3 O DIREITO GREGO NA ANTIGUIDADE

O Direito Grego divide-se em duas pocas arcaica e clssica - bastante distintas

conforme o desenvolvimento desse povo se aproxima mais da poltica e conforme a
vida mais se concentra em torno da plis.

3.1 poca Arcaica

Na poca arcaica, do sculo VIII a.C. ao sculo V a.C., predominou a religio, os
mitos, os deuses e os orculos. Todos os problemas humanos eram consequncia da
intevenincia direta dos deuses, e os infortnios dos homens s podiam ser
contornados com a participao dessas divindades. Assim nos contam as narrativas de
Hesodo (Teogonia) e Homero (Odisseia). Alis, uma das caractersticas desse perodo,
quando da formao das ftrias e, posteriormente, das cidades-estado, a abundncia
de deuses, visto que cada famlia se identificava com deuses diversos como forma de
criar sua identidade comunal.
Foi na poca arcaica que os gregos promoveram a maior parte da colonizao do
Mediterrneo. Devido, possivelmente, ao excesso de populao de algumas cidades,
ou por dificuldades na produo de vveres, motivadas por secas e chuvas em
demasia, os gregos eram compelidos a fundarem colnias (<apokia> residncia
distante). Nessa emigrao eles se espalharam levando a toda a regio o poder poltico
tradiconal da aristocracia, proveniente das famlias tradicionais, as que fundavam as
cidades-estado. O poder religioso concentrava-se nos templos eregidos aos deuses e
nos orculos, onde cerimnias eram efetuadas pelos sacerdotes para escutarem os
desejos e orientaes dos deuses (orculo de Delfos era o mais conhecido).
Na poca arcaica no se pode falar propriamente de um Direito, seja porque a
orientao da vida est completamente impregnada de mitologia, servindo esta de
base para a soluo de conflitos, seja porque ainda no existe qualquer cdigo escrito
a se impor ao cotidiano dos indivduos. Apesar dos gregos no serem dos povos mais
agressivos e vingativos, talvez com excesso de Esparta, obviamente que as questes
pessoais mais srias eram resolvidos pela espada e a vingana era certa, a menos que
as famlias envolvidas se autocompusssem. Este tipo de autocomposio, que podia
levar ao desterro e pagamento de multa, envolvia muitas vezes protetores especiais, ou
por via dos deuses ou semideuses, que assim se fundiam e aproximavam mais os
indivduos em torno da defesa coletiva da plis.
Costuma-se confundir o Direito de Atenas com o Direto Grego de forma geral, o que,
obviamente no aconselhvel. Cada cidade tinha absoluta autonomia e certo que
desenvolve-se sistemas jurdico-polticos prprios.
O principal legislador grego da poca arcaica foi Licurgo, que viveu em Esparta entre
1000 a.C. e 850 a.C. Bom de oratria, suas leis eram tansmitidas oralmente e
consistiam em mximas e sentenas. Essas mximas morais e aforismos visavam
sobretudo perpetuar o poder poltico da aristocracia espartana, ainda que ali defendese a democracia e a liberdade, a comear pelo relacionamento familiar.

Por outro lado, considervel que por esta poca tenha surgido o Arepago, um dos
mais importantes e duradouros tribunais atenienses. Em Atenas, no sculo VII a.C.,
uma assembleia de nobres aristocratas fundaram o Arepago, os arcontes, que como
magistrados aposentados julgavam os casos mais importantes para a cidade. Mais
tarde este tribunal vai perder seus poderes originrios como parte da reforma
democrtica e popular ateniense, e as questes do Judicirio so direcionadas
preferencialmente para o Heliastes (sc. VI a.C.), tribunal que comportava at 6000
pessoas.
Portanto, na poca arcaica dos gregos, o Direito ainda substancialmente oral, sem
importncia significativa as provas materiais e o testemunho, inexistindo cdigo
material que sustente o devido processo legal. Soberanos e aristocratas, sacerdotes e
deuses se misturam nos mitos e nos destinos humanos. Por isso mesmo, as tradies e
costumes so na poca emblemticos na soluo de conflitos solucionados com base
nesses princpios pelas famlias envolvidas, por autocomposio, recorrendo-se ao
Arepago nos casos mais danosos e de maior repercusso social.

Fig.

Arepago em Atenas

O Arepago era o mais antigo tribunal de Atenas, fundado pelos aristocratas das
famlias originrias, possuia amplos poderes como uma corte de justia e tambm
como conselho poltico, diferente das cortes modernas (Supremo Tribunal FederalSTF), que so as guardis das Constituies mas no tm poder poltico. Com as
reformas jurdicas a partir do sculo IV a.C. perde seu poder poltico e passou a julgar
os casos de homicdios premeditados, os voluntrios, de incndia e de
envenenamento, considerados os delitos mais reprovveis.

3.2 poca Clssica

A partir do sculo V a.C. uma revoluo cultural, econmica, filosfica, jurdica e
poltica abala as cidades gregas, principalmente naquelas onde os filsofos e os
legisladores mais se notificaram, com destaque para a cidade de Atenas.
A Filosofia d um salto gigantesco com os pensadores pr-socrticos, a partir do
sculo VII a.C., como Tales de Mileto, Anaximandro (ambos de Mileto), Herclito

