Direito Privado

Livros importantes (e obrigatrios) para a disciplina:

- cdigo cvil de 2015;
- constituio da Rpublica Portuguesa (a mais recente);
- tratado de direito Civil, Annio Meneses Cordeiro, Almedina.
- exercicios prticos e documentos importantes no mail da turma.

Savigny:
O mtodo de criao da lei produto do seu pensamento.
Direito privado divide-se em 5 familias e 2 sistemas:
Sistema romano ou sistema commen law e as familiasso: direito
romanistico (francs ou alemo), direito ango-americano (direito comum),
direito Mulumano (direito da religio), direito Hindu e direito socialista.
Savigny define caractersticas do Direito:
1. O povo (a sua consciencia dai variar de povo para povo) foi tambm
o primeiro criador do direito;
2. O direito cincia (tem sistema, mtodo de aplicao e mtodo de
criao);
3. O direito histrico-cultural (evolui e varia de povo para povo);
4. O direito prtico (tem uma cincia para a resoluo de um caso
concreto);
5. O direito arte (a argumentao uma arte).
Direito conceito e direito (objectivo)
O direito, segundo Miguel Teixeira de Sousa o conjunto detodas as leis do
pas e segundo Antnio Meneses Cordeiro alm de ser o conjunto das leis
tambm a aplicao das sentenas defende que s h direito quando a lei
aplicada na resoluo de um caso concreto e lhe atribuida uma
sentena.
O direito divide-se em direito objectivo e direito subjectivo. O direito
objectivo divide-se enquanto:
1. Famlia jurdica, sistema jurdico (ex: direito continental; direito angloamericano);
2. Ordenamento jurdico, ordem jurdica (ex: direito portugus);
3. Lei especfica (ex: lei do aborto);
4. Norma jurdica (ex: art 13 da constituio).
Crticas quanto ao direito ser uma cincia:

1. A lei muda constantemente (evolui)

2. O objecto do direito (as leis) tem a interveno do homem
3. O direito tem lacunas.
Kirchman diz como seria melhor a cinca jurdica se podesse (...) dirigirse directamente ao seu objecto e acrescenta nove dcimos ou mais
tem a ver apenas com lacunas, ambiguidades e contradies.
A favor:
1. uma cincia porque tem mtodo de criao;
2. Tem mtodo formal de aplicao (so os juizes que aplicam as leis, as
foras (polcias, p.ex.), etc);
3. Tem um mtodo de interpretao das leis (no interpretam como
querem, tm critrios para seguir em cada caso).
Ordens normativas:
Como o homem vive necessriamente na companhia de outros homens
(em sociedade) com os quais estabelece vrias relaes (de
coordenao, de subordinao, de integrao), absolutamente
necessrio que o seu comportamento seja disciplinado por normas ou
regras de organizao e de conduta. Interessa distinguir as principais
ordens ticas ou normativas no entanto influenciam-se directamente:
1. Ordem religiosa: so criadas por um ser transcendente e ordenam
as condutas dos crentes nas suas relaes com Deus. Tm
caractersticas prprias:
1.1.
So instrumentais (preparam ou tornam possivel o que no
pertence Terra);
1.2.
So intra-individuais (distinam-se directa e fundamentalmente
ao intmo do homem crente);
1.3.
As sanes so impostas pela igreja e no pelo Estado. O
remorso tambm uma sanso (ex. Fazer jejum, rezar 7 avs marias)
2. Ordem moral: segundo Cabral de Moncada conjunto de preceitos,
concepes e regras, altamente obrigatrios para com a conscincia,
pelos quais se rege, antes e para alm do direito, algumas vezes at
em conflito com ele, a conduta dos homens numa sociedade.
2.1.
A moral interna assim a conscincoa de cada um e a nica
sanso ser o remorso e o desgosto de si mesmo.
2.2.
A moral tambm pode ser uma moral social conjunto de
valores que a sociedade acha que tm de ser respeitados.
Existe desacordos com a teoria da moral social e fala-se tambm na
existncia de uma moral global (o que vrias sociedades ou toda a gente
pensa) mas muito dificil de defender a sua existncia.
Existem teorias e critrios da relao entre a moral e o direito:
1. Teoria da unidade: defende que o direito est ao servio da moral.
( falsa em Portugal e nos paizes laicizados);

