ao errio pelos atos de improbidade administrativa,
tipificados na Lei 8429/92.
Prescrio na ACP: No tocante prescrio das aes coletivas, o STJ ainda
no firmou entendimento conclusivo quanto ao tema. O que se extrai dos recentes
julgados o seguinte:
imprescritvel a ACP em que se discute a ocorrncia de dano ao errio
(STF e STJ);
imprescritvel a ACP em que se discute o direito reparao de danos
ambientais. Observe-se, contudo, que a multa administrativa tem prazo
prescricional previsto em lei, no sendo imprescritveis em matria
ambiental. Sobre o tema, o STJ editou a Smula 467: Prescreve em 5
anos, contados do trmino do processo administrativo, a pretenso da
administrao Pblica de promover a execuo da multa por infrao
ambiental;
Nos outros casos, em geral (v.g. aes envolvendo direitos dos
consumidores), o STJ tem aplicado o prazo de 5 anos da ao popular (art.
21 da Lei 4717/65) utilizao do microssistema processual coletivo;
Prescreve em 5 anos a ACP ajuizada contra a Fazenda Pblica (Lei n
20.910/32);
Quando se tratar de execuo individual de sentena proferida em ao
coletiva, aplica-se o prazo prprio das aes populares, que foi estendido
pela jurisprudncia do STJ para todas as aes coletivos, o prazo
quinquenal. Assim, o beneficirio da ao coletiva tem 5 anos para o
ajuizamento da execuo individual, contados a partir do trnsito em
julgado da sentena coletiva;
O prazo prescricional de ao civil pblica em que se busca anulao de
prorrogao ilegal de contrato administrativo tem como termo inicial o
termino do contrato, porque, nestas situaes, existe continuidade de
efeitos no tempo (STJ).
Crtica: Os prazos prescricionais deveriam ser distintos conforme os direitos
materiais tutelados, no faz nenhum sentido aplicar o prazo de 5 anos (da ao
popular, direito material anulao de um ato administrativo) para o direito
material do consumidor, da sade ou educao. Erro inadmissvel do ponto de
vista da boa dogmtica jurdica considerar o prazo prescricional pelo seu efeito
processual. O prazo prescricional de natureza sabidamente material.
OBJETO DA ACP
Dano ao errio
Danos ambientais
Nos outros casos (ex.: direito

do

PRAZO PRESCRICIONAL
Imprescritvel
Imprescritvel (Smula 467 do STJ)
5 anos (art. 21 da Lei 7417/65 LAP)
12

consumidor)
Contra a Fazenda Pblica
Execuo individual de sentena proferida
em ao coletiva

5 anos (art. 1 do Decreto 20.910/32)


5 anos do trnsito em julgado da sentena
coletiva.

Litisconsrcio passivo facultativo: A responsabilidade nos ilcitos de massa


solidria e independente, ensejando litisconsrcio facultativo, sendo que o agente
poder se sub-rogar naquilo que houver pago a maior.
STJ: A ao civil pblica ou coletiva que objetiva a responsabilizao por dano
ambiental pode ser proposta contra o poluidor, pessoa fsica ou jurdica, de direito
pblico ou privado, responsvel direta ou indiretamente, por atividade causadora
de degradao ambiental (art. 3, IV, da Lei n. 6.898/1991), todos co-obrigados
solidariamente indenizao, mediante litisconsrcio facultativo.
Ordem econmica (STJ): O Poder Judicirio competente para examinar ACP
visando proteo da ordem econmica, independentemente de prvia
manifestao do Conselho Administrativo de Defesa do Consumidor CADE ou
qualquer outro rgo da Administrao Pblica.
ACP e polticas pblicas: Apontam-se como requisitos e limites para o controle
judicial das polticas pblicas, seja em ao individual, seja em ao coletiva,
sinttica e sistematicamente:
a) Respeito por parte da Administrao pblica do mnimo existencial a ser

garantido a cada cidado;


b) Razoabilidade da pretenso individual ou coletiva deduzida em juzo em

face do Poder Pblico (que envolve o trinmio necessidade, adequao e


proporcionalidade em sentido estrito);
c) Existncia de disponibilidade financeira e oramentria por parte do

Estado para concretizar as prestaes positivas que lhe so exigidas.


O tema vem sendo estudado com muita ateno pela doutrina. Em estudo recente
e relevante, coordenado por Ada Pelegrine Grinover, foram publicadas as
concluses:
1. O controle jurisdicional de polticas pblicas relacionadas aos direitos
sociais constitucionalmente assegurados, para sua implementao ou
correo, encontra pressupostos ou limites na observncia do mnimo
existencial, do princpio da razoabilidade e da reserva do possvel;
2. O mnimo existencial corresponde ao ncleo duro dos direitos sociais
garantidos pelo CF, e consiste no mnimo indispensvel dignidade
humana,
autorizando
a
imediata
judicializao
dos
direitos,
independentemente da existncia de lei ou de atuao administrativa;
3. O princpio da razoabilidade indica a razoabilidade da pretenso coletiva ou
individual e, em contrapartida, a desarrazoabilidade da lei, de sua
interpretao ou da atuao administrativa;
13

4. A reserva do possvel indica tanto a existncia de disponibilidade


oramentria-financeira, como a necessidade de planejamento necessrio
execuo da poltica pblica a ser implementada;
5. No haver necessidade de observar a reserva do possvel quando se
tratar de casos de urgncia ou do mnimo existencial;
6. Observados os pressupostos ou limites supra referidos, o Poder Judicirio
pode intervir para implementar ou corrigir a poltica pblica, sem afronta ao
princpio da separao dos poderes;
7. Para tanto, o Poder Judicirio pode ser provocado por intermdio de todos
os meios previstos no ordenamento jurdico, em especial por meio de
aes constitucionais;
8. No plano da jurisdio ordinria, aes coletivas ou mesmo individuais
podem ser ajuizadas;
9. Para a tomada de decises e sua execuo, o processo deve obedecer a
um novo modelo de cognio, sendo necessrio que o juiz dialogue com a
administrao pblica para colher informaes sobre a poltica pblica j
existente ou a ser implementada e examinar o oramento, devendo
tambm ampliar-se o contraditrio, inclusive por intermdio de audincias
pblicas e da interveno do amicus curiae, tudo de modo que o juiz
decida corretamente e de maneira exequvel, com motivao rigorosa;
10. Para a implementao dessas concluses, necessrio pensar num novo
modelo de processo e num novo modelo de gesto do Judicirio, que
permite inclusive a reunio dos processos, em primeira e segunda
instncia, sempre que possam onerar o mesmo oramento.
O STF aceita a judicializao das politicas pblicas, considerando no haver
invaso do judicirio na separao de poderes, desde que presentes os requisitos
acima indicados.
Sobre os temas j tratados pelo STF e STJ em relao s polticas pblicas,
temos exemplificativamente:
a) Creche e pr-escola para crianas de at 6 anos:
A educao infantil representa prerrogativa constitucional indisponvel, que,
deferida s crianas, a estas assegura, para efeito de seu desenvolvimento
integral, e como primeira etapa do processo de educao bsica, o
atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV). A
educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda
criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes
meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a
razes de puro pragmatismo governamental. - Os Municpios - que
atuaro, prioritariamente, no ensino fundamental e na educao infantil
(CF, art. 211, 2) - no podero demitir-se do mandato constitucional,
juridicamente vinculante, que lhes foi outorgado pelo art. 208, IV, da Lei
Fundamental da Repblica, e que representa fator de limitao da
discricionariedade poltico-administrativa dos entes municipais, cujas
opes, tratando-se do atendimento das crianas em creche (CF, art. 208,
IV), no podem ser exercidas de modo a comprometer, com apoio em juzo
14

de simples convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse direito


bsico de ndole social. - Embora resida, primariamente, nos Poderes
Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas
pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar,
ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de
polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas
implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso - por
importar em descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre
eles incidem em carter mandatrio - mostra-se apta a comprometer a
eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de
estatura constitucional. (STF)
A tese da reserva do possvel assenta-se em ideia que, desde os romanos,
est incorporada na tradio ocidental, no sentido de que a obrigao
impossvel no pode ser exigida. Por tal motivo, a insuficincia de recursos
oramentrios no pode ser considerada uma mera falcia. Todavia,
observa-se que a dimenso ftica da reserva do possvel questo
intrinsecamente vinculada ao problema da escassez. Esse estado de
escassez, muitas vezes, resultado de um processo de escolha, de uma
deciso. Quando no h recursos suficientes para prover todas as
necessidades, a deciso do administrador de investir em determinada rea
implica escassez de recursos para outra que no foi contemplada. A ttulo
de exemplo, o gasto com festividades ou propagandas governamentais
pode ser traduzido na ausncia de dinheiro para a prestao de uma
educao de qualidade. por esse motivo que, em um primeiro momento,
a reserva do possvel no pode ser oposta efetivao dos Direitos
Fundamentais, j que, quanto a estes, no cabe ao administrador pblico
preteri-los em suas escolhas. Nem mesmo a vontade da maioria pode
tratar tais direitos como secundrios. Com isso, observa-se que a
realizao dos Direitos Fundamentais no opo do governante, no
resultado de um juzo discricionrio nem pode ser encarada como tema
que depende unicamente da vontade poltica. Aqueles direitos que esto
intimamente ligados dignidade humana no podem ser limitados em
razo da escassez quando esta fruto das escolhas do administrador. No
por outra razo que se afirma que a reserva do possvel no oponvel
realizao do mnimo existencial. O mnimo existencial no se resume ao
mnimo vital, ou seja, o mnimo para se viver. O contedo daquilo que seja
o mnimo existencial abrange tambm as condies socioculturais, que,
para alm da questo da mera sobrevivncia, asseguram ao indivduo um
mnimo de insero na "vida" social. Porm preciso fazer uma ressalva
no sentido de que mesmo com a alocao dos recursos no atendimento do
mnimo existencial persista a carncia oramentria para atender a todas
as demandas. Nesse caso, a escassez no seria fruto da escolha de
atividades no prioritrias, mas sim da real insuficincia oramentria. Em
situaes limtrofes como essa, no h como o Poder Judicirio imiscuir-se
nos planos governamentais, pois estes, dentro do que possvel, esto de
acordo com a Constituio, no havendo omisso injustificvel. Todavia, a
real insuficincia de recursos deve ser demonstrada pelo Poder Pblico,
no sendo admitido que a tese seja utilizada como uma desculpa genrica
15

para a omisso estatal no campo da efetivao dos direitos fundamentais,


principalmente os de cunho social. (STJ)
b) Direito sade:
O direito a sade prerrogativa constitucional indisponvel, garantido
mediante a implementao de polticas pblicas, impondo ao Estado a
obrigao de criar condies objetivas que possibilitem o efetivo acesso a
tal servio. possvel ao Poder Judicirio determinar a implementao
pelo
Estado,
quando
inadimplente,
de
polticas
pblicas
constitucionalmente previstas, sem que haja ingerncia em questo que
envolve o poder discricionrio do Poder Executivo. (STF)
c) Direito segurana pblica:
O direito a segurana prerrogativa constitucional indisponvel, garantido
mediante a implementao de polticas pblicas, impondo ao Estado a
obrigao de criar condies objetivas que possibilitem o efetivo acesso a
tal servio. possvel ao Poder Judicirio determinar a implementao
pelo
Estado,
quando
inadimplente,
de
polticas
pblicas
constitucionalmente previstas, sem que haja ingerncia em questo que
envolve o poder discricionrio do Poder Executivo. (STF)
Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o
dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa.
Pargrafo nico A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as
aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo
objeto. (Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001)

Dois critrios de competncia: lugar e mbito de extenso: Nas demandas


coletivas existem dois critrios para determinar a competncia. O primeiro o foro
do local do dano (art. 2). O segundo o mbito de extenso do dano (art. 93, II,
CDC). Assim, como a ACP no trata das situaes em que o dano nacional ou
regional, por fora do microssistema da tutela coletiva, entendemos que deve ser
aplicado conjuntamente o art. 93, II, do CDC (embora este trate dos direitos
individuais homogneos).
STJ:
Tambm aplica o art. 93 do CDC conjuntamente com o art. 2 da LACP.
Entende que como a regra plenamente adaptvel ACP em geral, incide
o art. 21 da Lei 7347/85, pelo qual so aplicveis quela ao os
mandamentos do CDC naquilo que for cabvel.
Se o dano for de mbito nacional ou regional ser competente o foro da
capital de um dos estados ou o DF, um ou outro, no havendo na
jurisprudncia prevalncia dos foros da capital sobre o do DF ou viceversa. (2 Seo)
16

Elucidativos so os seguintes exemplos:


1. Tratando-se de danos efetivos ou potenciais a interesses transindividuais,
que atinjam todo o Pas, a tutela coletiva ser de competncia de uma vara
do DF ou da Capital de um dos Estados, a critrio do autor. Se a hiptese
se situar dentro dos moldes do art. 109, I, da CF, a competncia ser da
Justia Federal; em caso contrrio, da Justia estadual ou distrital. A ACP
ou coletiva poder, pois, ser proposta, alternativamente, na Capital de um
dos Estados atingidos ou na Capital do DF;
2. Em caso de ACP destinada tutela de interesses transindividuais que
compreendam todo o Estado, mas no ultrapassam seus limites territoriais,
a competncia dever ser, conforme o caso, de uma das varas da Justia
estadual ou federal na Capital desse Estado;
3. Em se tratando de tutela coletiva que objetiva a proteo a lesados em
mais de uma comarca do mesmo Estado, mas sem que o dano alcance
todo o territrio estadual, o mais acertado afirmar a competncia segundo
as regras de preveno, reconhecendo-a em favor de uma das comarcas
atingidas nesse Estado;
4. Na hiptese de tutela coletiva que envolva leses ocorridas em mais de um
Estado da Federao, mas sem que o dano alcance todo o territrio
nacional, a ao ser da competncia de uma das varas estaduais ou
federais da Capital de um dos Estados envolvidos, conforme o caso,
escolha do co-legitimado ativo.
Necessidade de fixar como competente para as causas de mbito nacional o
foro do DF. Crticas: A doutrina tem defendido em muitas obras a necessidade
de fixar como competente para as causas de mbito nacional o foro do DF. O
problema que a fixao no DF poderia se em prejuzo da produo da prova, da
defesa do ru e da melhor tutela do prprio direito guerreado, ferindo a lgica.
Alm disso, isso poderia ferir o princpio do promotor natural, eliminando a
possibilidade dos promotores de justia estaduais ingressarem com ACPs de
mbito nacional, pois apesar de terem atribuio para tanto, seria necessrio
ajuizar a demanda em Braslia. Desta forma, somente Promotores e Procuradores
da Repblica atuantes no DF teriam atribuio para a promoo de tais feitos.
Competncia funcional: na verdade competncia territorial-absoluta: No
se trata de competncia funcional como descreve o art. 2. A expresso
funcional que consta do caput deste artigo quer significar apenas que se trata de
competncia territorial-absoluta.
Juzo, foro e justia competente: A competncia de foro est diretamente ligada
ideia de territrio, de limites territoriais, nos quais o juiz exerce e atua a
jurisdio. Juzo refere-se ao rgo judicial, ao cartrio, vara, unidade
administrativa competente. Dizer juzo e foro significa respeitar que a Justia
Federal, a Eleitoral, a Estadual, a do Trabalho, dentre de suas respectivas esferas
de competncia, sero constitucionalmente adequadas para julgar a demanda
quando ocorrida na sua circunscrio ou comarca e houver um juzo previamente
determinado (juiz natural). Assim, o foro ser o da Justia Federal se o dano/ilcito
17

atingir os interesses, bens e direitos da Unio, entidades autrquicas ou


empresas pblicas federais, no importando se a sede da respectiva seo no
local do dano, mas sim se o local est dentro da circunscrio territorial
correspectiva.
Competncia da Justia Federal: Cancelamento da Smula 183 do STJ:
STJ: O tema em debate, por ser de natureza estritamente constitucional, deve ter
a sua interpretao rendida ao posicionamento do Colendo Supremo Tribunal
Federal, que entendeu que o dispositivo contido na parte final do pargrafo 3, do
art. 109, da CF/88, dirigido ao legislador ordinrio, autorizando-o a atribuir
competncia ao Juzo Estadual do foro do domiclio da outra parte ou do lugar do
ato ou do fato que deu origem demanda, desde que no seja sede de Vara da
Justia Federal, para causas especficas dentre as previstas no inciso I, do
referido art. 109.
Presena do MPF no polo ativo suficiente, como regra, para determinar a
competncia da Justia Federal: Presena do MPF no polo ativo suficiente,
como regra, para determinar a competncia da Justia Federal, mas isso no
dispensa o juiz de verificar a legitimao ativa do MPF para a causa.
STJ: O fato de a demanda ter sido ajuizada pelo Parquet Federal, por si s,
determina a competncia da Justia Federal. Em ao proposta pelo Ministrio
Pblico Federal, rgo da Unio, somente a Justia Federal est
constitucionalmente habilitada a proferir sentena que vincule tal rgo, ainda que
seja sentena negando a sua legitimao ativa.
STF: O Supremo Tribunal Federal assentou que a circunstncia de figurar o
Ministrio Pblico Federal como parte na lide no suficiente para determinar a
competncia da Justia Federal para o julgamento da lide.
importante destacar que nem sempre a pura e simples interveno do MPF
deslocar a competncia para a J. Federal, uma vez que pela LACP (art. 5, 5),
possvel o litisconsrcio facultativo entre o MPF e o MPE.
ACP competncia de primeiro grau: Assim como nas aes populares o STF
fixou entendimento de que na ACP o juiz de 1 grau o juiz natural, mesmo
quando em face de autoridades como o Presidente da Repblica, Ministros de
Estado e outras.
Vale lembrar, contudo, que nas aes coletivas para anlise da improbidade
administrativa as autoridades tm gradativamente ganhado espao no foro.
Existem recentes precedentes do STF e do STJ reconhecendo aos ministros, aos
governadores e deputados federais e aos desembargadores e juzes de tribunais
superiores o foro por prerrogativa de funo sempre que o julgamento da ao
puder resultar a perda do cargo.
STJ (Corte Especial): Excetuada a hiptese de atos de improbidade praticados
pelo Presidente da Repblica (art. 85, V), cujo julgamento se d em regime
18

especial pelo Senado Federal (art. 86), no h norma constitucional alguma que
imunize os agentes polticos, sujeitos a crime de responsabilidade, de qualquer
das sanes por ato de improbidade previstas no art. 37, 4.. Seria incompatvel
com a Constituio eventual preceito normativo infraconstitucional que impusesse
imunidade dessa natureza. Por deciso, a Suprema Corte, com apenas um voto
contrrio, declarou que compete ao Supremo Tribunal Federal julgar ao de
improbidade contra seus membros. Considerou, para tanto, que a prerrogativa de
foro, em casos tais, decorre diretamente do sistema de competncias
estabelecido na Constituio, que assegura a seus Ministros foro por prerrogativa
de funo, tanto em crimes comuns, na prpria Corte, quanto em crimes de
responsabilidade, no Senado Federal. Por isso, seria absurdo ou o mximo do
contra-senso conceber que ordem jurdica permita que Ministro possa ser julgado
por outro rgo em ao diversa, mas entre cujas sanes est tambm a perda
do cargo. Isto seria a desestruturao de todo o sistema que fundamenta a
distribuio da competncia. de se reconhecer que, por inafastvel simetria com
o que ocorre em relao aos crimes comuns (CF, art. 105, I, a), h, em casos tais,
competncia implcita complementar do Superior Tribunal de Justia.
Incompetncia e indicao do rgo competente (STF): O reconhecimento,
pelo STF, da sua incompetncia para julgar e processar o feito torna necessria a
indicao do rgo que repute competente para tanto.
Dano ambiental (STJ):
A jurisprudncia est consolidada no sentido de que os rios que banham
mais de um Estado sero considerados rios da Unio e, portanto, a
competncia ser da Justia Federal para a ACP correspondente.
Em matria de Ao Civil Pblica ambiental, a dominialidade da rea em
que o dano ou o risco de dano se manifesta (mar, terreno de marinha ou
Unidade de Conservao de propriedade da Unio, p. ex.) apenas um
dos critrios definidores da legitimidade para agir do Parquet federal. No
porque a degradao ambiental se deu em imvel privado ou afeta res
communis omnium que se afasta, ipso facto, o interesse do MPF. 7.
notrio o interesse federal em tudo que diga respeito a portos, tanto assim
que a Constituio prev no s o monoplio natural da Unio para
explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso,
em todo o territrio nacional, os portos martimos, fluviais e lacustres (art.
21, XII, f), como tambm a competncia para sobre eles legislar
privativamente (art. 22, X). O Ministrio Pblico Federal, como regra, tem
legitimidade para agir nas hipteses de dano ou risco de dano ambiental
em porto martimo, fluvial ou lacustre.
Sobressai a incompetncia da justia eleitoral, uma vez que no est em
discusso na referida ao civil pblica direitos polticos, inelegibilidade,
sufrgio, partidos polticos, nem infrao s normas eleitorais e respectivas
regulamentaes, isto , toda matria concernente ao prprio processo
eleitoral. A pretenso ministerial na ao civil pblica, voltada tutela ao
meio ambiente, direito transindividual de natureza difusa, consiste em
19

obrigao de fazer e no fazer e, apesar de dirigida a partidos polticos,


demanda uma observncia de conduta que extravasa perodo eleitoral,
apesar da maior incidncia nesta poca, bem como no constitui aspecto
inerente ao processo eleitoral. A ao civil pblica ajuizada imputa conduta
tipificada no art. 65 da Lei 9.605/98 em face do dano impingido ao meio
ambiente, no caso especificamente, artificial, formado pelas edificaes,
equipamentos urbanos pblicos e comunitrios e todos os assentamentos
de reflexos urbansticos.
Competncia para execuo nas demandas individuais: condenao
genrica em ACP: O STJ decidiu atravs de precedente firmado pela Corte
Especial, que as aes individuais de liquidao e execuo dos consumidores
lesados podero ser ajuizadas, escolha do autor, em seu domiclio, no domiclio
do ru, onde estiverem os bens ou no juzo da ao ordinria. Ver comentrios ao
artigo 98 do CDC.
Art. 3 A ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento
de obrigao de fazer ou no fazer.

Possibilidade de se requerer qualquer tutela (declaratria, constitutiva,


condenatria, mandamental ou executiva lato sensu): Embora o art. 3
somente aluda s aes condenatrias, o CDC, que mantm com a LACP uma
relao de intercambiariedade, estabelece no art. 83 a admissibilidade de todas
as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela. Assim,
no h dvidas sobre a possibilidade de se formular qualquer tipo de pretenso
nas aes coletivas.
Possibilidade de cumulao de pedidos: Poder haver a cumulao da
condenao em dinheiro com o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer.
STJ: A exegese do art. 3 da LACP (A ACP poder ter por objeto a condenao
em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer), a conjuno
ou deve ser considerada com o sentido de adio (permitindo, com a cumulao
dos, a tutela integral do meio ambiente) e no o de alternativa excludente, o que
tornaria a ACP instrumento inadequado para os seus fins.
Art. 4o Poder ser ajuizada ao cautelar para os fins desta Lei, objetivando,
inclusive, evitar o dano ao meio ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica ou aos
bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.

Qualquer direito coletivo lato sensu: A norma no se aplica apenas s


hipteses descritas no art. 4. A descrio exemplificativa. Assim, em ao que
envolva qualquer direito coletivo, possvel o ajuizamento de ao cautelar.
Tutela inibitria: Embora mencione expressamente a tutela cautelar, a redao
do dispositivo se refere tutela inibitria, que preventiva, autnoma e satisfativa
e visa exatamente obter providncia judicial que impea a prtica de ato ilcito
independentemente da ocorrncia de um dano.
20

Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: (Redao


dada pela Lei n 11.448, de 2007).
I - o Ministrio Pblico; (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007).
II - a Defensoria Pblica; (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007).
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; (Includo pela Lei n
11.448, de 2007).
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia
mista; (Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
V - a associao que, concomitantemente: (Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; (Includo pela
Lei n 11.448, de 2007).
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao
consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico. (Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
1 O Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar
obrigatoriamente como fiscal da lei.
2 Fica facultado ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas nos termos
deste artigo habilitar-se como litisconsortes de qualquer das partes.
3 Em caso de desistncia infundada ou abandono da ao por associao
legitimada, o Ministrio Pblico ou outro legitimado assumir a titularidade
ativa. (Redao dada pela Lei n 8.078, de 1990)
4. O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja
manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela
relevncia do bem jurdico a ser protegido. (Includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990)
5. Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio,
do Distrito Federal e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta
lei. (Includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990)
6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso
de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante cominaes, que ter
eficcia de ttulo executivo extrajudicial. (Includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990)

Entendimento do STF sobre a legitimidade para a ACP: Segundo o STF, a


legitimidade tratada extraordinria (substituio processual), pois os legitimados
concorrentes defendem em juzo, em nome prprio, direito alheio. A mesma
posio adotada pelo STJ.

21

Trs correntes na doutrina sobre a legitimidade (ordinria, para conduo


autnoma do processo, por substituio processual): A doutrina aponta 3
correntes para justificar a legitimao para defesa nas aes coletivas:
1) Legitimao extraordinria por substituio processual: os legitimados
defendem em juzo nome prprio em direito;
2) Legitimao ordinria das formaes sociais: Quando as formaes
sociais estiverem defendendo o grupo, de acordo com os seus objetivos
institucionais, estaro atuando como titulares de prprio direito alegado,
tendo-se, portanto, legitimao ordinria;
3) Legitimao autnoma para a conduo do processo: O legitimado no
estar defendendo direito alheio em nome prprio, porque no se pode
identificar o titular do direito. Como os direito difusos no tem titulares
determinados, a lei escolhe algum ou algumas entidades para que os
defendam em juzo. Somente para a ao coletiva de tutela de direitos
individuais homogneos, segundo o citado jurista, haveria substituio
processual (legitimao extraordinria), pois nesse caso, a lei legitima
algum ou alguma entidade a defender por meio de ao coletiva, em
nome prprio, direito alheio de pessoas determinadas.
Legitimao Plrima e Mista: Plrima porque temos mais de um legitimado
previsto em lei. Mista porque temos rgos estatais e privados entre os
legitimados. No Brasil o legislador optou pela legitimao plrima e mista.
Existem, contudo, algumas excees. Apenas a ao popular tem a legitimao
exclusiva do cidado, mas mesmo assim permite a continuidade da ao, nos
casos de desistncia ou abandono infundados, pelo MP, bem como o ajuizamento
de ACP com idntica causa de pedir e pedido (ao popular plrima). Apenas a
improbidade administrativa no admite legitimao das associaes, restringindose a admitir a legitimao do MP e da pessoa jurdica. O MP tambm tem sua
legitimao excepcionada nas aes de mandado de segurana coletivo,
caracterstica que tende a ser modificada pela jurisprudncia (hoje a doutrina e
jurisprudncia dominantes no admitem sua legitimao, a nova lei no mudou
essa realidade).
Legitimao Extraordinria por Substituio Processual e por
Representao: Quando o titular do direito subjetivo se identifica com o autor,
tem-se legitimao ordinria; quando, porm, o direito subjetivo defendido por
terceiro (alheio relao de direito material), em nome prprio, tem-se a
legitimao extraordinria. A legitimao extraordinria poder ser mediante
autorizao do titular do direito ou independente desta. No primeiro caso diz-se
legitimao extraordinria por representao; no segundo, legitimao
extraordinria por substituio processual. O STF deixou claro que a legitimao
nos processos coletivos independe de autorizao, portanto trata-se de
substituio processual.
Legitimao Mediante autorizao do titular do direito Representao
extraordinria Independente de autorizao do titular do direito Substituio
22

processual

Substituio
processual
Exclusiva,
Autnoma,
Concorrente
e
Disjuntiva/Simples caractersticas da legitimao extraordinria nas
demandas coletivas: exclusiva, porque s so legitimados aqueles indicados
na lei ou pelo ordenamento jurdico. autnoma, pois no depende de qualquer
autorizao dos titulares do direito material. concorrente, porque qualquer colegitimado poder propor a ao, ou at mesmo por isso, ingressar como
assistente em litisconsrcio ativo ulterior. disjuntiva ou simples, pois os mesmos
co-legitimados podero figurar sozinhos na demanda, no sendo necessrio o
ajuizamento conjunto da mesma.
Legitimao Conglobante: A tese da legitimao conglobante implica que s
est legitimado quem, aps a verificao da legitimao pelo ordenamento
jurdico, apresentar condies de adequadamente desenvolver a defesa em juzo
dos direitos afirmados. Trata-se de extenso, por analogia, das conhecidas teses
de Zaffaroni e Arruda Alvim. De Zaffaroni se extrai o termo conglobante,
justamente para designar a obrigatria leitura do ordenamento jurdico para
verificar a tipicidade da legitimao. De Arruda Alvim se extrai a ampliao do
conceito de substituio processual, que no decorre unicamente da lei, mas de
todo o direito, portanto, de todo o ordenamento constitucional.
Representatividade adequada: controle ope legis e ope judicis: A
representatividade adequada saber se o legitimado poder tutelar
adequadamente os direitos materiais postos na causa, substituindo os titulares
dos direitos sem prejuzo desses direitos. Existem dois sistemas de aferio. O
sistema ope legis, preponderante no Brasil, exige que a adequao seja
previamente determinada em lei, sendo que somente o legislador pode prever
requisitos para a legitimao. A vantagem deste sistema evitar que
consideraes de ordem pragmtica levem a um juzo de ilegitimidade da parte
no porque esta no representa adequadamente os direitos em causa, mas
porque o juiz no quer decidir o mrito da ao. J o sistema ope judicis,
reconhece ao juiz o dever-poder de verificar a adequada representao, sendo
que nestes casos o controle ser in concreto, em deciso fundamentada, segundo
critrios no taxativos indicados em lei. Este modelo tem sido utilizado no Brasil
para o controle da adequada representao do MP nos casos em que se versa
sobre direitos individuais homogneos, quando se exige para a legitimao a
presena do relevante interesse pblica social.
STJ: Os sindicatos possuem legitimidade ativa para demandar em juzo a tutela
de direitos subjetivos individuais dos integrantes da categoria, desde que se
versem direitos homogneos e mantenham relao com os fins institucionais do
sindicato demandante, atuando como substituto processual. A pertinncia
temtica imprescindvel para configurar a legitimatio ad causam do sindicato,
consoante cedio na jurisprudncia do E. S.T.F. A representatividade adequada
sob esse enfoque tem merecido destaque na doutrina; seno vejamos: A
pertinncia temtica significa que as associaes civis devem incluir entre seus
fins institucionais a defesa dos interesses objetivados na ao civil pblica ou
coletiva por elas propostas, dispensada, embora, a autorizao de assembleia.
23

Em outras palavras, a pertinncia temtica a adequao entre o objeto da ao


e a finalidade institucional.