(cidade de gfeso), Pitgoras (cidade de Samos), Filolau (cidade de Crton),

Xenfanes (cidade de Colofon), Parmnides (cidade de Elia), Demcrito (cidade de
Abdera) entre outros. Como se pode ver, as origens dos questionamentos mais
importantes no partiram de Atenas, mas foi nesta cidade que as artes, o direito e a
poltica mais se desenvolveram nos dois sculos seguintes (do VII ao V a.C.) e
continuou em ascenso at perto de nossa Era.
Quando a moeda apareceu no Mediterrneo, por volta do sculo VII a.C., os gregos,
timos comerciantes e navegadores, logo a adotaram. Isto proporcionou a acumulao
de riquezas e dinheiro, e assim o surgimento de uma nova classe que at ento
mantinha-se na sombra. Com o aparecimento dos plutocratas a aristocracia comea a
perder muito do seu secular poder, principalmente o poder econmico, ainda que por
muito tempo mantive-se o poder poltico. S a partir do sculo V a.C. que os
legisladores e os soberanos vo aos poucos codificando o direito e ampliando a
participao poltica dos plutocratas e demais cidados
Em Atenas, basicamente existiam, por esta poca, trs classes sociais: a) Os cidados
plenos aristocratas (em sua grande maioria aristocratas ou descendentes dos
mesmos), que tm poder poltico e descendem dos fundadores da cidade e os
filsofos; b) Os semi cidados plutocratas (comerciantes, fabricantes, financistas),
que tm poder econmico, mas no poltico, no podendo livremente participar da
confeco de leis e dos julgamentos; tambm as mulheres tinham um papel importante
na sociedade e economia ateniense, embora no pudessem participar da gora; c) Os
no cidados escravos e estrangeiros, estes ltimos independente da condio
econmica. Mas como uma sociedade de classes permite mobilidade dos indivduos
(diferente das sociedades de castas como na ndia), no de estranhar que algumas
vezes, ainda que no frequentemente, houvesse ascenso, por motivos econmicos ou
notria sabedoria, de plutocratas, o que vai se acentuar medida que estes vo sendo
protegidos pelas reformas jurdicas dos legisladores.
Posteriormente, a escrita surge como nova tecnologia, permitindo a codificao de leis
e sua divulgao atravs de inscries nos muros das cidades. A codificao um
golpe duro no poder da aristocracia, pois, enquanto a oralidade favorece os costumes e
as tradies dos aristocratas e sacerdotes, a escrita permite legislar em termos de
direito substantivo (leis) e direito processual (processo), outorgando direitos e
obrigaes a todas as classes. Retirar o poder das mos da aristocracia com leis
escritas foi o papel dos legisladores. Coube-lhes compilar a tradio e os costumes,
modific-los e apresentar uma estrutura legal em forma de leis codificadas.
Apesar de ter sido o bero da democracia, da filosofia, do teatro e da escrita alfabtica
fontica, a civilizao grega apresentava, de forma geral duas caractersitcas
peculiares: 1. Os gregos recusavam a profissionalizao do Direito, do magistrado e
do advogado que no podiam receber pagamento privado; 2. Os gregos preferiram
falar a escrever por muitos sculos tendo desenvolvido formidavelmente a retrica e a
dialtica em seus discursos pblicos.
As atividades jurdicas eram em Atenas consideradas parte das obrigaes pblicas
voltadas para a administrao da cidade, e por isso, apesar de serem exercidas pela
aristocracia, eram obrigatrias e no remuneradas. Alis esta prtica de gratuitidade
ser imitada pelos romanos com relao aos jurisconsultos (doutrinadores), que assim

podiam ascender a magistrados.

As motivaes para que os gregos aderissem escrita no Direito se devem,
provavelmente, a mais de uma circunstncia: 1. Assegurar melhor a justia por parte
dos juzes das classes superiores, fazendo com que os costumes e tradies, base do
Direito arcaico, permanecesse nas mos de um grupo restrito; 2. Tornar pblico em
lugar aberto e acessvel a todos as leis; 3. Promover a reforma do sistema judicial
quanto ao seu processo, visto que a estrutura de funcionamento da justia complexa
e ao mesmo tempo vital para a democratizao do mesmo, ainda que por muito tempo
o poder poltico continuasse nas mos do grupo de governantes e magistrados.
De qualquer forma, com o crescimento das cidades, a probabilidade de conflitos
aumentava e assim a necessidade de meios para sua soluo pacfica. A escrita, neste
contexto, , ao mesmo tempo, um instrumento de controle e persuasso dos
governantes e alta magistratura, e a forma como lentamente os menos favorecidos
podem garantir seus interesses. J presente em Atenas no sculo VIII a.C., a escrita
somente foi utilizada publicamente para a confeco e publicao das leis por volta da
metade do stimo sculo antes de Cristo, e s se cristalizaram a partir do sculo V a.C.
Finalmente, no sexto sculo antes de Cristo, o perodo clssico fez aparecer uma das
mais importantes iniciativas jurdicas da antiguidade ocidental, a instalao do
Heliastes, o tribunal popular grego. Composto pelos heliastas, os membros do
Heliastes eram sorteados anualmente dentre os atenienses, e dentre estes eram
escolhidos os dikastas, os cidados que comporiam o jri, parecido com os membros
da sociedade que modernamente compem nossos tribunais, com a grande diferena
que os membros do jri podiam chegar a algumas centenas, sempre em nmero mpar
para evitar empate. A deciso final do julgamento era dada por votao secreta,
refletindo a vontade da maioria. No havia Juiz: um magistrado presidia o julgamento,
mas no interferia no processo.
Os litigantes dirigiam-se diretamente aos jurados atravs de um discurso, sendo
algumas vezes suportados por amigos e parentes que apareciam como testemunhas. O
julgamento resumia-se a um exerccio de retrica e persuaso. Cabia ao litigante
convencer a maior parte de jurados e para isso valia-se de todos os truques
possveis. Com o passar do tempo, entretanto, a lei que exigia que os litigantes ou
queixosos apresentassem os casos diretamente e de forma pessoal aos jurados, foi se
tornando morta, pois na prtica o jri sempre permitia a interveno de algum
prximo ou de um representante se dirigir ao tribunal em nome do envolvido.
Assim, apareceu um tipo de profissional que, provavelmente pago, ainda que essa
prtica no fosse admitida, se especializou em discursos forenses, talvez os primeiros
advogados da histria. Estes profissionais eram chamados de loggrafos,
semelhana dos escribas egpcios, e que provavelmente eram os filsofos com retrica
mais brilhante, ainda que seus discursos estivessem apenas preocupados em defender
determinado indivduo ou uma causa colocada por um cidado no Heliastes.
Possivelmente, estes especialistas retricos eram sofistas, um grupo de filsofos que
foi denunciado por Scrates e Plato como vendilhes da palavra, em detrimento
das causas pblicas e do bem comum mais elevado.