2. Teoria da separao: a moral e o direito tm ordens distintas com

diferenas de natureza e com diferenas funcionais.
2.1. Critrio teleolgico: a moral interessa-se pela realizao
plena do homem e o direito s tem em vista a realizao da
justia, para assegurar a paznecessria convivencia em
sociedade.
Nota: defende-se que este critrio errado porque a moral tem
tambm um fim social e o direito saizfaz igualmente um fim pessoal
e que h normas jurdicas que se convertem em morais e viceversa.
2.2. Critrio da perspectiva: (defendido por Thomasius) a moral
incide sobre a interioridade (a motivao) dos actos e o direito
atende ao que se manifesta, atitude externa.
Nota: o critrio no satisfaz a ateno que o direito d ao elemento
interno das aes e no atende ao relevo que a moral confere ao
elemento externo- a moral olha tambm para a atitude em si e
crtica. No entanto, o ponto de partida em ambos diferente: s
quando h atitude externa queo Direito olha para a intenso e a
moral ao contrrio.
2.3. Critrio da coersibilidade: o direito coersivo- aplica sanso
usando a fora e a sanso da moral no, pode ser simplesmente a
excluso de um determinado grupo.
2.4. Critrio da bilateralidade: o direito atribui direitos e deveres
e a moral s atribui deveres.
Nota: no est correto porque sempre que h dever de um lado h
direito do outro. Ex: eutenho o dever de no fazer xixi na rua e os
outros tm o direito de no me ver faz-lo.
2.5. Critrio do mnimo tico: o direito aquela parte da moral
onde d garantias especficas indispensveis existncia da paz,
da liberdade e da justia na sociedade.
Nota: o critrio no satisfaz, pois h normas jurdicas moralmente
indiferentes e h normas contrrias s morais. Ex: as normas que
ordenam a circulao do automvel pela direita.
3. Ordem do trato social: so usos ou convencionalismos sociais
destinados a tornar a convivncia mais agradvel- engloba assim as
normas de boa educao e normas de etiqueta. As normas tm assim
duas caractersticas:
3.1. Impessoais: tm origem no numa vontade concreta, mas em
usos ou prticas sociais regularmente observadas.
3.2. Coativas: impem-se atravs da presso exercida pelo grupo
social a que pertence.

As sanses destas ordens de trato social so, por exemplo, a excluso

do grupo, perda de prestigio,de digndade e a marginalizao.
4. Ordem jurdica: (direito) muito dificill formar umadefinio
unimamente aceite. Fala-se, geralmente, nim complexo de regras,
instituies e orgos.
O direito tem vrias caractersticas (nem todas corretas, mas so as
principais):
1. Necessidade: existe uma necessidade enormw de haver direito e uma
organizao social onde h homem, h sociedade e h leis.
2. Alteridade: o direito no quer saber o que fazemos sozinhos seno
influnciar a sociedade.
3. Imperatividade: o dieito impe obrigaes. um dever-ser a que
devemos obdecer incondicionalmente havendo a possiblidade de
escolher-se livremente entre o seu cumprimento e a sua
inobservncia.
4. Coersibilidade.
5. Exterioridade (falha, pois tambm interessa a aintenso, apesar de
ser preciso haver primeiro uma ao).
6. Estatabilidade: o direito tem origem no Estado (falha, pois existem
leis nas organizaes privadas e tm fora para se fazerem cumprir e
serem respeitadas.
Pessoas, bens, factos jurdicos, situaes jurdicas:
Pessoas:
- singulares (cada um);
- coletivas (empresas, instituies).
- caractersticas:
1. Personalidade jurdica (tem ou no tem):
- a suscetibilidade de ser titular de direitos e de obrigaes
ou
- Suscetibilidade de ser destinatrio de normas jurdicas.
(conceito qualitativo)
2. Capacidade jurdica de gozo:
- exprime a medida concreta dos direitos e obrigaes;
- varia de pessoa para pessoa e conforme a idade (pode aumentar ou
diminuir).
(conceito quantitativo)
3. Capacidade jurdica de exercicio:
- capacidade individual de exercer os meus direitos pessoais e
livremente;

