FUNDAO EDUCACIONAL MACHADO DE ASSIS

FACULDADES INTEGRADAS MACHADO DE ASSIS

CURSO DE DIREITO

DAIANE DA ROCHA FERREIRA

FERRAMENTAS ELETRNICAS E AMBIENTE DE TRABALHO:

O PODER DIRETIVO FACE AOS PRINCPIOS DA INTIMIDADE E PRIVACIDADE
TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO

Santa Rosa
2014

DAIANE DA ROCHA FERREIRA

FERRAMENTAS ELETRNICAS E AMBIENTE DE TRABALHO:

O PODER DIRETIVO FACE AOS PRINCPIOS DA INTIMIDADE E PRIVACIDADE
TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO

Monografia apresentada s Faculdades

Integradas Machado de Assis, como
requisito parcial para obteno do Ttulo
de Bacharel em Direito.

Orientador: Prof. Ricieri Rafael Bazanella Dilkin

Santa Rosa
2014

DAIANE DA ROCHA FERREIRA

FERRAMENTAS ELETRNICAS E AMBIENTE DE TRABALHO:

O PODER DIRETIVO FACE AOS PRINCPIOS DA INTIMIDADE E PRIVACIDADE
TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO

Monografia apresentada s Faculdades

Integradas Machado de Assis, como
requisito parcial para obteno do Ttulo
de Bacharel em Direito.

Banca Examinadora

Prof. Prof. Ricieri Rafael Bazanella Dilkin

Prof.

Prof.

Santa Rosa, __ de novembro de 2014.

DEDICATRIA
Dedico este trabalho queles que
foram meu alicerce em toda essa
caminhada: minha me Odete Luisa da
Rocha a quem expresso meu maior
agradecimento, por ter transmitido a mim
todos os bons valores da vida, esta
conquista tambm tua, ao meu esposo
Rogrio dos Santos Ferreira que foi muito
mais que um companheiro, meu grande
incentivador, meu amigo, no h palavras
que possam expressar a gratido por ter
voc em minha vida, aos meus filhos Joo
Pedro e Luis Eduardo que, mesmo sendo
crianas compreenderam minha ausncia,
quero que saibam que tudo isso para
vocs, por vocs. Maria Alice dos
Santos Ferreira que, por vezes, fez papel
de me para que eu pudesse seguir na
caminhada. minha irm Andrea da
Rocha Carpenedo, meu cunhado Csar
Carpenedo e meu sobrinho Vitor da
Rocha
Carpenedo,
vocs
so
fundamentais nessa caminhada, so a
razo por estarmos aqui hoje, alm de
todos familiares e amigos, prximos e
distantes, pois todos me ajudaram direta
ou indiretamente e, principalmente,
compreenderam minhas ausncias.

AGRADECIMENTOS

Em especial a DEUS, que guiou os

meus passos e meu caminho, e nunca
deixou que eu perdesse a f. Agradeo
aos professores que participaram de toda
minha trajetria acadmica, alguns em
especial: Luciana Caon, que possibilitou
alm da teoria, a prtica, ao abrir as
portas da DEAM para que eu estagiasse,
Danieli Terribile que fez com que eu
confirmasse minha paixo pelo Direito do
Trabalho, Bianca M. Hartfil que, sem
dvida, foi mais que professora, minha
amiga, mostrou-me que o Direito alm
de Leis e Normas, Sinara Camera que
sempre esteve disposta a dividir seus
conhecimentos e nunca negou auxlio
para sanar as dvidas que surgiram,
Bianca Tams Diehl, que sempre acreditou
na minha capacidade, muito mais do que
eu mesma podia imaginar, ao professor
Ren Carlos Schubert Jnior, pela ajuda e
por estar sempre disposto a trocar
informaes. As amigas que a faculdade
me deu de presente, que tornaram as
noites mais leves e divertidas, e que
fizeram com que eu pudesse acreditar no
verdadeiro valor da amizade. A todos os
demais integrantes da Famlia FEMA e,
principalmente,
ao
meu
professor
orientador a quem agradeo com toda
minha admirao e respeito, sempre
pronto a atender minhas solicitaes e
pedidos de orientao, saiba que fiz o
possvel
para
corresponder
s
expectativas.

Eles [as pessoas] no esto discutindo

os nossos interesses compartilhados, no
esto discutindo o bem-estar da
sociedade, no esto discutindo o que
precisa ser feito para abolir e reparar os
problemas que todos ns sofremos na
sociedade atual. Eles apenas confessam,
em ltima anlise, os problemas privados
individuais e bastante ntimos.
Zymunt Bauman

RESUMO

O presente trabalho tem por finalidade abordar o uso dos meios eletrnicos
no ambiente de trabalho. Com o advento das novas tecnologias, o trabalho deixou
ser unicamente resultado do esforo humano e passou-se a usar algumas
ferramentas que vieram contribuir para que as atividades laborais se tornassem mais
geis e precisas, alm de tornar a comunicao e a troca de documentos mais
rpida. Nestes novos tempos, as ferramentas eletrnicas que foram colocadas
disposio do empregado para que desempenhasse, de forma mais eficaz, o seu
trabalho, tambm deu ao empregador uma forma de fiscalizar seus obreiros. o
caso das cmeras de vdeo, do polgrafo, dos detectores de metais, da internet, mais
especificamente, o e-mail. A presente monografia conceituar os sujeitos da relao
de emprego, o empregado e o empregador e quais so os seus direitos e deveres,
bem como, pesquisar o poder diretivo do empregador e seus limites. Por um lado,
temos o empregador usando o seu poder diretivo, querendo vigiar o desempenho de
seus empregados, atributo lhe dado por assumir o risco do negcio e, em outra
direo temos os princpios constitucionais da intimidade e da privacidade, preceitos
garantidos na Constituio Federal de 1988, os quais garantem ao indivduo
proteo honra, imagem, bem como, resguardar sua vida pessoal. Ser analisado
o entendimento do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio e do Supremo
Tribunal de Justia, alm do entendimento de outros pases sobre o tema. Eis que
estamos diante de assunto polmico e, relativamente, novo trazido para o Direito do
Trabalho, motivo pelo qual originou esta pesquisa.
Palavras-chave: E-mail, poder diretivo, privacidade, internet, intimidade.

ABSTRACT

This work aims to address the usage of electronic devices at the work
environment. With the advent of new technologies, work is no longer result of human
effort only and has being done together with some tools that have contributed that
work activities become more agile and precise, in addition to making the
communication and the exchange of documents even faster. In these new ages, the
electronic tools which were provided for the workers so that they do their
assignments more effectively, also were capable to give their employers a way to
monitor their workers. We can mention video cameras, the polygraph, metal
detectors, the internet, more specifically the email. This monograph will define the
subjects of the employment relationship, the employee and the employer and their
rights and duties, and will research the employers directive power and its bounds. In
one hand we have the employer, using his directive power, willing to monitor the
performance of their employees, granted to him by assuming the business risk and in
the other hand, the constitutional principles of intimacy and privacy granted by the
1988 Federal Constitution, which guarantees the protection of the individuals honor
and image as well as safeguard his personal life. The Understanding of the Regional
Labor Court of the 4th District and the Supreme Labor Court will be analyzed, as well
the understanding of other countries about this issue. This research originates in the
fact that this subject is relatively new and controversial, which was brought to the
Labor Law.
Keywords: E-mail, directive power, privacy, internet, intimacy.

SUMRIO

INTRODUO ........................................................................................................ 10
1 OS MEIOS ELETRNICOS NO AMBIENTE DE TRABALHO ............................
1.1 DOS MEIOS ELETRNICOS UTILIZADOS NO AMBIENTE DE
TRABALHO .............................................................................................................
1.2 O USO DOS MEIOS ELETRNICOS NO AMBIENTE DE TRABALHO ...........
1.3 DA FORMA DE FISCALIZAO DOS MEIOS ELETRNICOS .......................
2. O PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR E O PRINCPIO DA INTIMIDADE
E PRIVACIDADE DO EMPREGADO ......................................................................
2.1 O CONTARTO DE TRABALHO E SEUS SUJEITOS ........................................
2.2 O PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR .......................................................
2.3 GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DA INTIMIDADE E DA PRIVACIDADE ......
3. O MONITORAMENTO DOS MEIOS ELETRNICOS ........................................
3.1 O LIMITE DA FISCALIZAO DOS MEIOS ELETRNICOS NO
AMBIENTE DE TRABALHO ....................................................................................
3.2 O ENTENDIMENTO DO TEMA NO BRASIL .....................................................
3.3 A PERCEPO DO DIREITO COMPARADO SOBRE O TEMA ......................

12
12
17
22
28
28
33
38
43
43
47
56

CONCLUSO ......................................................................................................... 61
REFERNCIAS ....................................................................................................... 65

10

INTRODUO

O trabalho analisar o uso dos meios eletrnicos como: polgrafos, detectores

de metais, cmeras de vigilncia, internet, e-mails utilizados pelo empregado dentro
da empresa e, de que forma o empregador utiliza-se desses meios para fiscalizar o
empregado. Como visto, muitas so as ferramentas utilizadas que possibilitam ao
empregador vigiar o empregado, com o pretexto de acompanhar o desenvolvimento
de suas atividades, de sua produo. Contudo, ao fazer isto, o empregador adentra
num campo muito delicado e que condiz com a intimidade e a privacidade do
empregado.
Dessa forma, o objetivo geral desta monografia pesquisar o poder diretivo
do empregador em coliso com os princpios constitucionais da intimidade e
privacidade do empregado, garantidos pela Constituio Federal. A Constituio
Federal garante a todos os indivduos, que no tero sua vida ntima e privada
devastada e, muito menos, exposta a terceiros. Por outro lado, temos o empregador,
que por fora de seu poder diretivo assume o risco do negcio, e assim lhe
conferida a faculdade de dirigir e coordenar as atividades do empregado.
de se mencionar que diversas so as posies doutrinrias sobre o
assunto, Amauri Mascaro do Nascimento leciona a importncia do uso dos meios
eletrnicos como a internet e o e-mail para o desenvolvimento das atividades
laborais, de como o advento da tecnologia trouxe benefcios para agilidade nas
trocas de informaes e documentos, por exemplo. J Alice Monteiro de Barros
uma das doutrinadoras que far a exposio dos meios eletrnicos, quais so e
como so comumente utilizados no ambiente de trabalho. Por sua vez, Maurcio
Godinho Delgado nos apresentar o poder diretivo, qual o entendimento quanto a
sua natureza jurdica, alm de outras informaes. Por fim, no tocante intimidade e
privacidade lecionam entre outros: Gilmar Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet
Brancos, que expem os preceitos fundados na Constituio Federal. Estes so
alguns dos doutrinadores usados para o desenvolvimento dessa monografia.
Exposto isso, a presente monografia est estruturada em trs captulos, de
forma que, no 1 captulo, sero tratados os meios eletrnicos usados no ambiente

11

de trabalho, quais so esses instrumentos, de que forma usado e como se d a

fiscalizao do empregado atravs destas ferramentas, principalmente o uso da
internet e mais, especificamente, o e-mail, tanto pessoal como corporativo. No 2
captulo se adentrar nas questes da relao de emprego, como o contrato de
trabalho e seus sujeitos; o empregado e o empregador, direitos e obrigaes de
cada parte, e de como o contrato de trabalho regula esta relao. Tambm sero
trabalhadas neste captulo, questes relativas ao entendimento do poder diretivo, o
entendimento doutrinrio e sua previso legal, assim como exposio dos princpios
constitucionais da intimidade e da privacidade. Por ltimo, no 3 captulo sero
trabalhados os limites do poder diretivo, o entendimento doutrinrio e jurisprudencial
no Brasil, com anlise de Acrdos do Tribunal Regional do Trabalho - TRT da 4
Regio e do Tribunal Superior do Trabalho - TST, em perodo compreendido entre
2008 e 2014, alm da percepo do direito internacional sobre o tema.
possvel verificar que o tema, apesar de atual e de grande importncia para
o Direito do Trabalho, j que as atividades laborais se desenvolvem cada vez mais
com o auxlio de ferramentas eletrnicas, ainda pouco discutido nos tribunais e a
prpria doutrina traz entendimento diverso, contudo, o que se discute como o
empregado deve portar-se diante do uso destas ferramentas, e quais so os limites
do empregador em utilizar-se desses instrumentos para fiscalizar o trabalhador sem
que, com isso fira princpios constitucionais.
No h como negar que h poucos trabalhos trazendo de forma especfica a
discusso sobre o tema, assim sendo, todo estudo bem-vindo para acrescentar o
entendimento sobre a utilizao dos meios eletrnicos no ambiente de trabalho, o
poder diretivo do empregador e o seu limite de fiscalizao, de forma que no atente
contra a intimidade e privacidade, garantidas ao indivduo pela Constituio Federal.

12

1 OS MEIOS ELETRNICOS NO AMBIENTE DE TRABALHO

Talvez a maior consequncia do mundo globalizado tenha sido a interveno

dos meios eletrnicos na vida cotidiana. Estamos conectados a mquinas quase que
em tempo integral. difcil algum que no tenha telefone celular, uma conta de email. Mais difcil ainda a empresa que hoje trabalhe sem ajuda de computador,
mais especificamente de programas ou que no faa uso de e-mail para
transacionar documentos e ainda de internet para pesquisas afins.
O que se observa que cada vez mais homem e mquina trabalham lado a
lado. Sem dvidas que esta febre eletrnica trouxe muitos benefcios para o
desenvolvimento das atividades laborais, foi possvel tornar mais gil as atividades
profissionais. Em um mundo lquido como bem definiu Zigmunt Bauman, onde o
tempo nosso maior inimigo, contar com estas ferramentas tornou-se indispensvel.
Contudo, tais ferramentas eletrnicas trouxeram a possibilidade de uma maior
fiscalizao do empregador, uma vez que programas desenvolvidos por profissionais
permitem verificar contedos acessados na internet ou transmitidos via e-mail,
cmeras de segurana que podem vigiar o desempenho do empregado durante o
expediente de trabalho.
Com este intuito que passamos a detalhar os meios eletrnicos, quais so
eles, como so usados e fiscalizados no ambiente de trabalho.

1.1 DOS MEIOS ELETRNICOS UTILIZADOS NO AMBIENTE DE TRABALHO

Para que se possa ter um melhor entendimento do trabalho aqui apresentado,

far-se-, inicialmente, um breve relato referente criao da Internet, bem como sua
relao com o ambiente do trabalho. Da mesma forma, nesse primeiro captulo
sero expostos quais so os meios eletrnicos e, de que forma d-se a interao
destes com o empregado e o empregador.
Diante disso, para melhor entender essa relao entre os meios eletrnicos e
o ambiente de trabalho, necessria a definio do que o ambiente de trabalho.
Assim, na viso de Amauri Mascaro Nascimento, temos que:
O meio ambiente de trabalho o complexo mquina-trabalho: as
edificaes do estabelecimento, equipamentos de proteo individual,
iluminao, conforto trmico, instalaes eltricas, condies de salubridade

13

ou insalubridade, de periculosidade ou no, meios de preveno fadiga,

outras medidas de proteo ao trabalhador, jornadas de trabalho e horas
extras, intervalo, descanso, frias, movimentao, armazenagem e
manuseio de materiais que formam o conjunto de condies do trabalho,
etc. (NASCIMENTO, 2011, p. 44).

Do exposto, nas palavras do citado autor, pode-se dizer que ambiente de

trabalho o local em que so desenvolvidas todas as atividades pertinentes
relao de emprego e todos os meios produtivos. Destaca-se que levando em
considerao esse ambiente de trabalho que a presente monografia desenvolver-se.
Partindo deste entendimento, necessrio se faz definir o que so meios
eletrnicos e, de que forma so utilizados no ambiente de trabalho. Para tanto, tal
definio ser apontada de acordo com a acepo de Juliana Augusta Medeiros de
Barros, que assim descreve:
Os meios eletrnicos mais comuns e que vm sendo sede de controvrsias
no tocante violao aos direitos intimidade e privacidade do
empregado, sejam eles analgicos ou digitais, so os polgrafos, os
detectores de metais, os telefones fixos e celulares, as cmeras de vdeo e
o computador (atravs de duas de suas ferramentas, a internet e o correio
eletrnico). (BARROS, 2012, p. 179).