3.3 O Direito Grego

Para entender-se melhor o Direito ateniense e as reformas democrticas promovidas a
partir do sculo sexto antes de Cristo, deve-se lembrar de que por muitos sculos,
antes mesmo do perodo arcaico, o Direito estava estreitamente ligado oganizao
familiar, depois s gens e mais tarde s fratrias. Essas tribos cultuavam os seus
prprios deuses e mantinham rituais dentro de seus prprios lares, como o fogo
sagrado que permanecia acesso dia e noite. Dessa forma, a famlia era uma unidade
elementar e a nica a integrar os indivduos entre si e ao seu quinho de terra, onde
nasciam e onde eram enterrados aps a morte.
No por acaso que em milhares de anos tivesse sido a terra sempre a forma mais
elementar de poder e de riqueza, s tendo perdido espao aps a Revoluo Industrial
e o advento da ascenso da classe burguesa. Os povos da antiguidade fizeram guerras
por sculos em nome da posse da terra. Na Idade Mdia foi o feudo que manteve o
poder dos princpes e suseranos, bem como a influncia da igreja. No Renascimento,
pelo menos at o sculo XVII, o poder econmico, e poltico, estava associado posse
de terras, como apregoava a Escola Fisiocrata. Tambm ainda se verifica em pases
contemporneos menos desenvolvidos industrialmente, a tendncia forte a que o
poder esteja nas mos dos latifundirios, em detrimento de uma reforma agrria mais
efetiva.
Com relao ao Direito propriamente dito, um exemplo dessa extrema concentrao
nuclear na famlia e a sua influncia na vida social, poltica e econmica das tribos
originrias, est o fato da mulher que ao casar passa a pertencer famlia de seu
esposo, inclusive sendo arrancada dos deuses de sua famlia, dos rituais do fogo
sagrado de seus pais. Quando morria essa mulher era enterrada na propriedade de seu
marido e no de seus ancestrais.
Enquanto Direito de sucesso, pode-se aferir daqui o quanto esteve presente, por
milnios, figuras jurdicas que reforam o patriarcado e o poder do homem sobre a
mulher, enquanto durou, de cabea de casal, pater poder, responsvel pela educao
dos filhos, herana etc.
Esta predominncia do homem, por outro lado, levou, posteriormente, a crises e
decadncia das cidades-estados do perodo clssico. A par com o crescimento das
sociedades e as dificuldades crescentes de suprir sua sobrevivncia, as derrotas nas
guerras, levaram a uma mudana que, seno sempre explcita, acabou por reformar os
direitos e obrigaes dos cidados frente s classes aristocratas e sacerdotais, com
forte impacto nas relaes patriarcais familiares, no tratamento das classes
endinheiradas e com relao situao dos prprios escravos e estrangeiros.
Por exemplo, pode-se citar o papel da filosofia, como no caso de Aristteles, em
conformar as classes todas ao interesse pblico maior, e de Aristfanes, ao usar o
teatro de comdia para expor a mulher como a que pode, pelos seus atrativos sexuais,
contribuir para a sustentabilidade econmica de Atenas (p.ex., cortess, convivas,
prostituio) e evitar mais guerras retendo os maridos em casa. Nestes casos, a mulher
que outrora era manifestamente um objeto de procriao a servio do homem, agora

se liberta, e sua sexualidade pode ajudar ao interesse pblico; seja liberando a physis
ao coletivo, seja guardando seus melhores atributos sexuais aos maridos como forma
de manter a paz do nomos.
Estas atividades consideradas at ento como amorais e subversivas, atribudas e
autorizadas apenas s escravas e cortess, e rapazinhos, agora so funes polticas
importantes das esposas e filhas da cidade, que de um lado prteferem se libertarem
desta forma do que padecer de fome, e de outro, provavelmente, como forma de
extravasarem de alguma forma sua submisso patriarcal. Lembremo-nos que a
primeira submisso da mulher ao homem sempre esteve relacionada sua castidade.
Se os cdigos mais arcaicos submetem a mulher a penas mais severas que aos
homens, por exemplo, a mulher estril autorizava o divrcio, mas se a esterilidade
fosse do homem, a mulher deveria aceitar como esposo um irmo ou parente do
marido (levirato), por outro lado, esta medida protegia, de certa forma, a mulher: a
viva que no podia ficar sozinha, pois precisava criar os filhos, a mulher que devido
esterilidade do marido no podia cumprir sua grande funo social, a procriao.
Nestes casos havia o risco da mulher se prostituir como forma de sobrevivncia. S
quando esta regra foi extinta pela monogamia patriarcal e o problema da
sobrevivncia da cidade-estado est em cheque, e s ento, a mulher pode se libertar
do jugo maior do homem revolucionando as normas morais e legais restritivas.
Maria de Ftima Silva, de forma eloquente, afirma:
Foi ento que, certamente ecoando teorias em voga entre os filsofos e
intelectuais da poca, Aristfanes instalou numa Atenas utpica um regime
comunista de bens e de mulheres. Em vez de um programa de regresso a uma
normalidade conhecida, atravs da reinvidao da sexualidade conjugal, como
aquele que lisstrata defendia, o projeto era desta vez de ruptura com a ordem
estabelecida: que as paredes da casa desabassem para dar lugar a uma nica
famlia, dentro da qual o sexo fosse livre e democrtico. Como regra de ouro a
orientar o comportamento masculino, o princpio fundamental traduz-se numa
frmula simples, se no fazes amor no comes, como suspeitam, em
conversa visada, Blfiro e Cremes. Na lgica feminina, para as mulheres
chegada a hora de darem desafogo pleno, e legitimado pela lei, ao seu eterno
erotismo: amor livre para todas, com a nica restrio de uma prioridade
devida s velhas, deterioradas e caquticas. A vantagem antes detida pelas
escravas, por via da prostituio e do adultrio, perde agora terreno perante a
igualdade democrtica que se instala. O tempo pertence s mulheres livres,
desvinculadas de todos os bloqueios impostos pelo nomos tradicional. esta a
resposta que a fantasia encontra para opor ao desmoronamento de uma
estrutura poltica em crise. ruptura do coletivo, responde-se com a ruptura
completa do privado. (Nomos e sexo na comdia de Aristfanes, 2005:53-54).