- os menores tm uma capacidade limitada. Os parentes ou tutelares

tm esssa capacidade juridica por eles. S adquirem a capacidade
plena aos 18 anos.
(art. 123 do cdigo civil)

Bem:
- coisa;
- tudo o que no pessoa (objectos, animais, incorprios, fsicos)
- objecto de prestao de servio.

Facto jurdico:
- acontecimento da vida real com revelncia jurdica
Ou
- facto da vida real ao qual o direito atribui efeitos jurdicos.
Efeito jurdico lato sensu (sentido jurdico):
1. Stricto sensu (ex: nascimento- aquisio da personalidade jurdica;
inundao- quando acontece e se est associado a um seguro ou
instituio).
2. Acto jurdico: factos que decorrem da vontade humana
Ou
Actos humanos e voluntrios (ex: contratos)
Situaes juridicas: (vm de factos jurdicos)
- situao real ao qual o direito associa efeito jurdico;
Ou
- toda a situao real que merfe das relaes jurdicas estabelecidas entre
pessoas ou pessoas e coisas.
Chave dicotmica de situaes jurdicas:
1. Simples
Complexas
(1 elemento)
(2 ou mais elementos)
2. Unisubjectiva
Plurisubjectiva
(1 pessoa como titular)
(2 ou mais pessoas)

vs

vs

3. Relativa

vs
Absoluta

(pessoa com pessoa)

(pessoa com bem)
4. Activa

vs
Passiva

(permite fazer)
(obriga fazer)
5. Patrimonial
No Patrimonial
Avaliada monetariamente e
rene as duas condies
que disponha (vender, trocar, etc)
ou nenhuma)
6. Analtica
Compreensiva
(Situaes lgicas)
(que depende do contexto

vs
(no

vs

Histrico e cultural)

Situaes jurdicas activas:

1. Direito subjectivo (complexo)
1.1. Comum (permisso normativa especfica de aproveitamento de
um bem (especfico));
Ex.: art. 1305 (direito de propriedade)
1.2.
Potestativo (poder de alterar (atravs de uma manifestao de
vontade) unilateralmente a ordem jurdica).
Ex: Antnio, ao dizer que sim ou que no, altera a ordem jurdica.
2. Poder (situao jurdica activa simples e analtica)
Ex: poder de exigir a entrega de algo.
3. Faculdade (conjunto de poderes situao activa complexa)
Ex.: usar, fruir, dispor art.1305
4. Proteo reflexa (frutos dos deveres que cada um tem na sociedade)
Ex.: vacinao no se pode obrigar ningum a vacinar-se mas
beneficia-se com isso.
5. Poder funcional (situaes jurdicas activas, mas que esto
condicionadas a interesses)
Direito dos pais a educarem os filhos alm de direito a educarem
como quiserem uma obrigao.
Situaes jurdicas passivas:
1. Obrigaes (complexas e compreensivas)
Ex.: dever de lealdade
2. Deveres (simples e analticas)
Ex.: dever de entregar a coisa. Art.879 b)
3. Sujeio (oposto do direito potestativo aquele que fica a espera da
resposta)

Bento fica a espera da resposta de Antnio.