MINISTRIO PBLICO

Previso da legitimidade na LACP: art. 5, I.


Fiscal da lei (art. 5, 1): Se o MP no intervier no processo como parte atuar
sempre como fiscal da lei. A doutrina se refere tambm interveno custus juris,
ou seja, no s para a tutela da lei, mas do direito, no caso, do ordenamento
jurdico constitucional. desnecessria a interveno do MP como fiscal da lei
(CDC, art. 82), em ACP que foi ajuizada pelo prprio MP (STJ). Logo, no h
necessidade de interveno do MP como custus legis em ACP em que o Parquet
figure como autor ou litisconsorte do autor.
STJ: Atuao obrigatria do MP, sob pena de nulidade dos atos praticados.
Observar que o rgo de 2 grau poder convalidar os atos praticados, bem
como, no poder ser considerado nulo o processo em que no houve prejuzo
(aplicao da instrumentalidade e do formalismo valorativo teoria das nulidades
do CPC).
Legitimidade do MP hipteses admitidas pelo STF e STJ:
Tutela do dano ao errio (defesa do patrimnio pblico): O MP tem
legitimidade para proteger mediante ACP o patrimnio pblico de forma
ampla (art. 127 c/c art. 129, III, da CF). O art. 129, IX da CF apenas vedou
a consultoria e advocacia em prol de entidades pblicas.
Smula 329 do STJ: O MP tem legitimidade para propor ACP em defesa do
patrimnio pblico.
Comunidades indgenas: Com base no artigo 129, V da Carta da
Repblica, o aresto recorrido concluiu Ministrio Pblico Federal tem
legitimidade para propor ao civil pblica em defesa de comunidades
indgenas. (STJ)
Direitos indisponveis de crianas
individualmente considerados):

idosos

(ainda

que

Crianas/menor carente: a) O Parquet tem legitimidade para a ao civil pblica


na defesa do direito sade de menor carente necessitado de prtese auditiva,
exames e atendimento fonaudiolgico; b) O MP, haja vista a expressa previso
legal do art. 201, V, do ECA, detm a legitimidade ativa para propor ACP para a
defesa de interesse de menor carente, ainda que individualmente considerado; c)
Legitimidade do MP para fornecimento de passagens rodovirias e custeio de
viagem para indispensvel tratamento mdico-hospitalar em favor de menor
acometido de problemas e fornecimento de pilhas para o funcionamento de
aparelhos auditivos em favor de menor. (STJ)
24

Idosos: Tal quando objetiva proteger o interesse individual do menor carente


(arts. 11, 201, V, 208, VI e VII, da Lei n. 8.069/1990), o Ministrio Pblico tem
legitimidade ativa ad causam para propor ao civil pblica diante da hiptese de
aplicao do Estatuto do Idoso (arts. 15, 74 e 79 da Lei n. 10.741/2003). No caso,
cuidava-se de fornecimento de remdio. (STJ)
Cidado desprovido de recursos: a) O MP tem legitimidade para a defesa dos
direitos indisponveis, mesmo quando a ao vise proteo de uma nica
pessoa; b) O Ministrio Pblico tem legitimidade ativa para ajuizar ao civil
pblica objetivando que o Estado custeie a aquisio de prtese auditiva, na
espcie, para cinco pessoas pertencentes a uma associao de deficientes
auditivos; c) Legitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica
em defesa de direito indisponvel, como o direito sade, em benefcio de
pessoa pobre. (STJ)
Direito de petio e direito de obteno de certido em reparties
pblicas (Direitos individuais homogneos de relevante natureza
social): O Ministrio Pblico tem legitimidade ativa para a defesa, em
juzo, dos direitos e interesses individuais homogneos, quando
impregnados de relevante natureza social, como sucede com o direito de
petio e o direito de obteno de certido em reparties pblicas. (STF)
Irregularidades na fiscalizao do trnsito: A legitimidade do Ministrio
Pblico para o ajuizamento da ao civil pblica, visando correo dos
servios tabelados no mbito do SUS, por ocasio do plano real. (STJ)
Muturios do SFH: firme o entendimento desta Corte Especial no
sentido de que o MP parte legtima para ajuizar ACP em defesa de
interesses dos muturios do SFH, por isso que caracterizado o relevante
interesse social. (STJ)
Mensalidades escolares:
Smula 643 do STF: O MP tem legitimidade para promover ACP cujo
fundamento seja a ilegalidade de reajuste de mensalidades escolares.
Clusulas abusivas em planos de sade: O Parquet parte legtima
para propor ao civil pblica a fim de proteger a coletividade de
descabidas clusulas abusivas contra a sade pblica, a educao ou as
condies mnimas de sobrevivncia dos grandes grupos sociais. (STJ)
Captao de poupana disfarada de financiamento de linha
telefnica: O Ministrio Pblico tem legitimidade processual extraordinria
para propor ao civil pblica (ACP) com o objetivo de que cesse a
atividade tida por ilegal de, sem autorizao do Poder Pblico, captar
antecipadamente a poupana popular, ora disfarada de financiamento
para compra de linha telefnica, isso na tutela de interesses individuais
homogneos disponveis. Anote-se que o conceito de homogeneidade
pertinente aos interesses individuais homogneos no advm da natureza
25

individual, disponvel e divisvel, mas sim de sua origem comum, enquanto


se violam direitos pertencentes a um nmero determinado ou determinvel
de pessoas ligadas por essa circunstncia de fato (art. 81 do CDC). (STJ)
Dbitos no autorizados na conta de telefonia do consumidor: A
incluso de dbitos no autorizados na conta do consumidor e cobrados
em razo do uso pelo consumidor ou por terceiros de servio de valor
adicionado legitimam o Ministrio Pblico a propor ao com o objetivo de
garantir a continuidade do servio pblico essencial de telefonia fixa,
conforme disposto na art. 22 do CDC. (STJ)
Cessao dos jogos de azar (mquinas caa-nqueis, vdeo-poquer e
similares: Cinge-se a questo possibilidade de ajuizamento, na esfera
cvel, de ao civil pblica (ACP) com pedido de cessao de atividade
ilcita consistente na explorao de jogos de azar (mquinas caa-nqueis,
vdeo-pquer e similares). Diante disso, a Turma deu provimento ao
recurso do Ministrio Pblico estadual ao argumento de que a Lei n.
7.347/1985, em seu art. 1, V, dispe ser cabvel a interposio de ACP
com o escopo de coibir a infrao da ordem econmica e da economia
popular. (STJ)
Tarifa cobrada pelos bancos pelo boleto bancrio: Cuida-se de ao
civil pblica (ACP) ajuizada pelo Ministrio Pblico estadual contra vrios
bancos, ora recorrentes, ao fundamento de que, no obstante a edio da
Res. n. 2.303/1996-Bacen, que disciplina a cobrana de tarifas pela
prestao de servios por parte das instituies financeiras, os bancos
continuaram a cobrar tarifa indevida e abusiva pelo recebimento, em suas
agncias, de boletos bancrios ou fichas de compensao, de tal forma
que o consumidor, alm de pagar a obrigao constante do ttulo, mais
encargos moratrios eventualmente existentes, compelido a pagar,
tambm, aquele valor adicional para que o ttulo possa ser quitado na
agncia bancria. V-se, da, que, malgrado a controvrsia acerca da
natureza jurdica dos interesses em questo, pelas circunstncias do caso
identificadas pelo Tribunal de origem e pela leitura atenta da pea
inaugural, parece claro que o autor visa proteo de interesses
individuais homogneos (art. 81, III, do CDC), sendo indiscutvel sua
legitimao para intentar a ACP (art. 82, I, do mesmo cdigo). (STJ)
Cobrana de multa por resoluo de contrato quando ocorre roubo ou
furto de celular: Trata-se de ao civil pblica (ACP) ajuizada pelo
Ministrio Pblico estadual em desfavor da recorrente, empresa de
telefonia celular, objetivando, cumulativamente, sua condenao, entre
outras, a abster-se de cobrar qualquer multa, tarifa, taxa ou valor por
resoluo de contrato de telefonia mvel decorrente de fora maior ou caso
fortuito, especialmente na hiptese de roubo ou furto do aparelho celular.
Dessa forma, havendo a perda do celular, a recorrente ter duas
alternativas: dar em comodato um aparelho ao cliente durante o restante
do perodo de carncia, a fim de possibilitar a continuidade na prestao do
servio e, por conseguinte, a manuteno desse contrato; ou aceitar a
26

resoluo do contrato, mediante reduo pela metade do valor da multa


devida, naquele momento, pela resciso. (STJ)
Manter curso de ensino mdio no perodo noturno de colgio
custeado pela Unio: Trata-se de ao civil pblica (ACP) ajuizada pelo
Ministrio Pblico Federal (MPF) com o objetivo de manter curso de ensino
mdio no perodo noturno de colgio custeado pela Unio o qual o diretor
teria ilegalmente suprimido. O direito continuidade do curso noturno por
um grupo de alunos matriculados no passvel de diviso, pois deriva de
uma relao jurdica com o colgio e sua extino acarretaria prejuzo a
todos, sendo invivel sua quantificao individual. Observa que tambm se
devem considerar os interesses daqueles que ainda no ingressaram no
colgio, mas que eventualmente podem ser atingidos pela extino do
curso noturno. Eles formariam um grupo indeterminvel de futuros alunos a
titularizar direito difuso manuteno do curso noturno. Alm disso, o ECA
estabelece expressamente a legitimidade do MP para ingressar com aes
fundadas em interesses coletivos ou difusos para garantir direito oferta
de ensino regular noturno (art. 208, IV, e art. 210, I, ambos do ECA). (STJ)
Cumprimento de normas atinentes segurana e medicina do
trabalho. Atuao conjunta do MPE e do MPT: Admitiu a legitimidade do
MP estadual, mas tambm defendeu a atuao isolada ou integrada de
ambas as instituies do MP, uma vez que reconhecia a legitimidade do
MP do Trabalho para proteger os direitos sociais dos trabalhadores (arts.
83, III e 84, II, da LC n. 75/1993), e a legitimidade do MP estadual para
atuar na defesa dos interesses difusos e coletivos relacionados com o meio
ambiente do trabalho (art. 292, II, da LC estadual n. 734/1993). (STJ)
ACP contra governador compete ao Procurador-Geral de Justia: A
questo consiste em saber se, sob a gide do art. 29, VIII, da Lei n.
8.625/1993, a ao civil pblica contra governador compete ao procuradorgeral de Justia ou se a petio inicial poderia ser subscrita exclusivamente
por membro do Ministrio Pblico estadual que atua na primeira instncia.
A Lei n. 8.625/1993, ao dispor sobre a organizao dos Ministrios
Pblicos estaduais, conferiu ao procurador-geral de Justia a competncia
para o ajuizamento da ao civil pblica contra governador (art. 29, VII,
daquela legislao). (STJ)
Improbidade administrativa (inclusive por atos anteriores CF88): a)
O Ministrio Pblico legtimo para ajuizar ao civil pblica por ato de
improbidade administrativa e, sendo essa ao de carter ressarcitrio,
imprescritvel; b) Parquet estadual tem legitimidade para ajuizar ao civil
pblica (ACP) por atos de improbidade administrativa anteriores
CF/1988, em defesa do patrimnio pblico e social (art. 1, IV, da Lei n.
7.347/1985). (STJ)
Adequao do servio pblico de transporte: O Parquet, alm de ter
legitimidade ara a defesa do interesse pblico, encontra-se respaldado
para pedir a adequao dos servios de utilidade pblica essenciais tanto
27

na LACP quanto na LONMP e outras, ou mesmo nos arts. 127 e 129 da


CF. (STJ)
Demolio de obra irregular em rea tombada: O MP tem legitimidade
para ajuizar ACP em busca de demolio de obra irregular construda em
rea tombada (art. 1, III, Lei 7347/85). (STJ)
Impugnar majorao abusiva de tarifa de transporte coletivo pblico:
Legitimidade do MPE para propor ACP com o objetivo de impugnar
majorao suspostamente abusiva de tarifa de transporte coletivo pblico.
Considerou-se que a mencionada ao estaria voltada proteo dos
usurios (consumidores) do transporte coletivo, indeterminados, o que faria
transparecer o interesse difuso. Ademais, esclareceu-se que no se estaria
diante de tributo, mas sim de preo pblico cobrado como contraprestao
ao servio prestado. (STF)
MP pode ajuizar ACP cem matria previdenciria: No mbito do direito
previdencirio (um dos segmentos da seguridade social), elevado pela CF
categoria de direito fundamental, indiscutvel a presena do relevante
interesse social, viabilizando a legitimidade do MP para figurar no polo
ativo da ACP, ainda que se trate de direito disponvel. (STJ)
Importante: O STJ tinha entendimento de que o MP no era legtimo para
questionar benefcios previdencirios em ACP. Depois de alguns acrdos do STF
reconhecendo a legitimidade do MP, as turmas do STJ, principalmente da 3
Seo, esto comeando a adotar o posicionamento do STF (pela legitimidade do
MP). O entendimento tem por base o p. nico do art. 1 da LACP.
ACP visando ao tratamento de esgoto a ser jogado em guas fluviais:
consentneo com a ordem jurdica o MP ajuizar ACP visando ao
tratamento de esgoto a ser jogado em guas fluviais. (STF)
ACP contra resoluo que impe aos graduados a obrigao de
realizarem o exame como condio prvia obteno do registro
profissional: Discute-se a legitimidade do Ministrio Pblico Federal para
demandar em Ao Civil Pblica sobre as relaes jurdicas constitudas
pela Resoluo n. 691/2001, editada pelo Conselho Federal de Medicina
Veterinria, que institui o Exame Nacional de Certificao Profissional. A
Resoluo impe aos graduados de medicina veterinria a obrigao de
realizarem o exame como condio prvia obteno do registro
profissional no Conselho Regional. O Ministrio Pblico legtimo para
defender, por meio de ao civil pblica, os interesses relacionados aos
direitos sociais constitucionalmente garantidos. (STJ)
Informao ao consumidor de saldo em bilhete de vale transporte: O
Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica que trate
da proteo de quaisquer direitos transindividuais, tais como definidos no
art. 81 do CDC. Viola o direito plena informao do consumidor (art. 6,
III, do CDC) a conduta de no informar na roleta do nibus o saldo do vale28

transporte eletrnico. No caso, a operadora do sistema de vale-transporte


deixou de informar o saldo do carto para mostrar apenas um grfico
quando o usurio passava pela roleta. (STJ)
Abusividade de critrios de reajuste em contrato de adeso nos
servios de concesso de lotes e jazigos em cemitrio: O Ministrio
Pblico tem legitimidade para promover ao civil pblica para
reconhecimento da abusividade de critrios de reajuste das obrigaes
previstas em contrato de adeso estipulado por empresa que explora os
servios de concesso de lotes e jazigos em cemitrio. (STJ)
Ilegitimidade do MP hipteses inadmitidas pelo STF e STJ:
Tributos: O MP no tem legitimidade para promover ACP com o objetivo
de impedir a cobrana de tributos na defesa de contribuintes, pois so
interesses so divisveis, disponveis e individualizveis, oriundos de
relaes jurdicas assemelhadas, mas distintas entre si. Contribuintes no
so consumidores. (STJ)
Observao 1: O STJ entende, com base na literal disposio da lei, que
restrio do pargrafo nico do art. 1 da LACP diz respeito apenas a demandas
envolvendo matria tributria movidas contra a Fazenda Pblica e em prol de
beneficirios que podem ser individualmente determinados. Quando o objeto da
ao trata de benefcios fiscais (envolvendo tributos) que possam causar danos
ao patrimnio pblico, aplica-se a Smula 329 do STJ: O MP tem legitimidade
para propor ACP em defesa do patrimnio pblico. O STF tambm entende no
mesmo sentido.
Observao 2: O fato de conter como pedido da ACP a discriminao da
contribuio de iluminao pblica nas contas de energia eltrica no revela
pretenso de ndole tributria, de modo a afastar a legitimidade do MP (STJ).
Benefcios previdencirios (direitos individuais disponveis): O MP
no tem legitimidade ativa para promover a ao civil pblica para a defesa
de direitos individuais disponveis referentes reviso de benefcios
previdencirios. (STJ)
Ateno: Em recentes julgados o STJ vem reconhecendo a legitimidade do MP
para promover ACP relativa a benefcios previdencirios. O STF tambm vem
reconhecendo essa legitimidade do MP.
Recebimento de valores a ttulo de gratificao natalina por juzes
federais e servidores pblicos: Ilegitimidade do MP para ajuizar ACP em
razo de suposta ilegalidade no recebimento de valores a ttulo de
gratificao natalina por juzes federais e servidores pblicos. (STJ)
Definio do sujeito passivo do PIS e da COFINS nos servios de
telefonia: No caso, trata-se de ACP objetivando definir o sujeito passivo da
COFINS e do PIS/PASEP no servio pblico de telefonia, do que se conclui
29

que a presente ao versa sobre direitos individuais homogneos,


identificveis e divisveis, que devem ser postulados por seus prprios
titulares, carecendo o MP de legitimidade para a ACP. (STJ)
Reajuste de servidor pblico: O reajuste pretendido direito patrimonial
disponvel, passvel de sofrer renncia pelo titular, razo pela qual est
demonstrada a ilegitimidade do MP para a tutela do direito vincado. (STJ)
Ilegitimidade do MP Estadual para a tutela coletiva de bem da Unio:
O MPE no possui legitimidade para a propositura de ACP objetivando a
tutela de bem da Unio, porquanto atribuio do MPF, submetida ao crivo
da J. Federal, coadjuvada pela impossibilidade de atuao do Parquet
Estadual quer como parte, litisconsorciando-se com o Parquet Federal,
quer como custos legis. (STJ)
Quando no for verificado o interesse coletivo: A falta de configurao
de real interesse coletivo afasta a legitimidade do MP para promover ACP
objetivando declarar nulidade de clusula contratual de adeso para
aquisio de imvel tida como ilegal. (STJ)
DPVAT:
Smula 470 do STJ: O MP no tem legitimidade para pleitear, em ACP, a
indenizao decorrente do DPVAT em benefcio do segurado.
Contra ex-dirigente de clube de futebol por danos causados
agremiao futebolstica: O MP no tem legitimidade para interpor ACP
contra ex-dirigente de clube de futebol em razo da alegada prtica de atos
que teriam causado prejuzos de ordem moral e patrimonial agremiao
futebolstica. (STJ)
Garantir o direito das crianas sob guarda judicial de serem inscritas,
no regime geral da previdncia social, como beneficirias na condio
de dependentes do segurado guardio: O Ministrio Pblico no tem
legitimidade ativa ad causam para ajuizar ao civil pblica contra o INSS
com o objetivo de garantir o direito das crianas sob guarda judicial de
serem inscritas, no regime geral da previdncia social, como beneficirias
na condio de dependentes do segurado guardio, pois se trata de
direitos individuais disponveis. (STJ)
Ressarcimento ao errio de gratificaes natalinas concedidas
indevidamente: No se cuida de resguardar interesse difuso, tampouco
coletivo, mas, sim, interesse individual da Fazenda Pblica de reaver tais
valores; ente representado pela Advocacia Pblica e no pelo Ministrio
Pblico estadual, autor da ao. Logo, foroso concluir que h
ilegitimidade ativa do MP na hiptese. (STJ)
Defesa de um pequeno grupo de pessoas associados de um clube:
O MP no tem legitimidade ativa para propor ACP na qual busca a suposta
30

defesa de um pequeno grupo de pessoas no caso, dos associados de um


clube, numa ptica predominantemente individual. (STJ)

DEFENSORIA PBLICA:

Previso da legitimidade na LACP: art. 5, II.


A Lei n 11.448/07 incluiu no rol de legitimados a defensoria pblica. A defensoria
pblica ser legitimada sempre que houver interesses de necessitados. Ser
legitimada para a tutela dos direitos difusos, coletivos em sentido estrito e
individuais homogneos. A existncia de pessoas no necessitadas no grupo no
elide a legitimao da defensoria, mas a ausncia de interesses de necessitados
causa de ausncia de legitimao.
Legitimidade da defensoria STJ:
Consumidores de energia eltrica: A Defensoria Pblica tem legitimidade
para ajuizar ao coletiva em benefcio dos consumidores de energia
eltrica.
Aes que buscam auferir responsabilidade por danos causados ao
meio-ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico,
esttico, histrico, turstico e paisagstico: A DP tem legitimidade para
propor a ao principal e a ao cautelar em aes civis coletivas que
buscam auferir responsabilidade por danos causados ao meio ambiente,
ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico.

UNIO, ESTADO, DF E MUNICPIOS:

As pessoas jurdicas de direito pblico interno dependero da comprovao de


seu interesse direto.

AUTARQUIA, EMPRESA PBLICA, FUNDAO OU SOCIEDADE DE


ECONOMIA MISTA:

Igualmente, as entidades da administrao pblica indireta, quer sejam pessoas


jurdicas de direito pblico, como as autarquias e fundaes pblicas, quer sejam
pessoas jurdicas a que se deu estrutura de direito privado, como as sociedades
de economia mista e as empresas pblicas, devero demonstrar um interesse
direto.

ASSOCIAO:

As associaes, para que possam demonstrar a sua adequada representao


ope legis, tero de apresentar dois requisitos.
Requisitos que devem ser apresentados pela associao
Constituio nua
Esteja constituda h pelo menos 1 ano nos termos da lei civil.
31

Pertinncia
Incluir, entre sua finalidades institucionais, a proteo ao meio
temtica ou nexo ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia
de finalidade
ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico.

Pertinncia temtica: No precisa ter uma finalidade especfica, bastando que


tenha um nexo compatvel entre os fins institucionais e o objeto da ACP. Por
exemplo, o STJ j definiu que a associao que tem por finalidade a defesa do
consumidor pode propor ao coletiva em favor dos participantes desistentes de
consrcio de veculos, no se exigindo tenha sido instituda para a defesa
especfica dos interesses de consorciados. Devemos perquirir se o requisito de
pertinncia temtica s se limita s associaes civis, ou se tambm alcanaria
as fundaes privadas, sindicatos, corporaes, ou at mesmo as entidades e os
rgos da administrao pblica direta ou indireta, ainda que sem personalidade
jurdica. Numa interpretao mais literal, a concluso ser negativa, dada a
redao do art. 5 da LACP e do art. 82, IV, do CDC. Entretanto, onde h a
mesma razo, deve-se aplicar a mesma disposio.
STJ:
A associao de moradores recorrente, mediante ACP, busca o sequestro
de importante conjunto arquitetnico incrustado em seu bairro, bem como o
fim de qualquer atividade que lhe prede ou polua, alm da proibio de
construir nele anexos ou realizar obras em seu exterior ou interior. Nesse
contexto a legitimao da referida associao para a ACP deriva de seu
prprio estatuto, enquanto ele dispe que um dos objetivos da associao
justamente zelar pela qualidade de vida no bairro, ao buscar a
manuteno do ritmo e grau de ocupao e desenvolvimento, para que
prevalea a sua feio de zona residencial.
A ao civil publica pode ser ajuizada tanto pelas associaes
exclusivamente constitudas para a defesa do meio ambiente, quanto por
aquelas que, formadas por moradores de bairro, visam ao bem estar
coletivo, includa evidentemente nessa clausula a qualidade de vida, s
preservada enquanto favorecida pelo meio ambiente.
Embora no constando expressamente em suas finalidades institucionais a
proteo ao meio ambiente, a fundao de assistncia aos pescadores
legitimada a propor ao civil pblica para evitar a degradao do meio em
que vive a comunidade por ela assistida. Justifica-se a ao rescisria
somente quando a lei tida por ofendida o foi em sua literalidade.
Dispensa da pr-constituio: A lei prev expressamente a hiptese da
dispensa da pr-constituio (art. 5, 4). Tambm est previsto no 1 do art. 82
do CDC. Esta dispensa aplicvel a todo o microssistema.
Dispensa da pr-constituio
das associaes

Quando haja manifesto interesse social evidenciado


pela dimenso ou caracterstica do dano.
Ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido.
32

Mensalidades escolares: A Lei 9.870/99 prev tutela especfica para os


consumidores de servios de ensino, tratando do valor das anuidades ou das
semestralidades escolares do ensino pr-escolar, fundamental, mdio e superior.
Prev, ainda, que as aes do CDC somente podero ser impetradas com a
aprovao de pelo menos 20% dos pais de alunos do estabelecimento de ensino
ou dos alunos, no caso de ensino superior. Em recente deciso do STJ, o centro
acadmico de uma universidade privada teve reconhecida sua legitimidade
independentemente da autorizao com a determinao do prosseguimento do
feito que havia sido extinto por ilegitimidade na 1 instncia. A questo de fundo
reconhecer que a substituio processual nos processos coletivos, no modelo
brasileiro, independe de autorizao, como j afirmara a Smula 629 do STJ em
relao aos MSC. A caracterstica particular desse modelo de substituio
processual ser autnoma, logo, independente de autorizao do titular ou dos
beneficirios do direito tutelado.
Legitimidade da associao hipteses admitidas pelo STJ
A associao pode tutelar direitos dos associados e no associados:
A associao que tem por finalidade a defesa do consumidor pode propor
ao coletiva em favor dos participantes, desistentes ou excludos, de
consrcio, sejam eles seus associados ou no.
Tutela dos interesses e direitos individuais homogneos declarao
de nulidade de clusulas em contrato de planos de sade: A Unio
Nacional em Defesa de Consumidores, Consorciados e Usurios do
Sistema Financeiro (Unicons) tem legitimidade para propor ao civil
pblica contra a Unimed Porto Alegre, na qual pleiteia que sejam
declaradas sem efeito a resciso do contrato de assistncia mdica e a
imposio de cobrana de adicional para internao hospitalar feitas
unilateralmente pela recorrida r, bem como que sejam declaradas nulas
clusulas contratuais e a condenao reparao de danos.
Discusso do pagamento de taxa de aforamento, ocupao e
laudmio: A Lei 7347/85 legitima as associaes para propor ACP. Elas
podem atuar na defesa de direitos e interesses transindividuais. A
discusso sobre o pagamento de foro e laudmio nos imveis situados no
terreno de marinha da Unio, no caso, envolve um grupo determinado ou
determinvel de interessados, com objeto divisvel e com origem em
relao jurdico comum. Ademais, consta do Estatuto da associao, entre
outras finalidades, promover a defesa de qualquer outro interesse difuso e
coletivo e/ou individual, com base no permissivo constitucional vigente.
Ambiental Descontaminao e recuperao de reas degradadas: A
associao de moradores tem legitimidade ativa para propor ACP contra
empresas que tinham contrato com a falida indstria de produo de tintas
para reciclar as sobras dos produtos fabricados. O pedido inicial objetiva
que, se condenadas, as empresas paguem indenizao por danos morais
e materiais, bem como procedam descontaminao e recuperao das
reas degradadas.
33

Nulidade de garantia hipotecria dada pela construtora instituio


financeira aps ter negociado o imvel com o promissrio comprador:
A orientao firmada neste STJ no sentido de ser nula a garantia
hipotecria dada pela construtora instituio financeira aps j ter
negociado o imvel com promissrio comprador. Em diversos julgados j
se firmou o entendimento que o juiz, diante do relevante interesse social,
como o caso dos autos, pode dispensar a exigncia da constituio da
associao autora h mais de um ano.
Ilegitimidade da associao hipteses inadmitidas pelo STJ
Anulao de multas de trnsito: A associao ora recorrida, dedicada
proteo das relaes de consumo, ajuizou ao civil pblica com o
desiderato de anular, no mbito do municpio recorrente, as multas de
trnsito e as anotaes em pronturio dos motoristas por essas atingidos,
desde o advento do Cdigo Brasileiro de Trnsito - CBT, ao fundamento de
ilegitimidade dos agentes de trnsito, posto que detentores de funes
comissionadas. A relao entre o ente poltico e os administrados
decorrente do poder de polcia no pode ser confundida com uma relao
de consumo, alm do fato de que a inexistncia da relao consumerista
na hiptese conduz ilegitimidade ativa da associao para o ajuizamento
da ao civil pblica lastreada no art. 21 da Lei n. 7.347/1985. Anotou que
o poder de polcia, que denota uma atividade estatal tendente ao
regramento das atividades engendradas pelos particulares, no se traduz
por servio pblico, comodidades oferecidas pelo Estado ou por quem lhe
faa as vezes.
Associao no pode postular em nome prprio direito alheio, exceto
se por meio de ao coletiva. Vedao de postular ao individual:
Trata-se de ao civil pblica na qual o Instituto Brasileiro de Defesa do
Consumidor (IDEC) objetiva, em nome prprio, fazer com que os
recorridos, colgios de primeiro e segundo graus, procedam aos descontos
de matrcula e mensalidade dos filhos dos substitudos processuais. A
presente ao no coletiva, mas individual. E a norma consumerista
especfica ao conferir legitimidade a associaes para postularem em
nome prprio nas hipteses em que a ao proposta seja coletiva (arts. 81,
III, 82, IV, do CDC).