Notvel no direito grego era a clara distino entre lei substantiva e lei processual.
Enquanto a primeira o prprio fim que a administrao da justia busca, a lei
processual trata dos meios e dos instrumentos pelos quais o fim deve ser atingido,
regulando a conduta e as relaes dos tribunais e dos litigantes com respeito
litigao em si, enquanto que a primeira determina a conduta e as relaes com
respeito aos assuntos litigados.

Embora os gregos no estabelecessem diferena explcita em lei entre direito pblico

e direito privado, civil e penal, o direito processual bastante desenvolvido.
Um exemplo significativo de quo evoludo era o direito processual grego
encontrado no estudo dos rbitros pblicos e privados. Trata-se aqui de duas prticas
que se tornaram comuns, no direito grego, como alternativas a um processo judicial
normal: a arbitragem privada e a arbitragem pblica. poca de Drcon era possvel
a mediao entre as famlias do morto e do homicida com vistas autocomposio
para definir os termos de punio. Atenas praticava arbitragem privada, de forma
simples e rpida e fora dos tribunais. Normalmente esses litgios eram resolvidos pela
intermediao de rbitros, que no emitiam um julgamento, mas ajudavam as partes a
obter um acordo. Como se v, a moderna arbitragem (no Brasil, Lei 9307/96), ainda
to mal apreciada e usada no ordenamento jurdico brasileiro, j existia a partir de
meados do sculo VI a. C. nas cidades-estados do mediterrneo.
Em muitos casos, por exemplo, em julgamentos pblicos, no tribunal de Heliastes,
tambm se recorria mediao de um ou mais rbitros, que mesmo no emitindo um
parecer decisivo, ajudavam os cidados a decidirem por voto o destino de litgios mais
abrangentes, que podiam envolver mais pessoas ou j envolvera o interesse e
preocupao do povo. Segundo Aristteles, se um filsofo era chamado a fazer esse
papel, seria conveniente no aceitar, em muitos casos, devido sua ideia que um
cidado s poderia ser julgado levando-se em considerao todas as suas aes e
oportunidades ao longo da vida, e no unicamente com relao a uma ao especfica
(o julgamento pela totalidade das aes humanas refere-se ao mesmo princpio
platnico que um homem s seria julgado e condenado no alm pela sua obra
existencial completa).
No direito processual grego, tambm se diferenciava a forma de mover uma ao: a
ao pblica e a ao privada. A ao pblica podia ser iniciada por qualquer cidado
que se considerasse prejudicado, por exemplo, por conduta corrupta de funcionrio
pblico. A ao privada, por sua vez, era um debate jurdico entre dois ou mais
litigantes, reivindicando um direito ou contestando um comportamento, e somente as
partes envolvidas podiam dar incio ao.
Esta diferenciao apresenta-se no atual direito brasileiro: Ao Pblica ou Pblica
Incondicionada, a executada pelo Ministrio Pblico - MP sem necessidade de
representao de agente social; Ao Privada, em que somente o agente pode iniciar o
processo jurdico por sua vontade e representao junto ao Estado. Em alguns casos, o
direito ptrio ainda prev a Ao Pblica Condicionada Representao, nos casos
em que o MP segue as tratativas legais para constituir processo cabvel de
representao ao juiz, mas que demanda, inicialmente, o interesse do agente
prejudicado em efetuar a queixa diante de autoridade competente.
Exemplos de aes privadas nas cidades-estados antigas: assassinato, perjrio,
propriedade, assalto, ao envolvendo violncia sexual, ilegalidade, roubo.
Exemplos de aes pblicas nas cidades-estados antigas: contra oficial que se recusa a
prestar contas, por impiedade, contra oficial por aceitar suborno, contra estrangeiro
pretendendo ser cidado, por registro falso, matrimnios ou alianas e negcios que

envolviam potencialmente a vida coletiva.

No direito grego notrio que toda a ao comea quando a pessoa lesada coloca
diretamente, ou por intermdio de um representante, diante dos jurados, sua queixa,
suas explicaes e suas reinvindicaes. Neste caso, a ao pblica classificada pelo
tipo de queixa, fato ou teor, e no pela iniciativa do agente - que pode ser uma famlia,
se o lesado est morto ou impossibilitado de se queixar -, j que o agente sempre tem
a iniciativa, pois em Atenas, por exemplo, no existe Ministrio Pblico, advogados,
delegados. Neste sentido, o sentido que temos atualmente com relao aos tipos de
Ao difere substancialmente. Portanto pode-se afirmar que o direito ateniense
essencialmente retrico.
O fato do direito em Atenas ser fundamentalmente retrico explica, pelo menos em
parte, a grande discusso e a cisma criada por Scrates em seus discursos
denunciativos dos sofistas, pois como representantes que podiam ser dos cidados e
dos que tinham poder econmico, facilmente poderiam usar seus discursos
elaborados, mas escorregadios, para convencer os jurados em situaes de
julgamentos que contrariassem os interesses das elites, ou mesmo em julgamentos
onde algum aristocrata estivesse sub judice.
Por outro lado, esta democracia ou facilidade de acesso aos tribunais e defesa por
iniciativa pessoal, barateava e agilizava a Justia na cidade de Atenas, fornecendo ao
povo a ideia de uma equidade e justeza, transparncia e efetividade que so princpios
de eficcia jurdica em todas as pocas, mesmo se a retrica apresentada por alguns
no seja verdadeira, ou possa provocar desproporcionalidade entre os indivduos. O
que o direito processual grego nos provoca a pensar, que parece ser objetivo maior a
certeza da igualdade de acesso Justia do que o resultado desse mesmo processo.
Quando no medievo e no renascimento a diferenciao entre direito substancial leis
e direito processual se voltam a confundir no despotismo eclesistico e dos
monarcas absolutos, houve verdadeiro retrocesso com relao s prticas j existentes
no mundo clssico antigo. Da a necessidade de uma revoluo anunciada, por
exemplo, por Cesare Beccaria (1768-1794), no sculo XVIII, em seu Dos Delitos e
das Penas, quando o mesmo volta a discutir essa separao entre direito substancial,
material, e direito processual.
O direito a um julgamento por um jri formado por cidados comuns (em vez de
pessoas tendo alguma posio especial e conhecimento especializado) comumente
visto nos estados modernos como uma parte fundamental da democracia. Foi uma
inveno de Atenas que a democracia jurdica se se realiza luz do dia, todos os dias,
na presena de centenas de cidados no especializados em Direito e sem a
necessidade de Doutores. Exemplo disso o tribunal Heliastes, que julgava tanto
aes privadas como pblicas, exceo de crimes de sangue, julgados pelo
Arepago.