4. Deveres genricos (todos os membros da sociedade tm que cumprir.
No h uma relao entre duas pessoas, mas sim uma pessoa e uma
sociedade).
Ex.: obrigao de estar em silncio a partir das dez da noite.
Savigny, Jhering, Regelsberger e a definio de direito subjectivo:
Direito subjectivo:
Tem que ter contedo, tem que expressar a dimenso histrica e
cultural, tem que se espelhar socialmentee proteger adignidade humana.
No direito romano moderno (savigny) as caractersticas principais (do
direito subjectivo) no existiam; havia coisas iguais no entanto; no
tinha contedo material apenas oportunidade de dar e tirar aes; em
todas as aes havia direitos prprios, individuais e substantivos; os
direitos subjectivos so inatos ao ser humano (direitos humanos).
Savigny:
com ele que surge a primeira definio.
Definio: consiste no poder da vontade reconhece que esse direito
pode ser exercido sem poder exterior. Cada individuo tem o poder de
fazer o que quiser. (esta defnio surge no auge do liberalismo).
Crticas (feitas por Jhering a Savigny):
1. Se for o poder da vontade, as crianas, os incapacitados, etc tm
esse poder? Tendo em conta que no conseguem exerc-lo.
2. Nem sempre as pessoas esto cientes do poder que tm.
Jhering:
O elemento chave : a possibilidade de eu usar o meu direito a meu
benefcio. Existe uma segurana jurdica do aproveitamento de um bem.
Definio: o direito subjectivo consiste nos interesses jurdicamente
protegidos.
Centra no fim para que serve? parte do princpio que existe interesse
nos bens.
Crtica:
1. Se se parte do princpio que existe interesse, o que acontece quando
no existe?
Regelsberger:
(conjunta os dois pensamentos, logo, as trs crticas verificam-se na sua
definio tambm).

Definio: o direito subjectivo existe quando a ordem jurdica faculta

pessoa a realizao de um escopo reconhecido e lhe reconhea para isso
um poder jurdico.
(a maior parte da doutrina portuguesa segue esta definio).
Tese dos negativistas:
Dizem que actualmente o direito social mais importante que o direito
subjectivo, pois o direito o que a sociedade aceita que se faa. Se o
direito subjectivo existir tambm no tem relevncia.
Tese dos protecionistas:
Defendem que o direito subjectivo so normas e no os direitos de cada
um.
Tese do neo-impirismo: (lauerenz- dos maiores civilistas)
Defendem que algo muito impreciso. quando o direito reconhece algo
a algum.
Escola de Direito Civil de Lisboa:
Assumem esta definio: Consiste numa permisso normativa especfica
de aproveitamento de um bem (especfico).
Elemento estrutural
Elemento normativo
Elemento funcional
Direito subjectivo e os seus trs elementos:
1. Estrutural: uma situao activa complexa contruida em torno de um
bem especfico;
2. Funcional: existe uma afectao jurdica de bens aos fins das epssoas
(eu fao o que eu quiser);
3. Normativa: surge sustentado numa norma (lei, costume, direito,
jurisprudncia, etc).

Fontes de direito: (tratado de direito civil pg.503 e seg.)

2 definies:
1. (Antonio Meneses Cordeiro) Fontes so mtodos de revelao de
normas jurdicas.
2. (Miguel Teixeira de Sousa, a principal a reter) so modos de revelao
de critrios normativos de deciso de casos concretos.
Sem fontes no h direito.

Lista de possveis fontes:

Lei (formal e material); normas corporativas; diplomas privados;
equidadde; jurisprudncia; doutrina; costume.
Classificao dicotmica das fontes:
1. Fontes intencionais
Fontes no intencionais
(voluntrias)
(involuntrias)
2. Mediatas
Imediatas
(depende da lei a sua juridicidade:
(possuem juridicade prpria:
costume, doutrina, etc)
leis e normas corporativas)
3. Internas
Externas
(todas as fontes portuguesas)
(fonte imposta pelo exterior)
Ex: Art.8 (3) da constituio.
Art.8 (1) da constituio.

vs

vs

vs

Ex:

1 Fonte: lei
Diferentes acees da lei:
1. Como sinnimo de direito;
2. Como direito de orige estadual (sem costume, vem do estado ou da
assembleia da rpublica);
3. Como norma jurdica;
4. Como produto do exercicio da funo legislativa;
5. Como diploma que tem esse nome.
Lei em sentido formal:
Diploma emanado de um orgo legislativo que reveste uma forma prdeterminada. Tem trs elementos:
1. Documento: tudo o que fruto da produo humana. (art. 362 do c.c.);
2. Emanado de um orgo legislativo;
3. Reveste uma forma pr-determinada.
Lei em sentido material:
Diploma emanado de um orgo competente que contm uma ou mais
normas jurdicas (ex: probido mata). Tem como elemento chave
normas jurdicas.
Classificao das leis:
1. Leis solenes:
1.1. Leis constitucionais;
1.2. Leis ordinrias: leis (feitas pela assembleia) e decretos de leis
(feitos pelo governo);