ENTES DESPERSONALIZADOS

Tambm so legitimados, mesmo que sem personalidade jurdica, os rgos


pblicos de defesa do consumidor. Assim, os PROCONS ou outros rgos
pblicos que visam a proteger o consumidor so legitimados para impetrar ACP.
STJ: Legitimidade da comisso de defesa do consumidor de assembleia
legislativa estadual para ajuizar ACP em defesa dos interesses e direitos
individuais homogneos do consumidor no caso, relativamente ao aumento
efetuado pela recorrida das mensalidades de plano de sade dos segurados com
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mais de 60 anos nos termos dos arts. 81, p. nico, 82, III, e 83, todos do CDC, e
21 da Lei n. 7.347/1985.
O cidado no pode propor ACP.
Litisconsrcio (art. 5, 2): O Poder Pblico ou outras associaes legitimadas
podero habilitar-se como litisconsortes de qualquer das partes. Trata-se, na
verdade, de assistncia litisconsorcial. Aqui cabe referir mais uma vez ao
microssistema e aplicao do art. 5, 3, da LACP que permite pessoa jurdica
optar entre contestar, no contestar ou atuar ao lado do autor, se assim melhor
convier ao interesse pblico.
STJ: O Tribunal a quo acolheu o argumento do municpio, mas reconheceu
tambm que a Unio foi omissa quanto a seu dever de fiscalizar e preservar o
local e determinou que o parquet requeresse o ingresso da Unio no polo passivo
da demanda, como litisconsrcio necessrio. Contra esse litisconsrcio, insurgese a Unio no REsp. Nesse contexto, observa o Min. Relator que a jurisprudncia
deste Superior Tribunal no sentido de reconhecer a legitimidade passiva da
pessoa jurdica de direito pblico para responder pelos danos causados ao meio
ambiente em decorrncia de sua conduta omissa quanto ao dever de fiscalizar.
Assim, no se trata de determinar previamente a responsabilidade da Unio, mas
aloc-la adequadamente no polo passivo da ao, diante da presuno de sua
responsabilidade em concorrer com o dano ao meio ambiente e, caso exista
prova superveniente a isent-la, o feito dever ser extinto em relao a ela.
Desistncia (In)fundada nas aes coletivas (art. 5, 3): O referido
dispositivo se aplica s associaes e a todos os legitimados para a ACP,
inclusive para o prprio MP. Com relao a este ltimo, importante verificar o
princpio da indisponibilidade/obrigatoriedade da demanda coletiva cognitiva e o
princpio da continuidade da demanda coletiva (Art. 5 1 e 3) calcados na
ideia central de desistncia fundada, por parte dos co-legitimados e do rgo do
MP, permitem a desistncia nas ACP sempre que isto esteja de acordo com a
melhor tutela do interesse pblico.
Desistncia Tambm se aplica a norma para os recursos cveis: Se a
prpria ao pode ser objeto de desistncia fundada, a fortiori tambm pode
haver desistncia fundada do recurso nela interposto. Importante observar que a
desistncia no implica em renncia sobre o direito que se funda a ao, no
formando coisa julgada material a deciso do juiz que a homologa, como bem
lembrado pela doutrina. No possvel ao MP ou a qualquer legitimado renunciar
ao direito em que se funda a ao, pois indisponvel seu objeto.
Divergncia entre o juiz e o MP: Como dever agir o juiz, caso venha a divergir
do MP? A doutrina aponta 3 hipteses:
a) Analogia ao art. 28 do CPP deciso do PGJ;
b) Analogia ao art. 9 da LACP deciso do CSMP;
c) Extino sem julgamento do mrito, art. 266 do CPC, III (abandono) ou VIII
(desistncia).
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a) A primeira afirma que caso o juiz no concorde com a desistncia da ACP


pelo MP, aplica-se analogicamente o art. 28 do CPP. O juiz remeter os
autos ao PGJ, que insistir na desistncia ou designar outro rgo do MP
para assumir a titularidade ativa. Vale frisar que para parcela da doutrina,
este entendimento inadmissvel, em face da existncia de regra
analgica mais prxima, o art. 9 da LACP, que trata especificamente dos
direitos coletivos e que, portanto, mais adequada para a efetivao do
raciocnio analgico;
b) A segunda corrente conta com a adeso majoritria. No aceitando o juiz a

recusa do membro do MP em assumir a ao, poder remeter os autos ao


CSMP para, sendo o caso, ser designado outro membro da instituio para
propor a ao;
c) A terceira contou com a adeso do CSMPSP, portanto, nada h para
consultar o CSMP, sendo o controle efetuado pelo juiz e pelos demais colegitimados. Frise-se que no caso no ocorre prejuzo, pois, se trata de
extino do processo sem resoluo do mrito, portanto, proponvel
novamente a demanda.
Mudana de opinio do rgo - fato novo - imprescindibilidade: Para os
casos em que o MP j tenha formado sua convico, ajuizado a ao, a mudana
de posio do rgo, em face do princpio da obrigatoriedade, depender, para
grande parte da doutrina, de fato novo. Se o princpio da obrigatoriedade consiste
no dever da instituio agir sempre que identificar leso passvel de sua tutela,
por certo o MP no poder desistir da ACP enquanto persistirem as mesmas
circunstncias fticas vigentes poca da propositura da ao.
TAC e litisconsrcio entre os MPs (veto implcito): Os 5 e 6 da LACP
foram vetados pelo Presidente da Repblica no corpo dos dispositivos do art. 92,
pargrafo nico, com teor idntico, que existia no CDC. Como se sabe, no Brasil
no existe veto implcito, muito menos veto incidenter tantum. A norma foi alterada
na LACP pelo art. 113 do CDC, que no foi vetado.
STJ:
Encontra-se em plena vigncia o 6 do art. 5 da Lei n. 7.347/1985, de
forma que o descumprimento de compromisso de ajustamento de conduta
celebrado com o Ministrio Pblico viabiliza a execuo da multa nele
prevista.
A referncia ao veto ao artigo 113, quando vetados os artigos 82, 3, e
92, pargrafo nico, do CDC, no teve o condo de afetar a vigncia do
6, do artigo 5, da Lei 7.374/85, com a redao dada pelo artigo 113, do
CDC, pois invivel a existncia de veto implcito.
Possibilidade de litisconsrcio facultativo entre MPs (art. 5, 5): Haja vista a
expressa previso na norma, bem como o fato de que ningum questiona a
36

quebra do princpio federativo quando a Unio, Estado e Municpios atuam como


litisconsortes, podero os MPs atuar em conjunto na defesa de suas atribuies
(STJ).
Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) s exigncias legais (art. 5, 6):
Muito embora o art. 841 do CC vede a transao/conciliao de direitos
individuais indisponveis, bem como o prprio CPC limite a conciliao aos
direitos patrimoniais de carter privado (art. 447, CPC) possvel realizar
compromisso de ajustamento de conduta s exigncias legais (TAC) nos
processos que veiculem direitos coletivos lato sensu, mesmo reconhecendo a
indisponibilidade processual destes direitos.
Isto ocorre por vrias razes: 1) os dispositivos que vedam a transao e
conciliao nestas matrias tratam de direitos individuais; 2) a atuao e
efetivao dos DCLS exige a flexibilizao/adaptao das normas de direito
tradicionais/individuais aos fins da justia co-existencial e a maior efetividade
desses direitos; 3) as conciliaes devem se limitar aos casos e para os fins
previstos na legislao (ou seja, tutelar integralmente os DCLS, ideia em todo
idntica ao disposto nas causas relativas famlia art. 447, CPC, p. nico); 4) a
indisponibilidade no ser afetada, pois o objetivo da transao/conciliao a
melhor efetivao dos DCLS, sendo possvel apenas transacionar sobre o modo,
prazo etc., jamais sobre a matria de fundo (no pode dispensar de obrigaes
legais).
A natureza jurdica do TAC polmica. A doutrina se divide em modalidade
especfica de transao e negcio jurdico bilateral sui generis. O certo que se
trata de finalidade nitidamente conciliatria.
STJ: A regra geral de no serem passveis de transao os direitos difusos. A
admissibilidade de transao de direitos difusos exceo regra.
rgos pblicos: Determina o 6 que qualquer dos rgos pblicos legitimados
poder tomar dos interessados compromisso de ajustamento de conduta s
exigncias legais. Da se depreendem trs informaes bsicas: 1) Apenas os
rgos pblicos podero firmar o TAC; 2) O MP no o nico rgo pblico que
poder firmar o TAC; 3) No h disponibilidade sobre o objeto, sendo que o TAC
dever estar estritamente vinculado s exigncias legais (pode ser exigido mais
do que a lei determina, mas nunca menos do que l est expressamente escrito).
A DP rgo pblico, logo pode celebrar TAC.
Transao formal e transao substancial: No se admite a transao
substancial (ou material). Todavia, possvel a transao formal, que no
signifique qualquer renncia ao direito coletivo em questo. Assim, podero ser
pactuados a forma e o prazo de reparao do dano causado ao direito coletivo,
mas desde que no signifiquem indiretamente inviabilizao do prprio direito
coletivo.
Execuo do TAC: A lei prev que o TAC ser ttulo executivo extrajudicial. Para
tanto, basta a presena do ente legitimado ao TAC e dos compromissrios, sendo
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desnecessria a presena de testemunhas, pois descrito sem essa exigncia na


legislao. No se pode esquecer que o art. 585, II, do CPC reconheceu o carter
de ttulo executivo extrajudicial s transaes referendas pelo MP, pela DP ou
pelos advogados dos transatores.
STJ: titulo executivo extrajudicial, podendo embasar execuo, mesmo no
assinado por testemunhas.
Para que o TAC seja efetivo, preciso que se estabeleam cominaes, tanto
podendo ser estas de carter pecunirio (multas por mora e astreintes) como de
obrigaes de fazer e no fazer. Isto significa dizer: obrigaes/deveres certos,
lquidos e determinados (art. 618, I do CPC). A ausncia de um dos requisitos
poder implicar a extino, em face de nulidade da execuo, que pode ser
decretada de ofcio. O TAC poder determinar a reparao do dano, a adequao
da conduta s exigncias legais e, ainda, a compensao e/ou indenizao pelos
danos que no possam ser recuperados (art. 14. Res. 23 do CNMP).
TAC e vinculao estrita lei: O dogma da vinculao estrita do direito lei
cede espao noo contempornea de juridicidade, ou seja, a ideia de
vinculao dos aplicadores do direito ao sentido da norma constitucional,
unidade narrativa da Constituio. No caso do TAC, trata-se de aplicao externa
ao Judicirio do princpio da unidade narrativa da CF, que ir balizar o
comportamento dos rgos pblicos e do MP para que se evite TAC que no
atenda finalidade da CF e da lei. Note-se, contudo, que ao firmar um TAC,
mesmo quando a lei no tenha previsto o regramento especfico para o caso, o
MP no ter disponibilidade do direito material, sendo vinculado doutrina, aos
precedentes jurisprudenciais nos casos anlogos e aos detalhes do caso
concreto. Por isso, acertada a ampliao do texto do art. 13 da Res. 23 do CNMP
para incluir na adequao da conduta, alm das exigncias legais, as exigncias
normativas, no s legais, incluindo-se as resolues e decretos, bem como, a
interpretao dada pelos rgos competentes s clusulas gerais de tutela dos
direitos coletivos lato sensu.
Contedo mnimo do TAC: O TAC uma modalidade de acordo, com ntida
finalidade conciliatria, porm o seu objeto indisponvel aos co-legitimados.
Logo, no pode dispor sobre o direito de fundo, apenas sobre a forma de
cumprimento, lugar, prazos, condies. Devero constar do TAC obrigatoriamente
as cominaes para o caso de descumprimento das obrigaes/deveres nele
cominadas. Aconselhvel a previso de clusula penal in pecnia, com carter
moratrio para compelir ao cumprimento, revertida para o fundo especfico, no
caso de descumprimento das obrigaes de fazer. Muito embora seja possvel a
determinao conjunta de astreintes multa cominatria peridica para efetivao
da medida esta no se revela muito til, pois poder ser igualmente requerida
em juzo, independentemente de sua especificao no TAC.
Em pelo menos um precedente do STJ entendeu que cominadas astreintes no
TAC o seu valor ser o limite da cominao na esfera judicial, ou seja, o juiz no
est autorizado a aumentar o valor previsto, mesmo que insuficiente no caso
38

concreto para surtir o efeito desejado. Este precedente no impede, porm, a


argumentao contrria com base no art. 461, 6, CPC.
Clusula penal cominatria e clusula penal compensatria: Pode-se, ainda,
conforme expressiva lio da doutrina, separar as clusulas penais cominatrias,
que visam a compelir ao adimplemento da obrigao; e as clusulas penais
compensatrias, que tm por escopo a antecipao de perdas e danos. Como os
direitos so indisponveis, a clusula penal do TAC ser sempre cominatria
(moratria), jamais compensatria, que importaria em disposio do direito
material. Mesmo assim, a multa cominatria no se confunde com as astreintes.
Assim, temos que podem ser exigidas: a obrigao, a cominao de astreintes
para seu cumprimento e a clusula penal moratria, posto que independentes.
TAC parcial: Os compromissos de ajustamento de conduta podero ser parciais
ou totais (integrais). Quando parciais e promovidos pelo MP, nada obsta a
continuidade do inqurito civil at final ajuizamento da ACP ou arquivamento em
relao matria remanescente. Nestes casos a doutrina defende a
desnecessidade de remeter o TAC ao CSM, uma vez que no foi arquivado o
procedimento, contudo h entendimento contrrio do CSMP/SP 20: Quando o
compromisso de ajustamento tiver a caracterstica de ajuste preliminar, que no
dispense o prosseguimento de diligncias para uma soluo definitiva, salientado
pelo rgo do MP que o celebrou, o Conselho Superior homologar somente o
compromisso autorizando o prosseguimento das investigaes. Quando houver
TAC integral, tendo o MP participado, tomando o compromisso, os autos devero
ser remetidos ao Conselho Superior para verificao do arquivamento implcito.
Esta a orientao dominante por analogia do art. 9 da LACP, geralmente
prevista nas resolues dos ministrios pblicos (Res. 15, Colgio de
Procuradores do MPES).
TAC sucessivo: Nada mais do que a realizao de um novo TAC para a
adequao da conduta s novas circunstncias fticas ou para complementao
do TAC anterior.
TAC judicial e TAC extrajudicial: Existem duas formas de se obter um ttulo
executivo judicial a partir de uma conciliao em DCLS. Formular este TAC em
uma ao coletiva judicial j intentada ou requerer a homologao judicial do TAC
atravs do permissivo do art. 475-N, V, que determina ser ttulo executivo judicial
o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente. A
atividade do juiz nestes casos no ser meramente confirmatria do acordo, em
juzo simplista de delibao, no qual se verificam apenas os aspectos formais na
representao das partes. O juiz dever proceder a um verdadeiro exame de
mrito do TAC, possibilitando at mesmo sua discordncia, caso em que no ser
homologado o acordo, cabendo recurso dessa deciso. Note-se, justamente por
isso, que o acordo judicial prescinde de aprovao pelo CSMP, uma vez que
judicializada a matria no h mais risco de arquivamento implcito, passando o
controle do rgo superior do MP para o juiz. Alm disto, mesmo as partes no
pblicas podero requerer a homologao do acordo. No sendo o MP o autor do
TAC, a homologao do mesmo em juzo depender obrigatoriamente de sua
oitiva como custos juris.
39

Principais diferenas entre o TAC judicial e o extrajudicial:

LEGITIMIDADE

ESTABILIDADE

ATUAO DO
CSMP

ATUAO DO
MP
IMPLICAES
PROCESSUAIS

IMPUGNAO

JUDICIAL
EXTRAJUDICIAL
Todos os co-legitimados podero Apenas os rgos pblicos
formular o TAC.
legitimados podero formular o
TAC.
Faz coisa julgada material, nos No faz coisa julgada material.
termos do art. 103 do CDC. No Podendo ser proposta demanda
poder ser proposta ao coletiva coletiva a qualquer momento,
sobre o mesmo objeto, exceto bem como, revistos os termos
prova nova.
do TAC.
No h.
Verificao do arquivamento
implcito do inqurito civil.
Determinar a continuidade do
inqurito ou o ajuizamento da
ACP. Analisar as razes dos colegitimados par no acatar o
TAC formulado pelo rgo de
execuo.
Atuar
como
custus
juris, Havendo a presena de um coobrigatoriamente, sempre que legitimado, rgo pblico, o MP
no for o autor da demanda.
no precisa figurar no TAC.
Suspenso do processo at o No h efeito processual, no
cumprimento do TAC. Extino gerando litispendncia ou coisa
do processo com julgamento de julgada e no impedindo que
mrito art. 269, III, CPC.
ao coletiva seja ajuizada
sobre a mesma matria.
Recurso de terceiro interessado Ao coletiva ordinria; sendo o
por parte dos co-legitimados; MP o co-legitimado, recurso
recurso do MP como custus juris; perante o CSMP.
ao anulatria (inclusive ao
popular); ao coletiva ordinria
em caso de provas novas.

Inexistncia de coisa julgada no TAC extrajudicial: O TAC na esfera


extrajudicial no atinge os titulares da ao, os co-legitimados, e no impede o
ajuizamento de ACP.
STJ:
Ainda que diante de compromisso, no mbito administrativo, realizado
mediante a chancela do Ibama com as demandadas, empresas de
extrao de barro para a confeco de cermicas, o Ministrio Pblico
detm interesse de agir e legitimidade para a ao civil pblica, na
busca da determinao da exata extenso do dano ambiental causado e
sua reparao. No h confuso entre as instncias administrativa e
judicial a ponto de obstaculizar o exerccio da jurisdio, quanto mais se
as atribuies dos rgos envolvidos, na defesa do meio ambiente, so
concorrentes.
40

Remanesce o interesse do MP na proposio de ACP mesmo aps o


firmamento de TAC, eis que formulados pedidos alternativos para a
reparao de danos causados.
Contudo, o juiz tem liberdade de, diante da complexidade das matrias versadas,
havendo TAC em execuo (efetivamente cumprido), com fundamentao idnea
e suficiente, entender pela extino da ao por ausncia do interesse de agir
modalidade necessidade.
Recomendaes e TAC vedao da expedio de recomendao como
medida alternativa ao TAC e ACP: O CNMP, regulamentando a matria do
inqurito civil, definiu a impossibilidade das recomendaes, tambm chamadas
notificaes recomendatrias, ensejarem dispensa do TAC ou ACP (art. 15 da
Res. 23 do CNMP).
Publicidade do TAC: A publicidade do TAC importante para vedar TACs
repetitivos, menos abrangentes ou conflitantes ou mesmo a propositura de aes
coletivas com o mesmo objeto. A divulgao dos TACs tambm permite que a
coletividade tenha conhecimento de seus contedos, ajudando a exigir o seu
cumprimento ou denunciando seu descumprimento aos rgos tomadores.
No necessrio que haja o inqurito civil antes do TAC.
Concordncia obrigatria do MP: O STJ confirmou um TAC mesmo sem a
anuncia do MP, pois permaneceu a lgica de integral atendimento dos direitos
coletivos lato sensu, objeto da lide.
Falta de assinatura do TAC pelo membro do MP impossibilita a execuo
entendimento do STJ: A ausncia de assinatura do representante do MP que
formalizou o TAC constitui requisito formal indispensvel que afasta a natureza
executiva do referido instrumento.
TAC e carter obrigatrio: O ordenamento jurdico brasileiro no confere ao TAC
carter obrigatrio, a ponto de exigir que MP o proponha antes do ajuizamento da
ACP (STJ).
No cabe MS contra indeferimento liminar de ao anulatria de ttulo
executivo extrajudicial (TAC) posio do STJ: O Mandado de Segurana no
sucedneo de recurso, sendo imprpria a sua impetrao contra deciso judicial
passvel de impugnao prevista em lei, consoante a ratio essendi da Smula 267
do STF. O mandado de segurana erige-se contra deciso de Juiz Singular que
indeferiu liminarmente ao anulatria de ttulo extrajudicial, qual seja, Termo de
Ajustamento de Conduta fixado entre os impetrantes e o Ministrio Pblico
Estadual, que aparelham aes de execuo ajuizada pelo Parquet, fato que,
evidentemente, revela a inadequao da via eleita ab origine.
A Justia do Trabalho competente para processar execuo em
decorrncia de descumprimento pela empregadora de TAC celebrado com o
MP Estadual posio do STJ: Compete Justia do Trabalho processar
41

execuo ajuizada pelo MPE visando cobrana de multa decorrente do


descumprimento, pela empregadora, de TAC celebrado entre as partes, tendo por
objeto a segurana e sade dos trabalhadores.
Se o objeto do TAC no possui natureza eminentemente trabalhista (apenas
efeitos reflexos), a Justia do Trabalho no competente.
STJ: Tal questionamento no tem natureza eminentemente trabalhista (CF, art.
114), muito embora no se possa negar que a deciso tenha reflexos dessa
ordem. A presena do MPT, na perspectiva secundum eventum litis, impe a
remessa dos autos Justia Federal. Conflito de competncia conhecido, com
determinao de remessa dos autos Justia Federal.
TAC e Direito do Consumidor possibilidade posio do STJ: A Mensagem
n. 664 /90, do Presidente da Repblica a qual vetou parcialmente o Cdigo de
Defesa do Consumidor, ao tratar do veto aos arts. 82, 3, e 92, pargrafo nico,
fez referncia ao art. 113, mas no o vetou, razo por que esse dispositivo
aplicvel tutela dos interesses e direitos do consumidor.
Possibilidade de transao envolvendo direitos difusos nas obrigaes de
fazer ou no fazer posio do STJ: A regra geral de no serem passveis de
transao os direitos difusos. Quando se tratar de direitos difusos que importem
obrigao de fazer ou no fazer deve-se dar tratamento distinto, possibilitando dar
controvrsia a melhor soluo na composio do dano, quando impossvel o
retorno ao status quo ante. A admissibilidade de transao de direitos difusos
exceo regra.
Em tese, a literalidade dos arts 841 do CC e 447 do CPC, que autorizam a
transao somente em relao a direitos patrimoniais de carter privado,
vedariam a sua possibilidade para os bens difusos. No entanto, a anlise do caso
concreto poder levar ao entendimento de que, em determinadas situaes, o
acordo imediato ser mais eficaz para a proteo do bem, do que a continuidade
da demanda judicial. A autocomposio, por sua natureza, implica,
necessariamente, concesses mtuas (art. 840, CC) para se prevenir ou terminar
um litgio. O autor da demanda coletiva, mas, observe-se, somente os rgos
pblicos legitimados (art. 5, 6, LACP), poder, ento, transacionar, desde que,
claro, a concesso a ser implementada (por ex., a dilao de prazo para
instalao de filtros em indstria poluente), mostre-se mais eficiente para a
preservao e manuteno do bem difuso, do que a continuao da demanda.
TAC celebrado aps sentena no implica perda do interesse de agir
posio do STJ: O TAC entabulado aps pronunciamento jurisdicional no tem o
condo de implicar em perda do interesse de agir do recorrido. Com o provimento
jurisdicional, ser formado ttulo executivo judicial, o qual poder ser executado a
qualquer momento. Outrossim, o TAC no afasta a apreciao da matria pelo
Poder Judicirio. Nesse caso, a sentena apenas deixaria de subsistir se
houvesse pedido de desistncia do autor da ao ou se o acordo fosse
homologado judicialmente, o que implicaria em formao de ttulo executivo da
mesma forma.
42

Nulidade do TAC se os termos do compromisso so proibidos pela


legislao posio do STJ: No permitido em ACP a condenao, a ttulo de
indenizao, entrega de bem mvel para uso de rgo da Administrao
Pblica. Sob esse ngulo, sobressai nulo o Termo de Ajustamento de Conduta in
foco, por fora da incluso de obrigao de dar equipamento de informtica
Agncia de Florestal de Lajeado.
nulo o ttulo subjacente ao TAC cujas obrigaes no foram livremente
pactuadas posio do STJ: Para ser celebrado, o TAC exige uma negociao
prvia entre as partes interessadas com o intuito de definir o contedo do
compromisso, no podendo o MP ou qualquer outro ente ou rgo pblico
legitimado impor sua aceitao.
A assinatura do TAC no obsta a instaurao da ao penal posio do
STJ: A assinatura do TAC no obsta a instaurao da ao penal, pois esse
procedimento ocorre na esfera administrativa, que independente da penal.
TAC celebrado entre MP estadual e empresa privada para preservar rio da
Unio posio do STJ: vlido o TAC firmado entre o MPE e empresa privada
a fim de preservar rio pertencente Unio, notadamente quando o MPF dele
toma conhecimento, pois dever de todos os entes federativos a preservao do
meio ambiente.
A celebrao do TAC no impede a ACP posio do STJ: Remanesce o
interesse do MP na proposio de ACP mesmo aps o firmamento de TAC, eis
que formulados pedidos alternativos para a reparao do dano.
MP no obrigado a firmar TAC com particular em ao civil pblica
posio do STJ: Do mesmo modo que o MP no pode obrigar qualquer pessoa
fsica ou jurdica a assinar termo de cessao de conduta, o Parquet tambm no
obrigado a aceitar a proposta de ajustamento formulada pelo particular. O
compromisso de ajustamento de conduta um acordo semelhante ao instituto da
conciliao e, como tal, depende da convergncia de vontades entre as partes.
Ao coletiva passiva: No tocante legitimidade, cabe ressaltar a divergncia
doutrinria em relao possibilidade de existir ao coletiva passiva. Haver
ao coletiva passiva quando um agrupamento humano (titular do direito
coletivamente considerado) for colocado como sujeito passivo de uma relao
jurdica afirmada na petio inicial formula-se demanda contra os interesses de
uma da comunidade, coletividade ou grupo de pessoas. Os direitos afirmados
pelo autor da demanda coletiva podem ser individuais ou coletivos (lato sensu)
nessa ltima hiptese, h uma ao duplamente coletiva, pois o conflito de
interesses envolve duas comunidades distintas.
A maioria da doutrina no admite que os legitimados da ACP figurem como rus
em ao coletiva. Com efeito, o art. 5 da LACP e o art. 82 do CDC s previram a
legitimidade ativa. Portanto faltaria autorizao legal para tanto.
43

A impossibilidade de ao coletiva passiva tambm se daria em razo da


decorrncia lgica, no plano infraconstitucional, do art. 472 do CPC, pela qual a
sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando,
nem prejudicando terceiros. No plano constitucional, a admissibilidade da
presena de uma associao no polo passivo, como substituto de terceiros,
violaria a garantia individual do contraditrio e da ampla defesa, bem como a do
devido processo legal.
Por outro lado, h autores que defendem a possiblidade da ao coletiva passiva.
Em sntese, sustentam que h dispositivo especfico da LACP que prev
expressamente a possibilidade de a classe atuar em juzo no polo passivo. Tratase do art. 5, 2 da LACP, que faculta ao Poder Pblico e a outras associaes
legitimadas, habilitar-se como litisconsortes de qualquer das partes. Assim, se a
interveno no processo de entes legitimados s aes coletivas pode se dar
como litisconsortes do autor ou do ru, porque a demanda pode ser intentada
pela classe ou contra ela.
Ademais, o art. 107 do CDC contempla a chamada conveno coletiva de
consumo, permitindo s entidades civis de consumidores e s associaes de
fornecedores, ou sindicatos de categorias econmicas, regular, por conveno
escrita, relaes de consumo que tenham por objeto estabelecer condies
relativas ao preo, qualidade, quantidade, garantia e caractersticas de
produtos e servios, bem como reclamao e composio do conflito de
consumo. Caso a conveno coletiva firmada entre a classe de consumidores e a
de fornecedor no seja observada, de seu descumprimento se originar uma lide
coletiva, que s poder ser solucionada em juzo pela colocao dos
representantes das categorias face a face, no polo ativo e no polo passivo da
demanda.
Por fim, tambm sustentam que no outra a consequncia que se extrai do art.
83 do CDC, quando assegura que: para a defesa dos direitos e interesses
protegidos por este Cdigo, so admissveis todas as espcies de aes capazes
de propiciar sua adequada e efetiva tutela.
O nico precedente sobre o assunto asseverou que no h possibilidade de o ru
apresentar, nas aes coletivas, pedido de declarao incidental.
STJ: A atribuio de legitimidade ativa no implica, automaticamente, legitimidade
passiva dessas entidades para figurarem, como rs, em aes coletivas, salvo
hipteses excepcionais. Pelo panorama legislativo atual, a disciplina da coisa
julgada nas aes coletivas incompatvel com o pedido de declarao incidental
formulado pelo ru, em face do sindicato-autor.
Art. 6 Qualquer pessoa poder e o servidor pblico dever provocar a iniciativa do
Ministrio Pblico, ministrando-lhe informaes sobre fatos que constituam objeto da
ao civil e indicando-lhe os elementos de convico.
Art. 7 Se, no exerccio de suas funes, os juzes e tribunais tiverem conhecimento
de fatos que possam ensejar a propositura da ao civil, remetero peas ao Ministrio
Pblico para as providncias cabveis.
44

Ratio dos dispositivos: Retratam ambas as normas (arts 6 e 7) a preocupao


do legislador de que a sociedade no se mantenha inerte e indiferente aos
interesses transindividuais.
Dever de participao e cooperao: Fornecimento de informaes visando
proteo da tutela coletiva.
Art. 6: impe uma faculdade para o particular e um dever para o servidor pblico.
Art. 7: norma dirigida especificamente aos integrantes do poder judicirio.
Art. 8 Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autoridades
competentes as certides e informaes que julgar necessrias, a serem fornecidas no
prazo de 15 (quinze) dias.
1 O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou
requisitar, de qualquer organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames
ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a 10 (dez) dias teis.
2 Somente nos casos em que a lei impuser sigilo, poder ser negada certido ou
informao, hiptese em que a ao poder ser proposta desacompanhada daqueles
documentos, cabendo ao juiz requisit-los.