3.4 Os Legisladores Gregos

Os dois legisladores mais importantes de Atenas foram Drcon (sculo VII a.C.) e
Slon (640 a.C. - 558 a.C.). O primeiro foi responsvel por notvel codificao penal,
principalmente quanto ao homicdio, por volta do stimo sculo antes de Cristo. O

segundo por ter reformado o mesmo cdigo e melhor-lo quanto aos aspectos mais
violentos do mesmo e quanto conquista de benefcios por parte dos cidados
atenienses apesar do poder secular da aristocracia e orculos.
Drcon chamado a legislar de forma autocrtica aps uma tentativa de golpe por
parte de Clon e a instalao de uma tirania, por volta de 632 a.C. - a prpria
aristocracia, segundo os historiadores, estava dividida quanto necessidade de
reformas em Atenas, devido ao monoplio das terras pelos euptridas (membros das
grandes famlias). Nestas condies, diante da insurbodinao e insubmisso aos
costumes e s leis das classes proeminentes, no de estranhar que a primeira tarefa
de Drcon tenha sido a de restabelecer a qualquer custo a velha ordem, benificiando
assim os grupos tradicionais atenienses. O restabelecimento da ordem foi efetuada
custa de leis severas e violentas leis talinicas: aoite em praa pblica, corte de
membros, empalamento, pena de morte. De to violentas as punies constantes no
cdigo de Drcon, at hoje costume nos referirmos aos cdigos e sentenas
desproporcionais e mais severas como draconianas.
Algumas circunstncias jurdicas devem ser levadas em considerao, que se repetem
ao longo dos vrios momentos mais importantes da histria do Direito ocidental: 1. Os
grandes momentos de criao e desenvolvimento do Direito esto atrelados aos
momentos mais conturbados ou revolucionrios da histria poltica-social dos povos;
2. O Direito Pblico, por vias da regulamentao penal, foi instrumento a restabelecer
o poder soberano e a ordem social, prtica que, obviamente, favorecia mais a
continuidade do status dos grupos de poder conservadores; 3. A origem do Direito a
truculncia legislativa via Cdigo Penal, e as penas precisavam ser extremamente
severas, no porque a violncia nas sociedades de ento fosse pior que a de hoje, por
exemplo, mas porque, a par da necessidade da ordem, existia um segundo
enfrentamento, o poder do clero, dos sacerdotes e orculos, com reincidente
envolvimento dos Deuses, contra o dos soberanos, ansiando por um Direito laico que
lhes desse poder de fato, alis, desejo igual de grande partre da filosofia grega a partir
do sculo V a.C.; 4. O antropocentrismo crescente desenraizou os cidados de seus
antigos credos familiares que os mantinha sobre domnio do medo dos Deuses; os
soberanos precisavam restabelecer esse medo, por isso as punies precisavam serem
extremas e violentas; 5. S o sedentarismo, o desenvolvimento urbano, a indstria e o
comrcio ligado s guerras, o crecimento vegetativo humano, a escassez de vveres e o
contato com civilizaes orientais, levou os Gregos a reinvidicarem novas formas de
organizao social e de manuteno da ordem, com abrandamento dos tribunais e das
penas cominadas.
Contudo, especialmente interessante que mesmo praticando um Direito mximo
com relao punio, Drcon introduziu princpios importantes que prevalecem at
nossos dias no Direito Penal: quanto ao homicdio, a diferenciao entre homicdio
voluntrio (CP, art. 18, inciso I Crime Doloso), homicdio involuntrio (CP, art. 18,
inciso II Crime Culposo) e a legtima defesa (CP, art. 25). Na verdade, a grande
tarefa de Drcon foi acabar, atravs de instrumentos legislativos, com a prtica da
vendetta, vingana, que era comum nos tempos antigos, principalmente aps a
condenao e morte de Clon.
Segundo Delfim Leo:
Ora, a provvel inexistncia, nesta poca recuada da histria ateniense, de um

cdigo pblico e claramente definido relativo a casos de homicdio, teria

encorajado naturais propsitos de vingana entre os cls envolvidos... A
deciso era complexa e recheada de importantes consequncias, pois equivalia
a criar o primeiro cdigo de leis escritas em Atenas (O horizonte legal da
oresteia, 2005:15)