Neste sentido, sendo os meios eletrnicos objetos

deste trabalho,

passaremos a definir cada um deles e suas peculiaridades, bem como de que forma
so usados no ambiente de trabalho.
a) Polgrafos ou Detectores de Mentiras: os polgrafos so usados para
detectar no as mentiras de uma pessoa, mas as possveis reaes
fisiolgicas desta, a ser interrogada. Se houve mudanas que externe
alteraes nas batidas do corao, da presso arterial e da respirao. Os
especialistas que realizam o teste que podem dizer se a pessoa est
mentindo ou no.
b) Detectores de Metais: So aparelhos que trabalham com campos
magnticos, para realizar a deteco de metais, ferrosos e at no ferrosos,
podendo ser baseado em diversas tecnologias, dependendo do tipo de
aplicao para o qual deles se destinam. Os detectores mais avanados
conseguem indicar o tipo de metal que foi detectado e a profundidade da
localizao do objeto.
c) Telefones fixos e celulares: mais utilizados, os celulares, so aparelhos
de comunicao por ondas eletromagnticas que permitem a transmisso
bidirecional de voz e dados utilizveis em uma rea geogrfica [...]
d) Cmeras de vdeo: [...] so cmeras de vigilncia, incluindo entre elas as
cmeras escondidas. (BARROS, 2012, p.180-207)

14

Alguns desses meios eletrnicos podem ser usados inclusive na fase pr contratual, o que afirma Barros, referindo-se ao polgrafo, outros so usados mais
comumente como o telefone e as cmeras de vigilncia.
Por oportuno, internet e correio eletrnico (e-mail) em razo de serem os
objetos principais desse trabalho e, dado a sua importncia, sero definidos
detalhadamente na sequncia do trabalho.
Dito isso, temos que a humanidade experimenta, desde seu incio, diversas
descobertas,

mudanas,

que

ao

decorrer

dos

anos

possibilitaram

seu

desenvolvimento, como exemplo, a escrita, e assim permitiu-se a comunicao oral

e mais tarde a grfica. Da mesma forma, a mquina a vapor que propulsou a era
industrial, j no sc. XX teve-se a popularizao dos livros e, atualmente, a
informtica (TMIS LIMBERGER, 2007).
A Revoluo da informtica vem acontecendo desde a dcada de 40, durante
a segunda Guerra Mundial, com a inveno do primeiro computador e do primeiro
modelo de Chip, que nos anos seguintes foram aperfeioados, passando-se a
produzir em grande escala para a venda. (MARIA LCIA AVELAR FERREIRA
PAULINO, 2008).
Quanto criao da internet, Michele Keiko Mori afirma que:
[...] foi criada no final dos anos 60 nos EUA, como um projeto militar que
buscava estabelecer um sistema de informao descentralizado e
independente de Washington, para que a comunicao entre os cientistas e
engenheiros militares resistissem a um eventual ataque capital americana
durante a guerra fria. (MORI, 2010, p. 62).

Embora nos EUA a internet j apontasse no final dos anos 60, no Brasil os
primeiros acessos aconteceram em 1988 no Laboratrio Nacional da Computao
Cientfica e na Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo, e ainda,
no era denominada Internet e sim BITNET. A Portaria 295 de 20/07/95 possibilitou
s empresas denominadas provedores de acesso, a comercializar o acesso
internet (MORI, 2010).
Como exposto supra, a Internet teria chegado ao Brasil em 1988. Contudo,
por sua vez, a doutrina salienta que:
A primeira conexo real internet no Brasil ocorreu em 1991, atravs da
Fapesp, mas s em 1994 os primeiros servidores Word Wide Web (WWW)
entraram em funcionamento. Apesar deste relativo atraso para o pblico
no acadmico, j no final de 1995 eram 120.000 usurios brasileiros,

15

nmero que cresceu at 7.675.000 de usurios no final de 1999, denotando

em crescimento de 6.395% em 04 anos. Atualmente, estes nmeros
atingem a dezena de milhes, consolidando-a inclusive em termos
econmicos. (PAULINO, 2008, p. 73).

Considerando isto, no se pode mais discutir quanto o uso da Internet nas

relaes de emprego, uma vez que, a maioria das atividades laborais envolve algum
tipo de ferramenta da internet. possvel apontar vrios aspectos positivos do uso
desta ferramenta pelas empresas, como a agilidade de comunicao entre
empregados e empregadores, suas filiais, envios de relatrios e documentos,
contedos de ordem programtica, tcnica e organizacional. (ROSANGLA MARIA
SCHNEIDER, 2007).
Ainda, na fala em que pesa os aspectos positivos ligados ao uso da Internet,
Schneider afirma que:
A internet possui aspectos positivos que esto diretamente relacionados
com auxlio na gerao de novos conhecimentos, com a localizao e
recuperao de informaes atualizadas em seus bancos de dados e a
rapidez com que se troca (sic) informaes entre diversos segmentos e
equipes de trabalho. (SCHNEIDER, 2007, p. 68).

Pode-se dizer ento, que a grande maioria de relaes econmicas,

industriais, educacionais e demais segmentos fazem uso da Internet para o melhor
desenvolvimento de seus trabalhos.
Na leitura de Eugnio Hainzenreder Jnior, o conceito de internet assim
definido:
Constitui-se internet de um sistema aberto, de domnio pblico, com
natureza impessoal e abstrata, que gera comunicao remota (on-line) entre
equipamentos, pois configura meio de transmisso. Atravs dela se podem
transmitir informaes entre indivduos independentemente da sua
localizao geogrfica. Nela a comunicao completamente horizontal,
onde todos podem comunicar-se mutuamente. (HAINZENREDER JNIOR,
2009, p. 92).

Diante do exposto, impossvel no concordar que estamos ligados aos meios

eletrnicos no campo do trabalho, desde a pequena venda de bairros at s grandes
incorporaes internacionais. Somos hoje, um grande bloco geogrfico-econmico
ligado,constantemente, por meio da tecnologia. Ademais, o acesso internet, alm
de ajudar em pesquisas trouxe outra ferramenta importante a ser estudada que,

16

alis, ponto desta monografia, o correio eletrnico, comumente chamado de email.

O e-mail pode ser considerado como um servio, como uma ferramenta da
internet. , nos dias atuais, a maneira mais rpida de comunicao e de envio de
documentos. Inventado em 1971, em Cambridge, Massachusetts, por Ray Tomlison
(HAINZENREDER JNIOR, 2009, p. 93).
Na definio de Snia Aguiar do Amaral Vieira, chama-se e-mail tanto a
mensagem enviada atravs de uma rede de comunicao, quanto o endereo para
onde devemos enviar essa mensagem (VIEIRA, 2002, p. 55). Para enviar uma
mensagem por correio eletrnico, o remetente deve conectar-se internet ou outro
servidor on-line (BARROS, 2012, p. 223).
Mori, por sua vez, define o e-mail como um processo de troca de mensagens
escritas, por via eletrnica, de um terminal de computador conectado rede WWW a
outro terminal tambm conectado a ela. Exige-se um software prprio para redigir,
expedir e direcionar essas mensagens, e para receb-las (MORI, 2010).
Definida a conceituao do que o e-mail, destaca-se que existem trs tipos
de e-mail que costumam serem usados dentro das empresas, quais sejam: e-mail
pessoal, e-mail profissional e e-mail corporativo. Sendo assim, de acordo com Flvio
Mrcio Bernardes, a diferenciao entre cada tipo de e-mail pode ser dada da
seguinte forma:
a) E-mail pessoal: definimos como sendo aquele em que se usa para tratar
de assuntos referentes sua intimidade, no envolvimento com famlia e
afins;
b) E-mail profissional: definimos como aquele destinado a tratar de assuntos
sua atividade ou empresa que voc trabalha;
c) E-mail corporativo: este se entende ser de propriedade da empresa.
aquele fornecido pela empresa aos funcionrios como ferramenta de
trabalho, portanto, pertencente corporao. (BERNARDES, 2011, p. 41).

H, tambm, que se observar que existe uma diferena entre a natureza

jurdica do e-mail pessoal e do e-mail coorporativo, sendo esse fornecido pela
empresa, que ter a responsabilidade pela manuteno do servio e pelas
mensagens veiculadas. (RAFAEL AUGUSTO CAPITO, 2014)
Referido autor, sobre o assunto, complementa:
Na conta do correio eletrnico particular, ao contrrio do corporativo, a
pessoa fsica quem contrata os servios de um provedor de acesso, com a

17

finalidade de criar um e-mail pessoal, devendo a mesma arcar com os

custos do servio contratado. (CAPITO, 2014, p. 33).

Considerando o ensinamento supra, muito importante para o andamento

desta pesquisa, que fique claro a diferena entre e-mail pessoal e e-mail
coorporativo, uma vez que, tal diferenciao ter importante papel para
entendimento mais a frente das limitaes do empregador.
O Correio eletrnico, ou a forma mais comum e-mail nada mais que uma
correspondncia eletrnica, transmitida e recebida por meio informtico, de forma
assncrona e ubqua, normalmente dividida em correio eletrnico pessoal e
profissional. (BRUNO HERRLEIN DE MELO, 2007).
Considerando todas as definies e diferenciaes anteriormente expostas, o
que no podemos negar, de acordo com os doutrinadores introduzidos baila, que
no dia a dia, o uso dessa ferramenta (e-mail) de grande importncia para o
desenvolvimento das atividades profissionais, uma vez que agiliza o andamento da
empresa, pois mais eficiente, torna-se quase simultneo o envio e recebimento de
documentos, correspondncias e demais informaes pertinentes ao ambiente de
trabalho.
De acordo com o visto at o momento, notrio que no h mais o que se
falar do quanto importante o uso dos meios eletrnicos no ambiente de trabalho,
como o uso dessas ferramentas fazem a diferena para a produtividade das
atividades laborais. Assim, o trabalho passar a delinear a relao, dos meios
eletrnicos com o meio ambiente de trabalho.

1.2 O USO DOS MEIOS ELETRNICOS NO AMBIENTE DE TRABALHO

O mundo vem experimentando uma grande revoluo tecnolgica nas ltimas

dcadas. Mas de todos os meios eletrnicos, pode-se dizer que a maior descoberta
se deu no tocante informtica, ao uso de computadores e da internet.
Em Tempos Lquidos, Bauman trata das relaes modernas e de como a
globalizao das informaes influenciam a sociedade, tempos em que o indivduo
est conectado ao mundo virtual, em que a prpria comunidade no tem mais o
mesmo sentido, em que as pessoas formavam grupos por afinidades; a comunidade
ps-moderna virtual, o correio eletrnico, e o mundo de agora no mais o
mesmo de um segundo atrs.

18

Bauman leva-nos reflexo. Ao voltar os olhos para o ambiente de trabalho,

possvel verificar a notria evoluo trazida pela tecnologia, uma vez que as
empresas utilizam-se de diversos meios eletrnicos para efetuar negcios,
transacionar documentos, enviar e receber materiais, planilhas e as mais diversas
informaes.
O uso dos meios eletrnicos uma das consequncias do mundo globalizado
em que vivemos. Grande maioria das empresas, seja de pequeno ou grande porte,
trabalha com o auxlio da tecnologia. Hoje, toda troca de informao feita pela
Internet ou pela Intranet (quando se refere s informaes trocadas somente pelos
empregados dentro de uma mesma empresa). Neste sentido, afirma Hainzenreder
Jnior:
As novas tecnologias em especial a informtica, inquestionavelmente,
representam o desenvolvimento no universo empresarial. No entanto, uma
de suas consequncias prejudiciais se apresenta no perigo que podem
representar vida privada das pessoas, pois os novos aparatos
tecnolgicos, atravs da facilidade na obteno de dados pessoais,
frequentemente, possibilitam a invaso da privacidade, tornando mais
cristalina necessidade de proteo intimidade e vida privada.
(HAINZENREDER JNIOR, 2009, p. 1).

Considerando tal definio, certo que outros meios eletrnicos, como os j

citados, tm sua utilizao no ambiente de trabalho, mas nenhum tem maior
importncia do que o utilizado via computador.
sabido que a utilizao de computadores, da internet e suas ferramentas,
permite atividade laboral de maior eficcia em seu desenvolvimento, pois h mais
rapidez, menos custos e notadamente inequvoca possibilidade de descentralizao
da produo, permitindo, por exemplo, que se gerencie o trabalho a distncia.
(BARROS, 2012).
Seguindo essa mesma linha de pensamento, nos reportando novamente a
Hainzenreder Jnior, este faz uma anlise quanto ao uso de Internet no ambiente de
trabalho:
Tanto quanto meio de comunicao como fonte de pesquisa, a Internet se
tornou imprescindvel ferramenta de trabalho. Inegavelmente, o empregador
depende deste mecanismo para agilizar a transmisso de informao,
aumentar a produo e reduzir os custos operacionais, substituindo, por
exemplo, uma postagem de correspondncia para o exterior pelo envio de
um e-mail com arquivos anexados. Para gozar desses benefcios, necessita

19

fornecer um endereo eletrnico para seus empregados. (HAINZENREDER

JNIOR, 2009, p. 104).

De tal apontamento, temos que, muito j se exps quanto importncia e

eficincia dos meios eletrnicos, mais especificamente do computador e suas
ferramentas como Internet e e-mail, mas outro lado desta questo o que concerne
ao mau uso destes dispositivos, como bem salienta Schneider.
Como prticas de mau uso esto questes relacionadas ao tempo perdido na
preparao e envio de e-mails, pesquisas ou fins diversos daquele relacionados s
atividades da empresa. Pode-se apontar o desvio de ateno e a baixa
produtividade do obreiro que se utiliza desta ferramenta para fins particulares.
(SCHNEIDER, 2007).
Em continuidade, Schneider traduz-nos que:
A utilizao da internet para fins diversos daqueles vinculados prtica de
atividade profissional por parte do empregado, tambm pode acarretar na
sobrecarga do sistema operacional da empresa, pois a demanda particular
de arquivos que possuem contedos maiores s que aqueles utilizados
normalmente pela empresa, como fotos, vdeos e outros, gera um problema
relacionado lentido do sistema operacional de informtica. Dito problema
repercute nas atividades de todos os setores da empresa, uma vez que,
sobrecarga do sistema acaba refletindo em todo o ambiente de trabalho,
prejudicando o rendimento profissional e, em alguns casos, at mesmo
tornando o sistema frgil e vulnervel ao ingresso de vrus, trazendo
consequncias extremamente danosas atividade empresarial e, refletindo
nas relaes trabalhistas, podendo at mesmo gerar uma dispensa por justa
causa. (SCHNEIDER, 2007, p. 68).

Uma vez dito isto, o que preocupa os responsveis das reas de TI

(Tecnologia da Informao) das empresas como o mau uso desses meios pode
repercutir em todo andamento da empresa, at mesmo no trabalho de outros
empregados.
Sabe-se que a Internet uma porta de entrada para vrus, alm dos hackers
que podem espionar documentos, trabalhos, com a finalidade de prejudicar a
empresa. Vieira cita Amaro Moraes e Silva Neto ao definir o que hacker:
[...] indivduo muito bem informado, com conhecimento muito acima da
mdia (em termos informticos) e com privilegiada imaginao que os
autoriza avaliar as falhas de um sistema operacional qualquer. So pessoas
que mais cedo ou mais tarde, acabam sendo contratadas por grandes
empresas para coordenarem, na maioria dos casos, seus sistemas de
defesas, haja vista que so muito bons, sabem escrever cdigos que
realmente funcionam. (AMARAL VIEIRA, 2002, p. 101 apud SILVA NETO,
2001).

20

Outra questo a espionagem empresarial, ou seja, outras empresas que se

aproveitam da facilidade de envio e acesso a documentos para fazer uso dessas
informaes em seu favor. Ainda, sobre o assunto discorre Bernardes ao dizer que
[...] para o Direito do Trabalho o segredo profissional de fundamental importncia,
podendo dar causa a rompimento por justa causa, conforme o pronunciado no artigo
482, g da CLT. (BERNARDES, 2011, p. 15).
E ainda, h outra forma de uso das redes de computadores, que se d por
meio da INTRANET, que de acordo com Paulino definida da seguinte forma:
A intranet uma rede de computadores, privativa, fechada, que funciona
interligando computadores, de uma mesma empresa, repartio, grupo,
instituio, etc. no mesmo espao fsico ou no, utilizando tecnologia da
Internet. Como na Internet, a intranet tambm possibilita compartilhar
informaes, contudo, estas estaro protegidas contra usurios externos ou
no autorizados, atravs de dispositivos de segurana, gerando maior
segurana posto que no permita ao mundo externo uma conexo direita
com uma mquina que use um IP privado. (PAULINO, 2008, p. 77).

A intranet possibilita que empregados de uma mesma empresa, de um

mesmo setor troquem informaes atravs de um sistema disponibilizado pelo
empregador, que tem a obrigao de gerir e administrar quem so os usurios que
podero utilizar-se dessa ferramenta. (BARROS, 2009).
Refletindo sobre o demonstrado at o momento pelos autores, at ento
citados, no tocante aos meios eletrnicos mais utilizados no ambiente de trabalho,
h de se fazer um apontamento mais detalhado no que diz respeito aos e-mails,
uma vez que, podem ser classificados em pessoais e profissionais, ou corporativos
como alguns autores preferem denominar. A observao dessa diviso muito
importante para o andamento do trabalho.
Ainda, observa-se que h uma grande discusso entre os estudiosos quanto
ao monitoramento de e-mails corporativos e pessoais. Para alguns doutrinadores h
o entendimento de que se possa somente fiscalizar o e-mail corporativo, mas no o
pessoal; para outros se entende que qualquer forma de e-mail possa ser fiscalizada
pelo empregador.
Melo faz, de forma sucinta e de fcil compreenso, um comparativo entre os
tipos diversos de e-mail:

21

A Correio Eletrnico Pessoal: aquele obtido pela prpria pessoa com

qualquer finalidade, sendo de sua propriedade. [...]. O correio eletrnico
pessoal tambm pode ser acessado no ambiente de trabalho sem que haja
sua descaracterizao. Entendemos que o simples fato de o acesso se dar
por meio do computador de propriedade do empregador no se mostra
bastante para retirar o carter pessoal do e-mail. Em suma, a diferenciao
entre as duas modalidades de correio eletrnico se d na anlise da
propriedade, sendo o correio eletrnico profissional cedido pela empresa e o
correio eletrnico pessoal de propriedade efetiva do usurio.
B Correio Eletrnico Profissional: ferramenta de trabalho disponibilizado
pelo empregador aos seus empregados, ou disponibiliza aos scios de um
empreendimento, com finalidade de desenvolvimento de atividade
profissional. Geralmente, o endereo de correio eletrnico profissional se
apresenta contendo o nome da empresa e sua grafia, nome do
empregado@nome da empresa.com. br. No obstante, muitas das vezes
essa moderna ferramenta de trabalho pode ser acessada pelo empregado
em sua prpria casa, por meio de servio de webmail. Assim, o empregado
pode ter acesso ao seu e-mail profissional mesmo fisicamente distante da
empresa. Porm, parece-nos claro que ainda assim persiste a
caracterizao do meio de comunicao como ferramenta de trabalho.
(MELO, 2007, p. 33).