Inqurito civil:
O IC espcie de procedimento administrativo, com natureza inquisitiva, atravs
do qual so buscados os elementos de convico para ajuizamento da ACP ou
para a formulao de TAC. Poder ser arquivado o IC se ao final das
investigaes o MP entender que no h razo para o ajuizamento da ao. A
Res. 23 do CNMP regulamento o IC e os procedimentos administrativos.
TITULARIDADE
OBJETIVO
NATUREZA JURDICA
OBRIGATORIEDADE

Restrita ao MP.
Angariar provas e elementos de convico para o exerccio da
ao coletiva, da ACP ou celebrao de TAC.
Procedimento administrativo informal de carter inquisitivo.
Facultativo.

Atuao exclusiva do MP: Somente o MP pode instaurar inqurito civil. Trata-se


de um procedimento administrativo investigatrio, de carter inquisitivo,
instaurado e presidido pelo MP, sem maiores formalidades.
Inqurito civil e TAC: O IC, alm de servir para a colheita de elementos para a
propositura responsvel da ACP, funciona como um instrumento facilitador da
conciliao extrajudicial do conflito coletivo um dos resultados mais frequentes
do IC a celebrao de um TAC (art. 5, 6).
Distino entre o Inqurito Civil e o Inqurito Policial:
INQURITO CIVIL
Destina-se precipuamente para a rea

INQURITO POLICIAL
Volta-se sempre para a rea criminal.
45

cvel lato sensu.


o prprio MP que preside as
investigaes.
O MP promove o arquivamento, no IC o
arquivamento controlado pelo prprio
MP, que determina o arquivamento (com
obrigatria remessa para o CSMP).

Em geral, a polcia que atua no IP.


O MP requer o arquivamento, no IP, o
controle do arquivamento efetuado pelo
juiz (art. 28 do CPP).

O IC no obrigatrio. A ao coletiva pode ser instaurada


independentemente deste: Independentemente de IC, poder ser instaurada a
ACP. O IC no essencial.
STJ: Entendendo que, para instaurar a ao civil pblica por ato de improbidade,
no imprescindvel o prvio inqurito civil cautelar, porquanto no curso da ao
civil assegurada ao ru a sua ampla defesa com a observncia do contraditrio.
Efeitos da instaurao do Inqurito Civil:
1. Interrupo da decadncia art. 26, 2, CDC;
2. A possibilidade de expedio de requisies e notificaes, bem como
conduo coercitiva em caso de no comparecimento (art. 129, VI, da CF;
art. 26, I, da LOMPE);
3. Possibilidade de requisio de percias e informaes, de entes pblicos ou
particulares, em prazo no inferior a 10 dias teis (art. 8, 1, Lei 7347/85;
art. 6, Lei 7859/89; art. 223, ECA);
4. Possibilidade de surgimento de responsabilidade civil do Estado/Unio
para indenizar o investigado, pelos prejuzos sofridos em razo da
instaurao e desenvolvimento de IC que se mostrou temerrio, causando
prejuzo ao investigado.
Fases do Inqurito Civil: possvel identificar trs fases: a) instaurao; b)
produo das provas; c) concluso: arquivamento do IC, celebrao de TAC ou
ajuizamento de ACP.
Contraditrio no IC: A doutrina, de um modo geral, mitiga a aplicao do
princpio do contraditrio no IC, notadamente por consider-lo mero procedimento
administrativo, e no processo administrativo, pois seu objetivo no a aplicao
de sano ao investigado.
STJ: A norma imposta pelo inciso LV, do art. 5 da Constituio da Repblica
expressa no sentido de sua observncia no processo judicial e no administrativo.
Entretanto, no procedimento meramente informativo, o contraditrio e a ampla
defesa no so imprescindveis, salvo se houver restrio de direitos e aplicao
de sanes de qualquer natureza, o que inocorre in casu.
Instaurao do IC: Se d por portaria ou por despacho exarado no requerimento,
ofcio ou representao oque tenha sido endereada ao MP. Trata-se de ato que
pode ser praticado ex officio pelo membro do MP que tem competncia para
ajuizar a eventual ao coletiva.
46

Valor probatrio relativo do IC posio do STJ: As provas colhidas no


inqurito tm valor probatrio relativo, porque colhidas sem a observncia do
contraditrio, mas s devem ser afastadas quando h contraprova de hierarquia
superior, ou seja, produzida sob a vigilncia do contraditrio. A prova colhida
inquisitorialmente no se afasta por mera negativa, cabendo ao juiz, no seu livre
convencimento, sopes-las, observando as regras processuais pertinentes
distribuio do nus da prova.
A fundamentao do ato de instaurao indispensvel controle da
legitimidade e legalidade: preciso que haja identificao do fato ou conjunto
de fatos que sero apurados, com fundamentao jurdica (ainda que sucinta) que
justifique o incio da atividade investigatria do MP. O IC somente deve ser
instaurado se houver interesse pblico que justifique o ajuizamento de uma ao
coletivo ou ao individual de competncia do MP, e preciso verificar se esse
procedimento o meio adequado e necessrio realizao daquele interesse.
No h m-f quando o MP no leva ACP todos os documentos constantes
do IC posio do STJ: No h falar-se em m-f quando o Ministrio Pblico
no leva ao civil pblica todos os documentos constantes do inqurito civil
pblico. possvel descartar aqueles que no lhe parecem relevantes, isso em
razo da prpria natureza do inqurito.
Inqurito Civil e sigilo bancrio requisio ao Poder Judicirio posio
do STJ: O Ministrio Pblico, no exerccio do poder-dever de investigao,
ostenta legitimidade para requerer ao Poder Judicirio informaes necessrias
promoo de Inqurito Civil e de Ao Civil Pblica, a teor do que dispem os art.
129, incisos VI, VIII, da Constituio Federal; e art. 8, incisos II e IV, e 2, da Lei
Complementar n 75/1993. Ademais, a quebra de sigilo bancrio admitida,
excepcionalmente, nas hipteses em que se denotem a existncia de interesse
pblico superior, posto proteo no consubstanciadora de direito absoluto a
sobrepor-se ao interesse coletivo. Revela-se descabida a insurreio do Banco do
Brasil contra a deciso judicial que determinou a apresentao de documentos,
relativos auditoria realizada nas operaes de crdito firmadas entre a
instituio bancria in foco e empresas correntistas, necessrios instruo de
procedimento investigatrio (Inqurito Civil) engendrado pelo Ministrio Pblico
Federal, notadamente porque o direito intimidade, que espcie de direito
privacidade, no consubstancia direito absoluto a sobrepor-se ao interesse
coletivo, luz do princpio da proporcionalidade.
LOMPE (Lei Orgnica dos Ministrios Pblicos Estaduais): A LOMPE
determina, no art. 26, os instrumentos disposio do MP no exerccio de suas
funes.
Art. 26. No exerccio de suas funes, o Ministrio Pblico poder:
I - instaurar inquritos civis e outras medidas e procedimentos administrativos
pertinentes e, para instru-los:
a) expedir notificaes para colher depoimento ou esclarecimentos e, em
caso de no comparecimento injustificado, requisitar conduo coercitiva,
inclusive pela Polcia Civil ou Militar, ressalvadas as prerrogativas previstas
em lei;
47

b) requisitar informaes, exames periciais e documentos de autoridades


federais, estaduais e municipais, bem como dos rgos e entidades da
administrao direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
c) promover inspees e diligncias investigatrias junto s autoridades,
rgos e entidades a que se refere a alnea anterior;
II - requisitar informaes e documentos a entidades privadas, para instruir
procedimentos ou processo em que oficie;
III - requisitar autoridade competente a instaurao de sindicncia ou
procedimento administrativo cabvel;
IV - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial e
de inqurito policial militar, observado o disposto no art. 129, inciso VIII, da
Constituio Federal, podendo acompanh-los;
V - praticar atos administrativos executrios, de carter preparatrio;
VI - dar publicidade dos procedimentos administrativos no disciplinares que
instaurar e das medidas adotadas;
VII - sugerir ao Poder competente a edio de normas e a alterao da
legislao em vigor, bem como a adoo de medidas propostas, destinadas
preveno e controle da criminalidade;
VIII - manifestar-se em qualquer fase dos processos, acolhendo solicitao do
juiz, da parte ou por sua iniciativa, quando entender existente interesse em
causa que justifique a interveno.
1 As notificaes e requisies previstas neste artigo, quando tiverem
como destinatrios o Governador do Estado, os membros do Poder
Legislativo e os desembargadores, sero encaminhadas pelo ProcuradorGeral de Justia.
2 O membro do Ministrio Pblico ser responsvel pelo uso indevido das
informaes e documentos que requisitar, inclusive nas hipteses legais de
sigilo.
3 Sero cumpridas gratuitamente as requisies feitas pelo Ministrio
Pblico s autoridades, rgos e entidades da Administrao Pblica direta,
indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios.
4 A falta ao trabalho, em virtude de atendimento notificao ou
requisio, na forma do inciso I deste artigo, no autoriza desconto de
vencimentos ou salrio, considerando-se de efetivo exerccio, para todos os
efeitos, mediante comprovao escrita do membro do Ministrio Pblico.
5 Toda representao ou petio formulada ao Ministrio Pblico ser
distribuda entre os membros da instituio que tenham atribuies para
apreci-la, observados os critrios fixados pelo Colgio de Procuradores.

O excesso de prazo para o processamento de IC, em princpio, no


prejudica o investigado. A este cabe comprovar que tal dilao lhe traz
prejuzos, pois, do contrrio, incidir o reconhecimento de que, inexistindo
prejuzo, no resta dano ou nulidade (pas de nulit sans grief) posio
do STJ: No h legislao que fixe um prazo para a concluso do inqurito civil
pblico, contudo a Res. n. 23/2007 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico
(Conamp), em seu art. 9, prev que o inqurito civil deve ser concludo em um
ano, prorrogvel pelo mesmo prazo, quantas vezes forem necessrias, por
deciso fundamentada de seu presidente. Assim, cabe ao investigado demonstrar
que a dilao do prazo causa-lhe prejuzo, do contrrio, inexistindo este, no h
dano ou nulidade.
48

Direito do advogado de ter acesso aos autos do IC posio do STJ: No


lcito negar ao advogado constitudo o direito de ter acesso aos autos de IC,
embora se trate de procedimento meramente informativo, no qual no h
necessidade de se atender aos princpios do contraditrio e da ampla defesa,
porque tal medida poderia subtrair ao investigado o acesso a informaes que lhe
interessam diretamente.
Denncia embasada em material produzido em Inqurito Civil Pblico
produzido pelo MP posio do STJ: Se no curso do IC fica evidenciado que
os fatos apurados configuram ilcitos penais, o MP, com fundamento no princpio
da obrigatoriedade, deve iniciar a persecuo penal.
O habeas corpus no meio hbil para questionar aspectos ligados ao IC
posio do STF: O HC no meio hbil para questionar-se aspectos ligados
quer ao IC, quer ACP, porque, nesses procedimentos, no est faz em jogo,
sequer na via indireta, a liberdade de ir e vir.
Inexiste ilegalidade na propositura da ao de improbidade com base nas
apuraes feitas em IC posio do STJ: No se verifica violao do art. 332
do Cdigo de Processo Civil - CPC, em razo de a ao civil pblica estar
apoiada em prova colhida em inqurito civil, porquanto, luz da jurisprudncia
pacfica do STJ, o inqurito civil, como pea informativa, tem por fim embasar a
propositura da ao, que independe da prvia instaurao do procedimento
administrativo.
Art. 9 Se o rgo do Ministrio Pblico, esgotadas todas as diligncias, se
convencer da inexistncia de fundamento para a propositura da ao civil, promover o
arquivamento dos autos do inqurito civil ou das peas informativas, fazendo-o
fundamentadamente.
1 Os autos do inqurito civil ou das peas de informao arquivadas sero
remetidos, sob pena de se incorrer em falta grave, no prazo de 3 (trs) dias, ao Conselho
Superior do Ministrio Pblico.
2 At que, em sesso do Conselho Superior do Ministrio Pblico, seja
homologada ou rejeitada a promoo de arquivamento, podero as associaes
legitimadas apresentar razes escritas ou documentos, que sero juntados aos autos do
inqurito ou anexados s peas de informao.
3 A promoo de arquivamento ser submetida a exame e deliberao do
Conselho Superior do Ministrio Pblico, conforme dispuser o seu Regimento.
4 Deixando o Conselho Superior de homologar a promoo de arquivamento,
designar, desde logo, outro rgo do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao.

Arquivamento: O MP no requer e sim promove o arquivamento do Inqurito


Civil, sem qualquer interveno judicial. Essa soluo est correta, pois a deciso
de um dos legitimados ativos, no sentido de no propor a ao, no matria que
enseje ato de jurisdio, j que no h pretenso deduzida em juzo, alis.
Fundamentao: Todo arquivamento deve ser expresso e fundamentado.
49

Arquivamento implcito: O arquivamento implcito do IC pode ocorrer com a


supervenincia de TAC, que teria o condo de encerrar o IC. Para evitar que isso
acontea, exige-se que o TAC tambm seja submetido apreciao do CSMP.
Na verdade, no tendo gerado a instaurao de ao coletiva, o IC deve ser
remetido instncia superior do MP para reexame.
Arquivamento liminar: Vale notar, em especial, a possibilidade de arquivamento
liminar na prpria Promotoria de Justia, na espcie denominada indeferimento do
pedido de instaurao de IC, nos casos em que ocorra manifesta impropriedade
da instaurao: quer por j ter sido objeto de investigao ou de ACP ou, ainda,
se os fatos apresentados j se encontrarem solucionados (perda do objeto); quer
por faltar-lhe os requisitos mnimos para identificao do objeto e dos autores do
fato, conforme previsto no art. 2, II, da Res. 23 do CNMP, tais como, informaes
concretas sobre o fato e seu provvel autor, com a qualificao mnima que
permita sua identificao e localizao.
Controle do Conselho Superior do Ministrio Pblico (CSMP): O
arquivamento do IC ato submetido ao controle do CSMP (art. 9, 1). Segundo
consta da smula 19 do Conselho Superior do MPSP, quando o inqurito versar
sobre a leso a direito individual indisponvel, no h necessidade de o rgo
ministerial submeter a sua deciso ao rgo superior. Tambm se submete ao
controle do CSMP o arquivamento das peas de informao.
Envio do IC ou das peas de informao em at 3 dias ao CSMP (art. 9, 1):
O arquivamento do IC ou das peas de informao deve ser remetido ao CSMP
em at 3 dias, sob pena de o rgo do MP incorrer em falta grave.
Apresentao de razes escritas pelos co-legitimados (e no somente pelas
associaes) (art. 9, 2): Os co-legitimados propositura da ao coletiva
podero apresentar arrazoados ao CSMP, demonstrando o equvoco do
arquivamento promovido.
Designao de rgo do MP para o ajuizamento da ao (art. 9, 4): Embora
o texto legal seja expresso, ocorreu, no caso, inovao legislativa. o Procurador
Geral de Justia, e no o CSMP, que ir designar o rgo do MP para o
ajuizamento da ao. Isto porque a Lei n 8.625/93 (art. 10, IX, d) alterou o
dispositivo acima, cabendo agora ao chefe administrativo da instituio a
designao do novo rgo. J no mbito do MPF, outro o regime, sendo
atribudas as tarefas no ao seu Conselho Superior, mas s Cmaras de
Coordenao e Reviso. No caso do MPT, cabe ao Conselho Superior do
Ministrio Pblico do Trabalho a funo, como prescreve a LC 75/93 (LOMPU).
A quem incumbir a propositura da ACP na hiptese? A outro rgo do MP,
que no seja o autor do arquivamento, cuja convico preservada merc da
independncia funcional assegurada pela CF. E se o procurador-geral de justia,
membro nato do CSMP, foi vencido na votao que rejeitou o arquivamento do
IC? Ter mesmo assim a obrigao de designar outro rgo do MP para propor a
ao? Sem dvida: na hiptese, o ato do PGJ vinculado, apenas materializando
deciso oriunda do rgo da Administrao Superior do MP com atribuio legal
50

para tanto o Conselho. Ao propor a ao, o rgo do MP designado o far na


qualidade de longa manus do CSMP (de quem partiu a deciso), e no do PGJ
(incumbindo apenas da designao).
Na anlise do pedido de arquivamento, o CSMP vai alm do exame da legalidade
da promoo de arquivamento. O CSMP reaprecia todos os elementos que lhe
foram remetidos, inclusive procede prpria reavaliao desses elementos.
Assim, o que para o rgo responsvel pela promoo de arquivamento conduzia
impossibilidade de ser proposta a ao civil, para o CSMP pode levar
viabilidade da propositura.
Art. 10. Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos, mais
multa de 10 (dez) a 1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, a
recusa, o retardamento ou a omisso de dados tcnicos indispensveis propositura da
ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico.

Norma especial em relao ao crime de desobedincia posio do STJ: O


tipo penal descrito no art. 10 norma especfica e, caso presentes os requisitos,
deve ser aplicado em detrimento do crime de desobedincia (art. 330 do CP). Isso
se torna relevante porque a sano descrita no art. 1 da LACP (recluso de 1 a 3
anos, e multa) mais severa do que no art. 330 do CP (deteno, de 15 dias a 6
meses, e multa).
Atipicidade da conduta quando a informao requisitada (e omitida) no
indispensvel para a propositura da ao coletiva posio o STJ: Uma das
condies para a ocorrncia do crime em questo que as informaes acerca
de dados tcnicos requisitados pelo parquet sejam indispensveis para a
propositura da ACP.
O MP no possui legitimidade para requisitar documentos que impliquem
quebra de sigilo bancrio: Essa a posio do STJ e do STF.
Ignorar requisies do MP pode acarretar ato de improbidade: O STJ decidiu
recentemente que ignorar as requisies do MP pode acarretar responsabilizao
por ato de improbidade administrativa.
Art. 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no
fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao
da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria,
se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor.

A cominao poder ser ex officio ou por requerimento da parte posio


do STJ: pacfico o entendimento de que possvel ao juiz, ex officio ou por
meio de requerimento da parte, a fixao de multa diria cominatria (astreintes)
contra a Fazenda Pblica, em caso de descumprimento de obrigao de fazer.
Microssistema processual da tutela das obrigaes de fazer e no fazer
(coletivo e individual) posio do STJ: Possibilidade de utilizao dos artigos
semelhantes do CDC, ECA e CPC. A mesma ideia se aplica ao microssistema da
51

tutela de urgncia, por exemplo, admitindo as audincias de justificao nos


processos coletivos quando da obrigao de oitiva do poder pblico no prazo de
72 horas, nos termos do CPC c/c art. 12 da LACP.
Distino entre a astreinte e a multa liminar posio do STJ: A multa diria
prevista no art. 11 da Lei 7347/85 no pode ser confundida com a multa liminar
inserta no art. 12 do mesmo diploma.
A multa pode ser direcionada para as autoridades e agentes posio do
STJ: A cominao de astreintes prevista no art. 11 da Lei n 7347/85 pode ser
direcionada no apenas ao ente estatal, mas tambm pessoalmente s
autoridades ou aos agentes responsveis pelo cumprimento das determinaes
judiciais.
Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia,
em deciso sujeita a agravo.
1 A requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada, e para evitar
grave leso ordem, sade, segurana e economia pblica, poder o Presidente
do Tribunal a que competir o conhecimento do respectivo recurso suspender a execuo
da liminar, em deciso fundamentada, da qual caber agravo para uma das turmas
julgadoras, no prazo de 5 (cinco) dias a partir da publicao do ato.
2 A multa cominada liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsito em
julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver
configurado o descumprimento.

Pressupostos para a concesso da liminar e necessidade de audincia:


Preenchidos os pressupostos legais do periculum in mora e do fumus boni juris,
deve o juiz conceder a liminar, no havendo necessidade de justificao prvia.
Ausentes os pressupostos legais, deve indeferir a liminar. Sendo necessria a
realizao de audincia para a comprovao dos requisitos legais, deve o
magistrado designar justificao prvia, determinando a citao do requerido.
Tutela de urgncia em ao cautelar ou na prpria ACP (conjugao do art.
4 e art. 12): A tutela de urgncia poder ser obtida atravs de liminar, podendo
ser pleiteada na ao cautelar (antes ou no curso da ACP) ou na prpria ACP.
Importante: A deciso final de improcedncia do pedido veiculado na ACP
acarreta, por si s, independentemente de meno expressa a respeito, a
revogao da medida antecipatria (liminar) com eficcia imediata e ex tunc.
STJ: A improcedncia da demanda implica a revogao da medida antecipatria
com eficcia imediata e ex tunc. de se aplicar, por analogia, a Smula 405/STF:
denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo,
dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da
deciso contrria.
Possibilidade de execuo das astreintes antes do trnsito em julgado
Posio do STJ: O 2 determina a execuo da multa somente aps o trnsito
em julgado. Ocorre que a lei foi elaborada em 1985, no sofrendo alteraes
52

neste tpico desde ento, sendo certo que a disciplina das astreintes evoluiu
muito com as alteraes do CPC e da jurisprudncia do STJ. Este foi o
entendimento da 1 Turma em relao s aes populares. Dentro do
microssistema processual coletivo, o correto seria aplicar o CDC (art. 84, 4),
que tem a mesma redao do CPC art. 461, 4, e garantir, tambm nos casos
relativos s demais aes coletivas, a execuo definitiva da multa como forma
de dar efetividade adequada tutela dos bens jurdicos coletivos, nos termos da
deciso acima do STJ em relao s aes populares. Em sentido contrrio,
entendeu a 3 Turma do STJ que a exigibilidade da multa cominada liminarmente
em ACP fica condicionada ao trnsito em julgado da deciso final favorvel ao
autor.
Art. 13. Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado
reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de
que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade,
sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados. (Vide Lei n 12.288,
de 2010)
1o. Enquanto o fundo no for regulamentado, o dinheiro ficar depositado em
estabelecimento oficial de crdito, em conta com correo monetria. (Renumerado do
pargrafo nico pela Lei n 12.288, de 2010)
2o Havendo acordo ou condenao com fundamento em dano causado por ato de
discriminao tnica nos termos do disposto no art. 1o desta Lei, a prestao em dinheiro
reverter diretamente ao fundo de que trata o caput e ser utilizada para aes de
promoo da igualdade tnica, conforme definio do Conselho Nacional de Promoo
da Igualdade Racial, na hiptese de extenso nacional, ou dos Conselhos de Promoo
de Igualdade Racial estaduais ou locais, nas hipteses de danos com extenso regional
ou local, respectivamente. (Includo pela Lei n 12.288, de 2010)

Recursos do Fundo: Havendo condenao ao pagamento de quantia em ao


fundada em direito difusos ou coletivo em sentido estrito, o dinheiro arrecadado
deve ser direcionado ao fundo, que tambm receber os recursos advindos de
multas por descumprimento de decises judiciais e as doaes de pessoas fsicas
ou jurdicas, nacionais ou estrangeiras, proteo dos direitos coletivos, dentre
outras receitas previstas no 2 do art. 1 da Lei Federal n 9.008/1995 (Lei que
cria, na estrutura do Ministrio da Justia, o Conselho Federal). Tambm ser
destinada a esse fundo a fluid recovery (indenizao fluida), prevista no art. 100
do CDC, no caso de sentena genrica que determina a indenizao de direitos
individuais homogneos. O Estatuto da Igualdade Racial que acrescentou o 2
ao texto da lei ampliou o mbito de aplicao dos recursos, incluindo os fundos
municipais que sero geridos pelos conselhos locais.
Aplicao dever estar relacionada com a natureza da infrao ou com o
dano causado: A aplicao dos recursos arrecadados no FDD (Fundo de Direitos
Difusos) dever estar relacionada com a natureza da infrao ou de dano
causado (art. 7 do Decreto n 1.306/1994 Regulamenta o FDD). Os recursos
sero prioritariamente aplicados na reparao especfica do dano causado,
53

sempre que tal fato for possvel, bem como na modernizao administrativa dos
rgos pblicos responsveis pela execuo das politicas relativas natureza do
direito violado.
O STJ entende que no permitido em ACP a condenao, a ttulo de
indenizao, entrega de bem mvel para uso de rgo da Administrao
Pblica.
Art. 14. O juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar dano
irreparvel parte.