Com relao aos homicdios e seus tipos, os mesmos eram tratados de forma
proporcional conforme seus elementos. O tribunal mais importante existente em
Atenas na legislao de Drcon, provavelmente em 621 a.C., era o Arepago, cujos
magistrados eram todos descendentes da aristocracia tradicional, os arcontes. Os
homicdios voluntrios ou intencionais eram imediatamente remetidos ao Arepago.
A parte mais interessante, contudo, dentro do contexto de violncia punitiva e
autocracismo draconiano, era o fato que os homicdios involuntrios podiam ser
resolvidos de forma direta, entre as famlias envolvidas, do homicida e do morto o
que o Direito contemporneo chama de Ciclo Restaurativo. Estes acordos geralmente
eram resolvidos, por consenso, atravs de indenizao pecuniria e expulso do
culpado para as portas da cidade. Sua vida, entretanto, estava condicionada a no
cometer novo crime, pois no caso de reincidncia extinguia-se o acordo e o mesmo
podia ser morto segundo a lei.
Atenas tinha vrios tribunais, um para cada tipo de homicdio (Arepago: homicdios
intencionais ou voluntrios; Paldion: homicdios involuntrios quando as famlias
no resolviam a contenda, ou no caso de morte de escravos e estrangeiros; Delfnion:
nos casos de o homicida confessar o crime, mas dentro da legalidade, por exemplo, no
caso de adultrio em flagrante; Freato: para os casos em que havia reincidncia
neste caso o arguido era julgado distncia em um barco para evitar a poluio;
Pritaneu: autor desconhecido ou morte derivada de objeto inanimado ou animal).
esta possibilidade de composio e soluo de conflito que se distingue, pois a
mesma remete ao Direito Privado e no Direito Pblico, como seria de esperar no caso
de homicdio. Em parte, porque o assassinato polua o agente que cometera o crime
e a todos que entrassem em contato com ele, portanto uma soluo deveria caber
apenas aos que estavam envolvidos, evitando poluio maior. Tambm se deve
levar em considerao que esta prtica refora a ideia que os gregos j possuiam de
evitar a vingana, que podia surgir aps um julgamento que a famlia e/ou o cl
julgasse injusto. Colocando-os frente e frente, o consenso ou a vontade do reclamante,
no caso da famlia da vtima, deveriam prevalecer de forma a evitar futuras
retaliaes. Distinguia-se este tipo de contraditrio privado, dos demais contraditrios,
pelo fato que neste caso, obviamente, a vtima no podia reclamar o delito cometido,
cabendo-o sua famlia. Por outro lado, v-se nesta prtica que a justia retributiva
no exclui a possibilidade de justia reataurativa.
Slon manteve basicamente o mesmo Cdigo criado por Drcon. No entanto
promoveu reformas importantes, como a eliminao de hipotecas por dvidas e a
libertao de escravos por dvidas, alm de incentivar que a Justia levasse em
considerao as difenas sociais entre as classes. Estas medidas fizeram com que uma
quantidade maior de estrangeiros e artfices procurassem Atenas, contribuindo para o
desenvolvimento econmico da cidade e almejando conquistarem a cidadania.
Foi mantida a distino entre homicdio voluntrio, involuntrio e legtima defesa, e

apesar de no haver ntida separao entre Direito Privado e Pblico, procurou

estabelecer regras mais claras para a vida social, por exemplo, estabelecendo pela lei
que o pai que no ensinasse um ofcio ao filho desobrigava este de o abrigar e cuidar
quando estivesse velho.

Fig. - Heliastes
Slon tambm foi importante para o desenvolvimento da economia ateniense,
reorganizando a agricultura e incentivando o cultivo da oliveira e da vinha, tanto para
consumo como para exportao. Mas o mais importante foi a reforma agrria que
Slon promoveu, horoi, desmarcando muitas terras que estavam de posse dos nobres,
o que obrigava o pagamento de tributos, na quantia de um sexto do produto obtido,
por parte dos agricultores que nelas viviam. At ento, como era difcil pagar esses
tributos os menos abastados eram julgados nos tribunais dominados pelos aristocratas,
fazendo com que se hipotecassem bens e mesmo se condenasse escravido os
devedores. Portanto, Slon ao abolir as hopotticas e a escravido por dvidas, uniu
reforma jurdica reforma econmica e social.
De acordo com o Cdigo de Drcon e as reformas importantes de Slon, as leis gregas
podem ser separadas em quatro grandes grupos, ainda que assim no fossem
exatamente categorizadas: crimes (nosso Cdigo Penal), famlia, pblica e processual.
Com relao aos crimes so inseridos aqui principalmente os homicdios voluntrios,
involuntrios e de legtima defesa, que como se disse so a grande inovao com
relao ao Direito Penal ateniense. Vimos acima como os vrios tribunais
recepcionavam os delitos desta autoria. Por novo exemplo tomemos o caso do crime
de estupro e adultrio. No primeiro caso o homem que raptasse e violentasse uma
mulher virgem deveria pagar cem dracmas. Mas se um homem fosse pego em
flagrante cometendo adultrio, poderia ser morto sem punio para quem o matasse.
Frontalmente contrrio ao nosso conceito de proporcionalidade penal, ao que tudo
indica, o estupro era menos violento do que o adultrio. Isso se explica devido ao
valor que est contido em ambas as aes: na verdade Slon interpretou que no caso
do estupro a mulher foi forada e, portanto, mantm a recusa obscenidade mantendo
ntegra a sua alma e a dignidade de toda sua casa e famlia, ao passo que no adultrio
ela consente sob seduo do homem, que a desvirtua, e ao fazer isso, torna impura
toda a casa e a famlia dela. Por esse motivo no de estranhar que enquanto o
homem adltero pode ser morto se apanhado em flagrante, nada acontece com a
mulher. Da mesma forma que a mulher que se prostitui por profisso tambm no
sacrificada, pois conta sua vontade, ela no foi seduzida pelo homem, o que faz com
que ele e ela no sejam de fato adlteros.

Delfim Leo o explica nos seguintes termos:

Ora, para melhor compreendermos essa caracterstica do direito tico h que
entender, em primeiro lugar, prpria noo de moicheia, termo ao qual,
falta de melhor, daemos o equivalente de adultrio,fato que nos faz pensar
de imediato, para o caso da mulher, numa infidelidade em relao ao marido.
No entanto, para os atenienses, o conceito era mais amplo e poderia abranger
a prtica sexual ilcita com grande parte das mulheres do oiko. Portanto, no
seria apenas a honra do marido que estava em jogo, mas a de toda a sua casa.
(...) O fator essencial para distinguir a moicheia da violao era o
consentimento, j que, no segundo exemplo, se prossupunha a fora.
Portanto, com a moicheia, alm da entrega do corpo, havia ainda a considerar
a questo moral da corrupo do espritoseduzido. (Matrimnio, amor e sexo
na legislao de Slon, 2001:116)