Sobre o mesmo tema, Schneider faz a distino a seguir prevista:

A Correio eletrnico (e-mail corporativo): o e-mail corporativo possui a
caracterstica prpria de trafegar atravs da rede privada de computadores
da empresa, suportando o empregador na qualidade de proprietrio dos
equipamentos e titular da caixa postal, com os eventuais custos do registro
e outras necessidades relativas prestao de servios e provimento de
acesso e conexo a internet. Dessa forma, tem-se que o endereo
eletrnico pertence conta corporativa, atua como um veculo de
comunicao privada do empregador e integra o ambiente privado. Esse
tipo de correio eletrnico pode ser traduzido como sendo um servio de
correio interno e privado da empresa, com o cunho exclusivo de ser
utilizado no exerccio de atividade comercial.
Oportuno mencionar que o e-mail corporativo, em muitos casos, composto
pelo nome da empresa, como por exemplo, fulano @nome da empresa.
com.br, o que responsvel pela grande parte da questo referente ao
direito do empregador de fiscalizar os envios e recebimentos e seus
contedos, pelo fato de que este esto vinculados ao nome da empresa.
Restando, contudo, a ressalva de que deve o empregador tomar as
medidas disciplinares de advertncia, suspenso e, consequentemente,
dispensa por justa causa sempre com muita cautela e aps uma
ponderao de fatos e, ainda, ter restado rompido o equilbrio necessrio
para o desenvolvimento de uma boa relao empregatcia.
B O correio eletrnico (E-mail) pessoal do empregado: o e-mail eletrnico
pessoal diferenciasse do e-mail corporativo em face de que este correio
eletrnico tem cunho particular, sendo a pessoa fsica que contrata os
servios de um provedor de acesso, com a finalidade de criar em endereo
eletrnico pessoal. Cabe a pessoa, particularmente determinar o codinome
que deseja adotar, eleger seu prprio login e escolher sua senha de acesso,
o que desde logo, est vinculada com a conta privada do usurio, o qual
possui a titularidade e suporta o nus e bnus da prestao de servio de
provimento de acesso e conexo. Sendo, portanto, diverso ao e-mail
corporativo que fornecido e gerenciado a senha e o acesso atravs do
provedor da empresa, cuja titularidade pertence ao empregador.
(SCHNEIDER, 2007, p. 75).

22

Assim, de acordo com os autores supra, tendo sido apresentadas as

peculiaridades de cada tipo de e-mail, observa-se que a questo a envolver o
monitoramento dos meios eletrnicos paira sobre a titularidade de um e de outro, da
responsabilizao que cada um tem referente contratao dos servios de
provedor e equipamentos.
Como j mencionado anteriormente, o foco principal do presente trabalho a
utilizao dos meios eletrnicos, mas com interesse principal na internet e e-mails,
por essa razo no se pode deixar de citar a existncia dos Sites e dos Chats que
costumam ser usados no ambiente de trabalho. Logo, a diferenciao de cada um,
para fins de entendimento, torna-se fcil nas palavras de Paulino:
A Site ou sitio: o lugar onde esto disponibilizadas informaes, por
intermdio de um ou mais mtodos de obteno dessa informao como
WWW (Word Wide Web) FTP, sua pgina inicial, habitualmente
denominada de pgina da web de site, homepage, pgina inicial.
Portanto, site nada mais que uma localidade na internet; que um conjunto
de arquivos que formam uma pgina da internet.
B Chats: sistema de bate-papo, conversao em tempo real
disponibilizado em portais na internet, atravs da digitao. Vem de
Chatter, ingls, significando conversa rpida e fiada. Da fazer um chat
ou chatting, ou seja, conversar nas BBSs, na internet, via texto, em regra,
e on-line. (PAULINO, 2008, p. 78).

Dessa forma, podem-se verificar at o presente, quais os principais meios de

acesso aos meios eletrnicos no ambiente de trabalho, medida que o trabalho
passar ao prximo tpico, com a explanao sobre a forma de fiscalizao desses
meios.

1.3 DA FORMA DE FISCALIZAO DOS MEIOS ELETRNICOS

Aps breve relato do que so meios eletrnicos e como so utilizados no

ambiente de trabalho, o trabalho passar discusso quanto forma de fiscalizao
dos mesmos.
Primeiramente, ao tratar da fiscalizao dos meios eletrnicos necessrio
retroagirmos no tempo e buscar a concepo de fiscalizao no comeo do sculo
XX, este que, de acordo com Bruno Lewiscki, foi marcado pelos estudos do
psiclogo industrial Frederick Wislow Taylor, que apregoava uma administrao
cientfica do trabalho (LEWICKI, 2003).
Sobre o assunto, escreve Lewicki:

23

A nota especfica do taylorismo, contudo, era o controle do tempo. Taylor

empreendera pesquisas onde eram cronometradas as diferentes atividades
que compunham os procedimentos das fbricas e indstrias, chegando a
medir em fraes de segundo, quanto tempo demorava a instalao de um
farol ou de um para-choque. Segundo Taylor, qualquer tarefa pode ser
dividida em movimentos distintos, a anlise de cada um destes movimentos
determinaria a maneira de faz-lo com o mximo de eficincia. Esta
micromtrica do tempo passara a governar todos os escales da empresa:
o tempo era minuciosamente calculado em toda a parte na vasta fbrica,
para que os altos administradores soubessem com preciso o que todos
deviam estar fazendo num dado momento. (LEWICKI, 2003, p. 94).

Trazendo para atualidade e, em conformidade com os meios tecnolgicos

utilizados nos dias presentes, o empregador teria direito, considerando o seu poder
de comando, se utilizar de normas ou rotinas, desde que com o conhecimento do
empregado, verificar de que forma est sendo utilizado o endereo eletrnico e a
internet, j que so consideradas ferramentas de trabalho. (NASCIMENTO, 2009).
Em relao ao uso dos meios eletrnicos no ambiente de trabalho, mais
especificamente Internet e correio eletrnico (e-mail), ficou clara a sua utilidade e
sua importncia, mas sobre o prisma do monitoramento das empresas sob essas
ferramentas, Hainzenreder Jnior faz a seguinte ponderao:
De outra banda, em que pese constitua uma tecnologia revolucionria, o
correio eletrnico um meio de comunicao de relativa garantia de
privacidade, pois a mensagem enviada transita por uma srie de pontos
antes de chegar ao destinatrio, podendo, assim, ser interceptada neste
percurso. Ademais, o e-mail pode ser recuperado a partir de vrios lugares
aps ser recebido, incluindo o disco rgido do remetente ou do destinatrio,
ou o servidor da empresa, onde ele fica armazenado, como backup, mesmo
aps ter sido deletado por quem o recebeu. (HAINZNREDER JNIOR,
2009, p. 94).

Para Lewicki, os empregadores possibilitam aos seus empregados o acesso

rede mundial INTERNET -, no intuito de utilizarem este poderoso instrumento
como ferramenta de trabalho, visando proporcionar um trabalho com maior rapidez,
presteza e qualidade no desenvolvimento da atividade econmica.
Nesse sentido segue o autor, que sob o manto do poder diretivo poderia o
empregador averiguar o tempo desprendido pelo empregado na troca de e-mails
enviados e recebidos, a fim de conferir o tempo gasto por ele. E ainda, se estas
aes estariam dentro das normas e acordos estabelecidos pela empresa.
(LEWICKI, 2003).

24

Por sua vez, Sandra Geara Cardoso e Peterson Zancanella destacam que,
com o efeito, na maioria das vezes, a fiscalizao no se restringe ao modo com que
o trabalho executado, mas visa tambm a avaliar o comportamento do trabalhador.
Salientam tambm que o monitoramento de computadores permite ao empregador
acesso no apenas s informaes acerca da eficcia de determinado empregado,
na realizao dos servios, como tambm das pginas visitadas na Internet
(CARDOSO; ZANCANELLA, 2011).
Schneider tambm reflete sobre o assunto e cita Joo de Lima Teixeira Filho:
[...] a empresa pode proibir expressamente que os equipamentos sejam
usados para difundir pornografia, seja ela dentro ou fora da empresa, pode
bloquear a entrada ou sada de qualquer e-mail que contenha arquivo de
fotos ou aplicativos executveis, mesmo porque atravs destes que se
disseminam alguns vrus, que acarretariam em comprometimento da prpria
operacionalidade dos sistemas informticos. A justificativa para este
procedimento est centrada, principalmente, no fato de que toda e qualquer
mensagem expedida para fora da empresa carregam, indissociavelmente,
o nome da organizao empresarial no e-mail do remetente, legitimando
mediadas razoveis de restrio de uso [...] (SCHENEIDER apud
TEIXEIRA FILHO, 2007, p. 84).

De acordo com a exposio da autora, a fiscalizao dos meios eletrnicos

no se d com o intuito de monitorar a vida pessoal do empregado, o que acontece
por vezes, o mau uso dessas ferramentas, fazendo com que o empregador, a fim
de prevenir certos atos danosos para empresa, proba ou mesmo fiscalize a
utilizao dessas ferramentas eletrnicas.
No intento de uma melhor compreenso sobre a discusso, Hainzenreder
Jnior explica que o monitoramento eletrnico realizado atravs de programas que
registram e filtram os sites visitados, assim como os e-mails enviados e recebidos
pelo empregado, principalmente queles contedos comprometedores para a
empresa. (HAINZENREDER JNIOR, 2007). O autor, em contribuio, prossegue:
Atravs de softwares de fiscalizao, conforme destaca referido autor,
possvel visualizar os textos das mensagens, bem como fazer busca
daquelas contendo anexos terminados em exe, como vdeos animados
que sobrecarregam as redes, tornando os computadores mais lentos.
Podem - se procurar linhas de assunto com designao Fed. ou Re, ou
ainda, frases como procura de emprego ou currculo em anexo e buscar,
tambm, muitas mensagens enviadas em um s dia por um nico
funcionrio, destinatrios fora da empresa ou dos interesses dela. Alm
disso, podem-se localizar palavras do tipo confidencial, segredo, secreto ou
pertencente empresa, buscar termos pejorativos racistas, ou palavras com
sexo, uma vez que podem ser trote ou mensagens de teor ameaador ou

25

incomodo que podem motivar prejuzos empresa. (HAINZENREDER

JNIOR, 2009, p. 109).

Considerando tal definio e, tudo de acordo com as leituras feitas at esse

ponto, nota-se que, o empregador dispe ao empregado diversas ferramentas para
elaborao de suas atividades, e que, as novas tecnologias propiciaram uma
modificao considervel no mbito laboral, trazendo maior produtividade, agilidade,
em tempos de globalizao, o e-mail tornou-se imprescindvel na execuo das
tarefas de trabalho. (BARROS, 2012).
Ainda, nos utilizando dos ensinamentos de Barros de se mencionar que:
As novas tecnologias tm modificado consideravelmente o desenvolvimento
da atividade laborativa. Por meio da Internet, efetuam-se transaes
comerciais, pesquisa e troca de informaes de todo o tipo, proporcionando
uma maior produtividade, uma vez que informaes valiosas no
desenvolvimento dos trabalhos se encontram disponveis de maneira fcil e
rpida. O e-mail ou correio eletrnico populariza-se cada vez mais como
forma veloz e eficaz de comunicao nas empresas, que no podem
prescindir de novas tecnologias, sob pena de perderem espao no mundo
globalizado. (BARROS, 2012, p. 229).

Embora o exposto, grande a preocupao demonstrada pela autora, j que

h um aumento considervel na utilizao da internet para a propagao de e-mails
com contedo pornogrfico, mensagens difamatrias, alm do total desvio de
assuntos relacionados atividade do empregado, como por exemplo, baixar
msicas e filme durante o horrio de expediente. (BARROS, 2012, p. 230).
Como visto, esse um assunto de muitas interrogaes. O que se pergunta
que, ao monitorar qualquer que seja o contedo utilizado nos e-mails ou pesquisado
em sites da Internet, estar ou no, adentrando no mbito particular do indivduo.
Paulino cita Renato Opice Blum, que descreve sobre a questo:
[...] as empresas que monitoram os e-mails de seus funcionrios, que o
faam atravs de contrato, cdigos de conduta e de pop ups na tela do
computador, a fim de reavivar a memria dos mesmos acerca do
monitoramento e para que no haja expectativa de privacidade do
empregado, como tambm sugere que as empresas reservem um perodo
na jornada diria de trabalho para utilizao da rede para fins pessoais.
(PAULINO apud BLUM, 2008, p. 87).

Para finalizar, continua-se com os ensinamentos de Paulino, vez que, sobre o

panorama do tema no Brasil, destaca:

26

A doutrina escorreitamente clara, ao propor o poder disciplinar do

empregador, o qual em casos de hipotticas indenizaes seria
responsabilizado por culpa in elegendo ou in vigilando por aes lesivas que
o empregado cometesse, em nome da empresa ou valendo-se do suporte
material da empresa. De tal forma, que a internet e os computadores em
geral, por serem propriedade da empresa (segundo o artigo 932, inciso III,
do Cdigo Civil), tm em seu monitoramento respaldo legal, uma vez que
parece inegvel ser esta uma expresso do poder diretivo do empregador,
previsto na Consolidao das Leis do Trabalho. Existem, em suma, dois
pilares, os quais repousa a legitimidade do monitoramento do correio
eletrnico: o direito de propriedade do empregador e o poder de direo,
previsto no artigo 2 da CLT. (PAULINO, 2009, p. 89).

Com base nos autores estudados at o momento, percebe-se que h duas

faces no que tange o uso de meios eletrnicos e, mais especificamente, do correio
eletrnico. De um lado est o empregador, com seu poder diretivo, que tem por
finalidade controlar e manter o bom funcionamento e a boa imagem da empresa; do
outro lado est o empregado, como indivduo, com sua intimidade e privacidade
respaldadas na Constituio Federal.
Neste sentido, Cardoso e Zancanella destacam o artigo publicado no Jornal
Gazeta do Povo, em 29 de maio de 2005, pelo Ministro Joo Orestes Dalazen,
Ministro da 1 Turma do TST, que comenta a respeito do e-mail corporativo, dizendo
que o mesmo equivale a uma ferramenta de trabalho, razo pela qual sua utilizao
deve ser feita apenas para fins profissionais, a menos que o empregador consinta o
uso para outros fins (CARDOSO; ZANCANELLA, 2011):
No h qualquer intimidade ou privacidade do empregado a ser preservada,
na medida em que essa modalidade de e-mail no colocada disposio
do empregado para fins particulares. No se pode vislumbrar o direito
privacidade, na utilizao de um sistema de comunicao virtual
engendrado para o desempenho da atividade empresarial e de um ofcio
decorrente do contrato de emprego.
[...]
Assim, o controle exercido de forma moderada, generalizada e impessoal
no vem contra a lei nem a Constituio Federal, ele sim vem constituir
meio de proteger informaes at sigilosas, que circulam dentro da
empresa. Tem ainda o intuito de evitar atividades lesivas mesma, tendo
em vista, muitas vezes o abuso, gerando uso inadequado da ferramenta
dada pelo empregador para execuo de sua atividade, visando melhores
recursos, para maior produtividade e rapidez no sistema da empresa.
(CARDOSO; ZANCANELLA, 2011, p. 222).

At esse ponto, delineamos os meios eletrnicos, apontando seus conceitos,

de que maneira so utilizados no ambiente de trabalho e de que forma so
fiscalizados, motivo pelo qual se encerra o 1 captulo. Contudo, partir o trabalho
para o estudo especfico do empregador e do empregado, bem como sero

27

analisados mais profundamente, aspectos relativos do poder diretivo e os princpios

da intimidade e da privacidade.

28

2. O PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR E O PRINCPIO DA INTIMIDADE E

PRIVACIDADE DO EMPREGADO

Considerando que o primeiro captulo deste trabalho monogrfico apresentou

as formas de fiscalizao utilizadas nas empresas, de como o empregador utiliza-se
de instrumentos como polgrafos, detectores de metais, cmeras de vdeo e e-mails
para controlar a atividade e o comportamento do empregado dentro da empresa,
passando a estudar as pessoas envolvidas na relao de emprego, dos direitos e
deveres atribudos a cada uma, e a proteo constitucional da intimidade e
privacidade. Por fim, ainda neste captulo tratar-se- do poder diretivo do
empregador, seus conceitos, natureza jurdica e sua previso legal.

