ENFOQUE INTEGRAL DEL DERECHO MINERO:

Las deficiencias del dominio originario de los

recursos naturales.
Edy Amba Vsquez
RESUMEN

El sistema del dominio originario establece que los recursos naturales

pertenecen al Estado, como una manifestacin de la soberana; es decir
en el caso de la minera le atribuye el dominio originario de los
yacimientos (recursos mineros y petroleros) a la colectividad
representada por el Estado, para la cual distingue entre el propietario
del terreno superficial y los yacimientos subyacentes.
Este sistema tiene dos vertientes: el dominalista regalista y el
dominalista socialista, a la vez el dominalista regalista se puede
subclasificar en genrico y excluyente.
En el Per impera el sistema dominalista tal como se sanciona en la
espuria Constitucin Poltica del Per de 1993 en su artculo 66: Los
recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la
Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento; y en la sub
clasificacin de regalista conforme se observa en la segunda parte de
este artculo: Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y
de su otorgamiento a particulares. Se debe advertir que la constitucin
de 1979 sancionaba que los yacimientos pertenecen al Estado, que
puede realizar su explotacin a travs de empresas estatales o privadas;
tal como estipulaba en el Artculo 112: El Estado garantiza el
pluralismo econmico. La economa nacional se sustenta en la
coexistencia democrtica de diversas formas de propiedad y de
empresa. Las empresas estatales, privadas, cooperativas, auto
gestionadas, comunales y de cualquier otra modalidad actan con la
personera jurdica que la ley seala de acuerdo con sus caractersticas.
El Estado tena un papel trascendental e importantsimo en promover la
economa del pas conforme el artculo 113: El Estado ejerce su
actividad empresarial con el fin de promover la economa del pas,
prestar servicios pblicos y alcanzar los objetivos de desarrollo. En
cambio la espuria constitucin poltica de 1993 del Per seala que los
yacimientos pertenecen al Estado, y solo se puede realizar su
explotacin a travs de empresas privadas; subsidiariamente el Estado
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por razn de alto inters pblico y solo autorizado por ley expresa
conforme estipula en el segundo prrafo del Art. 60: Solo autorizado
por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente actividad
empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters pblico o de
manifiesta conveniencia nacional. Se puede indicar entonces, el Per
rige el sistema dominalista regalista excluyente. Pero es urgente
adoptar el sistema dominalista mixto o de copropiedad.
La minera es una de las locomotoras de la economa del pas, en estos
ltimos aos su valor agregado bruto del pas se increment; a este
paso, se convertir en la segunda actividad ms importante de la
economa, por no decir la segunda despus de la manufacturera pero
en su camino est originando conflictos y la vulneracin de los
derechos de la poblacin, llegando a la muerte de decenas de
ciudadanos por lo tanto la inestabilidad para las inversiones en este
sector. Y resguardar estas inversiones, el gobierno se constituye en un rgimen minero militar- tal como lo denomina Santiago Pedraglio, con
claros tintes autoritarios. Es decir, reforz el rol del Estado como
promotor de inversiones a cualquier costo, incluido el de la represin y
criminalizacin de la protesta social. Se configura as una poltica
represiva del Estado llegando a permitirse a travs de normas el uso
letal de la fuerza, olvidndose su rol como garante del ejercicio de los
derechos ciudadanos.
La explotacin de los recursos naturales debe tener como uno de sus
pilares fundamentales la conservacin del medio ambiente; es decir
debe tener un mayor grado la proteccin del ambiente fsico y del
ecosistema, el cual est vinculada al bienestar econmico y a un
desarrollo sustentable, no meramente ecolgico, sino tambin
econmico y social, es decir, hacerla ms inclusiva y no tan elitista. Es
por ello que es de mucha urgencia adoptar un sistema que puede
coexistir tanto el sistema de accesin y el sistema dominalista, con una
predominancia de este ltimo, por lo cual estaremos frente a una
variante del sistema dominalista, con una caracterstica mixta o de
copropiedad
entre el Estado
y el propietario del suelo. En
consideracin al principio jurdico de que lo accesorio sigue siempre la
suerte de lo principal, entre el suelo y el subsuelo donde se encuentran
los recursos naturales, es decir, establecer un dominio originario mixto
o de copropiedad.