Classificadas como famlia, encontramos leis sobre casamento, sucesso, herana,

adoo, legitimidade de filhos, escravos, cidadania, comportamento das mulheres em
pblico, entre outros. Por exemplo, Slon instituiu que o testamento fosse livre,
transferindo a posse da terra do domnio pblico para o domnio privado. Outro
exemplo interessante da reforma soloniense, diz respeito ao matromnio, autorizandoo entre meios-irmos, filhos do mesmo pai, mas no filhos da mesma me. Isto quer
dizer que um homem podia casar com sua meia-irm por parte de pai, mas no podia
desposar uma mulher sua meia-irm por parte de me, portanto de pais diferentes, mas
de mesma me. Interessante no apenas pelo consentimento de casamento
consanguneo, incestuoso para nossos dias, interessante tambm quanto proibio se
o vnculo consanguneo fosse matriacal, que pode ser interpretado ora como o poder
do homem sobre a mulher, ora como moralmente uma proteo a favor da mulher.
Como leis pblicas temos as que regulam as atividades e deveres polticos dos
cidados, as atividades religiosas, a economia, finanas, vendas, alugueis, o processo
legislativo, relaes entre as cidades, construo de navios, dvidas entre outras.
Clstenes (565 a.C. 492 a.C.), depois de Slon, efetuou a grande reforma poltica
que possibilitou que Atenas caminhasse a passos largos para a democracia. Slon no
tinha conseguido evitar que os altos postos da cidade e a composio das assembleias
fossem dominados quase exclusivamente pelos euptridas, os ricos e nobres
originrios das tribos mais antigas, como no caso do Arepago, o tribunal mais
importante, que era constituido por juizes aristocratas. Coube a Clstenes essa reforma
poltica. Este governante, no final do sculo V a. C., colocou em sua Constituio
dispositivos que possibilitaram o voto s massas, muitos descendentes de antigos
escravos e estrangeiros. Alm disso, Clstenes aumentou de quatro tribos para dez as
tribos orginrias o que resultou na constituio de 500 arcontes que governavam
Atenas.
Foi com Clstenes que apareceu a figura do ostracismo. Todos os anos a assembleia
popular se reunia publicamente e julgava se existia algum cidado que por sua
excepcional inteligncia, herosmo e elequncia podia com facilidade canalizar
simpatia e poder muito alm dos demais, colocando em perigo a democracia que era
vista como a vida pblica em estreita igualdade. Se fosse o caso, esse cidado era
condenado a abandonar a tica por um perodo de dez anos, cumprindo pena de
ostracismo (colocava-se, segundo a tradio, o nome desses indivduos em uma

concha, em grego ostracon). Tal prtica, que ainda vigorou por todo o governo de
Pricles, deve-se, provavelmente, ao fato de Atenas querer evitar uma tirania como a
implantada por Pisstrato, que governou de forma absoluta antes de Clstenes.
Ainda no plano das leis pblicas, coube a Aristides (535 a. C. 468 a. C.), que
sucedeu Clstenes, reformar as atribuies dos tribunais, criando o Heliastes, tribunal
dos heliatas, cidados com voto, deixando para o Arepago, velho reduto da
aristocracia, os julgamentos de homicdios e outros crimes graves, esvaziando-o do
poder poltico.
Por fim, Atenas conheceu seu apogeu com Pricles (495 a.C. 429 a.C.), descendente
dos euptridas e sobrinho de Clstenes, muito popular por sua inteligncia e
capacidade de realizao excepcional. Pricles consagrou de forma definitiva a
democracia de ento, concentrando o poder na assembleia popular, que se reunia trs
ou quatro vezes por ms, e nas funes diversas e compulsrias dos magistrados. A
assembleia votava as leis, julgava os casos mais importantes e nomeava os
magistrados. Dos 500 arcontes senado, 10 estrategos executavam as decises da
assembleia popular. Tambm muitas vezes eram estes que apreciavam previamente as
matrias a serem levadas assembleia.
Notvel instituto poltico na democracia ateniense da poca de Pricles era a escolha
dos magistrados por sorteio, a partir de uma lista de todos os cidados ou dos que se
candidatavam a tal posto. Assim, um partido majoritrio na assembleia no poderia
escolher apenas seus representantes, apesar dos estrategos poderem ser reeleitos
quantas vezes o povo desejasse. O mandato dos outros magistrados s durava um ano,
e o cargo de presidente dos 500, um dia. Alm disso, perceba-se que o poder estava
distribudo entre a assembleia popular, os arcontes, os estrategos, o Arepago e uma
srie de outros magistrados que exerciam de graa, como obrigao de contribuir com
a cidade-estado, vrias funes. Ao final de seus mandatos todos eram julgados por
seus trabalhos na assembleia popular.
------------------------------------------------------------------------------------------------------ A Grcia por sculos no teve cdigos escritos, prevalecendo o direito
consuetudinrio, ritualstico, cultuando os ancestrais e os deuses, passados
familiarmente.
Com o avano da escrita o direito oral perde fora, com isso questiona-se o poder da
aristocracia e a forma de se fazer justia. O direito escrito oportunamente utilizado
pelos legisladores como forma de promover as reformas necessrias democracia,
principalmente em Atenas.
Existe diferena entre Direito Dikion e Justia Dikaiosune. Da mesma forma,
existe diferena entre um direito mais agressivo, legalista e punitivo simbolizado
pela deusa Themis -, e um direito mais equitativo, humano e conciliador
simbolizado pela deusa Dik.
Os primeiros legisladores empenharam-se em escrever as leis e us-las para
organizar e manter a ordem, motivo pelo qual os cdigos desse perodo tendem a ser
extremamente punitivos e violentos lei de talio. Apesar disso Dracon distinguiu