2.1 O CONTRATO DE TRABALHO E SEUS SUJEITOS

A Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), a norma legal que, em regra,

regula todas as relaes de trabalho e emprego, orienta sobre direitos e deveres
tanto do empregado quanto do empregador.
Esses dois sujeitos devidamente qualificados na CLT sero vinculados por um
documento chamado contrato de trabalho, sendo que, em tal documento constaro
todas as informaes pertinentes a ambos, alm de regras, como horrios de
entradas e sadas, benefcios, salrios e todos os demais elementos que se fazem
necessrio para a sua celebrao.
Por oportuno, sobre o contrato de trabalho e os sujeitos envolvidos de se
apontar que, conforme Carla Tereza Martins Romar:
Admitindo-se a natureza contratual da relao de emprego e considerando
que o contrato de trabalho sinalagmtico, resta evidente que os seus
sujeitos empregado e empregador esto ligados entre si por vinculo
obrigacional recproco e equivalente. Ao direito de um dos sujeitos
corresponde a obrigao do outro. So credores e devedores entre si ao
mesmo tempo. O empregado devedor do trabalho, o empregador ao
contrrio devedor do salrio e credor do trabalho (ROMAR, 2013, p. 147).

Embora exposto, Barros afirma que o contrato de trabalho poder se compor

no s da vontade dos indivduos que o firmam, como tambm pelos interesses do
ser coletivo empresarial e do ser coletivo obreiro, ou seja, que alm das vontades

29

entre empregado e empregador, tambm regem os contratos de trabalho, as

decises de acordos e convenes coletivas. (BARROS, 2012).
Ainda, Nascimento destaca que o contrato de trabalho est previsto nos
artigos 442 e 443 da CLT, todavia, no existe um entendimento pacfico da doutrina
trabalhista a respeito de sua definio. (NASCIMENTO, 2009).
Tambm, seguindo os ensinamentos de Nascimento, de se apontar um
conceito prprio do contrato de trabalho, nos seguintes termos:
Proponho o conceito de que o contrato de trabalho o ajuste expresso
(verbal ou escrito) ou tcito pactuado entre uma pessoa fsica que figura na
condio de empregado e outra a pessoa que figura na condio de
empregador (pessoa fsica, jurdica ou qualquer outra que contrate outrem
na condio de empregado), mediante o qual o empregado se compromete
a trabalhar para o empregador de forma habitual, com pessoalidade,
mediante subordinao e onerosidade. (NASCIMENTO, 2009, p.16).

Exposto tal conceito, de se pautar que sobre o contrato de trabalho Amauri

Mascaro Nascimento, destaca esta como sendo uma relao jurdica, pois nasce da
vontade das partes e efetivamente uma relao social, regida por normas jurdicas
que ligam estes dois sujeitos, empregado e empregador. (NASCIMENTO, 2012).
No se pode deixar de mencionar que o contrato de trabalho uma espcie
de trato, e que a lei exige as condies de validade, ou seja, partes capazes, objeto
lcito, consentimento e obedecer s formalidades da lei. (GIRARDI, 2005).
De acordo com a doutrina, o contrato de trabalho o documento que visa
registrar todas as regras da relao de emprego, trazendo para o foco principal
desse trabalho, que a fiscalizao dos meios eletrnicos no ambiente de trabalho
importante e, neste momento do ato da elaborao e do aceite do contrato que
devem ficar estabelecidas as normas de utilizao dos meios eletrnicos no
ambiente de trabalho.
Quanto aos sujeitos envolvidos na relao de emprego, no Brasil, tanto
empregado como empregador tem sua definio na CLT. Assim, de acordo com
esta lei, no artigo 3, a definio de empregado assim descrita:
Artigo 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servio
de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e
mediante salrio.

30

Embora a definio acima citada seja de destacar que, ao empregado cabem

algumas obrigaes, definidas por Nascimento como obrigaes de fazer, ou seja,
deveres de conduta, que impem o cumprimento de atividades inerentes ao objeto
do contrato de trabalho (NASCIMENTO, 2011).
Nascimento ainda divide essas obrigaes em duas; principal, qual seja, a
obrigao de prestar servio e assessoria que, por sua vez, tambm se subdivide,
conforme definio que segue:
aPrestar Servio: inicia-se a partir do momento que o empregado se
pe disposio do empregador para laborar. No pode ser prestada por
qualquer pessoa, trata-se de cumprimento de obrigao infungvel,
personalssima e destina utilidade de outra pessoa. Deve o empregado
cumprir com suas obrigaes com cuidado, competncia, eficincia e
qualificao profissional.
bObedincia: decorrente da subordinao, que seria a obrigao de
acatar a disciplina, respeitar as normas do regulamento e cumprir e fazer
cumprir as ordens e diretrizes concretas fixadas pelo empregador quanto ao
objeto da prestao de servio.
cDiligncia: relacionada ao dever de colaborao que o empregado
deve nutrir em prol da empresa para a qual trabalha. O dever diligncia
importa para o empregado em dar, na prestao do trabalho, aquele
rendimento qualitativo e quantitativo que o empregador pode legitimamente
esperar.
dFidelidade: encerra uma relao de boa-f que deriva da insero do
empregado na empresa. Trata-se de um critrio para medir o nvel de
comprometimento do empregado com seus deveres contratuais. Esta
obrigao tambm traduz no compromisso profissional, moral e tico
assumido pelo empregado de no difundir notcias que possam redundar
prejuzos morais ou materiais empresa para a qual trabalha.
eColaborao: essa obrigao se concretiza atravs de um conjunto
de atos praticados pelo empregado com o fim de garantir o bom andamento
das atividades empresariais e o bem comum do empreendimento,
auxiliando o empregador na organizao empresarial e na realizao dos
objetivos sociais perseguidos pela empresa. (NASCIMENTO, 2009, p. 3237).

Embora expostas s cinco definies supras, outra importante diferenciao

que se deve fazer a de empregado e trabalhador, sendo que, trabalhador o
gnero e empregado espcie. Nem todo trabalhador empregado, mas todo
empregado trabalhador. (NASCIMENTO, 2012)
De extrema importncia citar Amauri Mascaro Nascimento, este que aponta
os requisitos que caracterizam o empregado no Brasil:
a) Pessoa fsica;
b) Subordinao compreendida na forma mais ampla que dependncia;
c) Ineventualidade do trabalho,
d) Salrio;
e) Pessoalidade da prestao de servio. (NASCIMENTO, 2012, p. 663).

31

Diante disso, deve-se ento observar, para que o indivduo seja considerado
empregado, ele deve preencher todos os requisitos acima cumulativamente, de
forma que retirado um desses requisitos, restar desclassificada a relao de
emprego.
Ainda sobre o empregado, deve-se lembrar de que a capacidade para a vida
laboral inicia-se aos 18 anos, contudo, os indivduos com idade inferior e superior a
14 anos podem ser contratados na condio de aprendiz, desde que obedecidas
algumas regras como: no trabalhar noite ou em lugar insalubre. (MAURICIO
GODINHO DELGADO, 2014).
No entanto, como dito anteriormente, um dos elementos usados para
caracterizar relao de emprego a subordinao, ou seja, o empregado deve
acatar as ordens do empregador para a realizao das suas atividades laborais,
acredita-se que este elemento seja a conexo que d ao empregador prerrogativa
para exercer seu poder diretivo.
Por esse motivo que se detalhar, em especfico, o elemento da
subordinao, destacando o entendimento Nascimento expressa que:
Todas as formas do poder patronal, todavia, dependero da concretizao
da ordem e da aceitao do comando, isto , o poder emanado pelo
empregador vincula-se sujeio e obedincia pelo empregado. Portanto,
ao analisar-se o poder de direo, no h como deixar de reportar-se a um
aspecto fundamental que caracteriza a figura do empregado
subordinao. (NASCIMENTO, 2012, p. 71).

De outra banda, Amauri Mascaro Nascimento ensina que a subordinao, em

sua teoria, consiste em pr disposio a prpria fora de trabalho a favor da outra
parte contratante, endereada segundo o prprio escopo pessoal do trabalhador, o
que se identificou com o submetimento da prestao ao critrio diretivo do
empregador (NASCIMENTO, 2012).
Sobre o mesmo ponto Laert Mantovani Jnior cita Arnaldo Sussekind e define
que:
Tanto a subordinao jurdica do empregado quanto o poder diretivo do
empregador decorrem da celebrao do contrato de trabalho entre as
partes, definindo o contrato individual do trabalho como sendo o negcio
jurdico em virtude do qual um trabalhador, obriga-se a prestar
pessoalmente servios no eventuais a uma pessoa fsica ou jurdica,

32

subordinado ao seu poder de comando, dele recebendo salrios ajustados.

(MANTOVANI, apud SUSSEKIND, 2010, p. 77).

Reportando-nos

novamente

aos

ensinamentos

de

Nascimento,

subordinao significa uma limitao autodeterminao do empregado, de tal

modo, que a execuo dos servios deve pautar-se por certas normas que no
sero por ele traadas. (NASCIMENTO, 2012).
Paulino traz a definio de empregador, apontando que a definio tcnica
acurada no artigo 2 da CLT ampara o patro, ou seja, aquele que oferece o
trabalho, um chefe de empresa ou empresrio que detm os meios de produo e
contrata mo de obra. (PAULINO, 2008).
Amauri Mascaro do Nascimento faz um resumo dos tipos de empregadores
admitidos:
Quanto estrutura jurdica, ser uma pessoa fsica ou jurdica, ambas
exercendo atividade empresarial ou no. H empregador em geral
(empresa) e por equiparao (profissionais liberais, instituies sem fins
lucrativos, etc.) Quanto ao setor econmico da atividade, h empregadores
urbanos, comerciais ou industriais, rurais domsticos, este obrigado a
deveres limitados segundo leis especiais para a relao jurdica de trabalho
domstico. H correspondendo aos setores de direito, empregado privado e
pblico, sendo que as empresas pblicas contratam pela lei trabalhista, o
mesmo podendo ocorrer com a Unio, Estados-membros, Municpios,
autarquias, fundaes, etc. as sociedades de economia mista so
empregadores de natureza privada. (NASCIMENTO, 2012, p. 687).

Porm, Mantovani aponta a necessidade de se tomar cuidado e no confundir

empregador com empresa, uma vez que aquele um dos sujeitos do contrato de
trabalho, e esta significa atividade, ou nos dizeres de Dlio Maranho, objeto de
direito, assim no pode ser empregador. (MANTOVANI JNIOR, 2010).
Igualmente, Nilson de Oliveira Nascimento cita Amrico Pl Rodriguez, o qual
sustenta que o empregador, alm de pagar salrio, tem obrigaes complementares
de proporcionar trabalho, fornecer equipamentos, respeitar a dignidade e a
conscincia do empregado (NASCIMENTO, 2009).
Mais uma vez citando Nascimento e seu ensinamento destaca-se que:
O empregador tem a obrigao de determinar as funes a serem
executadas pelo empregado, que fica vinculado ao cumprimento de uma
obrigao de fazer. No basta ao empregador o simples pagamento do
salrio, eis que o empregado no se coloca na posio de escolher as
atividades que pretende executar e nem pode ficar indevidamente

33

aguardando que suas funes

(NASCIMENTO, 2009, p. 40).

sejam

fixadas

pelo

empregador.

Da definio acima, retira-se que o empregador aquele que assume o risco

do negcio, conduz a empresa, estabelece normas e a quem o empregado deve se
reportar, pois ser ele ou outro que se faz representar que coordenar as atividades
do empregado.
Referendadas as consideraes a respeito das caractersticas dos sujeitos da
relao de empregos, empregado e empregador, passar-se- ao prximo captulo,
no qual se analisar mais especificamente o poder diretivo, prerrogativa dada ao
empregador em razo da sua funo, como sujeito que assume o risco do negcio.

2.2. O PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR

J se sabe pelo visto at o momento, que o empregador tem o poder, de
fiscalizar as atividades desenvolvidas pelo seu empregado, tendo como justificativa
acompanhar o desenvolvimento e desempenho deste, para garantir o bom
funcionamento da sua empresa.
Oliveira lembra muito bem que a doutrina trabalhista reconhece, de forma
pacfica, que o empregador seja detentor do poder diretivo, mesmo no havendo um
entendimento uniforme sobre o seu conceito, quanto natureza jurdica e os
fundamentos do poder diretivo. Por isso, devemos tentar, com base na doutrina,
estabelecer o que este poder diretivo e quais so os seus limites. (NASCIMENTO,
2009).
Sobre o assunto, Barros destaca que a palavra poder deriva do latim potere,
da raiz poti, que significa chefe de um grupo e gira em torno da ideia de posse, de
fora, de vontade, de obedincia e de influncia. (BARROS, 2012).
Deste modo, muito importante se faz a contribuio doutrinria de Eduardo
Millo Baracat sobre o poder de direo do empregador, tema de enorme
importncia para o Direito do Trabalho, uma vez que, as novas tecnologias facilitam
o exerccio desse poder, sobretudo, atravs do controle exercido pelo empregado,
no apenas no espao da empresa, mas tambm fora dela. (BARACAT, 2011).
Margaret de Freitas Bacellar resume o que seria o poder diretivo, ou como
alguns doutrinadores utilizam ao denominar como poder hierrquico:

34

Este poder hierrquico existente dentro da empresa constitudo por um

conjunto de faculdades, entre elas est a de dirigir, que constitui o que
chamamos de poder diretivo, o qual consiste na faculdade do empregador
de ditar ordens ao empregado segundo o objeto da empresa, assim como,
prestao de a qual o empregado se obrigou quando do contrato de
trabalho. Assim, no bojo do poder diretivo encontramos o poder de
comandar, fiscalizar e sancionar (poder disciplinar). (BACELLAR, 2003, p.
44).

Definido o conceito de poder hierrquico, cumpre destacar Mantovani Junior,

este que por sua vez, usa dos conhecimentos de Leda Maria Messias da Silva, e
destaca algumas das teorias que fundamentam o poder diretivo do empregador, so
elas:
a A TEORIA DA PROPRIEDADE PRIVADA: prega que o empregador
manda porque dono do empreendimento (Atualmente ultrapassada);
b A TEORIA DO INTERESSE: segundo a qual o poder de direo resulta
do interesse do empregador em organizar, controlar e disciplinar o trabalho
que remunera, objetivando atingir os fins propostos para o seu
empreendimento;
c A TEORIA INSTITUCIONALISTA: que concebe a empresa como uma
instituio, o que autoriza o empregador a proceder como se estivesse
governando;
d A TEORIA CONTRATUALISTA: segundo o qual o poder de direo
encontra suporte no contrato de trabalho, ajuste de vontades do qual o
empregado espontaneamente se pe em posio de subordinao,
aceitando a direo da sua atividade pelo empregador. a predominante.
(MANTOVANI, apud, LEDA MARIA MESSIAS DA SILVA 2010, p. 74).

Esta corrente contratualista que prev a sano disciplinar do empregado

pelo seu empregador em decorrncia do prprio contrato de trabalho, ainda esta
relao impede reconhecer que a sano civil visa recomposio patrimonial por
dano causado, ao passo que a sano disciplinar pretende salvaguardar a ordem na
empresa, sem o objetivo de reparao, o efeito meramente moral ou pedaggico.
(PAULINO, 2008).
Sobre a teoria contratualista deve-se lembrar de que o contrato de trabalho
um acordo de vontades, a relao de emprego livre, o empregado no obrigado
aceitar o emprego, mas ao faz-lo estar aceitando o que estiver estabelecido em
contrato. (NASCIMENTO, 2009).
O poder diretivo compreende no s o poder de organizar as atividades, mas
tambm o de controlar e disciplinar o trabalho, tambm pode ser sintetizado nos atos
de regulamentar a relao de emprego, distribuir, dirigir, orientar, fiscalizar, adequar
a prestao s necessidades da empresa. (HAINZENREDER JNIOR, 2009).

35

Ainda, alguns doutrinadores como, por exemplo, Bruno Herrlein Correia divide
o poder diretivo, para proporcionar ao leitor uma melhor compreenso:
a Poder de Organizao: decorre do direito de propriedade e do princpio
da livre iniciativa, segundo o qual cabe ao empregador estabelecer a
atividade que ser desenvolvida, a estrutura jurdica, o nmero de
funcionrios e o regulamento da empresa.
b Poder de Fiscalizao: tambm chamado de poder de controle, consiste
na faculdade de o empregador fiscalizar as atividades profissionais dos
seus empregados, todavia, obedecendo aos limites impostos pelo direito da
personalidade dos empregados.
c Poder disciplinar: complementa o poder diretivo do empregador,
determinando possveis penalidades aos empregados que descumprirem
certas ordens. (MELLO, 2007, p. 125-129).

