Sofia Genova

El interes Superior del nio en el marco de la CIDN

Miguel Cillero Bruol Y Cecilia
Grosman
I.

El interes superior del nio como principio garantista

La Convencion contiene 4 principios estructurantes: no discriminacin

(art. 2); de efectividad (art. 4); de autonoma y participacin (art. 5 y 12);
y de inters superior del nio.
El interes superior del nio lo que dispone es una limitacin, una
obligacin, una prescripcin de carcter imperativo hacia las autoridades.
El articulo 3 de la CIDN constituye un principio que obliga a diversas
autoridades a estimar el interes superior del nio como una
consideracin primordial para el ejercicio de sus atribuciones dado que los
nios tienen derechos a ser respetados y que se adopten todas las
medidas que protejan sus derechos.
Se entiende al interes superior del nios en la Convencion, como garantia,
entendida como los vnculos normativos idneos para asegurar
efectividad a los derechos subjetivo. Es por ello que se considera que el
interes superior del nio es un principio jurdico garantista.

II.

Qu es el interes superior del nio?: la satisfaccin de

sus derechos

El principio interes superior del nio es la plena satisfaccin de sus

derechos.
Desde la vigencia de la Convencion, el interes superior del nio deja de
ser un objetivo social deseable y pasa a ser un principio jurdico garantista
que obliga a la autoridad.
La Convencion formula el principio del interes superior del nio como una
garantia de la vigencia de los dems derechos que consagra e identifica el
interes superior con la satisfaccin de ellos: es decir, el principio tiene
sentido en la medida en que existen derechos y titulares y que las
autoridades se encuentran limitadas por esos derechos.
El interes superior del nio es la satisfaccin de sus derechos en todas las
legislaciones nacionales que pretendan otorgarle efectividad y exigibilidad
a los derechos consagrados en la Convencion.

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III.

Funcion del interes superior del nio en el marco de la

CIDN.

Ademas de limitar y orientas todas las decisiones segn los derechos de

los nios, existen otras funciones.
Carcter intrepretativo
1) Funcion hermenutica: permite interpretar sistemticamente las
disposiciones de la CIDN, reconociendo el carcter integral de los
derechos del nio. Los derechos del nio deben ser interpretados
sistemticamente ya que en su conjunto aseguran la debida
proteccin a los derechos a la vida, la supervivencia y el desarrollo
del nio.
2) Permite la resolucin de conflictos entre derechos contemplados en
la misma Conv: La propia COnvencion en diferentes situaciones de
esta naturaleza toma una decisin establece un orden de
prelacin de un derecho sobre otro- para luego relativizarla o
dejarla sujeta al interes superior del nio

Prioridad de las polticas publicas para la infancia: interes del nio e

interes colectivo
Cuando la Convencion seala que el interes superior del nio ser una
consideracin primordial para la toma de decisiones que le afecten.
Una correcta interpretacin del precepto lleva a entender que en todas las
decisiones los derechos de los nios deben primar por sobre otros
intereses de terceros que no tienen el rango de derechos.
En el caso de conflicto entre los derechos del nio y los derechos de otras
personas, prevalecern los primeros no excluyente de los derechos de los
terceros.
Cmo aplicar el principio? Integralidad, mxima operatividad y minima
restriccin de los derechos del nio.
El concepto de interes superior del nio alude a esta proteccin integral,
simultanea del desarrollo integral y la calidad o nivel de vida adecuado
(art. 27.1).
IV.

El interes superior del nio y las relaciones parentales

Los artculos 5 y 18 reconocen el derecho de los padres a la crianza y la

educacin y, a su vez, el derecho del nio a ejercer sus derechos por si
mismo, en forma progresiva de acuerdo a la evolucin de sus facultades.

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El articulo 18, luego de reconocer el derecho y responsabilidad de los

padres a la crianza y la educacin y el deber del Estado de garantizarlo y
apoyarlo, seala que los padres ejercern sus funciones de acuerdo al
interes superior dlew nio (art. 18.1). Debe interpretarse en conjunto con
el articulo 5 que seala que el objetivo de las facultades de orientacin y
direccin de los padres es que el nio ejerza los derechos reconocidos en
la Convencion de acuerdo a la evolucin de sus facultades. Estos tienen
por objeto la proteccin y desarrollo de la autonoma del nio en el
ejercicio de sus derecho. Es decir, se confirma la equivalencia entre
ejercicio de los derechos del nio e interes superior.
Los roles parentales son derechos limitados Al interes superior del nio.
1. La naturaleza histrico- cultural de la nocion.
Detrs del concepto de interes del nio subyacen las creencias generales
sobre lo que es beneficioso para la infancia. Esta nocion posee una
connotacin social como individual y singular: cada poca y cada cultura
define que es lo mejor para la niez en funcin de un determinado
sistema de valores y de representaciones sociales.
En las decisiones es necesario articular dos aspectos: los jueces y
funcionarios deben tener en cuenta, al apreciar el interes del nio, los
usos y costumbres propios del medio social y cultural en que se ha
desenvuelvo, dado que es deber del Estado y de la sociedad respetar la
identidad y la pluralidad cultural (art. 75, inc 19 CN); el relativismo
cultural no puede servir de escudo para tolerar interpretaciones que
signifiquen una vulneracin de la dignidad que pertenece a los nios
como seres humanos y que afectan sus derechos consagrados en
instrumentos de jerarqua constitucional.
2. La construccin personal de juez
Ademas de tener en cuenta lo anterior, se entiende que dentro de una
misma confluyen ideologas diversas que revelan el pluralismo propio de
un sistema democrtico. Los jueces son portadores de diferentes valores y
preferencias que se exteriorizan en las practicas judiciales.
En la mente del juez pueden operar circunstancias que son ajenas al
interes del nio y se relacionan con cuestiones vinculadas a los
protagonistas adultos. En definitiva, el juez o funcionariom al decidir cual
es el mejor interes del nio, al referenciar los hechos, los mediatiza a
travs de sus valores particulares, de su historia y sus experiencias
personales.
3. Debilidades y fortalezas del principio