Efeitos dos recursos: Em regra, nas aes coletivas as apelaes sero


recebidas apenas no efeito devolutivo. Para obter efeito suspensivo a parte
dever requerer e demonstrar o dano irreparvel. Essa interpretao feita a
contrario senso do art. 14 da LACP.
Art. 15. Decorridos 60 dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem
que a associao autora lhe promova a execuo, dever faz-lo o Ministrio Pblico,
facultada igual iniciativa aos demais legitimados. (Redao dada pela Lei n 8.078, de
1990)

A execuo coletiva pode ser promovida por qualquer legitimado coletivo,


inclusive por aquele que no tenha sido o autor da ao coletiva de
conhecimento. No caso prescrito no artigo (60 dias aps o trnsito em julgado e
ausncia de execuo pela parte autora ou qualquer outro legitimado) a execuo
dever ser obrigatoriamente promovida pelo MP. Em suma, o MP deve,
enquanto os demais legitimados podem (faculdade).
Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia
territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia
de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico
fundamento, valendo-se de nova prova. (Redao dada pela Lei n 9.494, de 10.9.1997)

Redao do art. 16 dada pela Lei n 9.494/97 com o intuito de restringir a


eficcia subjetiva da coisa julgada: A Lei n 9.494/97, atravs da alterao do
art. 16 da LACP e a disposio do art. 2-A e pargrafo nico visou restringir a
eficcia subjetiva da coisa julgada em ao coletiva, impondo uma limitao
territorial eficcia, ficando restrita ao mbito da jurisdio do rgo prolator da
deciso.
Art. 2o-A. A sentena civil prolatada em ao de carter coletivo proposta por
entidade associativa, na defesa dos interesses e direitos dos seus
associados, abranger apenas os substitudos que tenham, na data da
propositura da ao, domiclio no mbito da competncia territorial do rgo
prolator. (Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001)

54

Pargrafo nico. Nas aes coletivas propostas contra a Unio, os Estados,


o Distrito Federal, os Municpios e suas autarquias e fundaes, a petio
inicial dever obrigatoriamente estar instruda com a ata da assemblia da
entidade associativa que a autorizou, acompanhada da relao nominal dos
seus associados e indicao dos respectivos endereos. (Includo pela
Medida provisria n 2.180-35, de 2001)

Diferena entre o art. 16 da LACP e o art. 2-A da lei 9494/97: O art. 16 da


LACP aplica-se s demandas que dizem respeito s causas coletivas em sentido
estrito (direitos difusos e coletivos); o art. 2-A da Lei n 9.494/97 aplica-se s
demandas que versem sobre direitos individuais homogneos e direitos coletivos
em sentido estrito, mas limitados aos associados. O p. nico representa limitao
apenas nas aes coletivas propostas em face da Unio, Estados, DF, Municpios
e suas autarquias e fundaes.
Para o STJ, seguindo a letra da lei, o art. 2-A da Lei n 9.494/97 somente se
aplica para as aes coletivas contra pessoas jurdicas de direito pblico.
Crticas da doutrina: Segundo doutrina autorizada, os dispositivos mencionados
so inconstitucionais e ineficazes. 5 objees: a) ocorre prejuzo economia
processual e fomento ao conflito lgico e prtico de julgados; b) representa
ofensa aos princpios da igualdade e do acesso jurisdio, criando diferena no
tratamento processual dado aos brasileiros e dificultando a proteo dos direitos
coletivos em juzo; c) existe indivisibilidade ontolgica do objeto da tutela
jurisdicional coletiva; d) h, ainda, equvoco na tcnica legislativa, que acaba por
confundir competncia, como critrio legislativo para repartio de jurisdio, com
a imperatividade decorrente do comando jurisdicional, esta ltima elemento do
conceito de jurisdio que uma em todo o territrio nacional; e) por fim, existe a
ineficcia da prpria regra de competncia em si, vez que o legislador
estabeleceu expressamente no art. 93 do CDC que a competncia para
julgamento de ilcito de mbito regional ou nacional do juzo da capital dos
Estados ou no DF, portanto, nos termos da Lei em comento, ampliou a jurisdio
do rgo prolator.
Crtica: o legislador confundiu coisa julgada (limites subjetivos) com
competncia: Confundiu limites subjetivos da coisa julgada, matria tratada na
norma, com jurisdio e competncia, como se, v.g., a sentena de divrcio
proferida por juiz de SP no pudesse valer no RJ e nesta ltima comarca o casal
continuasse casado! Portanto, se o juiz que proferiu a sentena na ao coletiva
tout court, quer verse sobre direitos difusos, quer coletivos ou individuais
homogneos, for competente, sua sentena produzir efeitos erga omnes ou ultra
partes, conforme o caso (CDC 103), em todo o territrio nacional e tambm no
exterior -, independentemente da ilgica e inconstitucional redao dada.
A doutrina defende a aplicao do art. 103 do CDC para todo o microssistema,
porque sua amplitude maior, bem como ele est mais adequado ao conceito de
direitos coletivos lato sensu.

55

Posicionamento do STJ (Corte Especial): O STJ, atravs da 1 Turma, vem


restringindo a abrangncia da coisa julgada nas aes civis pblicas aos limites
do rgo prolator da sentena ou da liminar. Tal entendimento foi mantido pela
Corte Especial em alguns precedentes. Contudo, em recente precedente, a Corte
Especial sinalizou uma mudana de posicionamento. Parece que este est sendo
o entendimento do STJ: A antiga jurisprudncia do STJ, segundo a qual a
eficcia erga omnes circunscreve-se aos limites da jurisdio do tribunal
competente para julgar o recurso ordinrio, em hora mais que ansiada pela
sociedade e pela comunidade jurdica, deve ser revista para atender ao real e
legtimo propsito das aes coletivas, que viabilizar um comando judicial clere
e uniforme em ateno extenso do interesse metaindividual objetivado na
lide.
Art. 17. Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores
responsveis pela propositura da ao sero solidariamente condenados em honorrios
advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e
danos. (Renumerado do Pargrafo nico com nova redao pela Lei n 8.078, de 1990)
Art. 18. Nas aes de que trata esta lei, no haver adiantamento de custas,
emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da
associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de advogado, custas e
despesas processuais. (Redao dada pela Lei n 8.078, de 1990)

Observao: O art. 17 idntico ao paragrafo nico do art. 87 do CDC. O art. 18


idntico ao caput do art. 87 do CDC.
Finalidade do art. 18: Foi possibilitar a maior facilidade no acesso justia,
principalmente porque tais aes so de grande importncia social.
Aplicao a todos os legitimados: Qualquer dos litigantes ou intervenientes na
ACP pode ser considerado litigante de m-f. A condenao pode atingir
indistintamente a associao autora, o sindicato autor, a pessoa jurdica autora ou
r, de direito pblico ou privado, bem como os entes desprovidos de
personalidade jurdica a quem a lei conferiu legitimidade para estar em juzo. H
autores que no concordam em estender as sanes para outros legitimados,
aplicando somente s associaes. Na doutrina, h tambm quem defende a
impossibilidade de condenao do MP, porque sendo este rgo defensor dos
direitos sociais, jamais poderia agir de m-f.
STJ: possibilidade de aplicar sano ao MP em caso de litigncia de m-f:
O MP, em ACP e nas suas subsidirias, s pode ser condenado ao pagamento de
honorrios advocatcios e despesas processuais em caso de comprovada m-f.
Litigncia de m-f: os dois artigos se completam: Enquanto a litigncia de
m-f do art. 17 enseja a condenao apenas em honorrios e no dcuplo das
custas, a condenao do art. 18 abrange os honorrios de advogado e demais
despesas processuais. No h lugar, porm, para a duplicidade de condenao,
pois o litigante de m-f condenado pelo art. 17 da LACP nos honorrios de
56

advogado e dcuplo das custas e, se for autor e perder a demanda, ser tambm
condenado nas custas judiciais e demais despesas processuais.
Condenao do MP: responsabilidade da Fazenda Pblica: Caso ocorra a
condenao do MP, caber Fazenda Pblica respectiva arcar com o pagamento
(STJ).
A sucumbncia do MP na ao coletiva no caracteriza, por si s, a
litigncia de m-f - posio do STJ.
Somente os diretores responsveis pela propositura da ao sero
condenados.
No so devidos honorrios quando o MP vencedor na ACP - posio do
STJ.
STJ: necessidade de pagamento de honorrios periciais pelo MP:
Recentemente, a 1 Seo (composta pela 1 e 2 Turmas) pacificou o assunto,
entendendo que no h necessidade do adiantamento de custas pelo MP. Na
condio de autor de ACP, o MP, na percia que requereu, no se incumbe de
adiantar as despesas referentes a honorrios de expert, contudo isso no permite
que o juzo obrigue a outra parte a faz-lo.
A regra do art. 18 no se aplica ao ru da ao coletiva: A iseno somente se
aplica aos autores (legitimados) da ao coletiva.
STJ: O nus da sucumbncia na ACP subordina-se a um duplo regime: (a)
vencida a parte autora, aplica-se a lex specialis (Lei n 7.347/85), especificamente
os arts. 17 e 18, cuja ratio essendi evitar a inibio dos legitimados ativos na
defesa dos interesses transindividuais e (b) vencida a parte r, aplica-se in totum
o art. 20 do CPC, na medida em que, mngua de regra especial, emprega-se a
lex generalis, in casu, o CPC.
Pelo STJ, em alguns precedentes, quando o MP for autor, no caber ao ru
pagar honorrios.
Condenao em honorrios processo de execuo: Existem dois
entendimentos do STJ:
a) Pela condenao do autor da ACP no processo de execuo, pois o art. 18
da LACP seria voltado apenas para o processo de conhecimento;
b) Pela impossibilidade de condenao, salvo comprovada m-f, pois o

regime das aes coletivas tem por finalidade facilitar a efetivao dos
direitos coletivos lato sensu.
Entendemos mais correto o segundo entendimento, pois mais de acordo com a
principiologia dos processos coletivos e com a obrigatoriedade da execuo pelo
MP.
57

A responsabilidade dos diretores responsveis solidria associao.


A iseno de custas processuais no abrange as execues individuais
decorrentes de pedidos julgados procedentes em aes coletivas - posio
do STJ: proferida deciso favorvel ao autor da ACP, sua execuo, levada a
efeito por seu beneficirio individualmente identificado, precisamente porque, j
ento, est-se a tutelar direito iminentemente privado, exige o adiantamento das
despesas processuais, na forma estatuda pelo CPC, no se lhe aplicando o
beneficio conferido pelo art. 18 da Lei n 7.347/85.
Ru de ao individual no pode ser previamente condenado em honorrios
por procedncia de ao coletiva posio do STJ: Reconhecido o direito
material do autor da ao individual nos autos do processo de liquidao da
sentena, em decorrncia da procedncia da ao coletiva, que o ru dever
ser condenado nas custas processuais e honorrios advocatcios, nos termos do
artigo 20 do Cdigo de Processo Civil.
Ainda que no haja condenao em custas e despesas na sentena, o
pagamento do preparo do recurso no devido posio do STJ: O art. 87
do CDC separa duas hipteses distintas, a saber: (i) o adiantamento de despesas,
em que a iseno se d ope legis; (ii) e a condenao em custas e despesas,
possvel, ao final do processo, em hiptese de m-f. Ainda que haja a
condenao em custas e despesas na sentena, o pagamento do preparo do
recurso de apelao no devido pela entidade que representa os direitos dos
consumidores em juzo, porquanto essa medida consubstancia adiantamento de
custas processuais.
descabida a imposio de recolhimento prvio de taxa judiciria
posio do STJ: O art. 87 do CDC expressamente salienta que, nas aes
coletivas de defesa do consumidor, no haver adiantamento de quaisquer
despesas, portanto descabida a imposio autora do prvio recolhimento da
taxa judiciria.
Art. 19. Aplica-se ao civil pblica, prevista nesta Lei, o Cdigo de Processo Civil,
aprovado pela Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, naquilo em que no contrarie suas
disposies.
Art. 20. O fundo de que trata o art. 13 desta Lei ser regulamentado pelo Poder
Executivo no prazo de 90 (noventa) dias.

Ver comentrios aos arts. 13 e 21.


Art. 21. Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais,
no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da lei que instituiu o Cdigo de Defesa do
Consumidor. (Includo Lei n 8.078, de 1990)

Microssistema processual coletivo: H uma perfeita interao entre os


sistemas do CDC e da LACP, que se completam e podem ser aplicados
indistintamente s aes que versem sobre direitos ou interesses difusos,
58

coletivos e individuais, observado o princpio da especialidade das aes sobre


relaes de consumo, s quais se aplica o Ttulo III do CDC, e s
subsidiariamente a LACP. Esse interagir recproco de ambos os sistemas (CDC e
LACP) tornou-se possvel em razo da adequada e perfeita compatibilidade que
existe entre eles por fora do CDC e, principalmente, de suas disposies finais,
alterando e acrescentando artigos ao texto da LACP. E, concernente ao CPC, no
sendo possvel suprir a lacuna nos sistemas do CDC e da LACP, aplicam-se as
disposies do CPC, que atua como norma geral subsidiria reguladora dos
aspectos processuais a fim de que seja suprida a lacuna verificada nos sistemas
especiais.
STJ: O processo coletivo regulamentado de forma integrativa pelos dispositivos
contidos no CDC, na LACP e no CPC.
Art. 22. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao. (Renumerado do art. 21,
pela Lei n 8.078, de 1990)
Art. 23. Revogam-se as disposies em contrrio. (Renumerado do art. 22, pela Lei
n 8.078, de 1990)
Braslia, em 24 de julho de 1985; 164 da Independncia e 97 da Repblica.

CAPTULO V
TITULO III DA LEI N 8078/1990 (CDC)
TTULO III
Da Defesa do Consumidor em Juzo
CAPTULO I
Disposies Gerais
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser
exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e
ligadas por circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de
pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base;
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes
de origem comum.

Inovaes instauradas pelo Ttulo III: Tal ttulo no somente contemplou o


tratamento da tutela jurisdicional dos direitos e interesses do consumidor de forma
coletiva, como tambm, de forma exclusiva, conceituou direitos difusos, coletivos
59

e individuais homogneos. O CDC prev duas formas de o consumidor se


defender em juzo: por meio de ao individual, ajuizada pelo consumidor
individualmente considerado; ou por meio de ao coletiva, ajuizada por qualquer
dos co-legitimados do art. 82.
Direitos ou interesses? comum na legislao brasileira a utilizao da
expresso direitos e/ou interesses para se referir a direitos difusos e coletivos
(art. 129, III, CF; art. 81, CDC; art. 1, IV, LACP). H autores que preferem a
utilizao da expresso interesses sob o argumento de que o termo direitos
traz uma grande carga de individualismo e que propicia a ampliao das
categorias jurdicas tutelveis para a obteno da maior efetividade do processo.
A partir do momento em que os interesses passam a ser tutelados juridicamente
pelo sistema surge o direito. Assim, na prtica (embora possa ter diferena na
teoria) inexiste razo para diferenci-los, j que os interesses tambm so
passveis de ser tutelados.
Critrios para distinguir os direitos difusos, coletivos (stricto sensu) e
individuais homogneos: H trs critrios para definir e distinguir os direitos
difusos, coletivos e individuais homogneos: o critrio subjetivo (titularidade do
direito material); objetivo (divisibilidade do direito material) e de origem (origem do
direito material).
Direitos Difusos: a) titularidade do direito: pessoas indeterminadas (titulares
indeterminveis); b) divisibilidade do direito: direitos ou interesses indivisveis; c)
origem do direito: titulares ligados por uma circunstncia de fato.
Os direitos difusos so direitos que no dizem respeito a apenas uma pessoa,
mas sim coletividade de um nmero to significativo de componentes que no
podem ser identificados ou determinados. A segunda caracterstica dos direitos
difusos sua a indivisibilidade, resultante da sua prpria natureza. A
indivisibilidade do direito material justifica-se porque os direitos difusos pertencem
a todos os titulares simultnea e indistintamente. Os titulares dos direitos difusos
esto unidos por uma circunstncia ftica. No h relao jurdica base entre os
titulares do direito e a parte contrria. A circunstncia que une os titulares reside
justamente no fato de que todos esto na mesma situao de fato antes da leso
(circunstncia ftica).
Direitos Coletivos: a) titularidade: titulares determinados (ou melhor,
determinados, enquanto grupo, categoria ou classe de pessoas); b) divisibilidade
do direito: direitos ou interesses indivisveis; c) origem do direito: titulares ligados
entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base.
Os direitos coletivos so aqueles em que seus titulares so determinveis,
justamente porque possuem entre si ou com a parte contrria uma relao jurdica
base anterior (origem do direito). Cabe frisar que essa relao base pode se dar
entre os membros do grupo, categoria ou classe ou com a parte contrria.
Ademais, a relao jurdica base precisa ser anterior leso. Assim como os
direitos difusos, os direitos coletivos stricto sensu tambm so indivisveis. Do
60

mesmo modo, a leso ou a satisfao do direito prejudicar ou atender,


simultaneamente, o interesse de todos os titulares.
Direitos Individuais Homogneos: a) titularidade: titulares determinados ou
determinveis no momento da liquidao e execuo da sentena genrica; b)
divisibilidade do direito: interesses ou direitos divisveis no momento da liquidao
e execuo da tutela; c) origem do direito: titulares ligados entre si por uma
situao de fato ou de direito comum (decorrentes de origem comum) posterior
leso (ex post factum).
Os direitos individuais homogneos so aqueles cujo objeto pode ser dividido
(divisibilidade do direito) e cujos titulares so perfeitamente identificveis
(titularidade do direito). No importa se h uma relao jurdica anterior ou vnculo
que uma os titulares entre si ou com a parte contrria. O que caracteriza um
direito individual como homogneo a origem comum (origem do direito). A
relao que se forma com a parte contrria decorre somente da leso sofrida.
Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr esclarecem serem estes direitos coletivos lato
sensu submetidos ao regime do microssistema e, portanto, indivisveis e
indisponveis para os co-legitimados. Este entendimento corroborado pelo STF,
que reconheceu aos direitos individuais homogneos o status de subespcie de
direitos coletivos.
Requisitos: Ada Pellegrini aponta dois requisitos necessrios para a tutela dos
direitos individuais homogneos, quais sejam: a) a predominncia das questes
comuns sobre as individuais e b) a utilidade da tutela coletiva no caso concreto. O
primeiro requisito mostra-se necessrio para aferir se efetivamente os direitos
individuais so, ou no, homogneos. Desta forma, ainda que possuam origem
comum, mas prevalecendo as questes individuais sobre as comuns, os direitos
no so homogneos e sim heterogneos, no se admitindo, portanto, a tutela
coletiva, por falta de possibilidade jurdica do pedido. Quanto ao segundo
requisito, se o provimento jurisdicional resultante da tutela coletiva dos direitos
individuais homogneos no possuir eficcia, a ao coletiva no se demonstrar
til e adequada proteo dos direitos.
Diferenas entre direitos difusos, coletivos e os individuais homogneos:
Modalidade

Direitos
difusos (DD)
Direitos
coletivos
stricto
sensu
(DCSS)

Divisibilidade
do bem
jurdico

Determinao
dos titulares

Existncia de
relao
jurdica

Indivisvel

Indeterminados

NO ligados
por
circunstncias
de fato

Indivisvel

Determinveis

SIM ligados
por uma
relao jurdica
base

Exemplos
Publicidade
enganosa na TV, em
que
toda
a
coletividade

afetada; poluio de
um rio.
Reajuste
abusivo
das
mensalidades
escolares;
direito
dos
advogados,
enquanto classe, de
61

Direitos
individuais
homogneos
(DIH)

Divisvel

Determinados
e/ou
determinveis

IRRELEVANTE
o que
importa que
sejam
decorrentes de
origem comum

ter acesso aos autos


dos processos no
perodo de frias
forenses.
Indivduos
que
sofreram danos em
decorrncia
da
colocao de um
produto estragado
no mercado; direito
dos proprietrios de
terras ao longe do
rio poludo.

A correta distino entre interesses difusos e coletivos depende da fixao


do objeto litigioso do processo (pedido e causa de pedir): A correta distino
entre interesses difusos e coletivos depende da fixao do objeto litigioso do
processo.
Nelson Nery Jr exemplifica a respeito: o acidente com o Bateau Mouche IV, no
final de 1988 no RJ, poderia abrir oportunidade para a propositura de ao
individual por uma das vtimas (direito individual), ao de indenizao em favor
de todas as vtimas por entidade associativa (direito individual homogneo), ao
de obrigao de fazer movida por associao de empresas de turismo que tm
interesse na manuteno da boa imagem desse setor (direito coletivo), bem como
ao ajuizada pelo MP, em favor da vida e segurana das pessoas, para que seja
interditada a embarcao a fim de se evitarem novos acidentes.
O STJ possibilitou a cumulao de demandas em ao coletiva de proteo ao
consumidor visando: a) nulidade de clusula contratual inquinada de nula (juros
mensais) direitos coletivos; b) a indenizao pelos consumidores que j
firmaram os contratos em que constava tal clusula direitos individuais
homogneos; c) a obrigao de no mais inserir nos contratos futuros a referida
clusula direitos difusos.
Controle de Constitucionalidade: A jurisprudncia admite a possibilidade, via
ACP, de declarao incidental (difuso e concreto) de inconstitucionalidade. Para
tanto, os requisitos so: 1) no se identifique na controvrsia constitucional o
objeto nico da demanda; 2) trate-se de simples questo prejudicial; 3)
averiguada em relao jurdica concreta e especfica; 4) apresentando-se como
causa de pedir e no como pedido. Perceba-se que: 1) no ocorre a excluso da
norma do ordenamento jurdico, a norma continua vigendo, mas sem eficcia para
o caso concreto analisado; 2) no incidir a coisa julgada sobre a questo
prejudicial analisada incidentalmente (art. 469, III, CPC); 3) a eficcia da deciso,
embora erga omnes ou ultra partes, concreta e especfica, no abstrata e
genrica; 4) no h efeito vinculante da interpretao dada para a norma
constitucional.
Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados
concorrentemente: (Redao dada pela Lei n 9.008, de 21.3.1995)
62

I - o Ministrio Pblico,
II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal;
III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que
sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e
direitos protegidos por este cdigo;
IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam
entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este
cdigo, dispensada a autorizao assemblear.
1 O requisito da pr-constituio pode ser dispensado pelo juiz, nas aes
previstas nos arts. 91 e seguintes, quando haja manifesto interesse social evidenciado
pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser
protegido.

Sobre os legitimados, verificar comentrios ao art. 5 da LACP.


Art. 83. Para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este cdigo so
admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva
tutela.

So admissveis todas as modalidades de aes para a defesa dos


consumidores. Princpio da atipicidade dos direitos coletivos.
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no
fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que
assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
1 A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel se por
elas optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico
correspondente.
2 A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art. 287, do
Cdigo de Processo Civil).
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de
ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps
justificao prvia, citado o ru.
4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao,
fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.
5 Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente,
poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso, remoo
de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de
requisio de fora policial.

De teor praticamente igual ao art. 461 do CPC, o artigo disciplina: a) a obteno


da tutela especfica da obrigao de fazer e no fazer, OU b) providncias que
assegurem o resultado prtica equivalente ao do adimplemento.
Art. 84, 1: A converso em perdas e danos somente se dar se por ela optar o
autor OU se impossvel a tutela especfica ou o resultado prtico correspondente.
63

No caso dos processos coletivos, o autor substituto processual e o direito


indisponvel, logo no poder haver converso por opo do autor em qualquer
caso, mas sim apenas no caso de ser impossvel a tutela especfica ou o
resultado prtico equivalente.
Art. 84, 2: A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa.
Art. 84, 3: Antecipao de tutela (2 requisitos): a) relevante fundamento da
demanda E b) haver justificado receio de ineficcia do provimento final.
Art. 84, 4: Imposio de multa independe de pedido do autor.
Art. 84, 5: Para alcanar a tutela especfica ou o resultado prtico equivalente,
poder o juiz se valer das medidas enumeradas no 5, como a busca e
apreenso, desfazimento de obra, remoo de coisas e pessoas etc.
(enumerao exemplificativa).
Interveno judicial: Exemplo de medida necessria no enumerada
expressamente a interveno judicial para adimplemento da tutela especfica ou
resultado prtica equivalente, prevista, exemplificativamente, nos arts. 102 e
seguintes da Lei 12.529/2011 (CADE), e extensvel a todo o microssistema de
processo coletivo, bem como, aos processos individuais, por fora da norma
correlata do art. 461, 5 do CPC.
O art. 84 deve ser interpretado em consonncia com o sistema de tutela
especfica e de tutela de urgncia previsto no CPC, sendo aplicvel ao seu
regime, entre outros, o art. 461, 6, que permite ao juiz de ofcio modificar o valor
ou a periodicidade da multa, caso verifique eu se tornou insuficiente ou excessiva.
Art. 85 - Vetado
Art. 86 - Vetado
Art. 87. Nas aes coletivas de que trata este cdigo no haver adiantamento de
custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem
condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de
advogados, custas e despesas processuais.
Pargrafo nico. Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores
responsveis pela propositura da ao sero solidariamente condenados em honorrios
advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e
danos.

Ver comentrios aos artigos 17 e 18 da LACP.


Art. 88. Na hiptese do art. 13, pargrafo nico deste cdigo, a ao de regresso
poder ser ajuizada em processo autnomo, facultada a possibilidade de prosseguir-se
nos mesmos autos, vedada a denunciao da lide.

A ao de regresso: a) poder ser ajuizada em processo autnomo; b) poder


prosseguir nos mesmos autos.
64

Denunciao da lide: A maioria da doutrina no admite a denunciao da lide


em nenhuma hiptese. At pouco tempo atrs havia divergncia entre a 3 e a 4
Turma do STJ no tocante interpretao do art. 88 do CDC. A 4 Turma entende
que a denunciao da lide, envolvendo qualquer relao de consumo, vedada,
pois a interveno de terceiros somente causaria retardo ao principal, no
interessando tais discusses paralelas ao consumidor. A 3 Turma entendia que a
restrio do art. 88 alcanava apenas as aes em que se pleiteia indenizao
por fato por fato do produto, que so justamente as tratadas pelos arts. 12 e 13 do
CDC. Porm, recentemente, a 3 Turma revisou o seu entendimento, no mais
fazendo a diferenciao citada, segundo o novo posicionamento, aderindo ao
entendimento da 4 Turma, a denunciao da lide vedada tanto nas hipteses
de fato do produto como tambm nas de ato do servio.
Art. 90. Aplicam-se s aes previstas neste ttulo as normas do Cdigo de
Processo Civil e da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, inclusive no que respeita ao
inqurito civil, naquilo que no contrariar suas disposies.

O processo coletivo regulamentado de forma integrativa pelas disposies do


CDC, da LACP e do CPC, sempre lembrando que para a doutrina a aplicao do
CPC ser residual e podero ser aplicados outros dispositivos de leis que regem
o microssistema, como a LAP, o ECA e o Estatuto do Idoso. Assim, por exemplo,
todo o regulamento contido no art. 8 da LACP sobre o inqurito civil pode ser
utilizado para investigar fatos sobre relaes de consumo, assim como o juiz
poder conferir efeito suspensivo aos recursos com base no art. 14 da LACP.
CAPTULO II
Das Aes Coletivas Para a Defesa de Interesses Individuais Homogneos
Art. 91. Os legitimados de que trata o art. 82 podero propor, em nome prprio e no
interesse das vtimas ou seus sucessores, ao civil coletiva de responsabilidade pelos
danos individualmente sofridos, de acordo com o disposto nos artigos
seguintes. (Redao dada pela Lei n 9.008, de 21.3.1995)

Qualquer dos legitimados do art. 82 possuem legitimidade para propor ao


coletiva pelos danos individualmente sofridos por uma coletividade de
consumidores. Segundo o STF, a legitimidade tratada nesse artigo
extraordinria (substituio processual), pois os legitimados concorrentes
defendem em juzo, em nome prprio, direito alheio. Nesse sentido tambm a
opinio da doutrina majoritria, mesmo para os que defendem a legitimao
ordinria e a legitimao autnoma para conduo do processo.
Art. 92. O Ministrio Pblico, se no ajuizar a ao, atuar sempre como fiscal da lei.

Conferir comentrios ao art. 5, 1, da LACP.


Art. 93. Ressalvada a competncia da Justia Federal, competente para a causa a
justia local:
I - no foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano, quando de mbito local;
65

II - no foro da Capital do Estado ou no do Distrito Federal, para os danos de mbito


nacional ou regional, aplicando-se as regras do Cdigo de Processo Civil aos casos de
competncia concorrente.

O foro competente ser estabelecido de acordo com a abrangncia territorial dos


danos.
SITUAO
mbito local (Municpio)

JUZO COMPETENTE
Juzo estadual do lugar onde ocorreu ou
deveria ocorrer o dano

mbito regional (vrias localidades de


Foro da justia estadual na Capital do estado
um mesmo Estado ou em mais de um
ou o do DF, se este estiver envolvido
Estado)
Foro da justia estadual na Capital do estado
mbito nacional (em mais de um Estado
ou o foro do DF, pois possuem competncias
com impacto relevante no pas)
territoriais concorrentes
Causas em que a Unio, entidade
autrquica ou empresa pblica federal
Justia Federal
forem interessadas na condio de
autores, rs, assistentes ou opoentes

Observaes: 1) Interpretando o art. 93, inciso II, do CDC, o STJ j se


manifestou no sentido de que no h exclusividade do foro do DF para o
julgamento de ao civil pblica de mbito nacional. Isso porque o referido artigo
invoca competncias territoriais concorrentes, devendo ser analisada a questo
estando a Capital do Estado e o DF em planos iguais, sem conotao especfica
para o DF; 2) Sobre o juzo competente para os casos de danos de mbito
regional, a questo ainda no est totalmente resolvida na doutrina e na
jurisprudncia. Existem no mnimo trs sugestes de soluo: a) utilizar um
nmero fixo de comarcas para caracterizar o dano regional, por exemplo, mais de
quatro comarcas; b) para caracterizar o dano regional basta que sejam atingidas
duas ou mais comarcas; c) para caracterizar o dano regional, com atrao da
competncia para a capital do estado, dever o dano atingir tambm a Capital,
compatibilizando assim a regra do local do dano com a regra do mbito do dano,
caso no seja atingida a capital do Estado ser competente o foro do local do
dano de forma concorrente.
Unio, entidades autrquicas e empresas pblicas federais forem
interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou opoentes, a
competncia ser da Justia Federal, a teor do art. 109 da CF.
Cancelamento da Smula 183 do STJ: Compete ao Juiz Estadual, as comarcas
que no sejam sede de vara da Justia Federal, processar e julgar ao civil
pblica, ainda que a Unio figure no polo passivo. Ento, quando o local do dano
no sede de vara da J Federal e existe interesse da Unio na causa, o STF
definiu que compete ao juiz federal processar e julgar a ACP, pois o mesmo
possui competncia territorial e funcional sobre o local de qualquer dano e que o
afastamento da jurisdio federal somente poderia se dar por legislao ordinria,
a teor do art. 109, 3, da CF, o que, sobre esse assunto, no ocorreu.
66

Conferir comentrios ao art. 2 da LACP: a competncia se subdivide em local do


dano e mbito do dano (nacional e regional).
Smula 489 do STJ: Reconhecida a continncia, devem ser reunidas na Justia
Federal as aes civis pblicas propostas nesta e na Justia Estadual.
Art. 94. Proposta a ao, ser publicado edital no rgo oficial, a fim de que os
interessados possam intervir no processo como litisconsortes, sem prejuzo de ampla
divulgao pelos meios de comunicao social por parte dos rgos de defesa do
consumidor.