Trazendo baila, Hainzenreder Jnior reflete que todas estas formas do

poder diretivo so atos de previso que, sobre o trabalho de outrem, impliquem a
garantia dos meios de manter-se a regular atividade do processo produtivo ou de
troca de bens e servios, compreendendo a disponibilidade dos meios de produo,
neste, incluindo-se a atividade do empregado. (HAINZENREDER, 2012).
Como j vimos a doutrina no tem uma forma unnime de classificao do
Poder Diretivo, h vrias classificaes e divises, onde cada autor tem um
entendimento e uma categorizao. Para tanto, utiliza-se a definio de Delgado
que, por exemplo, englobam todas as formas, poder diretivo, de fiscalizao,
disciplina em uma categoria que chama de poder empregatcio.
E quanto natureza jurdica deste poder empregatcio, Delgado expe que h
algumas concepes distintas e inconciliveis, mas que, tradicionalmente, existem
quatro vertentes explicativas:
a.
Direito Protestativo: prerrogativa assegurada pela ordem jurdica a
seu titular de alcanar efeitos jurdicos de seu interesse mediante o
exclusivo exerccio de sua vontade. O poder em suma, de influir sobre
situaes jurdicas de modo prprio, unilateral e automtico. A noo de
direito protestativo consuma a realizao, ao mximo da soberania da
vontade particular no contexto de um universo social. Nesse sentido, a
concepo protestativa corresponde ao elogio do individualismo possesivo
inerente ao mercado capitalista. A concepo do poder intraempresarial
como direito protestativo do empregador teve importncia no Direito do
Trabalho do sculo XIX e primeira metade do Sculo XX, perdendo
relevncia no atual contexto evolutivo desse ramo jurdico especializado. A
emergncia da participao democrtica acarretou a perda de relevncia
desse poder.
b.
Direito Subjetivo: a prerrogativa conferida pela ordem jurdica ao
titular no sentido de agir para satisfao de interesse prprio em estrita
conformidade com a norma ou clusula contratual por esta protegida.
Contrape-se a uma obrigao. A ideia de obrigao, embora

36

compreendida na de dever, mais estrita, portanto, em uma especfica

determinao de conduta em funo de um vnculo formado e de uma
contraprestao alcanada na relao concreta. Direito subjetivo e
obrigao so conceitos especificamente delimitados pelo ttulo jurdico que
os formulou, seja a regra, seja o contrato. Aqui reduzir-se a fora s
vontade empresarial. Contudo, esse avano terico muito modesto, a
presente concepo no ultrapassa a percepo unilateral, rgida e
assimtrica do fenmeno do poder empregatcio, j que mantm no
empregador a isolada titularidade de uma vantagem propiciada pela
conduta em conformidade com a ordem jurdica.
c.
Status jurdico: no sculo XX, as concepes unilaterais e rgidas a
cerca da natureza jurdica do fenmeno do poder intraempresarial viram-se
acompanhadas de uma terceira vertente, construda, entretanto, a partir de
supostos tericos sumamente diversos, de clara matriz autoritria e
corporativista. Esta vertente que concebe o poder como fenmeno de
natureza hierrquica. O institucionalismo consubstanciou talvez o polo mais
conhecido dessa vertente. Compreendendo a empresa como uma ideiaao que prevaleceria sobre os agentes socioeconmicos nela envolvidos
(empregado e empregador), a concepo institucionalista tendia a conferir
substrato a uma viso rgida, unilateral e verticalizante do poder
intraempresarial. que a hegemonia imperativa dos interesses da
"instituio" conduzia a uma posio de efetiva sujeio obreira a um
submetimento hierrquico do empregado ao empregador tido como
intrprete e condutor de interesses da instituio.
d.
Direito-Funo: poder atribudo ao titular para agir em tutela de
interesse alheio, e no de estrito interesse prprio. A potestade inerente ao
direito funo no se esgotaria na prerrogativa favorvel ao titular,
importando tambm na existncia correlata de um dever a ele atribudo. O
direito funo caracterizaria, ilustrativamente, as relaes do pai perante a
famlia, do administrador perante a fundao, do sindicato perante a
categoria, do empresrio perante a empresa, o empregador exerceria,
desse modo, seu direito-funo no em seu exclusivo interesse, mas tendo
em vista o interesse da comunidade dos trabalhadores contratados.
(DELGADO, 2014, p. 701-704).

Vimos ento algumas vertentes que levam a compreenso da natureza

jurdica do poder empregatcio, no qual est reunido o poder diretivo, de fiscalizao,
disciplinar, no entendimento do autor.
Ainda, conforme o autor j citado, ao lado dessas concepes tradicionalistas
acima citadas, existe uma nova concepo, a Teoria da relao Jurdica Contratual
Complexa, que seria:
[...] relao jurdica contratual complexa plstica e de assimetria varivel
entre empregador empregado, considerados em sua projeo individual e
coletiva, mediante a qual se preveem, alcanam ou sancionam condutas no
plano do estabelecimento da empresa. (DELGADO, 2014, p. 708).

O que se percebe que o empregado no tem como negar-se em estar sob

este poder diretivo, uma vez que est inerente funo do empregador, sendo que
se assim no o fosse, no estaria diante de uma relao de emprego.

37

Complementando, Mantovani Jnior contribui com mais alguns ensinamentos

sobre o assunto:
Assim, o poder diretivo instrumento indispensvel para que o empregador
possa desenvolver suas atividades, podendo em razo dele, como exemplo,
contratar, demitir, estipular regulamentos internos, cobrar rendimentos de
seus funcionrios, aplicar advertncias e suspenses, demitir com ou sem
justa causa de acordo com a legislao, fiscalizar o exerccio do trabalho,
tudo para que possa preservar o ambiente de trabalho e maximizar os
resultados. (MANTOVANI, 2010, p. 76).

Por sua vez, nos reportando novamente a Paulino que colabora ensinando,
que este poder diretivo refora-se no direito propriedade do empregador e nos
bens de produo, residindo a uma das principais fundamentaes para o poder
diretivo. (PAULINO, 2008).
No se pode deixar de observar que desde a Revoluo Industrial, o
crescente aumento nas produes, o mercado globalizado, o autocontrole de
qualidade e as exigncias do consumidor, fez com que o empregador exigisse mais
de seus empregados, tornando o controle de seus servios ainda mais expressivos.
(PATRCIA MAUAD PATRUNI, 2011).
Exposto a tudo isso, de mencionar que o artigo 2 da CLT confere ao
empregador o poder diretivo da atividade por ele desenvolvida, esse direito no
absoluto,

devendo

estar

de

acordo

com

os

preceitos

constitucionais

infraconstitucionais que tem, por finalidade, proteger a pessoa do trabalhador de

eventuais danos que possa sofrer no exerccio de suas funes, isso segundo
ensinamento de Mantovani Jnior. (MANTOVANI, 2010).
No tocante ao poder diretivo do empregador, o que se observou at o
momento que este tem prerrogativas que servem para controlar todas as formas
de desenvolvimento dos trabalhos dentro da empresa, com a nica finalidade de ter
melhores resultados. (NASCIMENTO, 2009).
Definidas tais conceituaes, passar a presente monografia assinalar os
pontos de divergncia, as questes de intimidade e a privacidade, princpios que se
encontram protegidos e garantidos no ordenamento jurdico brasileiro.

38

2.3 GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DA INTIMIDADE E DA PRIVACIDADE

Este subttulo tem como objetivo definir de que forma o indivduo tem sua
proteo garantida pela Constituio Federal, mais especificamente no que diz
respeito intimidade e privacidade que tema essencial do presente trabalho.
Antes de adentrar mais especificamente no campo constitucional destes
princpios, deve-se fazer um apontamento quanto dignidade da pessoa humana,
uma vez que esta utilizada na jurisprudncia como ncleo de direitos da
personalidade, em que se situa a intimidade. (BARROS, 2009).
Ingo Wolfgang Sarlet nos aponta uma maneira simples e direta o conceito de
dignidade humana:
Assim, compreendida como qualidade integrante e irrenuncivel da prpria
condio humana, a dignidade pode (e deve) ser reconhecida, respeitada,
promovida e protegida, no podendo, contudo (no sentido ora empregado)
ser criada ou retirada (embora possa ser violada), j que reconhecida e
atribuda a cada ser humano como algo que lhe inerente. Ainda nesta
linha de entendimento, houve at mesmo quem afirmasse que a dignidade
representa o valor absoluto de cada ser humano, que no sendo
indispensvel, insubstituvel. (SARLET, 2012, p. 52-53).

Continuando, sustenta o autor que a dignidade no existe somente sob a

proteo do Direito e na medida em que este a reconhece, uma vez sendo inerente
ao indivduo, assim trata-se de um valor prprio, da natureza do ser humano como
valor tal. (SARLET, 2012).
Para uma grande parte de doutrinadores, os direitos da personalidade
consistem nos bens jurdicos onde se transformam valores do ser humano por
determinao legal, que os individualiza para lhes dispensar proteo, ainda que o
direito personalidade assegure ao sujeito o domnio sobre uma parte da prpria
esfera da personalidade e faculdade especfica sobre diferentes partes de nossa
esfera pessoal, sendo este direito subjetivo privado, inatos e vitalcios, que tem por
objeto

manifestaes

interior

da

pessoa

que,

por

serem

inerentes,

extrapatrimoniais e necessrios, no admitem a transmisso nem a disposio

absoluta e radical. (HAINZENREDER JNIOR, 2009).
Sobre o mesmo assunto discorre Barros que se filia doutrina nacional que
classifica os direitos da personalidade, dividindo-os em:

39

A direito integridade fsica (direito vida, higidez corprea, s partes

do corpo, ao cadver, etc.);
B direito integridade intelectual (liberdade de pensamento, autoria
artstica, cientfica e inveno)
C Integridade moral, a qual se inclui intimidade, imagem,
privacidade, honra, boa fama, liberdade civil, poltica e religiosa.
(BARROS, 2009, p. 25)

Assim, o assunto que interessa para esse trabalho condiz com a terceira
classificao, a integridade moral, na qual esto inseridas a intimidade e
privacidade. A intimidade poder ser vista sob trs dimenses, como fenmeno
(fator socioeconmico), como ideia (fator cultural) e como direito (fator poltico
jurdico). (BARROS, 2009, p. 27).
No entanto, far-se- um apontamento mais abrangente quanto concepo
jurdica, onde repousa o eixo principal desta monografia. Cabe dizer, ento, que as
primeiras manifestaes de proteo intimidade deu-se com o Direito Romano,
que pelo Edito de Milo de 313, promulgado pelos Imperadores Constantino e
Licnio protegiam intimidade quanto correspondncia, ao domiclio e liberdade
religiosa, mas ainda no era observada a dignidade humana. (BARROS, 2009, p.
28).
Mas, a discusso terica a respeito da dignidade humana teve seu marco
inicial com o surgimento do artigo de Warren e Brandeis, intitulado The ringht of
privacy, publicado em 1890, cujo objetivo foi frear a intromisso da impressa na vida
e na honra das pessoas, deixa de ser considerado um bem e passa a ser atributo da
personalidade do individuo, e sob uma perspectiva civilista podendo, inclusive, ser
indenizado (no como patrimnio, mas sim, com a liberdade individual) caso ocorra
sua violao. (BARROS, 2009).
No campo do Direito Internacional tambm h instrumentos que visam
proteo do indivduo no campo da intimidade e da privacidade, citam-se como
exemplos a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1789), Declarao
Universal dos Direitos do Homem (1948), Conveno Europeia do Direito do Homem
(1950), Conveno Panamericana do Direito do Homem (1959), Pacto internacional
dos Direito Civis e Polticos (1966) entre outras Resolues que tm como objetivo
proteger a liberdade, a igualdade, a honra, a reputao, a moral, etc. (BARROS,
2009).
O direito intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas
tambm est previsto na Constituio Federal de 1988, artigo 5, inciso X, Gilmar

40

Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco, na obra Curso de Direito

Constitucional, fazem uma breve distino entre intimidade e privacidade:
O direito privacidade teria por objeto os comportamentos e
acontecimentos atinentes aos relacionamentos pessoais em geral, as
relaes comerciais e profissionais que o indivduo no deseja que se
espalhem ao conhecimento pblico. O objeto do direito intimidade seriam
as conversaes e os episdios ainda mais ntimos, envolvendo relaes
familiares e amizades mais prximas. (MENDES, BRANCO, 2014, p. 280).

Para tanto, Flavio Mrcio Bernardes discorre dizendo que a intimidade

aquilo que a pessoa sente, pensa, deseja questes relacionadas com sua
personalidade, questes subjetivas e que a privacidade tem a ver com sua vida,
seus relacionamentos, definida como questes objetivas. (BERNARDES, 2011).
Por oportuno, Jos Afonso da Silva, na sua obra Curso de Direito
Constitucional Positivo, faz uma breve explicao sobre o assunto:
No fcil distinguir vida privada da intimidade. Aquela, em ltima anlise,
integra a esfera ntima da pessoa, porque repertrio de segredos e
particularidades do foro moral e ntimo do indivduo. Mas a Constituio no
considerou assim. Deu destaque ao conceito, para que seja mais
abrangente, como o conjunto de modo de ser e viver, como o direito de o
indivduo viver a prpria vida. (SILVA, 2014, p. 210).

No mesmo sentido, o pensamento de Rosangela Maria Schneider destaca

que o direito intimidade , muitas vezes, considerado como sinnimo de direito
privacidade, por isso, nos termos da Constituio plausvel a distino, uma vez
que o artigo 5 , X, separa intimidade de outras manifestaes da privacidade: vida
privada, honra, e imagem da pessoa. (SCHNEIDER, 2007).
Importante ressaltar que os direitos fundamentais, nos quais se inserem os
direitos intimidade e vida privada, fazem parte do rol das clusulas ptreas,
consoante o disposto no artigo 60, 4, inc., IV, da CF/88, o que nos lembra
Barros. (BARROS, 2011).
Continuando, a nossa Constituio Federal ainda no prev norma que
assegura a intimidade e a privacidade no que diz respeito especificamente
violao do e-mail, ou seja, a correspondncia eletrnica, mas pode-se, por
analogia, citar o artigo 5, inc. XII, da CF/88 que dispe:
inviolvel o sigilo de correspondncia e das comunicaes telegrficas, de
dados e das comunicaes telefnicas, salvo no ltimo caso, por ordem

41

judicial, nas hipteses e na forma da lei estabelecer para fins de

investigao processual ou instruo processual penal.

Vejamos ento, que a Constituio Brasileira, a respeito da inviolabilidade da

vida privada e da intimidade, no trata quando so infringidos, atravs da utilizao
dos meios eletrnicos em computadores, mais especificamente pela internet, a mais
poderosa rede de comunicao eletrnica. (VIEIRA, 2012)
Nascimento, a fim de manifestar-se neste sentido cita Ernesto Lippmann que
concorda em usar o artigo 5 acima citado, para aplicao analgica aos meios
eletrnicos, nos seguintes termos:
Ernesto Lippmann tambm considera que o correio eletrnico e-mail est
protegido pelo mesmo sigilo destinado s cartas fechadas e absoluto, em
face do artigo 5, inciso XII, da Constituio Federal. Aduz que a
interpretao de dados, ainda que relativos comunicao efetuada na
rede interna de uma empresa ato criminoso, e como tal no poderia ser
praticado pelo empregador, sem prvia autorizao judicial. Isso porque o
usurio do sistema se sente seguro com o uso de uma senha, que garante
que somente ele ter acesso s mensagens a ele dirigidas, tal e qual uma
carta lacrada. (NASCIMENTO APUD LIPPMANN, 2009, p. 137).

Para o autor supracitado deveria o correio eletrnico ou mais comumente

chamado e-mail ter o mesmo tratamento dado s correspondncias comuns, cujo
sigilo assegurado pela Constituio Federal, trazendo para a contemporaneidade,
sendo que est cada dia mais incomum a comunicao feita por carta, seja na vida
pessoal ou no trabalho, todas as informaes so trocadas por meio eletrnico.
De acordo com o exposto at o momento, o uso da internet, das informaes
em redes, do e-mail so aes que fazem parte do cotidiano das pessoas, a
consequncia do progresso da cincia. O armazenamento de dados permite o
cruzamento dos mesmos, podendo pessoas utilizar-se dessas informaes para
vasculhar a vida ntima dos indivduos.
Quanto privacidade e informtica, correto afirmar que, devido a grande
evoluo tecnolgica, os dados pessoais passaram a ser fichados todos
eletronicamente, os novos sistemas de informao ao tempo que agilizam e facilitam
o fluxo de informaes, passaram a constituir poderosa ameaa vida privada das
pessoas. (SILVA, 2012).
Assim como na vida particular, no mbito profissional tambm se utilizam os
meios eletrnicos para a troca de todas as informaes relacionadas s atividades

42

laborais, a evoluo sofrida nas relaes trabalhistas, especialmente em face das

novas tecnologias, gera transformaes nos meios produtivos. (SCHNEIDER, 2007).
Sobre o mesmo aspecto apontam Mendes e Branco:
Diante de uma realidade em que substancial parte das atividades
cibernticas que o ordenamento jurdico procura resguardar j no se
encontra mais em base fsicas, mas em bancos de dados espalhados pelo
mundo, verdadeiras gavetas virtuais nas quais so guardados significativos
aspectos da nossa vida privada. (MENDES, BRANCO, 2014, p. 569).