1.3. Decretos legislativos regionais.

2. Leis no solenes:
2.1. Leis emanadas de orgos centrais do Estado:
a) Decreto do presidente da repblica;
b) Decreto regulamentar do Governo;
c) Resoluo do conselho de Ministros;
d) Portaria do Governo;
e) Despacho normativo do governo;
2.2. Leis elaboradas pelos orgos locais do estado:
a) Despacho de uma freguesia.
2.3. Leis das regies autnomas;
2.4. Leis de instituies dependentes da administrao do Estado:
a) Edital da Universidade de Coimbra.
Hierarquia das leis:
1. Leis constitucionais
a) Leis elaboradas pelo legislador originrio (art.288 e 289 e os seus
limites tm que ser sempre cumpridos).
b) Leis constituicionais emanadas do poder constituinte de reviso.
2. Leis ordinrias (art.112 da constituio)
a) Leis com valor reforado (n3)
b) Leis e decretos de leis (n2)
c) Decretos legislativos regionais (n4)
d) Regulamentos (n6 e 7)
i.
Decreto regulamentar do governo;
ii.
Resoluo do conselho de ministros;
iii.
Portaria;
iv.
Despacho normativo.
2 Fonte: Normas corporativas
(so leis das corporaes)
Ex: estatudo dos advogados, mdicos, etc.
O estatuto dos advogados diz que no podem enganar os seus clientes; o
estatuto dos mdicos diz que no podem por a vida em causa; o estatuto dos
jornalistas diz que tm que respeitar o cdigo deontolgico dos jornalistas,
etc.
3 Fonte: Diplomas privados:
Ex: convenes coletivas de trabalho. Juntam-se os sindicatos e as entidades
aternais (aplica-se a todos os trabalhadores de um setor). feito por
entidades rivadas.
Ex: estatutos de uma sociedade comercial, estatuto da PT e BCP.
4 Fonte: Costume:
Prtica social reiterada acompanhada da convenoda sua obrigatoriedade.
1. Elemento: prtica social: comportamento generalizado numa
determinada sociedade ou comunidade;
2. Elemento: reiterado: levar a cabo (essa prtica social) de forma
repetida.
3. Elemento: convico de obrigatoriedade.

Caractersticas: divididos quando sua durao, vigncia e matria.

Relaes do costume com a lei:
1. Contra legem (contra a lei);
2. Secundum legem (segundo a lei);
3. Praeter legem (costume que explora reas que a lei nao explora). (
mediato, logo no tem fora).
5 Fonte: Usos: (art. 3 do c.c.)
Prtica social reiterada, independentemente da convico da sua
obrigatoriedade. Importante nos: direitos bancrios e direito do comrcio
internacional.
6 Fonte: Equidade: (forma de aplicar a lei, art.4)
Assees:
1. Forte: significa resoluo casustica dos casos ou litigios;
2. Fraca: permite corrigir injustias ocasionadas pela natureza rgida das
normas.
Nota: em Portugal no existe asseo forte e aelas essa asseo fonte de
direito.
7 Fonte: Jurisprudncia: (com sentido estrito)
No fonte de direito porque no tem norma jurdica.
8 Fonte: doutrina:
No fonte de direito porque no tem autoridade, no lei.

Ver pg. 787 a 836 do tratado e art. 5,6 e 7 do c.c. e lei 74/98 (o professor
enviou para o mail)
Matria: vigncia da lei; vacatio legis; contagem do prazo; matria das
gralhas, lapsos, erros e omisses; revogaes; leis transitrias, supresso da
matria regulada e desus.