os homicdios em Voluntrios, Involuntrios e de Legtima Defesa, classificao que

os governantes seguintes mantiveram em Atenas.
Como parte da reforma jurdica Slon promoveu o fim da escravido e morte por
dvidas, o que possibilitou uma verdadeira reforma agrria, devolvendo as terras, que
por dvidas de impostos estavam nas mos dos aristocratas, para os cidados comuns e
atraindo muitos estrangeiros para Atenas. Slon tambm elaborou a lei que institua a
herana.
Por sua vez, Clstenes reformou os tribunais, criando o Heliastes, uma assembleia
judiciria com a participao de at 6.000 cidados, que julgavam os casos mais
importantes e pblicos em Atenas, com exceo de crimes violentos, voluntrios e
consanguneos, que permaneceram a ser julgados pelo Arepago.
Desavenas, conflitos e homicdios no voluntrios, contudo, poderiam ser
resolvidos pessoalmente entre os envolvidos, seus parentes ou mesmo rbitros
designados. Isto constitui o que modernamente chamamos de conciliao ou ciclo
restaurativo.
Segundo as leis atenienses, a representao caberia exclusivamente ao ofendido,
injustiado ou queixoso. Mas na prtica sempre os tribunais permitiam que outras
pessoas intercedessem a pavor das partes, como rbitros ou como defensores, o que
criou a prtica da redao de peas de defesa especialidade dos loggrafos, os
primeiros advogados.
Os tribunais eram compostos por jurados sorteados entre os cidados em forma de
rodzio que tinham a obrigao de comparecerem aos julgamentos como parte de suas
tarefas cidads, prtica estendida por Pricles em Atenas. Portanto temos a o incio
dos tribunais de justia atuais.
Toda atividade judiciria, ainda que amplamente barata, acessvel e rpida, permitia
que os mais abastados, as elites, pudessem requerer para sua defesa e de seus
interesses, no s os melhores loggrafos, mas os filsofos retricos, os sofistas,
mesmo que seus discursos pudessem deteriorar os interesses pblicos e o bem-estar
coletivo. De fato, o avano do direito processualstico na Grcia antiga, demonstra que
o mais importante para os gregos de ento era a acessibilidade e eficcia da justia, do
que a pureza jurdica dos discursos nos controversos e nas lides.
------------------------------------------------------------------------------------------------------O Direito e a Mitologia
Obra: Oresteia, parte III, Eumnides: teatro trgico grego
Autor: squilo, Sculo V a.C., Grcia perodo clssico
Tempo da narrativa: Sc. XIV a.C., Grcia perodo arcaico
Personagens: Clitemnestra, Agammnon, Egisto, Orestes, Ernias e Eumnides, Apolo
e Atena
Lugar: Delfos e Atenas: Tribunal Arepago
1 Uma esposa adltera, por cime, por vingana e por poder, de conluio com seu

amante, Egisto, mata o esposo, Agammnon, o soberano de Micenas (Grcia), que

troca facilmente as graas da esposa por sua concubina.
2 A lascvia, a traio, cime, vingana, poder, todas as PULSES, todas as foras
portentosas do esprito humano. Foram essas foras que Clitemnestra libertou ao
matar o marido Agammnon, como a caixa de Pandora (mito) reaberta e ainda cheia
de impulsos, desejos e desvarios. De alguma forma, Agammnon, o rei, representa a
razo, o controle, a logstica, a vigilncia, a LEI (Lacan).
3 Um filho dodo, orgulhoso e com rancor, presa fcil para a vingana (Nietzsche): at
os deuses assim o induzem, a vingar a morte do pai, a honrar o nome de seus
predecessores. O filho mata a me e o seu possvel amante. O arrependimento se
submete ao rancor, previamente.
4 Os mesmos sentimentos brutos, a mesma escravido dos sentidos, a mesma
irracionalidade pode ser usada para se fazer justia? O que os deuses, no Orculo de
Delfos, sugerem a Orestes uma vendetta ou existe algo mais por detrs do
matricdio? Apolo defende Orestes e Atenas se convence de sua absolvio e isso
pacifica tambm o iminente contraditrio entre os deuses.

Fig. Ernias perseguindo Orestes

5 As Ernias no do sossego para o matricida, o poludo, mesmo que ele se exile e
por mais que pea a proteo dos deuses, elas, as frias, o havero de perseguir at
conseguirem conden-lo e mat-lo, pois o homicdio de parente do mesmo sangue
hediondo demais para ser absolvido; j o assassinato do amante da me no do
mesmo nvel, ele merecia a pena de talio?!
6 Orestes vai a julgamento no tribunal de Ares, o Arepago, por deciso indita de
Atenas, que nega a prerrogativa divina de o julgar, mas no se furta ao Devido
Processo Legal; condenado ou absolvido dever ser por vontade do povo, e afinal
absolvido, mesmo aps as assertivas do coro e do corifeu, este intrprete daquele, que
inicialmente tende a ver os fatos humanos pelo senso comum e a fazer prevalecer a
TRADIO e a MORAL. Ento, as Ernias, sempre dispostas a perseguir e condenar
os homens, humanizam-se, transformam-se em Eumnides, na mesma medida em que
algo mais humano e terreno deve prevalecer: a LEI e a sua adequao aos fatos!
7 Lutas, foras antinmicas colocadas dialeticamente por detrs da marcha da
Histria: paixo e razo, libido e supereu, arbtrio e lei, caos e ordem, desordem e
controle, teogonia e antropogonia, deuses e homens, costumes e leis (Antgone), poder
e perdo, condenao e absolvio, o bem por linhas tortas e o mal por linhas

acertadas. Precisa Orestes ser absolvido para que a lei restabelea a normalidade das
coisas e das pulses bestiais humanas? Orestes precisa ser absolvido para que a
poltica se afaste da religio!
8 O homem, diante da pujana da efervescncia do Esprito Subjetivo de Hegel, sua
nsia de liberdade ilimitada, no se curva ao hbito consuetudinrio, s tradies,
sequer moral, aos valores, s o peso da Lei, esse p de chumbo institudo pelos
homens pode conter e domesticar de alguma forma o prprio homem; a criatura se
volta contra o criador para seu prprio bem, como Frankenstein (Shelley), para fazer
provar cincia de seu prprio veneno e, ternamente, para lhe oferecer o amor.
9 O homem no pode ser livre, no consegue dominar as potncias da liberdade, e se
alguma caracterstica metafsica possui, ontolgica, que o protege do mal, em sua
onticidade (Heidegger) um trado e, (in)consequentemente, um traumatizado, cuja
redeno est no no alm, nas entidades transcendentais, mas na figura mais
poderosa que sua emancipao do primitivismo criou: o Direito. O Direito , antes de
tudo, criao da sexualidade humana.
10 O homem no bom, mas no mau, apenas um Ser diante de suas
Circunstncias (Ortega & Gasset), fazer para ser, ser ou no ser, que se agarra,
afinal, a si mesmo, s suas criaturas que crescem em monstruosidade h medida que
nele cresce a liberdade. No podem os homens experimentar a felicidade e a paz,
viverem com igualdade e justia sem assassinarem permanentemente a sua me,
detentora dos impulsos da maternidade, da procriao, da dor e do prazer,impondo a
virilidade do pai? Esta a circunstncia existencial primordial do humano que se
liberta dos deuses!