Apesar disso, essa nova era tecnolgica, no pode servir para alm da
agilidade das informaes e do aperfeioamento no tocante s atividades
laborativas, ainda que essas ferramentas facilitem o trabalho, ao mesmo tempo
deixam uma porta aberta para a possibilidade de uma invaso em sua vida
particular.
At mesmo nas atividades laborativas a dignidade deve ser preservada,
embora o empregador detenha o poder de comandar as atividades laborativas, no
pode este ignorar princpios constitucionais que asseguram a no exposio em
situaes vexatrias e at humilhantes. (MANTOVANI, 2010).
O que se viu at o momento foi quais so os meios eletrnicos utilizados no
ambiente de trabalho, quais so os sujeitos da relao de emprego, o poder diretivo
e os princpios constitucionais da intimidade e da privacidade. Dessa forma, encerrase esse captulo e, dando sequncia ao trabalho, passa-se a apresentar o limite do
poder da fiscalizao, o entendimento da doutrina e jurisprudncia brasileira, bem
como, o entendimento de outros Estados a respeito do assunto.

43

3. O MONITORAMENTO DOS MEIOS ELETRNICOS

Nos captulos anteriores apontou-se o contexto da relao de emprego, seus

sujeitos, os direitos e deveres dados a cada um, bem como o uso dos meios
eletrnicos e a coliso entre o poder diretivo do empregador e os princpios
constitucionais da intimidade e da privacidade.
A partir do prximo tpico sero analisados os limites deste poder diretivo,
bem como o entendimento jurisprudencial e as percepes de outros pases sob o
tema trabalhado na presente monografia.

3.1 O LIMITE DA FISCALIZAO DOS MEIOS ELETRNICOS NO AMBIENTE DE

TRABALHO

Aps toda exposio sobre o poder diretivo do empregador, restou claro que
dado a este uma prerrogativa para que ao utilizar sua condio de direo do
trabalho do empregado, poder valer-se de algumas ferramentas que possibilitam a
fiscalizao do empregado no meio ambiente de trabalho. Mas, contudo, h tambm
os princpios da intimidade e da privacidade j estudados, o que nos coloca diante
de uma situao problema, que seria a de responder at onde esta possibilidade de
fiscalizar pode ser aceita sem que com isso, coloque o empregado em uma situao
vexatria ou humilhante. o que se far a partir deste momento, pesquisar os
limites do poder diretivo do empregador e, posteriormente, o entendimento
consolidado pelo Judicirio Trabalhista e o posicionamento dos demais pases
como: Espanha, Portugal, Inglaterra, Canad, Holanda, entre outros, referente ao
tema.
De acordo com Silvia Carine Tramontin Rios, a relao entre empregado e
empregador comea muito antes da prestao de servio especificamente, pois h
todo um procedimento envolvendo a contratao do empregado, e desde esse
momento j se verifica, em algumas ocasies, o uso do poder diretivo. (RIOS, 2011).
Durante o processo seletivo o empregador deve ter o cuidado de no adentrar
na vida pessoal, na intimidade e privacidade do candidato, ter cautela ao fazer
perguntas que no sejam abusivas, observando-se sempre os princpios da boa-f,
agindo com respeito, lealdade e honestidade desde a fase pr-contratual. (RIOS,
2011).

44

Mesmo na fase pr-contratual, se houver abuso de prerrogativas empresariais

para seleo como: testes psicolgicos desrespeitosos, teste do polgrafo, ou
qualquer outro meio vexatrio, que configurem discriminao, ou mesmo a invaso
intimidade e privacidade do empregado, enseja dano moral, caso fique configurado
tal abuso. (DELGADO, 2014).
Acredita-se que o empregado, enquanto elemento de uma seleo de
emprego est ainda mais vulnervel em relao ao empregador, pois diante da
necessidade de conseguir o cargo, acaba por no limitar-se a responder somente
questes pertinentes ao cargo que deseja exercer, mas acaba por responder
questes de foro ntimo e privado, principalmente as mulheres, que em muitos casos
so perguntadas sobre a possibilidade de estado gravdico. (RIOS, 2011).
Apesar disso, h autores que concordam com que, em determinadas
profisses, certos testes sejam necessrios, como a contratao de um piloto de
avio, que submetido a testes de estresse, pois em uma situao de risco ele ser
responsvel pela vida de mais pessoas. Mesmo assim, o candidato deve ser
informado de tais testes e estes devem ser eliminados to logo que seja feita a
contratao ou a recusa do candidato. (RIOS, 2011).
De acordo com a autora, aps a contratao, o empregador utiliza-se do
poder diretivo, principalmente no sentido de fiscalizar o andamento, a produtividade
do empregado dentro da empresa, se este corresponde s expectativas que o
empregador teve ao contrat-lo e mais, se cumpre todas as exigncias feitas no
momento da contratao.
De acordo com a doutrina, no h no Brasil ainda, normas ou regulamentos
claros sobre o assunto, mas h regras e princpios gerais capazes de orientar o
operador jurdico diante de um caso concreto. A Constituio Brasileira tem em seu
escopo regras que afastam as condutas fiscalizatrias e de controle de servios que
possam de alguma maneira ferir princpios que agridam a dignidade da pessoa
humana e sua liberdade. Sobre o assunto, a doutrina aponta que:
Todas essas regras e princpios gerais, portanto, criam uma fronteira
inegvel ao exerccio das funes fiscalizatrias e de controle no contexto
empregatcio, colocando na franca ilegalidade medidas que venham agredir
ou cercear a liberdade ou a dignidade da pessoa que trabalha
empregaticiamente no pas. (DELGADO, 2014, p. 690).

45

Assim, embora no exista uma lei especfica que controle o limite do poder
diretivo, pode-se usar, por analogia, a proteo ao sigilo de correspondncia que
resguardam a intimidade e a liberdade de comunicao, sem interferncias,
podendo ser por meios postais, telefnicos ou de dados, incluindo os processados
pelas vias da informtica, dessa feita, a mensagem eletrnica ou e-mail deve ser
considerada como servio postal e, portanto, ter as garantias de inviolabilidade de
correspondncia. (PAULINO, 2008).
Uma observao que se faz que a intimidade e a privacidade esto mais
ligadas violao do e-mail pessoal do empregado, entretanto, h de se fazer aqui
uma importante diferenciao quanto questo do e-mail corporativo, que nada
mais que um instrumento de trabalho, assim devem estes estar ligados a atos
exclusivamente profissionais, e deve o empregador, ao fornecer esta ferramenta
para o empregado, deixar claro quanto vedao de seu uso para fins particulares
ou irregulares, desvinculando-se assim dos preceitos constitucionais j citados
(DELGADO 2014).
Porm, deve-se observar que, por mais que o empregado dispe a seu favor
de normas que permitem organizar, fiscalizar e disciplinar as atividades do
trabalhador de suma importncia que o faa observando certos limites, Barros nos
ensina:
importante ressaltar que existem limites ao poder diretivo do empregador,
nas vrias dimenses que se manifesta. Assim, a ttulo do exerccio do
poder, o empregado no poder ignorar os direitos do empregado previsto
na Constituio, nas legislaes trabalhista e previdenciria, nas normas
coletivas, no regulamento das empresas e no contrato individual. (BARROS,
2011, p. 113).

Ademais, nos dizeres de Barros, devero ser observados os princpios

constitucionais da dignidade da pessoa humana, da igualdade e da liberdade, alm
dos direitos fundamentais individuais do trabalhador, tais como: o direito imagem,
honra, intimidade e vida privada que incidem nas relaes jurdicas de
trabalho. (BARROS, 2011).
Oportuno dizer que se deve observar o limite do poder diretivo podendo ser
pela lei, quando feito pelas fontes de classe profissional e pelo prprio contrato de
trabalho e pela finalidade do direito de direo no sentido somente de organizao
da empresa. (HAINZENREDER, 2012).

46

Ainda, h de mencionar que no somente nos princpios constitucionais

repousa a limitao do poder diretivo, este tambm sobre limitaes nas seguintes
origens: matria, tempo, lugar, lei, normas coletivas regulamento interno e contrato
de trabalho. (NASCIMENTO, 2009).
Ocorre que para Mantovani, o poder diretivo no ilimitado, devendo sempre
ser observado, no caso concreto, se o empregador ao utilizar este poder diretivo em
razo da atividade que exerce, no acaba ferindo princpios constitucionais, e ainda:
Deve se ter em mente que o empregador tem o poder de direo da
empresa. Logo, sua incumbncia definir os objetivos a serem traados
pelo empreendimento. Contudo, a dignidade do trabalhador, como sujeito
de direito, impede o empregador de ultrapassar os limites do exerccio de
sua faculdade diretiva. O direito de comandar o estabelecimento no pode
ser abusivo, pois o abuso de direito causa de nulidade, que pode ensejar
a resciso do contrato de emprego em decorrncia da inadimplncia de um
dos polos da relao, no caso o empregador. (MANTOVANI, 2010, p. 83).

Ao observar a pesquisa feita at o momento, uma importante observao se

faz no sentido de que o objeto de contrato a prestao de servio, e a atividade
desenvolvida pelo empregado ser o vnculo que o une ao empregador, e esta
atividade que deve ser regulamentada, fiscalizada, organizada, dentro da empresa,
o que se afirma neste contexto, que o empregador poder fazer uso do seu poder
diretivo.
Assim, por esta razo que se torna importante a existncia de um
regulamento interno na empresa, que nada mais do que um conjunto de normas
escritas, estabelecidas pelo empregador para estabelecer a conduta das pessoas no
ambiente de trabalho.
Sobre a matria, Hainzenreder Jnior traz em sua obra uma abordagem de
Octavio Bueno Magano, que se prope a identificar os limites do poder do
empregador, nos seguintes termos:
A limite extensivo e intensivo, que dizem respeito, respectivamente,
amplitude da qualificao profissional do empregado, que no pode ser
ultrapassada, e natureza da qualificao ( menos recuado nas funes
tcnicas);
B limites externos e internos (estes apresentam relao com o exerccio
do poder diretivo a que deve tender o interesse da empresa e aqueles
estabelecido pela lei, pela norma coletiva e pelo prprio contrato de
trabalho);
C autolimitaes e heterolimitaes, em que, nas primeiras, o prprio
empregador limita o poder de direo quando estabelece normas, como o

47

regulamento interno, indicando o modo de prestao do trabalho e, nas

ltimas, as imposies provm dos limites externos j citados;
D limites provenientes dos princpios da especializao, da subordinao
e do respeito aos direitos individuais;
E limites com base na finalidade do poder de dirigir, ou seja, poder
orientado realizao de determinados valores correspondentes a uma boa
organizao do trabalho;
F limitao na proibio de discriminar o empregado, limitao na
competncia em razo da matria (o exerccio do poder diretivo deve se
limitar s questes relacionadas ao trabalho);
G limitao na competncia funcional (dever ser exercido pelo
empregador ou preposto), na competncia em razo do lugar e do tempo
[...]. (HEINZENREDER apud MAGANO, 2009, p. 83-84).

O que se verifica um grande conflito em tela, pois claro que h princpios

constitucionais que devam ser respeitados e asseguram ao individuo toda a
proteo a sua honra, imagem, a sua vida privada, por outro lado, h pesquisas
apontando o mau uso da internet causado por funcionrios, como utilizao para
apostas e jogos, programao de viagens, envio de dados pessoais, alm de
invaso de hackers nos sistemas. (PAULINO, 2008).
Assim, verifica-se que difcil formular um nico entendimento, sendo que h
vrios aspectos a respeito do tema, so duas posies com valores diferentes e que
se ligam entre si. Embora j se saiba que no h uma lei especfica que regule
quanto ao poder diretivo e o limite para que exera a fiscalizao, o prximo subitem
deste trabalho versar sobre o entendimento jurisprudencial e da doutrina no Brasil.

3.2 O ENTENDIMENTO DO TEMA NO BRASIL

Aps a explanao quanto aos limites do poder diretivo, ficou evidente que
no h em nosso ordenamento nenhuma regulamentao prpria sobre o assunto, e
que por se tratar de assunto novo, ainda no h um posicionamento pacfico da
doutrina e da justia trabalhista, sobretudo, possvel sentir os reflexos do uso da
informtica no mundo jurdico.
O correto afirmar que h um entendimento slido de que em uma relao de
emprego existem duas figuras: o empregado e o empregador, que por meio da
vontade das partes celebram um contrato de trabalho com as diretrizes que
nortearam essa relao.
A doutrina por intermdio de Paulino entende que necessria uma poltica
de segurana para proteo dos dados sigilosos, de vrus, spans que possam afetar

48

o patrimnio da empresa, alm de crimes virtuais, motivo pelo qual estaria

autorizado o empregado a fiscalizar os meios eletrnicos, no caso a internet.
(PAULINO 2008):
A doutrina escorreitamente clara, ao propor o poder disciplinar do
empregador, o qual em casos de hipottica indenizao seria
responsabilizado por culpa in elegendo ou in vigilando por aes lesivas que
o empregado cometesse em nome da empresa ou valendo-se do suporte
material da empresa. De tal forma que a internet e os computadores em
geral por ser propriedade da empresa (segundo o artigo 932, inciso III, do
Cdigo Civil), tm seu monitoramento assegurado por este respaldo legal,
uma vez que parece inegvel ser esta uma das expresses do poder
diretivo do empregador, prevista na Consolidao das Leis Trabalhistas.
(PAULINO, 2008, p. 89).

Entretanto, [...] mesmo que o Estado ainda no tenha uma legislao

especfica sobre o tema, o Direito no pode manter-se silente diante da contestvel
inspeo dos correios eletrnicos praticados na empresa [...], o que se v uma
inrcia diante da evoluo das novas tecnologias que, ao passo que trazem
agilidade aos processos produtivos, acarretam uma srie de problemas tanto ao
empregado quanto ao empregador. (MELO, 2007, p. 38).
O que fica muito evidente nesta questo a coliso efetiva de direitos, na
doutrina existem algumas regras usadas na tentativa de solucionar os problemas
entre as quais critrios hierrquicos, temporal e de maior especificidade da norma,
porm, ainda no suficiente para resolver o empasse entre o poder diretivo do
empregador e o direito intimidade e privacidade do empregado. (MELO, 2007).
Para alguns autores, h o entendimento que a proteo ao e-mail no foi
definida na nossa Constituio atual, pois essa data de 1988, e que o uso da internet
em grande escala comeou por volta de 1995, sete anos mais tarde que a
promulgao da Carta Magna. Assim, entende-se que o constituinte previu a
inovao da tecnologia e, por isso, protegeu os meios de comunicao, e que a
aluso aos dados, seria justamente dados informticos: (HAINZENREDER
JNIOR, 2009).
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo
caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer

49

para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; (Vide Lei

n 9.296, de 1996). (CF/88).

Se for esse o entendimento pode-se dizer ento, que o correio eletrnico

inviolvel, somente por ordem judicial poderia ter acesso, uma vez que ele
encontrasse protegido pela Constituio Federal. A dvida que paira no ar em qual
situao especfica se d a possvel violao, como correspondncia ou
comunicao telefnica, uma vez que os dados do e-mail, na maioria das vezes, so
transmitidos por linha telefnica. (HAINZENREDER JNIOR, 2009).
Como j dito anteriormente, no h na Justia Brasileira uma pesquisa que
aponte o percentual de aes envolvendo a questo de fiscalizao do e-mail, e
nem h um entendimento pacfico sobre o assunto, vejamos alguns casos em que
tal procedimento levou-se manifestao do judicirio. Para tanto, a presente
monografia passar a analisar 06 decises, sendo 03 acrdos, provenientes do
Tribunal Regional do Trabalho - TRT da 4 regio e 03 acrdos do Tribunal
Superior do Trabalho - TST, nos perodos compreendidos entre 2008 e 2014.
A

primeira

anlise

ser

acrdo

apresentado,

RO

0000523-

86.2013.5.04.0012 de origem da 12 a Vara do Trabalho de Porto Alegre, e julgada

pela 6 Turma do TRT da 4 Regio pelo Relator Desembargador Raul Zoratto
Sanvicente.
JUSTA CAUSA. REVERSO. nula a despedida por justa causa quando
no comprovados os atos que motivaram a aplicao sano pelo
empregador. (RO 0000523-86.2013.5.04.0012, 06 Turma do TRT da 4
Regio, Rel. Desembargador Raul Zoratto Sanvicente, Publicao da
deciso no DOE em 23/07/2014)

O caso apresentado no trata especificamente da fiscalizao do e-mail, tema

esse que tem sido objeto principal desta monografia, mas como j dito no primeiro
captulo deste trabalho, h outras formas de fiscalizar o empregado, como no caso
em tela, a gravao de conversa telefnica.
A r demitiu o empregado por justa causa, utilizando-se como argumento o
fato de que o funcionrio usou o telefone da empresa que era utilizado como
ferramenta de trabalho, uma vez que este desenvolvia a atividade de operador de
telemarketing, para uso pessoal. Em primeiro grau foi declarada nula a aplicao da
justa causa por considerar ilcita a apresentao da gravao feita da conversa do
empregado, por vez que este desconhecia que poderia ter sua conversa fiscalizada.