Os consumidores, enquanto individualizados, no esto legitimados a propor


aes coletivas, mas, porm, podero integrar o feito na qualidade de
litisconsortes.
A espcie de litisconsrcio facultativo unitrio, pois a deciso ser unnime para
todos. O art. 103, 2 determina que, uma vez tendo integrado o polo ativo, a
sentena far coisa julgada pro et contra o consumidor individual, no se
aplicando o julgamento secundum eventum litis.
STJ: No h nulidade na ausncia de citao editalcia dos interessados.
Art. 95. Em caso de procedncia do pedido, a condenao ser genrica, fixando a
responsabilidade do ru pelos danos causados.

A condenao ser genrica: A sentena, caso seja procedente, condenar o


fornecedor pelos danos causados de forma genrica, sem estipular o valor a ser
pagos aos consumidores lesados. Isso vale para todos os processos coletivos,
no s para relaes de consumo (art. 21 da LACP). A sentena genrica
declarar a ocorrncia de leso a direitos individuais, mas, como toda sentena
coletiva, no individualizar os sujeitos lesados. A sentena no contm mais do
que a declarao de mera potencialidade lesiva, ou seja, o reconhecimento de
que certos fatos aconteceram e que eles so capazes de causar o dano afirmado
na ao, sem, contudo, individualizar as pessoas lesadas e os valores a serem
ressarcidos.
Liquidao: A indenizao somente ser paga depois que os consumidores
lesados demonstrarem, na fase de liquidao, os danos sofridos para que seja
possvel mensurar o que cada um tem direito. A liquidao, nesse caso, ser por
artigos, uma vez que o liquidante dever alegar e provar fatos novos: o evento
danoso, o dano e o nexo causal entre eles.
Art. 96 Vetado
Art. 97. A liquidao e a execuo de sentena podero ser promovidas pela vtima e
seus sucessores, assim como pelos legitimados de que trata o art. 82.
Pargrafo nico. (vetado)

67

A liquidao e a execuo podero ser feitas no somente pelos legitimados do


art. 82 (liquidao e execuo coletiva), mas tambm pelas vtimas e seus
sucessores (execuo e liquidao individual).
Liquidao imprpria: O CDC introduziu no direito brasileiro novo conceito de
liquidao de sentena, referente liquidao dos danos individuais
estabelecidos em sentena genrica relacionada com direitos individuais
homogneos. Em seguida sentena, todo sujeito que alegue ser titular do direito
individual homogneo ser legitimado a promover a liquidao da deciso, em
seu prprio nome. O objeto desse especial processo de liquidao mais amplo
do que o da tradicional liquidao, porque inclui a pretenso do demandante ao
reconhecimento da prpria condio de lesado (titularidade do crdito), alm de
estabelecer o valor da indenizao. No se trata, como na liquidao tradicional,
de processo instaurado somente com o fim exclusivo de obter o quantum
debeatur.
STJ: Possibilidade de execuo individual de associado no integrante do
sindicato autor da ao coletiva. Servidor pblico integrante da categoria
beneficiada, desde que comprove essa condio, tem legitimidade para propor
execuo individual de sentena proferida em ao coletiva, ainda que no
ostente a condio de filiado ou associado do sindicato autor da ao de
conhecimento. A coisa julgada oriunda da ao coletiva proposta pelo sindicato
abarcar todos os servidores da categoria, legitimando-os para propor a execuo
individual da sentena, independentemente da comprovao de sua filiao.
Art. 98. A execuo poder ser coletiva, sendo promovida pelos legitimados de que
trata o art. 82, abrangendo as vtimas cujas indenizaes j tiveram sido fixadas em
sentena de liquidao, sem prejuzo do ajuizamento de outras execues. (Redao
dada pela Lei n 9.008, de 21.3.1995)
1 A execuo coletiva far-se- com base em certido das sentenas de
liquidao, da qual dever constar a ocorrncia ou no do trnsito em julgado.
2 competente para a execuo o juzo:
I - da liquidao da sentena ou da ao condenatria, no caso de execuo
individual;
II - da ao condenatria, quando coletiva a execuo.

Para que se d a execuo coletiva, necessrio que se tenham as indenizaes


fixadas em sentena de liquidao. Assim, a execuo promovida pelos
legitimados do art. 82 somente abranger as vtimas que j tiveram suas
indenizaes liquidadas (art. 98).
Execuo coletiva e individual:
EXECUO
COLETIVA
EXECUO
INDIVIDUAL

O foro competente ser o da ao condenatria, com as opes


menos gravosas e mais efetivas previstas no art. 475-P do CPC.
O foro competente ser no somente o da ao condenatria, como
tambm: o foro do domiclio do executado, o foro do bem
expropriado e o da liquidao da sentena, floro do domiclio do
68

exequente. Note-se que nesse ltimo caso ocorrer uma ciso entre
o juzo da ao condenatria e o da liquidao, sendo necessria
certido do inteiro teor da sentena para liquidao, com meno ao
trnsito em julgado, se houver. Aplicam-se, assim, as regras do art.
475-P do CPC.

H, pois, trs foros em tese competentes para a execuo da sentena: foro que
processou a causa, foro de domiclio do executado e foro do bem que pode ser
expropriado. E, no caso de execuo individual de uma sentena coletiva, uma
quarta hiptese, o foro do domiclio do exequente. A possibilidade de escolha de
foros para execuo, prevista no pargrafo nico do art. 475-P, tambm se aplica
execuo coletiva promovida pelos legitimados coletivos, pois no h razo
para qualquer diferenciao de tratamento.
STJ:
A execuo individual de sentena condenatria proferida no julgamento de
ao coletiva no segue a regra geral do art. 475-A e 575, II, do CPC. A
analogia como art. 101, I, do CDC e a integrao desta regra com a contida
no art. 98, 2, I, do mesmo diploma legal garantem ao consumidor a
prerrogativa processual do ajuizamento da execuo individual derivada de
deciso proferida no julgamento de ao coletiva no foro de seu domiclio.
Sindicato tem legitimidade para atuar no cumprimento de sentena como
substituto processual (independe de autorizao dos filiados). O art. 3da
Lei n 8.073 autoriza a entidade sindical a atuar sem qualquer restrio na
condio de substituto processual da categoria. Uma leitura conjunta desse
dispositivo com os arts. 97 e 98 do CDC leva concluso de que a
execuo coletiva pode ser promovida pelos mesmos legitimados a ajuizar
a ao de conhecimento, da no haver bice a que o sindicato tambm
atue no cumprimento da sentena como substituto processual.
Pela leitura do art. 98 do CDC, a sentena prolatada na ao coletiva
sempre ilquida, porm o referido cdice no determina procedimento
especfico para a liquidao, o que autoriza admitir a liquidao por simples
clculo.
Possibilidade de invocar a ocorrncia de prescrio em sede de embargos
execuo de ttulo judicial quando se tratar de execuo individual de
sentena proferida em ao coletiva.
Necessidade de citao na execuo individual de sentena coletiva.
A legitimidade para intentar ao coletiva versando a defesa de direitos
individuais homogneos concorrente e disjuntiva, podendo os legitimados
indicados no art. 82 do CDC agir em Juzo independentemente uns dos
outros, sem prevalncia alguma entre si, haja vista que o objeto da tutela
refere-se coletividade, ou seja, os direitos so tratados de forma
indivisvel. Todavia, para o cumprimento de sentena, o escopo o
69

ressarcimento do dano individualmente experimentado, de modo que a


indivisibilidade do objeto cede lugar sua individualizao. No obstante
ser ampla a legitimao para impulsionar a liquidao e a execuo da
sentena coletiva, admitindo-se que a promovam o prprio titular do direito
material, seus sucessores, ou um dos legitimados do art. 82 do CDC, o art.
97 impe uma gradao de preferncia que permite a legitimidade coletiva
subsidiariamente, uma vez que, nessa fase, o ponto central o dano
pessoal sofrido por cada uma das vtimas. A legitimidade do Ministrio
Pblico para instaurar a execuo exsurgir - se for o caso - aps o
escoamento do prazo de um ano do trnsito em julgado se no houver a
habilitao de interessados em nmero compatvel com a gravidade do
dano, nos termos do art. 100 do CDC.
Execuo coletiva pelo sindicato interrompe prazo prescricional para
execues individuais.
Quando houver dvida sobre a legitimidade de sindicato ou associao de
classe para promover a execuo de demanda coletiva, conta-se o prazo
prescricional para o ajuizamento das execues individuais pelos
trabalhadores a partir da deciso sobre a legitimidade da entidade de
classe.
Art. 99. Em caso de concurso de crditos decorrentes de condenao prevista
na Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985 e de indenizaes pelos prejuzos individuais
resultantes do mesmo evento danoso, estas tero preferncia no pagamento.
Pargrafo nico. Para efeito do disposto neste artigo, a destinao da importncia
recolhida ao fundo criado pela Lei n7.347 de 24 de julho de 1985, ficar sustada
enquanto pendentes de deciso de segundo grau as aes de indenizao pelos danos
individuais, salvo na hiptese de o patrimnio do devedor ser manifestamente suficiente
para responder pela integralidade das dvidas.

O artigo trata do concurso de crdito que poder existir quando houver


condenao pelos danos indisivelmente sofridos por toda uma coletividade
(direitos difusos e coletivos) e os individualmente sofridos. O legislador entendeu
por bem priorizar os direitos subjetivos pessoais em confronto com o interesse
coletivo indenizao.
Art. 100. Decorrido o prazo de um ano sem habilitao de interessados em nmero
compatvel com a gravidade do dano, podero os legitimados do art. 82 promover a
liquidao e execuo da indenizao devida.
Pargrafo nico. O produto da indenizao devida reverter para o fundo criado
pela Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985.

O mencionado fundo denominado pela doutrina de fluid recovery (indenizao


fluida ou reparao fluida). Objetiva garantir a integral reparao do dano. Os
legitimados do art. 82 somente podero realizar a liquidao e a execuo da
sentena proferida em ao coletiva para proteo dos direitos individuais
homogneos na hiptese residual prevista no art. 100 do CDC: se decorrido o
70

prazo de um ano sem habilitao de interessados em nmero compatvel com a


gravidade do dano. A quantia arrecadada, baseada nos danos causados e no
nos prejuzos sofridos, no ser entregue aos consumidores lesados, mas a um
fundo criado pelo art. 13 da LACP, devendo os recursos ser destinados
reconstituio dos bens lesados.
CAPTULO III
Das Aes de Responsabilidade do Fornecedor de Produtos e Servios
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios,
sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes
normas:
I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor;
II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao
processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros
do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru
nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru houver sido declarado falido,
o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de responsabilidade,
facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente
contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e
dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este.

Ao de responsabilidade civil pode ser proposta no domiclio do autor


(consumidor).
Poder haver o chamamento ao processo da seguradora do fornecedor:
responsabilidade solidria da seguradora e do fornecedor. Segundo o STJ,
possvel haver o chamamento ao processo da seguradora da r, empresa de
transporte coletivo, na ao de responsabilidade promovida pelo passageiro,
vtima de acidente de trnsito causado pelo motorista do coletivo, no se
aplicando, ao caso, a vedao do art. 280, I, do CPC.
Se o fornecedor estiver falido a ao poder ser proposta diretamente contra a
seguradora.
O fornecedor no poder dispor da denunciao da lide no sentido de integrar
eventual seguro contratado para que esse possa garantir, se houver, o valor
estipulado na condenao.
Questo intrigante e que a norma no prev se a vtima poderia propor a ao
indenizatria diretamente contra a seguradora, mesmo que o fornecedor no seja
falido. O STJ tende a admitir tal possibilidade desde que o fornecedor integre o
polo passivo tambm, ou seja, o fornecedor e a seguradora so legitimados
passivos para responderam ao de responsabilidade, desde que
conjuntamente. Entendemos que em se tratando de responsabilidade solidria,
no exigvel a propositura conjunta, mormente se o fornecedor estiver
comprovadamente falido.
Art. 102. Os legitimados a agir na forma deste cdigo podero propor ao visando
compelir o Poder Pblico competente a proibir, em todo o territrio nacional, a produo,
71

divulgao distribuio ou venda, ou a determinar a alterao na composio, estrutura,


frmula ou acondicionamento de produto, cujo uso ou consumo regular se revele nocivo
ou perigoso sade pblica e incolumidade pessoal.

O art. 102 disciplina uma ao preventiva de natureza mandamental. O


provimento final, se procedente, dever consistir numa ordem (injuno) ou
mandamento, dirigido autoridade responsvel pelo Poder Pblico competente,
para adotar as providncias preventivas mencionadas. Essa tutela tem bvia
matriz de inibitria coletiva.
CAPTULO IV
Da Coisa Julgada
Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa
julgada:
I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de
provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico
fundamento valendo-se de nova prova, na hiptese do inciso I do pargrafo nico do art.
81; (direitos difusos)
II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo
improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se tratar
da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art. 81; (direitos coletivos stricto
sensu)
III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as
vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo nico do art. 81.
(direitos individuais homogneos)
1 Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudicaro
interesses e direitos individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou
classe.
2 Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os
interessados que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor
ao de indenizao a ttulo individual.
3 Os efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o art. 13 da
Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, no prejudicaro as aes de indenizao por
danos pessoalmente sofridos, propostas individualmente ou na forma prevista neste
cdigo, mas, se procedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que
podero proceder liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99.
4 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria.

A sentena far coisa julgada, nos moldes do artigo:

Direitos Difusos

Erga omnes

Direitos Coletivos

Ultra partes
(limitadamente ao
grupo, categoria ou
classe)

Exceto se o pedido for julgado


improcedente por insuficincia de
provas e apenas no caso de
procedncia do pedido
Exceto se o pedido for julgado
improcedente por insuficincia de
provas e apenas no caso de
procedncia do pedido
72

Direitos
Individuais
Homogneos

Erga omnes

Apenas no caso de procedncia do


pedido

A doutrina entende que no existe razoabilidade em vetar a coisa julgada


secundum eventum probationis aos direitos individuais homogneos, portanto,
aplica-se aqui o microssistema para estender o instituto do art. 16 da LACP e do
art. 18 da LAP ao CDC.
Art. 103, CDC (abrangncia da coisa julgada): aplica-se a todas as aes
coletivas.
Presena da coisa julgada secundum eventum litis e secundum eventum
probationis: A coisa julgada secundum eventum litis aquela que somente
produzida quando ao demanda for julgada procedente. O que secundum
eventum litis, na verdade, a extenso subjetiva dos efeitos da sentena aos
titulares dos direitos individuais. Se a deciso for julgada improcedente, no faz
coisa julgada material. A coisa julgada secundum eventum probationis aquela
que s se forma apenas em caso de esgotamento das provas: se a demanda for
julgada procedente ou improcedente com suficincia de provas. Se a deciso for
julgada improcedente por insuficincia de provas, no faz coisa julgada material.
Anlise da coisa julgada materal secundum eventum probationis nos direitos
difusos e coletivos
Coisa
Sentena
Direitos Difusos
Direitos Coletivos
Julgada
Faz coisa
Procedente
julgada
Efeito erga omnes
Efeito ultra partes
material
Efeito erga omnes
Efeito ultra partes
Obs: impede somente nova Obs: impede somente
propositura
de
ao nova propositura de ao
Improcedente Faz coisa
coletiva. No impede que coletiva. No impede que
(com provas julgada
os consumidores intentem os consumidores intentem
suficientes)
material
aes individuais pelos aes individuais pelos
danos
individualmente danos
individualmente
sofridos (art. 103, 1).
sofridos (art. 103, 1).
Qualquer legitimado do art. Qualquer legitimado do art.
Improcedente No
faz
82
poder
intentar 82
poder
intentar
por
coisa
novamente a ao coletiva, novamente
a
ao
insuficincia
julgada
bastando produzir nova coletiva, bastando produzir
de provas
material
prova.
nova prova.
Anlise da coisa julgada material secundum eventum litis nos direitos individuais
homogneos
Sentena
Coisa Julgada
Direitos Individuais Homogneos
Efeito
erga
omnes,
bastando
o
consumidor se habilitar na liquidao e
Procedente
Faz coisa julgada material
promover a execuo, provando o dano
sofrido.
Improcedente Se o consumidor integrou o Consequncia: no poder intentar a
processo como litisconsorte, ao individual pelos danos sofridos.
73

tornando-se parte (art. 94),


sofre os efeitos da coisa
julgada material.
Se o consumidor ficou inerte
ao processo, no sofre os Consequncia: poder intentar a ao
Improcedente
efeitos da coisa julgada individual pelos danos sofridos.
material.

Na verdade, no a coisa julgada que conforme o evento da lide (secundum


eventum litis) e sim a extenso dos efeitos da coisa julgada na demanda coletiva
(envolvendo direitos individuais) para a esfera individual dos lesados. A extenso
que ser segundo o resultado da lide: se procedente, beneficiria as vtimas; se
improcedente (e no ingressou no processo como litisconsorte), no se estende
aos direitos individuais das vtimas (no sofre as consequncias da coisa julgada).
Mas nas provas cobrada a expressa secundum eventum litis.
As aes a ttulo individual foram preservadas pelo legislador os efeitos da
coisa julgada nos direitos difusos e coletivos no prejudicaro os direitos
individuais dos envolvidos (no induzem litispendncia art. 104).
Ver comentrios ao art. 16 da LACP e a posio recente do STJ.
O consumidor no precisa participar como litisconsorte para poder ser beneficiado
pela coisa julgada.
Transporte in utilibus (s atinge os indivduos se for para benefici-los): O
pargrafo 3 possibilita ao titular de direito individual liquidar e executar a
sentena coletiva que tutela direitos difusos e coletivos em sentido estrito, sobre a
mesma questo de direito. Fica garantido ao titular do direito individual, em caso
de procedncia da demanda coletiva, utilizar a sentena coletiva no seu processo
individual, desde que comprove a identidade ftica e jurdica de situaes, nos
mesmo moldes da ao civil ex delicto.
Tutela penal coletiva: O artigo prev no 4 a possibilidade de extenso in
utilibus da sentena penal condenatria que verse sobre bens jurdicos coletivos,
por ex, a condenao de uma empresa por crime de poluio, permitir aos
titulares de direitos individuais conexos ajuizar sua liquidao e execuo no
cvel.
Art. 104. As aes coletivas, previstas nos incisos I e II e do pargrafo nico do art.
81, no induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada
erga omnes ou ultra partes a que aludem os incisos II e III do artigo anterior no
beneficiaro os autores das aes individuais, se no for requerida sua suspenso no
prazo de trinta dias, a contar da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva.

Observao inicial: H uma falha na redao desse artigo, que remete aos inc. II
e III, enquanto o correto seria a referncia aos incisos I, II e III.
No h litispendncia entre ao individual e ao coletiva. O art. 104 do CDC
regulamenta a matria para todo o microssistema. Segundo o STJ, do sistema da
74

tutela coletiva, disciplinado pelo CDC, resulta: (a) que a ao individual pode ter
curso independente da ao coletiva; (b) que a ao individual s se suspende
por iniciativa do seu autor; e (c) que, no havendo pedido de suspenso, a ao
individual no sofre efeito algum do resultado da ao coletiva, ainda que julgada
procedente.
STJ: A reunio dos processos por conexo (duas ou mais aes coletivas) s tem
lugar se tratar do mesmo juzo competente para julgar ambas ou as diversas
causas. A litispendncia nas aes coletivas idnticas quanto ao ru, pedido e
causa de pedir ir ocorrer se se tratando das mesmas partes, mesmos colegitimados, ou os processos se encontrarem em momentos distintos, no sendo
conveniente a reunio para julgamento. A reunio dos processos a regra, para
preservar o devido processo legal, at porque os co-legitimados poderiam ser
litisconsortes.
Para se beneficiar das aes coletivas, o autor da ao individual dever requerer
suspenso do processo em 30 dias da cincia nos autos do ajuizamento da ao
coletiva.
STJ (2 Seo): Ajuizada ao coletiva atinente macrolide geradora de
processos multitudinrios, podero ser suspensas as aes individuais, no
aguardo do julgamento da ao coletiva.

CAPTULO VI
AO POPULAR (LEI N 7.717/65)
Art. 1 Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a
declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos
Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas, de sociedades de economia
mista (Constituio, art. 141, 38), de sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio
represente os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais
autnomos, de instituies ou fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico
75

haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita
nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos
Estados e dos Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades
subvencionadas pelos cofres pblicos.
1 - Consideram-se patrimnio pblico para os fins referidos neste artigo, os bens
e direitos de valor econmico, artstico, esttico, histrico ou turstico. (Redao dada
pela Lei n 6.513, de 1977)

2 Em se tratando de instituies ou fundaes, para cuja criao ou custeio o


tesouro pblico concorra com menos de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita
nua, bem como de pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas, as consequncias
patrimoniais da invalidez dos atos lesivos tero por limite a repercusso deles sobre a
contribuio dos cofres pblicos.
3 A prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com o ttulo eleitoral,
ou com documento que a ele corresponda.
4 Para instruir a inicial, o cidado poder requerer s entidades, a que se refere
este artigo, as certides e informaes que julgar necessrias, bastando para isso indicar
a finalidade das mesmas.
5 As certides e informaes, a que se refere o pargrafo anterior, devero ser
fornecidas dentro de 15 (quinze) dias da entrega, sob recibo, dos respectivos
requerimentos, e s podero ser utilizadas para a instruo de ao popular.
6 Somente nos casos em que o interesse pblico, devidamente justificado,
impuser sigilo, poder ser negada certido ou informao.
7 Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior, a ao poder ser proposta
desacompanhada das certides ou informaes negadas, cabendo ao juiz, aps apreciar
os motivos do indeferimento, e salvo em se tratando de razo de segurana nacional,
requisitar umas e outras; feita a requisio, o processo correr em segredo de justia,
que cessar com o trnsito em julgado de sentena condenatria.

Legitimidade ativa: Basta ter capacidade poltica ativa para ser considerado
cidado nos termos da LAP. Assim, o maior de 16 anos e o preso provisrio
podero votar e, consequentemente, propor ao popular. Segundo o 3, o
requisito para a propositura da ao o ttulo eleitoral, exigindo-se o comprovante
de votao ou justificao nas ltimas eleies com a finalidade de comprovar o
exerccio regular da cidadania.
Art. 14, 2 da CF: No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e,
durante o perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos. Se no podem se
alistar, no podem tambm propor ao popular. Embora a CF estabelea que o
estrangeiro inalistvel h um situao na qual, em tese, o estrangeiro poder
vir a propor ao popular: trata-se da hiptese do portugus com residncia
permanente no Brasil e quando houver reciprocidade em favor dos brasileiros (CF,
art. 12, 1). Nesse caso, o portugus passa a gozar dos direitos inerentes ao
brasileiro, podendo alistar-se como eleitor e propor ao popular.
76

Pessoa jurdica pode propor ao popular? Smula 365 do STF: Pessoa


jurdica no tem legitimidade para propor ao popular.
O MP poder atuar no polo ativo? O MP apenas atuar no polo ativo nos casos
de sucesso processual, quando outro cidado co-legitimado deixar de assumir a
titularidade da ao.
Quem poder ajuizar a ao popular executria? Todos os cidados sejam
ou no autores, assistentes ou litisconsortes originrios na ao popular , o MP e
a prpria pessoa jurdica ou entidade, nos termos dos arts. 16 e 17 da LAP. Para
o MP, ultrapassado o prazo legal, h obrigatoriedade na execuo, sob pena de
falta grave.
O eleitor tem de residir no domiclio eleitoral da propositura da ao? No
necessrio, basta comprovar a cidadania.
STJ: Note-se a legitimidade ativa deferida a cidado. A afirmativa importante
porque, ao contrrio do que pretende o recorrente, a legitimidade ativa no do
eleitor, mas do cidado. O que ocorre que a Lei n4717/65, por seu art. 1, 3,
definiu que a cidadania ser provada por ttulo de eleitor. V-se, portanto, que a
condio de eleitor no condio de legitimidade ativa, mas apenas e to-s
meio de prova documental da cidadania, da porque pouco importa qual o
domiclio eleitoral do autor da ao popular.
O menor necessita de assistncia ou representao? No. Basta comprovar
ser maior de 16 anos e estar no gozo de sua capacidade eleitoral ativa.
Legitimao ativa ordinria: H controvrsia doutrina sobre a natureza da
legitimao ativa nas AP. Prepondera, na jurisprudncia e na doutrina, a tese da
legitimao ordinria como atributo constitucional do cidado no uso e gozo dos
seus direitos polticos. Alguns autores defendem a legitimao por substituio
processual autnoma, concorrente, exclusiva e disjuntiva ou simples, nos termos
das demais aes coletivas. Nesse caso, o cidado atuaria no em nome prprio,
mas em defesa da coletividade, sendo que os titulares da AP seriam as pessoas
indeterminadas que se beneficiariam da procedncia. O STF j se manifestou
pela legitimao ordinria (em nome prprio). Em sentido contrrio, existe
precedente do STJ afirmando a legitimidade por substituio processual.
Constituio Federal de 1988 (atualizao ao popular constitucional): O
art. 5, LXXIII da CF atualizou a norma do art. 1 da LAP, acrescentando, entre os
objetos tutelados, o meio ambiente e a moralidade administrativa. Qualquer leitura
da LAP deve ser feita em conformidade com a CF, considerando-se no
recepcionados os dispositivos com ela incompatveis. Exemplos: a) no se pode
falar em prescrio no prazo de 5 anos para as AP no que tange ao ressarcimento
ao errio, portanto, deve ser aplicado o art. 21 da LAP em conformidade com o
art. 37, 5, da CF, apenas a pretenso processual desconstitutiva, nulidade ou
anulao do ato ir prescrever (rectius: decair, pois ficou claro que no CC/02 que
os prazos desconstitutivos so decadenciais), no prescrevendo o captulo
77

condenatrio da pretenso processual, consistente no ressarcimento ao errio; b)


o art. 10 da LAP deve ser interpretado com o art. 5, LXXIII da CF, ou seja, o
autor, salvo comprovada m-f, ficar isento de custas e nus da sucumbncia.
Tutela de Direitos Difusos: A AP trata sempre da defesa direitos difusos, tendo
por titulares pessoas indeterminadas, nos termos do art. 81, pargrafo nico, inc.
I, do CDC, aplicvel a todo o microssistema de processo coletivo.
Ao civil pblica com legitimidade do cidado: No caso das aes populares
ambientais, alguns autores defendem se tratar de aes civis pblicas de
legitimao individual.
Ao popular ambiental: Parcela da doutrina vem defendendo a existncia de
dois institutos complementares, mas distintos, da norma constitucional que regula
a ao popular. A ao popular propriamente dita, voltada para a defesa do
patrimnio pblico e regulada pela Lei n 4717/65, e a ao popular ambiental,
vocacionada defesa do patrimnio histrico, cultural e do meio ambiente.
Diferenas podem ser apontadas, de acordo com a doutrina:

Prevalncia das regras da LACP e do CDC em relao s prprias regras


da LAP em aes populares em matria ambiental, por ex, desnecessidade
de ajuizamento da ao contra todos os responsveis, j a
responsabilidade ambiental solidria; ou, ainda, desnecessidade de citar,
em todas as aes populares ambientais, os rgos do poder pblico;
Competncia para o julgamento do juzo onde ocorreu o dano ou ilcito,
observada a hiptese de competncia territorial absoluta do art. 2 da
LACP;
Aplicabilidade da regra de oitiva prvia da pessoa jurdica de direito
pblico, nos termos das regras aplicveis ao MSC e ACP;
Imprescritibilidade, no valendo a regra do art. 21 da LAP, pois no h
direito adquirido para poluir, mesmo as licenas so precrias em matria
ambiental;
O recurso, em regra, ter apenas o efeito devolutivo (art. 14 da LACP), no
se aplicando o art. 19 da LAP que prev duplo efeito;
Poder tutelar obrigaes de fazer e no fazer de forma autnoma (art. 461
do CPC e 84 do CDC), no se restringindo aos pedidos desconstitutivo e
condenatrio.