50

O Tribunal Regional do Trabalho da 4 regio manteve a deciso de 1 grau, no

reconhecendo a gravao telefnica como justificativa para tal feito.
Seguindo, passar-se- a analisar o Acrdo do processo 000029537.2011.5.04.0027 (RO), com origem na 27 Vara do Trabalho de Porto Alegre,
tendo como rgo julgador a 10 turma do TRT da 4 regio.
RECONVENO. DANO MORAL PESSOA JURDICA. APROPRIAO
INDEVIDA DE CORRESPONDNCIA ELETRNICA E FURTO DE
INFORMAES SIGILOSAS DE PROPRIEDADE DO EMPREGADOR.
INDENIZAO DEVIDA PELO EMPREGADO. Demonstrada a ocorrncia
de apropriao de informao confidencial pelo empregado, sem a devida
autorizao do empregador, est configurado o crime de furto eletrnico ou
ciberntico, sendo devida a indenizao por dano moral empresa em face
da violao de seu direito de manter em sigilo dados estratgicos restritos
corporao. (RO 0000295-37.2011.5.04.0027, 10 Turma do TRT da 4
Regio, Rel. Desembargador Joo Paulo Lucena, Publicao da deciso no
DOE em 13/03/2014).

Neste caso, a empresa ingressou com reconveno, pois alega que as provas
evidenciam que o autor entrou na empresa depois de sua demisso e mandou
mensagens eletrnicas do seu e-mail corporativo para o seu e-mail pessoal, e que
tais informaes seriam confidenciais da empresa, violando o cdigo de tica e de
conduta da empresa. Alega ainda a parte r, que tal ato do empregado seja
suficiente para configurar dano.
O pedido de reconveno foi julgado procedente, pois h um cdigo de tica
que prev sanes quando do mau uso dessa ferramenta eletrnica, o que cabe
inclusive sano administrativa, como por exemplo, dispensa por justa causa.
Mesmo no restando provado o uso das informaes transferidas da empresa
para seu e-mail pessoal e, to pouco que tal ato tenha causado dano empresa,
arbitrou-se um quantum indenizatrio com sentido pedaggico, pois entende o
relator que o empregado tem obrigao de resguardar informaes sigilosas da
empresa.
O ltimo Acrdo do TRT da 4a Regio a ser analisada proveniente da 2a
Vara do Trabalho de Novo Hamburgo:
JUSTA
CAUSA
NO
CONFIGURADA.
AUSNCIA
DE
PROPORCIONALIDADE. A demisso por justa causa penalidade grave
imposta ao empregado, a qual deve ser precedida ou de conduta nica que
impossibilite a continuidade da relao de emprego ou de sucessivos atos
que indiquem ao empregado que a sua forma de agir no tolerada pela
empresa, os quais consistem em penalidades sucessivas e graduais,
iniciando em advertncia e, por fim, culminando na despedida, sempre

51

apontando o mesmo motivo especfico e concreto pelo qual o obreiro est

sendo punido. (RO 0000087-33.2013.5.04.0302, 4a Turma do TRT da 4
Regio, Rel. Desembargador Marcelo Gonalves de Oliveira, Publicao da
deciso do DOE em 24/04/2014).

No caso apresentado, as reclamadas buscam a reforma da deciso de

primeira instncia que reconheceu a dispensa sem justa causa. Ocorre que o
reclamante, quando do ato de sua contratao foi informado que deveria usar do seu
e-mail pessoal para as tratativas laborais, uma vez que a empresa no dispunha de
e-mail corporativo. Todavia, ao chegar no trabalho em certa ocasio, foi
surpreendido pelo filho do dono da empresa, com agresses verbais acusando-o de
enviar projetos empresa concorrente, fato negado pelo obreiro.
A reclamada afirma ter observado, muitas vezes, que via o reclamante com
seu e-mail aberto sem que estivesse tratando de assuntos pertinentes a sua funo
dentro da empresa. O julgador de origem entendeu que a lide se deu por violao do
e-mail pessoal do empregado. Relata o referido acordo que, embora no fosse um
e-mail corporativo, este era usado para as atividades laborais da reclamante. J as
reclamadas afirmam apenas terem exercido seu direito de fiscalizao como
empregador, e que j havia alertado o empregado quanto ao uso do e-mail, por
motivo particular. O empregador menciona em seu depoimento no existirem
normas que regulem o uso do e-mail na empresa, pois eram feitas proibies
verbais.
Desse modo, o relator do referido acrdo no acolheu o pedido de reforma
da deciso de primeiro grau, mantendo a dispensa sem justa causa, uma vez que
no encontra argumentos para que seja ao contrrio. No caso, entendeu-se que o
fato do empregado usar o e-mail para atividades afins das laborais, no motiva a
justa causa.
Dos acrdos analisados, percebe-se que em todos eles h uma fiscalizao
do empregador sob o empregado, e as informaes obtidas tm servido para demitir
o obreiro por justa causa, o que se percebe nos casos apresentados, em algumas
situaes este nem sabe que est sendo vigiado, no h uma poltica, uma norma
nas empresas regulamentando esta prerrogativa do empregador.
Quanto fiscalizao do e-mail e suas possveis consequncias no h no
Judicirio do Rio Grande do Sul, mais especificamente no TRT4, um nmero

52

significativo de aes. Assim, passar-se- a analisar as ocorrncias no Tribunal

Superior do Trabalho.
Vejamos ento, o caso apresentado ao TST referente ao uso indevido do email corporativo pelo empregado:
TST. Cerceamento de defesa. Prova ilcita. Acesso pelo empregador caixa
de e-mail corporativo fornecido ao empregado. CF/88, art. 5, X e XII. Por
outro lado, ainda que o presente recurso no ultrapasse a barreira do
conhecimento, h controvrsia em torno da licitude ou no da prova
acostada pela Reclamada, consubstanciada no acesso caixa de e-mail
corporativo utilizado pelo Reclamante, matria que merece algumas
consideraes. (TST - AIRR - 154240-24.2005.5.02.0055 - Rel.: Min. Ives
Gandra Martins Filho - J. em 04/06/2008 - DJ 06/06/2008)

O e-mail corporativo dado ao empregado para que o utilize como ferramenta

de trabalho tornando mais eficiente as atividades do empregado e, por assim ser
cabe ao empregado zelar pelo seu bom uso, garantindo que no seja destinada
atividade diversa da qual aquela proposta alcanar o objetivo da empresa.
Mesmo sendo garantida aos indivduos a inviolabilidade da intimidade e
privacidade pela Constituio Federal, e de acordo com o Ministro Ives Gandra
Martins Filho, o empregado que usa o e-mail corporativo para fins particulares, deve
estar ciente que poder ter seu contedo levado a conhecimento do empregador.
Dessa forma, entende o julgador que no h no caso em tela, qualquer violao ao
direito intimidade e privacidade do empregado, to pouco se caracteriza prova
ilcita.
Dando sequncia a anlise jurisprudencial do TST, apresentar-se- mais um
caso para apreciao:
TST. Justa causa. Prova documental. E-mail corporativo. Acesso pelo
empregador sem a anuncia do empregado prova ilcita no caracterizada.
CF/88, art. 5, X e XII. CLT, art. 482. Consoante entendimento consolidado
neste Tribunal, o e-mail corporativo ostenta a natureza jurdica de
ferramenta de trabalho, fornecida pelo empregador ao seu empregado,
motivo pelo qual deve o obreiro utiliz-lo de maneira adequada, visando
obteno da maior eficincia nos servios que desempenha. Dessa forma,
no viola o art. 5, X e XII, da CF/88 a utilizao, pelo empregador, do
contedo do mencionado instrumento de trabalho, uma vez que cabe
quele que suporta os riscos da atividade produtiva zelar pelo correto uso
dos meios que proporciona aos seus subordinados para o desempenho de
suas funes. No se h de cogitar, pois, em ofensa ao direito de intimidade
do reclamante. (TST - Ag. de Inst. em Rec. de Rev. 1.640/2008 - Rel.: Min.
Vieira de Mello Filho - J. em 15/10/2008 - DJ 24/10/2008 - Doc. LEGJUR
103.1674.7538.8600)

53

O reclamante do caso apresentado foi demitido por justa causa por usar o email corporativo para assediar sexualmente suas colegas de trabalho, mandando
inclusive mensagens com contedo pornogrfico. Vejamos seno o uso inadequado
no e-mail corporativo. Ainda que fosse o e-mail pessoal, se comprovada autoria, o
empregado pelo envio do contedo sexual, caberia devida punio.
De acordo como o Relator Ministro Vieira de Mello Filho dever de o
empregador zelar pelo bom uso do e-mail corporativo, sendo este uma ferramenta
de trabalho, motivo pelo qual no considera ilcita sua fiscalizao, to pouco trazer
aos autos como prova da demisso por justa causa.
Finalizando, mais um julgado do TST referente ao assunto pesquisado para
esta monografia, qual seja a fiscalizao do e-mail no ambiente de trabalho:
TST. Danos morais. Indenizao. Comunicao eletrnica. Programa de
mensagem instantnea (MSN). Acesso ao contedo das mensagens
enviadas e recebidas pelos empregados. Ofensa ao direito intimidade.
Violao do sigilo da correspondncia. Abuso do poder diretivo. O
empregador, no mbito do seu poder diretivo (art. 2 da CLT), pode adotar
medidas a fim de assegurar o cumprimento pelos empregados do seu
compromisso de trabalho e de proteger a sua propriedade. Deve faz-lo,
contudo, sempre respeitando os direitos fundamentais do trabalhador,
dentre os quais est includo o direito intimidade. 2. No caso dos autos,
incontroverso que o empregador, na tentativa de recuperar determinado
documento, acessou um dos computadores utilizados no ambiente de
trabalho e, na oportunidade, fez a leitura das mensagens trocadas entre os
reclamantes via MSN, sem a autorizao dos mesmos. 3. Tais fatos
evidenciam que o poder diretivo foi exercido de forma abusiva, mediante a
utilizao de prticas que importaram em ofensa ao direito intimidade e ao
sigilo da correspondncia, assegurados no art. 5, X e XII, da Carta Magna.
4. Com efeito, a comunicao via MSN - ainda que estabelecida durante o
horrio de trabalho, por meio de computador fornecido pela empresa -, por
ostentar natureza estritamente pessoal, inviolvel, no sendo possvel o
exerccio, pelo empregador, de qualquer tipo de controle material, ou seja,
relativo ao seu contedo. 5. Nesse contexto, em que os atos praticados pelo
empregador no se encontravam dentro de seu poder diretivo, traduzindose em violao dos direitos de personalidade dos reclamantes, resta
configurado o dano moral passvel de indenizao. (TST - Recurso de
Revista 4.497/2014 - Rel.: Min (a). Hugo Carlos Scheuermann - J. em
26/02/2014 - DJ 07/03/2014).

O caso ora apresentado diverso dos anteriormente analisados, pois no se

trata de e-mail corporativo, e sim, de mensagens trocadas via MSN. Alega o
reclamante que o empregador ao procurar por documentos no computador que era
usado por este para as atividades laborativas, aproveitou-se para fazer leituras
trocadas pelo reclamante via computador.

54

Embora o local de trabalho no seja local para exercer atividades de cunho

particular, no cabe ao empregador adentrar na vida intima do obreiro, extrapolando
assim qualquer prerrogativa do seu poder diretivo. Esse o entendimento do
Ministro relator Hugo Carlos Scheuermann, cabendo, inclusive, neste caso,
indenizao por danos morais.
Buscou-se pesquisar o entendimento do Supremo Tribunal Federal - STF a
respeito do tema estudado para verificar seu posicionamento, porm nenhuma
jurisprudncia foi encontrada, a tentativa foi feita usando as palavras poder diretivo,
intimidade e privacidade e e-mail, foram usadas sozinhas e combinadas e no
houve xito na busca.
De acordo com o material pesquisado, observa-se que h um entendimento
por parte dos Tribunais Regionais e outro por parte do Tribunal Superior do
Trabalho, se no primeiro ainda h uma relutncia em admitir a fiscalizao, o
segundo j reconhece a possibilidade de fiscalizao dos e-mails corporativos.
Diante deste conflito de interesses, talvez a maneira mais apropriada para
tentar dirimir a coliso entre o poder diretivo do empregador e os princpios da
intimidade e da privacidade, seja a aplicao de outro Princpio, o da
proporcionalidade ou como alguns doutrinadores preferem o da razoabilidade.
O principio da proporcionalidade surgiu no Direito Administrativo com o
objetivo de evitar excessos, para Meirelles teria como finalidade estimar a
compatibilidade entre os meios e fins, de maneira a tentar impedir restries
dispensveis ou abusivas. (MEIRELLES, 2005, p. 121).
O principio da proporcionalidade est intimamente ligada ao Direito do
Trabalho, ainda mais quando envolve coliso entre princpios constitucionais,
direitos fundamentais ou outras normas e preceitos que regulem tal direito:
Importante aspecto a ser ressaltado, no que tange ao princpio da
proporcionalidade, diz respeito ao poder diretivo do empregador. Essa
faculdade no pode ser exercida de forma arbitrria, e o empregador deve
agir de forma adequada, respeitando as condies de trabalho, a
capacidade pessoal dos empregados, a realidade, e, sobretudo, levando em
considerao a necessidade de sua conduta. (ANDR, 2011, p. 296).

E continua o autor esclarecer sobre o assunto:

O princpio da proporcionalidade atua como uma espcie de limite de certas
prerrogativas do empregador em seu poder diretivo. Em caso de
divergncia entre os direitos do obreiro em face do empregador, o uso do

55

princpio da proporcionalidade servir de instrumento de controle de

excesso e de compatibilizao dos interesses envolvidos. (ANDR, 2011, p.
296).

O que grande parte das empresas vem fazendo para que a fiscalizao no
ultrapasse os limites da razoabilidade, que ao disponibilizar os equipamentos
eletrnicos aos seus empregados, os fazem mediante regulamento interno, palestras
e comunicados informativos a respeito do uso destes instrumentos no ambiente de
trabalho, deixando os empregados cientes quanto aos limites de utilizao desses
equipamentos. (PAULINO, 2008).
Paulino vai alm e cita Mauro Csar Martins Souza, que destaca sobre o
comportamento das empresas ao fornecer ao empregado acesso internet:
As empresas devem adotar prvia e expressamente padres, regramentos
e cdigos de conduta acerca da utilizao ideal, por parte de seus
funcionrios, de todos os instrumentos eletrnicos, bem como o acesso ao
ambiente da rede mundial de computadores (internet) e comunicao
interna (intranet), tais como: declarao de a rede computacional de
propriedade da empresa; garantia do direito de monitorar e interceptar o
correio eletrnico; declarao de que a correspondncia eletrnica no
pode ser apagvel; proibio de transmisso de declaraes sexualmente
ofensivas, agressivas ou difamatrias; proibio de copiar, distribuir ou
imprimir materiais protegidos por direitos autorais; proibio do uso da rede
para atividades ilegais ou que interfiram no trabalho dos outros; proibio de
uso de equipamentos computacionais da empresa para conseguir acesso
no autorizado a qualquer outro computador, rede, banco de dados ou
informaes guardadas eletronicamente. (PAULINO apud SOUZA, 2008, p.
87).

notrio, que diante de todo o exposto, no h uma forma concreta de dizer

que, quem tem razo o empregador com a possibilidade de exercer seu poder
diretivo, fiscalizando, coordenando o trabalho do empregado e, por vezes,
adentrando no foro ntimo e pessoal, ou de outra feita o empregado, que tem
constitucionalmente assegurados seus direitos intimidade e privacidade.
Contudo, havendo esse impasse, seja realmente a melhor forma de soluo
deste conflito, a aplicao do princpio da proporcionalidade, que poder servir de
instrumento para evitar que chegue ao judicirio estes conflitos e da mesma forma, o
julgador poder utilizar-se deste princpio, para dar lide a soluo mais justa para
ambos os lados.
A nossa Constituio, no traz em especfico nenhum artigo que tutele
diretamente as violaes privacidade das pessoas feitas atravs da informtica,
outras Constituies como a Espanhola, a Constituio de Portugal, trazem no seu

56

documento, artigos especficos tratando o uso da informtica, o entendimento de

outros Estados sobre o tema ser estudado mais detalhadamente no item seguinte.

3.3 A PERCEPO DO DIREITO COMPARADO SOBRE O TEMA

A respeito da intimidade, principalmente no que diz respeito ao uso e

fiscalizao dos meios eletrnicos, no h nada consistente na legislao brasileira,
porm, em outros pases, principalmente os Europeus vm tratando mais
especificamente o assunto.
Na Espanha o Estatuto dos Empregados limita as faculdades de controle do
empregador, indicando que o empregador at poder tomar medidas com o intuito
de verificar o cumprimento dos empregados das suas obrigaes, mas, sem deixar
de observar as devidas consideraes da dignidade e da intimidade do empregado.
(BARROS, 2009).
Mais especificamente sobre o tema, dispe Melo:
O ordenamento jurdico espanhol ocupa posio de vanguarda no cenrio
mundial, protegendo a intimidade do correio eletrnico desde 1995, atravs
do artigo 197.1 de seu Cdigo Penal, onde equiparou o correio eletrnico
correspondncia postal convencional. Por fora deste artigo, a conduta
ilcita presente na fiscalizao de correio eletrnico pode se dar de duas
formas: apropriao ou intercepo. (MELO, 2007, p. 189).