Ao popular consumerista: Parte da doutrina prev a possibilidade de uma AP


para defesa dos direitos difusos dos consumidores. Mas o STJ no vem admitindo
tal possibilidade: O autor popular no pode manejar esse controle da legalidade
dos atos do Poder Pblico para defesa dos consumidores, porquanto instrumento
flagrantemente inadequado merc de evidente ilegitimidade ad causam.
Ao popular multilegitimria: Segundo a doutrina, a incluso da previso na
LOMPE determinando a ACP para anulao ou declarao de nulidade de atos
lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa (art. 25, IV, b)
ampliou a legitimao da ao popular, antes exclusivamente atribuda pela CF ao
cidado, para incluir os demais co-legitimados ACP, inclusive e principalmente o
78

MP, portanto, essa ao nada mais do que uma espcie que pertence ao
gnero ao popular.
STJ: A identidade entre a ao popular e a ao civil pblica to grande que
gerou a possibilidade de entender alguns casos de ao civil pblica como aes
populares multilegitimrias. Assim, se a lesividade ou a ilegalidade do ato
administrativo atingem o interesse difuso, passvel a propositura da ao civil
pblica fazendo s vezes de uma ao popular multilegitimria
Ao popular e ato discricionrio: Atravs da AP o Judicirio no est
autorizado a invalidar opes administrativas ou substituir critrios tcnicos por
outros que repute mais convenientes ou oportunos, pois essa valorao foge da
competncia da Justia e privativa da Administrao. Nada impede, contudo, a
anlise da juridicidade do ato, novo nome atribudo pela doutrina legalidade no
paradigma constitucional. Assim, ser possvel o controle judicial dos atos
discricionrios sempre que se tratar dos elementos vinculados dos atos ou do
controle de juridicidade, como ocorre na definio do contedo jurdico das
clusulas gerais, princpios e conceitos jurdicos indeterminados.
Litispendncia, coisa julgado, continncia e conexo: Em tese poder haver
litispendncia, conexo ou continncia entre aes coletivas, no importando qual
o nome dado ao (AP, ACP, Ao de Improbidade, MSC), bastando identidade
parcial ou total, conforme o caso, de pedido e causa de pedir. Note-se, porm,
que existe forte corrente doutrinria no sentido da determinao da reunio dos
processos nos casos em que se tratar de co-legitimados diversos, deixando a
litispendncia apenas para os casos de identidade de legitimados.
Certides e informaes de rgos pblicos: Embora o 7 determine que o
segredo de justia, quando cabvel, ser decretado e permanecer at o trnsito
em julgado, essa regra deve ser temperada com o novo ordenamento
constitucional que determina a regra geral de publicidade, ou seja, s motivos
justificados podero ensejar a decretao do sigilo e sua permanncia. O
descumprimento do previsto no 5 deste artigo poder ensejar crime de
responsabilidade e outras sanes, inclusive, se dolosa a conduta, improbidade
administrativa (art. 8).
Necessrio de comprovao do prejuzo econmico ao errio pblico:
STJ:
Este STJ tem decidido que a AP instrumento hbil na defesa da
moralidade administrativa, ainda que no exista dano econmico material
ao patrimnio pblico (1 e 2 Turmas).
O fato de a CF ter alargado as hipteses de cabimento da ao popular
no tem o efeito de eximir o autor de comprovar a lesividade do ato,
mesmo em se tratando de leso moralidade administrativa, ao meio
ambiente ou ao patrimnio histrico e cultural. No h porque cogitar de
dano moralidade administrativa que justifique a condenao do
79

administrador pblico a restituir os recursos auferidos por meio de crdito


aberto irregularmente de forma extraordinria, quando incontroverso nos
autos que os valores foram utilizados em benefcio da comunidade (4
Turma).
STF: dispensvel a demonstrao do prejuzo material aos cofres pblicos, o
art. 5, LXXIII, da CF, abarca no s o patrimnio moral do Poder Pblico, como
tambm o patrimnio moral, o cultural e o histrico.
Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no
artigo anterior, nos casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.
Pargrafo nico. Para a conceituao dos casos de nulidade observar-se-o as
seguintes normas:
a) a incompetncia fica caracterizada quando o ato no se incluir nas atribuies
legais do agente que o praticou;
b) o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta ou irregular
de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato;
c) a ilegalidade do objeto ocorre quando o resultado do ato importa em violao de
lei, regulamento ou outro ato normativo;
d) a inexistncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou de direito, em
que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao
resultado obtido;
e) o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato visando a fim
diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia.
Art. 3 Os atos lesivos ao patrimnio das pessoas de direito pblico ou privado, ou
das entidades mencionadas no art. 1, cujos vcios no se compreendam nas
especificaes do artigo anterior, sero anulveis, segundo as prescries legais,
enquanto compatveis com a natureza deles.
Art. 4 So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou celebrados
por quaisquer das pessoas ou entidades referidas no art. 1.
I - A admisso ao servio pblico remunerado, com desobedincia, quanto s
condies de habilitao, das normas legais, regulamentares ou constantes de instrues
gerais.
II - A operao bancria ou de crdito real, quando:
a) for realizada com desobedincia a normas legais, regulamentares, estatutrias,
regimentais ou internas;
b) o valor real do bem dado em hipoteca ou penhor for inferior ao constante de
escritura, contrato ou avaliao.
III - A empreitada, a tarefa e a concesso do servio pblico, quando:
a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prvia concorrncia pblica ou
administrativa, sem que essa condio seja estabelecida em lei, regulamento ou norma
geral;
80

b) no edital de concorrncia forem includas clusulas ou condies, que


comprometam o seu carter competitivo;
c) a concorrncia administrativa for processada em condies que impliquem na
limitao das possibilidades normais de competio.
IV - As modificaes ou vantagens, inclusive prorrogaes que forem admitidas, em
favor do adjudicatrio, durante a execuo dos contratos de empreitada, tarefa e
concesso de servio pblico, sem que estejam previstas em lei ou nos respectivos
instrumentos;
V - A compra e venda de bens mveis ou imveis, nos casos em que no cabvel
concorrncia pblica ou administrativa, quando:
a) for realizada com desobedincia a normas legais, regulamentares, ou constantes
de instrues gerais;
b) o preo de compra dos bens for superior ao corrente no mercado, na poca da
operao;
c) o preo de venda dos bens for inferior ao corrente no mercado, na poca da
operao.
VI - A concesso de licena de exportao ou importao, qualquer que seja a sua
modalidade, quando:
a) houver sido praticada com violao das normas legais e regulamentares ou de
instrues e ordens de servio;
b) resultar em exceo ou privilgio, em favor de exportador ou importador.
VII - A operao de redesconto quando sob qualquer aspecto, inclusive o limite de
valor, desobedecer a normas legais, regulamentares ou constantes de instrues gerais.
VIII - O emprstimo concedido pelo Banco Central da Repblica, quando:
a) concedido com desobedincia de quaisquer normas legais, regulamentares,
regimentais ou constantes de instrues gerias:
b) o valor dos bens dados em garantia, na poca da operao, for inferior ao da
avaliao.
IX - A emisso, quando efetuada sem observncia das normas constitucionais,
legais e regulamentadoras que regem a espcie.

Invalidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico (nulidade e anulabilidade):


A ao popular visa a decretar a invalidade do ato administrativo. O prazo para
decretao da invalidade, pela ao popular, de 5 anos (art. 21, LACP).
A ao popular no pode atacar atos jurisdicionais: A ao popular no
ao autnoma de impugnao contra atos do juiz, excetuado o caso de anulao
de homologao de acordo judicial.
STF: Revela-se inadmissvel o ajuizamento de ao popular em que se postule a
desconstituio de ato de contedo jurisdicional. Os atos de contedo jurisdicional
- precisamente por no se revestirem de carter administrativo - esto excludos
do mbito de incidncia da ao popular, notadamente porque se acham sujeitos
a um sistema especfico de impugnao, quer por via recursal, quer mediante
utilizao de ao rescisria.
STJ: A ao anulatria, prevista no art. 486, do CPC, tem por finalidade
desconstituir o ato processual, homologado judicialmente, enquanto que o alvo da
81

ao rescisria, do art. 485, do CPC, a sentena transitada em julgado, que faz


coisa julgada material. O efeito pretendido pela primeira a anulao do ato
enquanto que na rescisria a prolao de nova sentena no judicium
rescisorium. A ao rescisria somente cabvel quando houver sentena de
mrito propriamente dita, que aquela em que o magistrado pe fim ao processo
analisando os argumentos suscitados pelas partes litigantes e concluindo-a com
um ato de inteligncia e soberania. A sentena que homologa a transao
fundamentando-se no contedo da avena, desconstituvel por meio de ao
rescisria fulcrada no art. 485, VIII, do CPC. No obstante, em sendo a sentena
meramente homologatria do acordo, adstrita aos aspectos formais da transao,
incabvel a ao rescisria do art. 485, VIII, do CPC, posto ausente requisito
primordial da rescindibilidade do julgado. Nestes casos, a desconstituio da
transao, pelos defeitos dos atos jurdicos em geral, se faz por meio de ao
anulatria, fulcrada no art. 486, do CPC. Acordo extrajudicial homologado por
sentena, em sede de ao civil pblica, com a concordncia expressa do rgo
ministerial, e lesivo aos interesses da administrao pblica, passvel de
anulao, in abstracto, na forma do art. 486, do CPC, sob os fundamentos que
autorizam a ao popular.
Ao popular somente pode impugnar lei de efeito concreto (no
sucedneo da ao direta de inconstitucionalidade): A ao popular no
sucedneo de ao direta de inconstitucionalidade, no sendo a via processual
adequada para a busca da declarao de inconstitucionalidade de dispositivos de
lei destinado a regular situaes gerais e abstratas, sem efeitos concretos.
STJ: No processo de ao popular, visando desconstituir ato praticado sob o plio
de lei, no necessria a citao dos deputados que atuaram no respectivo
processo legislativo.
DA COMPETNCIA
Art. 5 Conforme a origem do ato impugnado, competente para conhecer da ao,
process-la e julg-la o juiz que, de acordo com a organizao judiciria de cada Estado,
o for para as causas que interessem Unio, ao Distrito Federal, ao Estado ou ao
Municpio.
1 Para fins de competncia, equiparam-se atos da Unio, do Distrito Federal, do
Estado ou dos Municpios os atos das pessoas criadas ou mantidas por essas pessoas
jurdicas de direito pblico, bem como os atos das sociedades de que elas sejam
acionistas e os das pessoas ou entidades por elas subvencionadas ou em relao s
quais tenham interesse patrimonial.
2 Quando o pleito interessar simultaneamente Unio e a qualquer outra
pessoas ou entidade, ser competente o juiz das causas da Unio, se houver; quando
interessar simultaneamente ao Estado e ao Municpio, ser competente o juiz das causas
do Estado, se houver.
3 A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes, que
forem posteriormente intentadas contra as mesmas partes e sob os mesmos
fundamentos.
4 Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo
impugnado.
82

Competncia conforme a origem do ato: Em regra, a competncia do juiz de


1 grau (no importa qual seja a autoridade impugnada) conforme a origem do ato
impugnado, de acordo com as normas de organizao judiciria de cada estado
para as causas que interessem Unio, ao DF, ao Estado e ao Municpio.
Acrescente-se, alm da origem, a finalidade do ato, com o que poder afetar a AP
a uma das justias especializadas.
STF: O Supremo Tribunal Federal - por ausncia de previso constitucional - no
dispe de competncia originria para processar e julgar ao popular promovida
contra qualquer rgo ou autoridade da Repblica, mesmo que o ato cuja
invalidao se pleiteie tenha emanado do Presidente da Repblica, das Mesas da
Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, ou, ainda, de qualquer dos
Tribunais Superiores da Unio.
STJ: O prefeito municipal s tem o Tribunal de Justia como seu juiz natural nas
aes penais, e no nas cveis. A ao popular e sua medida cautelar, mesmo
contra prefeito, so de competncia do juiz de 1 grau.
Existem duas excees de ordem constitucional (STF):
Quando a ao popular interessar totalidade dos juzes estaduais ou ficar
configurado, aps o julgamento na 1 instncia, o impedimento de mais da
metade dos desembargadores para apreciar o recurso voluntrio ou a
remessa obrigatria, ocorrer a competncia do STF, com base no art. 102,
I, n, da CF;
Quando se configurar o chamado conflito federativo entre a Unio e
Estado-membro/DF ou entre estados-membros.
Eventualmente poder surgir uma terceira hiptese nos casos referentes ao CNJ
e ao CNMP, for fora da nova alnea r, includa pela EC/45, muito embora o STF
tenha negado essa interpretao.
Cabimento de liminar: Cabe liminar em AP desde a Lei n 6513/77, que inseriu o
4 no art. 5.
H possibilidade de suspenso da eficcia da liminar ou da deciso, nos termos
do art. 4 da Lei 8437/1992:
Art. 4 Compete ao presidente do tribunal, ao qual couber o conhecimento do
respectivo recurso, suspender, em despacho fundamentado, a execuo da
liminar nas aes movidas contra o Poder Pblico ou seus agentes, a
requerimento do Ministrio Pblico ou da pessoa jurdica de direito pblico
interessada, em caso de manifesto interesse pblico ou de flagrante
ilegitimidade, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e
economia pblicas.
1 Aplica-se o disposto neste artigo sentena proferida em processo de
ao cautelar inominada, no processo de ao popular e na ao civil pblica,
enquanto no transitada em julgado.
83

2o O Presidente do Tribunal poder ouvir o autor e o Ministrio Pblico, em


setenta e duas horas.
3o Do despacho que conceder ou negar a suspenso, caber agravo, no
prazo de cinco dias, que ser levado a julgamento na sesso seguinte a sua
interposio.
4o Se do julgamento do agravo de que trata o 3o resultar a manuteno
ou o restabelecimento da deciso que se pretende suspender, caber novo
pedido de suspenso ao Presidente do Tribunal competente para conhecer de
eventual recurso especial ou extraordinrio.
5o cabvel tambm o pedido de suspenso a que se refere o 4o, quando
negado provimento a agravo de instrumento interposto contra a liminar a que
se refere este artigo.
6o A interposio do agravo de instrumento contra liminar concedida nas
aes movidas contra o Poder Pblico e seus agentes no prejudica nem
condiciona o julgamento do pedido de suspenso a que se refere este artigo.
7o O Presidente do Tribunal poder conferir ao pedido efeito suspensivo
liminar, se constatar, em juzo prvio, a plausibilidade do direito invocado e a
urgncia na concesso da medida.
8o As liminares cujo objeto seja idntico podero ser suspensas em uma
nica deciso, podendo o Presidente do Tribunal estender os efeitos da
suspenso a liminares supervenientes, mediante simples aditamento do
pedido original.
9o A suspenso deferida pelo Presidente do Tribunal vigorar at o trnsito
em julgado da deciso de mrito na ao principal.

Inaplicvel a redao do art. 1 da Lei 8.437/92:


Art. 1 No ser cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no
procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou
preventiva, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em
aes de mandado de segurana, em virtude de vedao legal.
1 No ser cabvel, no juzo de primeiro grau, medida cautelar inominada
ou a sua liminar, quando impugnado ato de autoridade sujeita, na via de
mandado de segurana, competncia originria de tribunal.
2 O disposto no pargrafo anterior no se aplica aos processos de ao
popular e de ao civil pblica.
3 No ser cabvel medida liminar que esgote, no todo ou em qualquer
parte, o objeto da ao.
4 Nos casos em que cabvel medida liminar, sem prejuzo da comunicao
ao dirigente do rgo ou entidade, o respectivo representante judicial dela
ser imediatamente intimado.
5 No ser cabvel medida liminar que defira compensao de crditos
tributrios ou previdencirios.

Inaplicvel a oitiva no prazo de 72 horas prevista no art. 2 da Lei n 8437/9. A


finalidade da ao popular do interesse do povo, da no ser aplicvel a
restrio (STJ).
Art. 2 da Lei n 8.437/92: No mandado de segurana coletivo e na ao civil
pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia de
representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se
pronunciar no prazo de setenta e duas horas.
84

A execuo de multa diria (astreintes) por descumprimento de obrigao fixada


em liminar concedida em ao popular independe do trnsito em julgado.
STJ: A execuo de multa diria (astreintes) por descumprimento de obrigao de
fazer, fixada em liminar concedida em Ao Popular, pode ser realizada nos
prprios autos, por isso que no carece do trnsito em julgado da sentena final
condenatria.
DOS SUJEITOS PASSIVOS DA AO E DOS ASSISTENTES
Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades
referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem
autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas,
tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo.
1 Se no houver benefcio direto do ato lesivo, ou se for ele indeterminado ou
desconhecido, a ao ser proposta somente contra as outras pessoas indicadas neste
artigo.
2 No caso de que trata o inciso II, item "b", do art. 4, quando o valor real do bem
for inferior ao da avaliao, citar-se-o como rus, alm das pessoas pblicas ou
privadas e entidades referidas no art. 1, apenas os responsveis pela avaliao inexata
e os beneficirios da mesma.
3 A pessoas jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja objeto
de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado do
autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico, a juzo do respectivo
representante legal ou dirigente.
4 O Ministrio Pblico acompanhar a ao, cabendo-lhe apressar a produo da
prova e promover a responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem, sendo-lhe
vedado, em qualquer hiptese, assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores.
5 facultado a qualquer cidado habilitar-se como litisconsorte ou assistente do
autor da ao popular.

Polo passivo na ao popular: A hiptese de litisconsrcio necessrio, pois


devem ser citados, como rus, o agente pblico que praticou o ato, o ente pblico
ao qual vinculado este agente, e ainda os beneficirios do ato que se aponta
como ilegal ou lesivo.
Litisconsrcio necessrio (STJ):
Em se tratando de ao popular, que tem por objeto a desconstituio de
ato jurdico, por fora de disposio legal (art. 6 da Lei n 4.711/65),
estabelece-se o litisconsrcio necessrio, mas no unitrio, porquanto,
visando a ao a desconstituio de ato administrativo, poder-se- mostrar
prescindvel a presena no polo passivo do agente que, embora tenha se
beneficiado do ato impugnado, no participou de sua elaborao.
A exegese da legislao aplicvel Ao Popular revela que as pessoas
jurdicas de direito pblico, cuja citao se faz necessria para integrar o
litisconsrcio passivo necessrio simples, restringem-se quelas cujos atos
estejam sendo objeto da impugnao, vale dizer, no caso sub judice, o
85

Prefeito Municipal que homologou o Concurso cuja nulidade foi decretada e


os servidores que foram exonerados em razo da anulao do certame.
Todo e qualquer beneficirio cuja identidade (ou existncia) se torne
conhecida no curso da lide e antes da prolao da sentena, no primeiro
grau de jurisdio, dever ser citado para a integrao do contraditrio,
concedendo-lhe o prazo para o oferecimento da defesa.
Interveno mvel da pessoa jurdica de direito pblico e de direito privado:
O 3 prev a possibilidade do ente pblico, em concordando com o autor
popular, migrar para o polo ativo e passar a atuar em conjunto com o
demandante. A doutrina j denominou est espcie de interveno mvel, j que
a pessoa jurdica pode trocar de posio no processo coletivo, fugindo do polo
passivo em que sempre inicialmente colocada nas aes populares (e de
improbidade administrativa). Poder a pessoa jurdica adotar trs posturas: 1)
apresentar resposta (em especial contestao), sustentando que no h mcula
no ato impugnado judicialmente; 2) abster-se de responder (em posio neutra),
sem pronunciamento algum sobre o ato impugnado; 3) no contestar e,
verificando que a ao coletiva ajuizada til ao interesse pblico, deslocar-se da
sua posio original do polo passivo para o polo ativo da demanda, vindo a atuar
ao lado do autor. Essa situao foi estendida para o art. 17, 3 da Lei 8429/92
(LIA).
Ministrio Pblico na ao popular (parte pblica autnoma): O MP atua
como parte autnoma no processo da ao popular. Esse o preceito mais
adequado CF/88. Dessa forma rompe-se com a afirmao de parcela da
doutrina de que o MP estaria vinculado ao pedido do autor, no podendo dele
divergir. So trs as hipteses de atuao do Parquet: 1) parte autora (sucessor
processual, nos termos do art. 9 da LAP); 2) substituto processual da parte
autora (nos termos do art. 16 da LAP execuo e 19, 2 - recurso de terceiro
interessado; 3) custos juris, em todas as demais hipteses.
Defesa ou contestao em favor do rgo pblico ou dos rus (parte
desinteressada): Estabeleceu a lei vedado, em qualquer hiptese, assumir a
defesa do ato impugnado ou dos seus autores (art. 6, 4, LAP). No mesmo
sentido, determina a CF que cabe ao MP exercer outras funes que lhe forem
conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a
representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas (art. 129, IX).
Acompanhamento da ao popular: No desempenho de suas tarefas, poder
aditar a inicial e auxiliar na obteno da prova (art. 7, 1).
STJ: O MP, alm de ativador das provas e auxiliar do autor, tem o dever legal de
acompanhar a ao popular, ou seja, oficiar no processo, dizer o direito, fiscalizar
a aplicao da lei, bem como arguir todas as irregularidades ou ilegalidades
processuais que contrariem a ordem pblica e as finalidades da ao. A
possibilidade jurdica de o juiz julgar antecipadamente a ao popular, com
fundamento nos arts. 300 do CPC, e 7, V, da LAP, no afasta a necessidade de
86

intimao do MP. A falta de intimao do representante do MP no momento


processual adequado constitui nulidade absoluta (CPC, art. 246).
A falta de intimao do MP pode gerar nulidade absoluta: Contudo, a
moderna teoria das nulidades reconhece que s haver nulidade quando ocorrer
prejuzo, podendo a intimao do MP ser convalidada nos graus superiores.
STJ: Em ao popular que visava anulao de contrato administrativo, o juzo
singular, ao deferir a inicial, fixou prazo de 10 dias para a juntada do ttulo eleitoral
do autor. Transcorrido o prazo sem manifestao da parte, o Ministrio Pblico
(MP) formalizou pedido de traslado de cpia do referido documento, que estava
anexa a outro processo, a fim de sanar a omisso apontada antes da prolao da
sentena. Entendeu o Min. Relator que, segundo a inteligncia do art. 6, 4, da
Lei n. 4.717/1965, cabe ao MP, ao acompanhar a ao, entre outras atribuies,
apressar a produo de prova. Dessa forma, o Parquet tem legitimidade para
requerer e produzir as provas que entender necessrias ao deslinde da demanda,
no havendo, na espcie, nenhum empecilho legal para pedir em juzo o traslado
de cpia do mencionado documento essencial para a propositura da ao. Logo,
o MP, ao requisitar a documentao, no atuou como autor, mas apenas cumpriu
seu dever de intervir obrigatoriamente na ao popular em razo da flagrante
indisponibilidade dos interesses em jogo, agilizando produo de prova essencial
para o prosseguimento do feito. Ressaltou, ainda, que, com relao alegada
juntada de documento fora do prazo, este Superior Tribunal j se pronunciou no
sentido de admitir a extempornea emenda da inicial, desde que no se tenha
concretizado o abandono da causa.
Litisconsrcio ativo: facultado a qualquer cidado habilitar-se como
litisconsorte ou assistente do autor da AP. Nada impede, inclusive, sejam
admitidos, atravs da interveno de amicus curiae atpica, outros intervenientes
para melhor informar o juzo.
DO PROCESSO
Art. 7 A ao obedecer ao procedimento ordinrio, previsto no Cdigo de Processo
Civil, observadas as seguintes normas modificativas:
I - Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:
a) alm da citao dos rus, a intimao do representante do Ministrio Pblico;
b) a requisio, s entidades indicadas na petio inicial, dos documentos que
tiverem sido referidos pelo autor (art. 1, 6), bem como a de outros que se lhe afigurem
necessrios ao esclarecimento dos fatos, fixando prazos de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias
para o atendimento.
1 O representante do Ministrio Pblico providenciar para que as requisies, a
que se refere o inciso anterior, sejam atendidas dentro dos prazos fixados pelo juiz.
2 Se os documentos e informaes no puderem ser oferecidos nos prazos
assinalados, o juiz poder autorizar prorrogao dos mesmos, por prazo razovel.
II - Quando o autor o preferir, a citao dos beneficirios far-se- por edital com o
prazo de 30 (trinta) dias, afixado na sede do juzo e publicado trs vezes no jornal oficial
do Distrito Federal, ou da Capital do Estado ou Territrio em que seja ajuizada a ao. A

87

publicao ser gratuita e dever iniciar-se no mximo 3 (trs) dias aps a entrega, na
repartio competente, sob protocolo, de uma via autenticada do mandado.
III - Qualquer pessoa, beneficiada ou responsvel pelo ato impugnado, cuja
existncia ou identidade se torne conhecida no curso do processo e antes de proferida a
sentena final de primeira instncia, dever ser citada para a integrao do contraditrio,
sendo-lhe restitudo o prazo para contestao e produo de provas, salvo, quanto a
beneficirio, se a citao se houver feito na forma do inciso anterior.
IV - O prazo de contestao de 20 (vinte) dias, prorrogveis por mais 20 (vinte), a
requerimento do interessado, se particularmente difcil a produo de prova documental,
e ser comum a todos os interessados, correndo da entrega em cartrio do mandado
cumprido, ou, quando for o caso, do decurso do prazo assinado em edital.
V - Caso no requerida, at o despacho saneador, a produo de prova testemunhal
ou pericial, o juiz ordenar vista s partes por 10 (dez) dias, para alegaes, sendo-lhe os
autos conclusos, para sentena, 48 (quarenta e oito) horas aps a expirao desse
prazo; havendo requerimento de prova, o processo tomar o rito ordinrio.
VI - A sentena, quando no prolatada em audincia de instruo e julgamento,
dever ser proferida dentro de 15 (quinze) dias do recebimento dos autos pelo juiz.
Pargrafo nico. O proferimento da sentena alm do prazo estabelecido privar o
juiz da incluso em lista de merecimento para promoo, durante 2 (dois) anos, e
acarretar a perda, para efeito de promoo por antiguidade, de tantos dias quantos
forem os do retardamento, salvo motivo justo, declinado nos autos e comprovado perante
o rgo disciplinar competente.

Prazos da ao popular:

Contestao: 20 dias prorrogvel por mais 20 dias, a requerimento do


interessado em se tratando de prova documental de difcil produo. Note
que o prazo comum a todos os interessados, no se aplicando o art. 191
do CPC.

O art. 188 do CPC (prazo em quadruplo para contestar e em dobro


para recorrer para a Fazenda Pblica) se aplica nas aes populares?
No se pode admitir a aplicao do art. 188 do CPC ao popular uma
vez que a LAP dispe expressamente sobre o prazo de contestao do
poder pblico em 20 dias.

Para entrega de certides, informaes e documentos: a) requeridos


pela parte: 15 dias (art. 1, 5); b) determinados pelo juiz: 5 ou 30 dias
(art. 7, I, b).

Para sentenciar: A sentena, quando no proferida em audincia, dever


ser prolatada no prazo mximo de 15 dias do recebimento dos autos pelo
juiz, sob pena de incidncia do pargrafo nico do art. 7.

Julgamento antecipado da lide: Pode haver julgamento antecipado da lide na


ACP, desde que obedecidas s condies exigidas pelo art. 330, I, do CPC (STJ).
Por bvio, no possvel a aplicao dos efeitos da revelia nos processos
coletivos e nos processos de interesse pblico em geral.
88

Reconveno: De acordo com Hely Lopes Meirelles, inadmissvel


reconveno, porque o autor no pleiteia direito prprio contra o ru. Nos
mesmos moldes a lio de Rodolfo de Camargo Mancuso: substancialmente
falando, o autor popular no sustenta posio jurdica prpria, e sim da sociedade
como um todo que ele reputa prejudicada pelo ato/fato/omisso tidos por ilegais e
lesivos; logo, no se v como pudesse qualquer dos rus aproveitar-se da ao
pendente par formular contraprestao ao autor popular.
STJ: O instituto da reconveno exige, como pressuposto de cabimento, a
conexo entre a causa deduzida em juzo e a pretenso contraposta pelo ru. A
conexo de causas, por sua vez, d-se por coincidncia de objeto ou causa de
pedir. Na hiptese, existe clara diversidade entre a ao popular e a reconveno.
Enquanto a primeira objetiva a anulao de ato administrativo e tem como causa
de pedir a suposta lesividade ao patrimnio pblico, a segunda visa indenizao
por danos morais e tem como fundamento o exerccio abusivo do direito ao
popular. O pedido reconvencional pressupe que as partes estejam litigando
sobre situaes jurdicas que lhes so prprias. Na ao popular, o autor no
ostenta posio jurdica prpria, nem titulariza o direito discutido na ao, que
de natureza indisponvel. Defende-se, em verdade, interesses pertencentes a
toda sociedade. de se aplicar, assim, o pargrafo nico do art. 315 do CPC, que
no permite ao ru, "em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este
demandar em nome de outrem".
Em sentido contrrio, entendem Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr. Para
entender bem o problema preciso ter presente dois requisitos da reconveno:
1) compatibilidade procedimental; 2) vedao de reconveno em prprio nome
quando o autor demandar em nome de outrem. Soma-se a esses dois pontos a
possibilidade no direito brasileiro da ao coletiva passiva, assim, admitindo-se
estas trs premissas ser possvel a reconveno.
Crime de desobedincia: O descumprimento do previsto no art. 7, I, b poder
ensejar crime de desobedincia.
Art. 8 Ficar sujeita pena de desobedincia, salvo motivo justo devidamente
comprovado, a autoridade, o administrador ou o dirigente, que deixar de fornecer, no
prazo fixado no art. 1, 5, ou naquele que tiver sido estipulado pelo juiz (art. 7, n. I,
letra "b"), informaes e certido ou fotocpia de documento necessrios instruo da
causa.
Pargrafo nico. O prazo contar-se- do dia em que entregue, sob recibo, o
requerimento do interessado ou o ofcio de requisio (art. 1, 5, e art. 7, n. I, letra
"b").