Ainda, outro dispositivo do estatuto do empregado espanhol vem sofrendo

fortes criticas, o que permite que durante o curso do contrato, ao empregador
permitido que, no caso do empregado passar por alguma enfermidade ou acidente,
poder aquele verificar o estado deste para que o mdico da empresa reconhea se
h indisposio do empregado e este avalie sua falta ao servio. (BARROS, 2009).
J a Frana teve em sua histria vrias fases em que o trabalhador foi
submisso ao empregador, liberdade contratual, inserida no Cdigo Civil de 1804,
permitiu a explorao do mais fraco pelo mais forte, em seguida, meados do sc. XX
o empregado encontrava-se preso s fabricas, no existia vida privada, inclusive o
bom patro era aquele que se importava com a vida privada do trabalhador.
(BARROS, 2009).
O desenvolvimento das aes sindicais colaborou para a mudana desse
cenrio, assegurando ao empregado respeito aos direitos fundamentais, o

57

reconhecimento dos direitos da personalidade do direito civil se estendeu a outros

domnios, e assim, tais direitos foram reconhecidos no Cdigo de trabalho Francs.
de se destacar que na Frana existem vrias leis alm de jurisprudncias
proibindo a submisso dos empregados a revistas vexatrias, coibindo o assdio
sexual, regras de no ingerncia do empregador na vida privada do empregado,
proibio da escuta telefnica e mais especificamente sobre o uso da informtica:
(BARROS, 2009).
A lei de 6 de fevereiro de 1978, relativa informtica, imps ao empregador
outras obrigaes, entre elas uma declarao comisso Nacional de
Informtica e de Liberdade, a respeito do tratamento automatizado de dados
nominativos que se pretende utilizar. Essa comisso poder assim analisar
a situao particular da empresa e exigir do empregador as medidas
necessrias que permitam ao empregado exercer um direito de conhecer os
processamentos de dados que lhe dizem respeito, concedendo aos
representantes do pessoal a possibilidade de exercerem um controle
coletivo sobre a utilizao de novas tcnicas. (BARROS, 2009, p. 49).

De outra banda, Portugal tambm tem suas regras quanto utilizao da

internet, a Comisso Nacional de Proteo de Dados e, sesso plenria de 29 de
outubro de 2002, a fiscalizao eletrnica pode ser tolerada desde que obedecida
algumas regras, como o uso social do e-mail, definir regras para o uso, regras
fundadas em princpios de adequao e proporcionalidade, definir grau de
tolerncia, sistema vinculado obrigao de segredo profissional, a proibio do uso
social no d direito ao empregador fiscalizar o e-mail pessoal, entre outras
ponderaes que no configurem perseguio ao empregado e nem ultrapassem
limites da sua vida priva e particular. (MELO, 2007).
Por sua vez, a Inglaterra tambm tem lei especfica quanto ao assunto;
conhecida como Regulation of Investigator Powers RIP, referida lei foi aprovada
pelo parlamento no ano de 2000 e autoriza o monitoramento de e-mails e
telefonemas na esfera do trabalho. Outra lei do reino Unido, a lei de Proteo de
Dados de 1988 (Data Protection Act) tambm abre possibilidade para o empregador
monitorar e-mails se houver necessidade, sempre de maneira razovel e no
ofensiva. Ambas as leis so motivo de discusso no pas, pois muitos grupos
entendem que tais instrumentos violam direitos humanos. (PAULINO, 2008).
No s os pases Europeus tm tido esta preocupao em resguardar em
suas leis e, principalmente, em normas relativas ao Direito do Trabalho, regras que

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protejam a integridade moral do empregado, sua dignidade e seus preceitos

fundamentais.
Nos Estados Unidos da Amrica existe uma lei de privacidade das
Comunicaes Eletrnicas (Eletronic Communications Privacy Actt ECPA) alm da
The Federal Wiretapping Act, que buscam resguardar e proteger toda forma de
comunicao eletrnica, somente podendo ser violada sob o consentimento do
empregado. Em contramo, a jurisprudncia tem concedido, na maioria das vezes, a
favor da empresa, principalmente nos casos de e-mails corporativos, por entender
ser esta a dona do e-mail e por tal motivo, poder ler os contedos dos e-mails.
(MELO, 2007).
No Canad, a Carta de Quebec, no seu artigo 5 anuncia que todas as
pessoas tm direito a sua vida privada e que junto ao artigo 4 toda pessoa tem
direito a salvaguardar sua dignidade, de sua honra e de sua reputao, no entanto,
h uma preocupao dos tribunais superiores e dos rbitros a respeito da proteo
geral da vida privada no campo do trabalho, uma vez que no h especfico sobre o
assunto, sendo que comum o empregador, atravs do seu poder diretivo, intervir
na vida privada no trabalhador, como por exemplo, convocando-os para exames
mdicos, fiscalizando as conversas telefnicas, alm de submet-los a revistas
ntimas. (BARROS, 2009).
Essa preocupao com a vida privada do trabalhador fez com que em 1 de
janeiro de 2001 entrasse em vigncia no Canad o Personal Information Protection
and Eletronic Documents Act, conhecido como Bill C6, regulando as empresas
estatais e, posteriormente, em janeiro de 2004 todas as demais empresas. Este
documento prev dez princpios a serem adotados pelas empresas:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

Prestao de contas acerca do material fiscalizado;

Identificao dos propsitos da fiscalizao do correio eletrnico;
Consentimento dos empregados, geralmente tcitos;
Limitao da fiscalizao dos correios eletrnicos dos empregados ao
que razoavelmente necessrio aos propsitos identificados;
Limitao do uso, divulgao e reteno do contedo dos correios
eletrnicos fiscalizados;
Probidade da empresa;
Criao de sistema de segurana seja fsico ou por codificao de
mensagens;
Tornar pblica as politicas de privacidade da empresa;
Permitir acesso privativo ao correio eletrnico, o qual pode ser limitado de
acordo com algumas circunstncias e pelo qual uma taxa pode ser
cobrada;

59

10. Criao de procedimento para receber queixas de supostas violaes e

de um sistema para coagir e decidir sobre os prejuzos causados pelas
violaes. (MELO, 2007, p. 202-203).

Observa-se que em outros pases o entendimento tambm no unnime,

em alguns h leis especficas outros no, mas nota-se uma evidente preocupao
com a dignidade da pessoa humana e respeito a sua intimidade e privacidade.
Na Holanda, a Lei de Proteo de Dados Pessoais de 2001 permite o
monitoramento desde que acompanhado de sindicato ou representante dos
trabalhadores, alm de tornar pblico suas metas de fiscalizao. Na Blgica,
amparada pelo Convnio Europeu dos Direitos Humanos entendeu que mesmo
enviado pelo e-mail corporativo, este no pode ser violado. Na ustria, a lei de
proteo de dados de 2000 tambm protege o trabalhador quanto fiscalizao do
e-mail, somente permitido por acordo coletivo. A Alemanha, assim como no Brasil
no h lei especfica quanto utilizao de internet no ambiente de trabalho, a
jurisprudncia vem aplicando o princpio da proporcionalidade, analisando cada caso
concreto.
O que se pode concluir que, mesmo para pases mais desenvolvidos este
ainda um assunto relativamente novo, visto os vrios entendimentos encontrados.
A questo que no mais como se falar em Direito do Trabalho sem que se tenha
um entendimento das novas tecnologias aplicadas, usando as palavras do autor
portugus Manuel Castells:
[...] o nosso mundo est em processo de estruturao desde h duas
dcadas. um processo multidimensional, mas est associada
emergncia de um novo paradigma tecnolgico, baseados na tecnologia da
informao e da comunicao, que comearam a tomar forma nos anos 60
e que difundiram de forma desigual para todo o mundo. Ns sabemos que a
tecnologia no determina a sociedade: a sociedade. A sociedade que d
forma tecnologia de acordo com as necessidades, valores e interesses
das pessoas que utilizam a tecnologia. (CASTELLS, 2006, p. 17).

Pode-se ento, verificar que no h como pensar em Direito do Trabalho,

tanto no Brasil como em outros pases, nesses novos tempos globalizados sem que
haja uma incessante preocupao com a intimidade e privacidade do indivduo, pois
se faz necessrio buscar o equilbrio, tanto do empregado como empregador devem
cada qual respeitar o seu espao, e buscar usar da razoabilidade para dirimir
possveis conflitos, evitando levar ao judicirio o que pode ser resolvido de forma

60

pacfica. Diante do exposto, encerra-se a presente monografia, de forma que as

consideraes feitas sero expostas a seguir.

61

CONCLUSO

A evoluo tecnolgica trouxe mudanas significativas em todas as reas da

vida dos indivduos, inclusive no campo das relaes de emprego, pois atualmente a
grande maioria dos meios de produo, os grandes negcios acontecem com ajuda
de ferramentas eletrnicas. A empresa que pretende obter bons resultados encontra
nos meios eletrnicos, como a internet uma grande aliada, pois atravs do e-mail e
programas especficos possvel negociar, enviar documentos, comunicar-se com
outras filiais com mais agilidade, quase que em tempo real.
No existe mais espao fsico que separe pessoas, empresas, pases, hoje
somos todo um nico bloco poltico - econmico, no h mais barreiras, tudo isso
graas ao advento da tecnologia. o mundo descrito nas obras de Bauman, os
tempos lquidos, onde as informaes fluem em uma rapidez quase difcil de
acompanhar. preciso estar atualizado para no ficar de fora do to concorrido
mercado de trabalho.
Ao tempo em que as ferramentas vieram para organizar, agilizar, contribuir
para o bom desempenho das atividades laborais, tornou-se tambm fonte de
fiscalizao pelo empregador, pois possvel atravs de sistemas especficos
acessar aos e-mails dos empregados, rastrear ligaes, relacionar sites pesquisados
nos computadores das empresas, assim como, acompanhar a produtividade do
mesmo.
Este poder de fiscalizar do empregado est agregado ao que definimos como
poder diretivo do empregador, este que consiste em prerrogativas dadas ao
empregador para fiscalizar, dirigir, regulamentar, garantir a produtividade da
empresa. As grandes empresas, em regra, disponibilizam o e-mail corporativo, ou email pessoal para que o empregado utilize para atividades laborais. J a pequena e
mdia empresa, na maioria das vezes, permite que o obreiro utilize seu prprio email particular para as tarefas relativas ao trabalho. Encontra-se neste momento o
primeiro problema quanto fiscalizao, pois alguns doutrinadores entendem que o
e-mail corporativo passvel de fiscalizao, j o e-mail particular estaria violando a
vida privada do trabalhador.

62

O empregado e o empregador so os sujeitos da relao de emprego. Para

que haja uma caracterizao do sujeito como empregado se faz necessrio
observncia de alguns elementos cumulativos (pessoa fsica, subordinao,
eventualidade, onerosidade e pessoalidade). J o empregado aquele que detm
os meios de produo e assume os riscos do negcio. O empregado fica
subordinado ao empregador atravs de um contrato de vontades, este documento
deve conter todas as informaes a respeito da atividade do trabalhador, inclusive
normas de uso e acesso internet, e-mail e telefone.
O poder diretivo, tema central desta monografia a prerrogativa dada ao
empregador que como chefe do grupo e detentor da expectativa do resultado do
negcio, possa fiscalizar, monitorar, vigiar seus empregados, com a finalidade de
averiguar se estes esto desenvolvendo suas atividades laborais de acordo com o
acordado, contratado. A doutrina traz diversas formas de classificar o poder diretivo,
mas as mais usuais so: poder de organizao, poder de fiscalizao e poder
disciplinar.
Embora se encontre amparado na CLT a uma discusso at onde pode
limitar-se esse poder diretivo, de modo que no venha colidir-se com princpios
constitucionais da intimidade e da privacidade do empregador.
Estes princpios so garantidos a todos os indivduos, para que resguarde de
terceiros sua vida particular, podendo este definir o que deseja que outros tenham
conhecimento a seu respeito. Esses direitos so personalssimos e encontram-se
fundamentados no artigo 5 da CF/88.
Alm da proteo ao individuo no que se diz respeito a sua intimidade e
privacidade no podemos deixar de mencionar a questo da dignidade da pessoa
humana, que mesmo em seu local de trabalho deve ser respeitada, sem que jamais
o indivduo seja, por qual motivo, posto em situao vexatria.
A intimidade e a privacidade so muitas vezes consideradas sinnimas,
embora a Constituio Federal faa distino das duas, considerando a honra e a
imagem da pessoa como parte da vida privada. Inclusive uma das grandes
discusses acerca da fiscalizao do e-mail se este se equipararia a proteo ao
sigilo da correspondncia, ponto que encontra discordncia entre doutrinadores.
Contudo, a grande discusso se d quanto ao mau uso desses instrumentos,
uma vez que pode acarretar prejuzos para empresa, como baixa produtividade,

63

transferncia de contedo inapropriado, invaso por hackers, entrada de vrus no

sistema entre outros.
neste sentido que se d a coliso entre o poder diretivo do empregador e os
princpios da intimidade e privacidade do empregado, at onde vai este direito de
fiscalizar. No h nem na doutrina, nem na jurisprudncia uma unanimidade sobre o
tema, at porque ainda muito recente a questo. Alguns doutrinadores e
julgadores entendem que o empregador no pode acessar e-mail particular do
empregado, mesmo que tenha sido usado dentro da empresa, o que aceito se o
funcionrio fez mau uso, como mandar contedo pornogrfico, troca de informaes
da empresa, poder ser punido pela ocorrncia. J quanto ao uso dos e-mails
corporativos, fornecidos pela empresa, o entendimento outro, uma vez que este
considerado como uma ferramenta de trabalho pelo empregador, e que o
empregado deve ter conhecimento que poder ter este fiscalizado.
Nas jurisprudncias pesquisadas pode se ver claramente este entendimento,
pois em dois dos trs acrdos trazidos do Tribunal Regional de Trabalho - TRT da
4 Regio observa-se que embora o empregador tenha verificado o mau uso das
ferramentas de trabalho, este argumento no serviu nem como prova nos autos, to
pouco para classificar a demisso do obreiro como sendo justa causa. J o
Desembargador Rel. Joo Paulo Lucena da 10 Turma do TRT da 4 Regio, ao
julgar o RO 0000295-37.2011.5.04.0027, julgou procedente o pedido para que o
empregado pagasse uma indenizao ao empregador, pois utilizou o e-mail
corporativo para transmitir dados da empresa ao seu e-mail pessoal, considerou
como punio pedaggica.
Ao contrrio, no Tribunal Superior do Trabalho - TST houve entendimento
que, o e-mail corporativo se usado de forma inadequada pelo empregado, o
empregador alm de fiscalizar o uso tambm pode punir o obreiro, sendo aceita
inclusive justa causa. O e-mail corporativo deve ser visto pelo empregado como
ferramenta de trabalho, por esse motivo tem o empregador direito de resguardar a
sua adequada utilizao.
O que se precisa para fazer uma anlise mais prxima do correto distinguir
o e -mail- corporativo do e-mail pessoal, e ainda como feito o seu uso dentro da
empresa. Deve-se levar em conta que o e-mail corporativo leva o nome da empresa,
que o contedo nele vinculado no deve ir alm dos relacionados com atividade
profissional. Ainda, o empregador pode manter as informaes guardadas para que

64

no caso de, acontecer algum problema na empresa, essas informaes possam

ajudar na elucidao do caso. J o e-mail pessoal no deve ser instrumento de
fiscalizao do empregador, pois este contm material de foro ntimo e privado do
empregado.
Portanto, deve-se tanto empregado como empregador utilizar-se do princpio
da razoabilidade ao resolver conflitos gerados pela fiscalizao do e-mail. Primeiro,
que o correto as empresas manterem normas de uso das ferramentas eletrnicas,
alm de um cdigo de tica. Por sua vez, o empregador deve analisar o contedo
que o empregado transmitiu via e-mail, se for algo que no comprometa seu
desempenho ou prejudique a empresa, no h porque puni-lo, pois estamos a maior
parte do nosso tempo dentro do ambiente de trabalho e, por vezes, no h como
deixar de resolver algo pessoal no horrio de trabalho, desde que no prejudique a
produtividade do servio. J o empregado, independente do tipo de e-mail, no deve
transmitir contedo pornogrfico, arquivos possveis de vrus, material da empresa
ou qualquer outro que possa causar dano empresa.
Dessa forma, diante do contedo pesquisado certo que tal assunto
complexo, por vez o que falta uma lei que regule este empasse, com regras
especficas quanto fiscalizao ou no dos e-mails acessados no ambiente de
trabalho, bem como qualquer outra ferramenta eletrnica, seja sites, chats, redes
sociais, etc.
Por fim, respeitando os princpios constitucionais da intimidade e da
privacidade, concordo que e-mails pessoais no devem ser acessados pelo
empregado, ainda este deve ser avisado quanto s regras de uso desses meios
eletrnicos. Contudo, a respeito do e-mail corporativo acredito ser direito do
empregador fiscalizar, pois este alm de ser uma ferramenta de trabalho,
normalmente leva o nome da empresa, sendo assim, essa tem o direito de controlar
o contedo transmitido.
O que se faz necessrio que tanto o empregado, quanto o empregador
usem do bom senso sempre que houver algum problema gerado pelo uso dos
meios eletrnicos, mais especificamente o e-mail, pois alm de evitar transtornos no
ambiente de trabalho, como, por exemplo, a demisso do obreiro, evita mais
acmulo de processos desnecessrios na Justia do Trabalho.

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