Crime de desobedincia: O STF tem precedente antigo no qual determina ser o


crime previsto no art. 330 do CP restrito aos particulares, no se aplicando aos
agentes da administrao. Outra soluo seria a priso civil por descumprimento
de ordem judicial, j defendida por diversos setores da doutrina, mas que ainda
encontra resistncia. Outras possibilidades, ainda no mbito da esfera criminal,
89

seriam a caracterizao do crime de prevaricao (art. 319 do CP) e do crime


previsto no Decreto-Lei 201/67 para o caso de prefeito (art. 1, XIV).
No mbito civil, a conduta dolosa do administrador poder encetar a ao de
improbidade administrativa por ofensa aos princpios que regem a administrao
pblica. A nova lei do mandado de segurana poder modificar a jurisprudncia, j
que prev o crime de desobedincia para a autoridade coatora.
STJ: Em princpio, diante da expressiva maioria da jurisprudncia, o crime de
desobedincia (art. 330, CP) s ocorre quando praticado por particular contra a
administrao pblica, nele no incidindo a conduta de prefeito municipal, no
exerccio de suas funes. que o prefeito, nestas condies est revestido da
condio de funcionrio pblico.
Art. 9 Se o autor desistir da ao ou der motivo absolvio da instncia, sero
publicados editais nos prazos e condies previstos no art. 7, inciso II, ficando
assegurado a qualquer cidado, bem como ao representante do Ministrio Pblico,
dentro do prazo de 90 (noventa) dias da ltima publicao feita, promover o
prosseguimento da ao.

Absolvio de instncia: Leia-se extino do processo sem julgamento de


mrito.
Sucesso processual: Ocorre, no caso, sucesso processual por parte do MP
ou do cidado co-legitimado que continuaram o processo iniciado por outrem,
agora, com legitimao ativa superveniente e decorrente da lei.
Obrigatoriedade de continuar na demanda: Como melhor preceitua o art. 5,
3 da LACP a obrigatoriedade mitigada ou temperada, em face de existir ou
no desistncia infundada. Se os motivos da desistncia ou absolvio de
instncia restarem esclarecidos e se mostrarem legtimos o MP no ser obrigado
a continuar a demanda.
Ilegitimidade ativa: Em nenhum caso dever a ilegitimidade gerar a extino do
processo. Somente em sendo infundada a demanda coletiva que essa poder
ser extinta por ilegitimidade. O julgamento de mrito princpio geral do processo
coletivo.
Abandono injustificado do processo: A regra impe, nos casos de abandono, a
publicao de editais e a oitiva do MP, antes da extino do processo sem
resoluo do mrito.
STJ: Ainda que se cuide de litisconsrcio, a inobservncia do prazo legal para
que seja promovida a citao no acarreta a extino do processo sem resoluo
do mrito, sem que antes sejam adotadas as providncias preconizadas no art. 9
da Lei n 4.717/64 (Lei de Ao Popular), quais sejam, a publicao de editais
com o prazo de trinta dias, assegurando-se a qualquer cidado ou ao Ministrio
Pblico o prosseguimento da ao no prazo de noventa dias, contados da ltima
publicao.
90

Art. 10. As partes s pagaro custas e preparo a final.

Regime de custas: O art. 10 da LAP deve ser lido em conjunto com o art. 5,
LXXIII da CF/88. Portanto, o autor no dever arcar com o pagamento de custas
ou honorrios salvo comprovada m-f, pois ficar isenta de custas judiciais e
de nus da sucumbncia. Para os casos de m-f aplica-se a regra do art. 13 da
LAP.
A prova pericial poder ser paga pelo ru, com inverso das custas e honorrios
do perito, nos casos em que se mostrar adequada essa medida para permitir o
julgamento de mrito. Tambm poder ser ordenada pelo juzo entidade pblica
especializada a produo da prova. Tudo isso para evitar que os peritos deixem
de realizar sua incumbncia em funo das dificuldades causadas pelo
pagamento de custas ao final.
STJ: No se mostraria razovel estender o benefcio queles que se encontram
no polo passivo da relao processual, porquanto, o legislador objetivou, em
verdade, facilitar a proteo dos interesses transindividuais em juzo, por meio da
ao civil pblica. O ru dessa modalidade de ao deve, pois, custear
antecipadamente as despesas processuais a que der causa.
Art. 11. A sentena que, julgando procedente a ao popular, decretar a invalidade
do ato impugnado, condenar ao pagamento de perdas e danos os responsveis pela
sua prtica e os beneficirios dele, ressalvada a ao regressiva contra os funcionrios
causadores de dano, quando incorrerem em culpa.

Finalidade (desconstituio e condenao): Anular atos lesivos (e ilegais) aos


bens tutelados. Trata-se de pedido preponderantemente desconstitutivo. A
condenao dos responsveis em ressarcir o errio, presente inclusive sem que
seja efetuado o pedido expresso (arts 11 e 14 da LAP), revela-se necessrio para
o retorno ao status quo ante. Efeito anexo da sentena, pois decorre da lei.
STJ:
Por fora do art. 11 da LAP, deve o juiz, independentemente de pedido
expresso, incluir na sentena a condenao ao pagamento de perdas e
danos. No h, portanto, cogitar de sentena extra petita.
Com a delimitao do dano, no poderiam os recorrentes ter sido
condenados ao ressarcimento do prejuzo de forma solidria, mas sim na
medida de sua responsabilidade e extenso. A condenao se dar na
medida da responsabilidade de cada ru.
Os que defendem a ao popular ambiental ampliam os pedidos para ensejar
tambm as obrigaes de fazer e no fazer.

91

Art. 12. A sentena incluir sempre, na condenao dos rus, o pagamento, ao


autor, das custas e demais despesas, judiciais e extrajudiciais, diretamente relacionadas
com a ao e comprovadas, bem como o dos honorrios de advogado.
Art. 13. A sentena que, apreciando o fundamento de direito do pedido, julgar a lide
manifestamente temerria, condenar o autor ao pagamento do dcuplo das custas.

Regime de custas e honorrios: A LAP segue o mesmo regime de custas e


honorrios das demais aes coletivas. S haver condenao em custas e
honorrios no caso de comprovada m-f do autor, que no recepcionou o
previsto no art. 10 da LAP. Comprovada a m-f e julgada a lide manifestamente
temerria, haver condenao no pagamento de honorrios e no dcuplo das
custas processuais.
Art. 14. Se o valor da leso ficar provado no curso da causa, ser indicado na
sentena; se depender de avaliao ou percia, ser apurado na execuo.
1 Quando a leso resultar da falta ou iseno de qualquer pagamento, a
condenao impor o pagamento devido, com acrscimo de juros de mora e multa legal
ou contratual, se houver.
2 Quando a leso resultar da execuo fraudulenta, simulada ou irreal de
contratos, a condenao versar sobre a reposio do dbito, com juros de mora.
3 Quando o ru condenado perceber dos cofres pblicos, a execuo far-se- por
desconto em folha at o integral ressarcimento do dano causado, se assim mais convier
ao interesse pblico.
4 A parte condenada a restituir bens ou valores ficar sujeita a sequestro e
penhora, desde a prolao da sentena condenatria.
Art. 15. Se, no curso da ao, ficar provada a infringncia da lei penal ou a prtica
de falta disciplinar a que a lei comine a pena de demisso ou a de resciso de contrato
de trabalho, o juiz, "ex-officio", determinar a remessa de cpia autenticada das peas
necessrias s autoridades ou aos administradores a quem competir aplicar a sano.
Art. 16. Caso decorridos 60 (sessenta) dias da publicao da sentena condenatria
de segunda instncia, sem que o autor ou terceiro promova a respectiva execuo, o
representante do Ministrio Pblico a promover nos 30 (trinta) dias seguintes, sob pena
de falta grave.

Execuo provisria: No h necessidade de cauo para fins de execuo


provisria.
Art. 17. sempre permitida s pessoas ou entidades referidas no art. 1, ainda que
hajam contestado a ao, promover, em qualquer tempo, e no que as beneficiar a
execuo da sentena contra os demais rus.
Art. 18. A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel " erga omnes", exceto no
caso de haver sido a ao julgada improcedente por deficincia de prova; neste caso,
qualquer cidado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de
nova prova.

Coisa julgada secundum eventum probationis: No se forma a coisa julgada


quando a ao for julgada improcedente por falta de provas. Preferencialmente o
92

juiz dever esclarecer isso no dispositivo da sentena. Mas se no for claro,


havendo nova prova cabalmente demonstrada pelo autor popular da nova
demanda, sendo esta passvel de reverter o julgamento anterior, dever ser
admitida a ao.
Abrangncia da coisa julgada da ao popular: No se aplica a restrio do
art. 16 da LACP, portanto, no se limita ao territrio do rgo prolator. Aplica-se o
regime do art. 103 do CDC, por ser mais amplo e benfico para a tutela dos
direitos coletivos. Desta maneira, no sero atingidos os titulares de direitos
individuais, mesmo que a ao, no mrito, seja julgada improcedente (coisa
julgada secundum enventum litis), bem como, no caso de procedncia, operar o
transporte in utilibus.
Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est
sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada
pelo tribunal; da que julgar a ao procedente caber apelao, com efeito suspensivo.
1 Das decises interlocutrias cabe agravo de instrumento.
2 Das sentenas e decises proferidas contra o autor da ao e suscetveis de
recurso, poder recorrer qualquer cidado e tambm o Ministrio Pblico.

Ateno:

Remessa necessria: Somente ocorre na sentena que concluir pela


carncia ou pela improcedncia da ao. Quando a sentena for julgada
procedente, no haver o duplo grau obrigatrio. Inverte-se a lgica do
CPC.
Sentena de procedncia: caber apelao com efeito suspensivo.
Decises interlocutrias: caber agravo de instrumento.

STJ:
Na ausncia de dispositivo sobre remessa oficial na Lei da Ao Civil
Pblica (Lei n. 7.347/1985), busca-se norma de integrao dentro do
microssistema da tutela coletiva, aplicando-se, por analogia, o art. 19 da
Lei n. 4.717/1965. Embora essa lei refira-se ao popular, tem sua
aplicao nas aes civis pblicas, devido a serem assemelhadas as
funes a que se destinam (a proteo do patrimnio pblico e do
microssistema processual da tutela coletiva), de maneira que as sentenas
de improcedncia devem sujeitar-se indistintamente remessa necessria.
De tal sorte, a sentena de improcedncia, quando proposta a ao pelo
ente de Direito Pblico lesado, reclama incidncia do art. 475 do CPC,
sujeitando-se ao duplo grau obrigatrio de jurisdio. Ocorre o mesmo
quando a ao for proposta pelo Ministrio Pblico ou pelas associaes,
incidindo, dessa feita, a regra do art. 19 da Lei da Ao Popular, uma vez
que, por agirem os legitimados em defesa do patrimnio pblico, possvel
entender que a sentena, na hiptese, foi proferida contra a Unio, estado
ou municpio, mesmo que tais entes tenham contestado o pedido inicial.
93

No reexame necessrio, as questes decididas pelo juiz singular so

devolvidas em sua totalidade para exame pelo Tribunal ad quem. H


tambm a ocorrncia do efeito translativo, segundo o qual as matrias de
ordem pblica e as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda
que a sentena no as tenha julgado por inteiro, devem ser objeto de
anlise em sede de duplo grau de jurisdio. Mitigao da Smula 45 do
STJ: No reexame necessrio, defeso, ao tribunal, agravar a condenao
imposta Fazenda Pblica.
Legitimidade para recorrer na ao popular: Qualquer cidado e o MP.
DISPOSIES GERAIS
Art. 20. Para os fins desta lei, consideram-se entidades autrquicas:
a) o servio estatal descentralizado com personalidade jurdica, custeado mediante
oramento prprio, independente do oramento geral;
b) as pessoas jurdicas especialmente institudas por lei, para a execuo de
servios de interesse pblico ou social, custeados por tributos de qualquer natureza ou
por outros recursos oriundos do Tesouro Pblico;
c) as entidades de direito pblico ou privado a que a lei tiver atribudo competncia
para receber e aplicar contribuies parafiscais.
Art. 21. A ao prevista nesta lei prescreve em 5 (cinco) anos.

Prescrio ou decadncia? As tutelas principais obtidas nas aes populares se


revelam nos provimentos constitutivos ou condenatrios, cada uma
correspondendo a um captulo da sentena. Ser DECADENCIAL o prazo da
tutela constitutiva negativa (anulao do ato). PRESCRICIONAL o prazo para a
tutela condenatria (ressarcimento dos prejuzos aos cofres pblicos).
Observamos, contudo, que as aes de ressarcimento ao errio so
imprescritveis (CF, 37 5).
Ao popular ambiental: Outra exceo prescrio e mesmo decadncia
decorre da ao popular ambiental. No se pode falar em direito adquirido a
poluir, nem mesmo admitir a passividade do Estado em prestar jurisdio
adequada nos casos que envolvem o dever de tutelar o meio ambiente (art. 225,
CF). Portanto, no se aplica a regra aos deveres ambientais, por natureza,
imprescritveis.
Aplicao analgica para as demais normas do microssistema (LACP): O
STJ tem aplicado a regra nas aes civis pblicas, ao fundamento de que onde
existe a mesma razo dever incidir a mesma disposio de lei.
Art. 22. Aplicam-se ao popular as regras do Cdigo de Processo Civil, naquilo
em que no contrariem os dispositivos desta lei, nem a natureza especfica da ao.

O artigo refora a idia de que, em face da natureza especfica do CPC, ele s


poder ser aplicado quando em conformidade com os princpios que norteiam a
tutela do interesse pblico, ou seja, o CPC tem carter residual na aplicao aos
processos coletivos.
94

CAPTULOS VII e VIII


MANDADO DE SEGURANA COLETIVO (LEI N 12.016/09)
Art. 21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico
com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos
relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical,
entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo
menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos
seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s
suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial.
Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo
podem ser:
I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de
natureza indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou
com a parte contrria por uma relao jurdica bsica;
II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes
de origem comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos
associados ou membros do impetrante.

Mandado de segurana individual (MS) e mandado de segurana coletivo


(MSC): O MSC espcie de MS, aplicando-se a ele todas as premissas da
jurisprudncia e a legislao aplicveis ao MS, com as adaptaes necessrias
(princpio da adaptao ou adequao) e quando no forem incompatveis com o
regime especial das demandas coletivas (princpio da aplicao residual do
processo individual). Aplica-se ao MSC, mesmo com a nova lei, o microssistema
do processo coletivo.
Portanto, os dispositivos da CF/88 contidos no art. 5, LXIX e LXX da CF devem
ser lidos em conjunto:
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e
certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados;

Os requisitos so o mesmo da ao individual: a) direito lquido e certo (prova


documental pr-constituda e desnecessidade de dilao provatria); b)
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ilegalidade ou abuso de poder; c) autoridade pblica ou pessoa jurdica no


exerccio de funo delegada do poder pblico.
A novidade est no reconhecimento da legitimidade ativa, em MSC, aos: a)
partidos polticos com representao no Congresso Nacional; b) entidades de
classe, sindicatos ou associaes, estas ltimas, desde que constitudas h pelo
menos um ano, na forma da legislao.
Mandado de segurana contra lei em tese: vedado MS contra lei em tese.
STF: Os princpios bsicos que regem o MS individual informam e condicionam,
no plano jurdico-processual, a utilizao do writ mandamental coletivo. Atos em
tese acham-se pr-excludos do mbito de atuao e incidncia do MS,
aplicando-se s aes mandamentais de carter coletivo, a Smula 266/STF.
Direito lquido e certo: Para a propositura do MSC necessrio ter prova prconstituda, direito lquido e certo, assim como a entidade dever comprovar
documentalmente que j est constituda h mais de um ano no momento da
propositura da ao.
STF: A ao de mandado de segurana, ainda que se trate do writ coletivo, que
se submete as mesmas exigncias e aos mesmos princpios bsicos inerentes ao
mandamus individual, no admite em funo de sua prpria natureza, qualquer
dilao probatria. caracterstica do mandado de segurana somente admitir
prova literal pr-constituda.
Competncia: O STF j firmou o entendimento de que quando o writ originrio
do STJ, este se revela rgo de jurisdio nacional, no se aplicando, por razes
de lgica jurdica, as limitaes infraconstitucionais do limite da competncia
territorial do rgo prolator.
Legitimao dos partidos polticos: Somente os partidos polticos com
representao no Congresso Nacional so legitimados. A lei reduz a legitimao
expressamente na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus
integrantes ou finalidade partidria. Assim, cria limitao subjetiva, relativa aos
integrantes do partido poltico, e objetiva, relativa finalidade partidria. Nenhuma
das duas restries estava prevista na CF. Assim, institui, alm do limite subjetivo,
a exigncia de pertinncia temtica.
Exige-se a pertinncia subjetiva, ou seja, para que o mandamus tenha plena
amplitude deve ser ele vinculado aos interesses legtimos dos seus integrantes.
Aqui vale uma crtica: no se pode determinar a legitimao dos partidos polticos
pelos interesses prprios de seus integrantes, isso porque as agremiaes
polticas esto vinculadas ao interesse maior, pelo menos em tese, de
modificao da sociedade e de legalidade objetiva (juridicidade) dos atos de
poder, ademais, a CF no apresentou essa restrio na alnea a do permissivo
constitucional, apresentando-a apenas na b. Por outro lado, qual o direito
fundamental que autoriza essa restrio? Em matria de normas constitucionais
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que garantam direitos fundamentais as restries devem ser fundamentadas no


mbito dos direitos fundamentais, com justificao idnea.
Legitimao das entidades de classe e sindicatos: Na legitimao das
entidades de classe e sindicatos no vem sendo exigida a constituio h pelo
menos 1 ano. Exige-se pertinncia temtica ou nexo de finalidade pela nova lei.
STF:
Tratando-se de mandado de segurana coletivo impetrado por sindicato,
indevida a exigncia de um ano de constituio e funcionamento,
porquanto esta restrio esta destina-se apenas s associaes.
O STF j entendeu pela legitimao ampla, sem restrio aos objetivos da
entidade.
A legitimidade de sindicato para atuar como substituto processual no MSC
pressupe to somente a existncia jurdica, ou seja, o registro no cartrio
prprio, sendo indiferente estarem ou no os estatutos arquivados e
registrados no Ministrio do Trabalho.
Legitimao das associaes: A norma exige a constituio nua (h pelo
menos 1 ano), a fim de evitar lide temerria a lide temerria e a constituio de
associaes para ajuizar o MSC. Trata-se de um mtodo de controle da adequada
representao pela lei, ope legis. Cabe ao juiz, em analogia ao microssistema,
dispensar o requisito nos termos do art. 5, 4 da LACP. Exige-se a pertinncia
temtica ou nexo de finalidade pela nova lei.
STJ: A legitimao conferida a entidades associativas em geral para tutelar, em
juzo, em nome prprio, direitos de seus associados (CF, art. 5, XXI), inclusive
por mandado de segurana coletivo (CF, art. 5, LXX, b e Lei 10.016/09, art. 21),
no se aplica quando os substitudos processuais so pessoas jurdicas de direito
pblico.
Legitimao do MP: Injustificada a falta de legitimao do MP para o MSC na
nova lei. Mesmo ainda encontrando resistncia na doutrina, o STJ tem admitido a
legitimao do MP para o MSC.
STJ: A nova ordem constitucional erigiu um autntico "concurso de aes" entre
os instrumentos de tutela dos interesses transindividuais e, a fortiori , legitimou o
Ministrio Pblico para o manejo dos mesmos. O novel art. 129, III, da
Constituio Federal habilitou o Ministrio Pblico promoo de qualquer
espcie de ao na defesa de direitos difusos e coletivos no se limitando ao
de reparao de danos. Hodiernamente, aps a constatao da importncia e dos
inconvenientes da legitimao isolada do cidado, no h mais lugar para o veto
da legitimatio ad causam do MP para a Ao Popular, a Ao Civil Pblica ou o
Mandado de Segurana coletivo. Em conseqncia, legitima-se o Parquet a toda
e qualquer demanda que vise defesa dos interesses difusos e coletivos, sob o
ngulo material ou imaterial.
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Parte ou totalidade dos membros: A lei recepcionou a Smula 630 do STF.


Smula 630 do STF: A entidade de classe tem legitimao para o MS
ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da
respectiva categoria.
Dispensa de autorizao especial (substituio
representao): A lei recepcionou a Smula 629 do STF.

processual

no

Smula 629 do STF: A impetrao de MSC por entidade de classe em


favor de seus associados independe da autorizao destes.
Este tema foi muito debatido na jurisprudncia, vencendo a tese da
desnecessidade de autorizao por se tratar de substituio processual autnoma
e exclusiva, no de representao processual, dependente de autorizao.
Objeto do MSC, tutela de direitos difusos: A doutrina defendia at o presente
momento, majoritariamente, a tutela dos direitos coletivos lato sensu pelo MSC,
no que era acompanhada pela jurisprudncia, at a do STF. A nova lei deixa de
fora, sem explicao plausvel, os direitos difusos, o que fere a lgica dos
processos coletivos e os direitos fundamentais (os direitos coletivos tambm so
direitos fundamentais). Aplica-se, aqui, de forma a evitar a inconstitucionalidade o
princpio do microssistema, fornecendo interpretao conforme constituio que
possibilite considerar tutelados todos os direitos coletivos.
Existe legitimao para defesa de direitos individuais (no homogneos)
dos associados, alguns membros dos partidos polticos ou sindicatos? No,
vedada a utilizao do MSC e da substituio processual, que lhe
caracterstica para a tutela de direitos meramente individuais. Contudo, como
vimos, nada obsta a tutela de direitos de parte dos membros da associao,
desde que vinculado aos fins associativos ou ao interesse dos membros (Smula
630 do STF)
Lei 9494/97 e Medida Provisria 2180/35 A (Des)necessria autorizao e
indicao do rol de beneficirios: O STF j decidiu que nos MSC no se aplica
a restrio das Leis 9494/97 e da MP 2180/35 (instruo da petio inicial com a
relao nominal dos associados da impetrante e da indicao dos seus
respectivos endereos).
Art. 22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada
limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante.
1o O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes
individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo
individual se no requerer a desistncia de seu mandado de segurana no prazo de 30
(trinta) dias a contar da cincia comprovada da impetrao da segurana coletiva.
2o No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida aps a
audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se
pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas.
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Limites coisa julgada: Trata-se de coisa julgada ultra partes, j prevista no art.
103, II, CDC. Perceba-se, contudo que nos direitos individuais homogneos a
previso do CDC que a coisa julgada tenha eficcia erga omnes, ou seja, para
todos, no s para os membros do grupo ou da categoria. Note-se, ademais, que
o dispositivo refere-se aos membros do grupo ou da categoria substitudos pelo
impetrante. O artigo revive o debate acerca de quem sero os beneficiados pela
propositura da ao. Assim, aqueles membros do grupo ou da categoria que no
forem sindicalizados podero no ser atingidos pela sentena procedente.
STJ:
Possibilidade de execuo individual de associado no integrante do
sindicato autor da ao coletiva. Servidor pblico integrante da categoria
beneficiada, desde que comprove essa condio, tem legitimidade para
propor execuo individual de sentena proferida em ao coletiva, ainda
que no ostente a condio de filiado ou associado do sindicato autor da
ao de conhecimento. A coisa julgada oriunda da ao coletiva proposta
pelo sindicato abarcar todos os servidores da categoria, legitimando-os
para propor a execuo individual da sentena, independentemente da
comprovao de sua filiao.
O STJ tem diversos precedentes, j sob a gide da lei nova, que no
reconhecem a coisa julgada e a ausncia de interesse de agir quando
propostas aes de cobrana sobre a mesma matria em que na fora
ajuizada a ao de mandado de segurana coletivo. No h coisa julgada
por serem pedidos diversos. No falta interesse de agir por se a ao de
cobrana vedada atravs do mandado de segurana.
Coisa julgada Secundum Eventum Probationis: A ao de MS ou MSC
apresenta a cognio plena e exauriente secundum eventum probationis, ou seja,
havendo prova documental suficiente incidir a coisa julgada pro et contra. Nos
mandados de segurana a deciso ocorre segundo a ocorrncia de prova
exclusivamente documental, a) sem julgamento de mrito; b) com julgamento de
mrito. entendimento assente, inclusive cristalizado em na Smula 304 do
STF, que deciso denegatria de MS [sem resolver o mrito], no fazendo coisa
julgada contra o impetrante, no impede o uso de ao prpria. Por outro lado, a
deciso que denega segurana, se aprecia o mrito do pedido e entende que o
impetrante no tem direito algum, faz coisa julgada material, impedindo a
reapreciao da controvrsia em ao ordinria.
Como o mandado de segurana coletivo segue o regime das aes coletivas,
tudo que se aplica l, por identidade de razes, se aplicam aqui. Portanto, quando
a lei fala em exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de
provas (art. 103 do CDC) essa norma se aplica tambm ao mandado de
segurana coletivo. A diferena que nesta espcie de coisa julgada secundum
eventum probationis, mesmo que a prova seja toda documental, poder ser
considerada insuficiente a prova produzida e assim julgada improcedente por
insuficincia de prova, podendo ser reproposta a demanda, mesmo atravs de
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MSC, quando no exaurido o prazo decadencial, desde que produzida a prova


necessria para o julgamento.
Litispendncia: O MSC no induz litispendncia em relao s aes individuais.
Nesse ponto, a LSMS inova melhorando a redao truncada do art. 104 do CDC.
No existe nenhuma razo tcnica ou lgica para diferenciar os efeitos em
relao aos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. Ver comentrios
ao art. 104 do CDC.
Liminares (restries): O art. 2 da Lei n 8.437/92 traz a mesma previso.
Abstratamente a medida constitucional, pois nem mesmo as liminares so
direitos fundamentais absolutos dos jurisdicionados, concretamente poder ser
afastada a restrio, j que determinados direitos no podem esperar os trmites
cartorrios. A conformao do caso concreto pode revelar-se decisiva para o
desfecho da ponderao, logo qualquer medida concreta que afete direitos
fundamentais h de mostrar-se compatvel com o princpio da proporcionalidade.
Desistncia do litisconsorte no MSC (aps prolao da sentena) posio
do STJ: Em regra, invivel a desistncia do MS em momento posterior
prolao de sentena, conforme orientao jurisprudencial do STJ. Todavia,
excepcionalmente, em se tratando de MSC, possvel a desistncia de um dos
litisconsortes ativos aps a prolao da sentena, pois o writ ter
prosseguimento regular, no acarretando a extino do processo.
Crime de desobedincia: A nova lei previu expressamente o crime de
desobedincia para o descumprimento da ordem, acabando com uma celeuma de
ano:
Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do DecretoLei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940, o no cumprimento das decises
proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das sanes
administrativas e da aplicao da Lei no 1.079, de 10 de abril de 1950, quando
cabveis.

A jurisprudncia do STJ j reconhecia a possibilidade de o servidor pblico


cometer o crime de desobedincia:
O Superior Tribunal de Justia possui entendimento firmado no sentido da
possibilidade de funcionrio pblico ser sujeito ativo do crime de
desobedincia, quando destinatrio de ordem judicial, sob pena de a
determinao restar desprovida de eficcia.
Em qualquer das teses acerca da possibilidade do funcionrio pblico, no
exerccio de suas funes, praticar o crime de desobedincia, mostra-se
invivel a ameaa de priso em flagrante da paciente, porquanto se trata
de crime de menor potencial ofensivo.

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Por ltimo, vale lembrar que a responsabilidade penal no afasta a improbidade


administrativa, tecnicamente o descumprimento de ordem judicial caracteriza
tambm ato de improbidade administrativa.

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