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Debilidades: Su aplicacin pone a la justicia al servicio de los modelos

socio-politicos dominantes; su evaluacin subjetiva facilita la arbitrariedad
del magistrado; el inters es siempre definido por el adulto y existe riesgo
de contemplar siempre dicho inters mas que el del nio; no responde al
esquema de una eleccin racional (conocerse todas las opciones, saber
los resultados posibles de cada opcin); la evalucion del inters del nio
puede variar ente las personas.
Fortaleza: representa la consideracin del nio como una persona
independiente, el reconocimiento de sus propias necesidades, aceptacin
de los derechos de quien no puede ejercerlos por si mismo.
4.

El juicio sobre el mejor inters del nio es solo una

prediccin acerca de su bienestar

El juez cuando interpreta cual es el inters del nio emite un juicio de

prediccin, un pronostico que se construye sobre un entramado de
creencias y practicas sociales.
Es por ello, ya sealado por la jurisdprudencia, las decisiones son siempre
provisionales. La determinacin del inters del nio es un proceso
dinamico, no solo porque esta sometido a la posibilidad de una revisin a
medida que el nio crece, sino que en el resultado influyen sus
sentimientos y deseos, que pueden modificarse. En otras palabras, las
decisiones deben seguir el propio tiempo del nio.

5. El inters superior del nio en nuestro ordenamiento

legal
En ppio, la conjuncin de los artculos 3 y 18.1 de la CIDN, con rango
constitucional, aluden de manera expresa al inters superior del nio.
Disposiciones que lo mencionaban al inters del menor en el Codigo de
Velez : dispensa de edad para contraer matrimonio, la atribucin de
guarda en los casos de separacin personal o divorcio de los progenitores,
el desacuerdo entre el padre y la madre sobre los actos relativos al
ejercicio de la patria potestad, entre otros. En virtud del mandato
constitucional, tambin lo podemos observar en aquellos procesos en
donde esta en juego la persona del nio como: juicios de filiacin,
acciones por cambio de nombre del nio, perdida o suspension de la
autoridad parental.
En el nuevo Codigo Civil y Comercial de la Nacion se hace mencin en el
caso del apellido de los hijos; en materia de tutela; en materia de
adopcin; en materia de responsabilidad parental; deberes de los hijos;
procesos de familia; restitucin internacional de nios;
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La ley 26.061, de Proteccion Integral de los Dchos. De los N/N/A, establece

en su art. 3:
ARTICULO 3 INTERES SUPERIOR. A los efectos de la
presente ley se entiende por inters superior de la nia, nio
y adolescente la mxima satisfaccin, integral y simultnea
de los derechos y garantas reconocidos en esta ley.
.
Debindose respetar:
:
a)
Su
condicin
de
sujeto
de
derecho:
;
b) El derecho de las nias, nios y adolescentes a ser odos y
que
su
opinin
sea
tenida
en
cuenta;
;
c) El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en
su
medio
familiar,
social
y
cultural;
;
d) Su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento
y
dems
condiciones
personales;
;
e) El equilibrio entre los derechos y garantas de las nias,
nios y adolescentes y las exigencias del bien comn;
;
f) Su centro de vida. Se entiende por centro de vida el lugar
donde las nias, nios y adolescentes hubiesen transcurrido
en condiciones legtimas la mayor parte de su existencia.
.
Este principio rige en materia de patria potestad, pautas a las
que se ajustarn el ejercicio de la misma, filiacin, restitucin
del nio, la nia o el adolescente, adopcin, emancipacin y
toda circunstancia vinculada a las anteriores cualquiera sea
el
mbito
donde
deba
desempearse.
Cuando exista conflicto entre los derechos e intereses de las
nias, nios y adolescentes frente a otros derechos e
intereses igualmente legtimos, prevalecern los primeros.

8. Significado Que puede atribuirse al calificativo

superior
La Convencion califica al interes del nio como superior.
Se manifiesta que al nio le asiste un verdadero y autentico poder para
reclamar la satisfaccin de sus necesidades esenciales. Simboliza la idea
de que ocupa un lugar importante en la familia y en la sociedad y que ese
lugar debe ser respetado. Cuando se defiende el interes del nio ello
implica la proteccin y defensa de un interes privado y a la vez el amparo
de un interes social.

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Asimismo, alienta la idea de que frente a un conflicto de intereses se

consideran de mayor jerarqua aquellos que permiten la realizacin plena
de los derechos del nio.
El texto de la Convencion cuando alude al interes superior del nio, lo
ubica como una consideracin primordial a la cual se atender, es decir,
como un elemento fundamental pero no nico ni exclusivo.

9. El interes superior del nio y el interes familiar

El interes familiar representa el interes de los componentes de la familia
en una situacin de interdependencia dentro de una totalidad.
Esto es que el interes familiar es el interes de cada uno de sus miembros
dirigido al mejor funcionamiento de la familia desde el punto de vista
personal y patrimonial.
Este interes del nucleo no se contrapone al interes personal de sus
integrantes, sino que dentro de una dinmica funcional se conjugan el
interes individual y el interes del grupo familiar. El desarrollo y la
realizacin personal deben estar en armona con el funcionamiento de la
familia como una comunidad de afectos y solidaridad, lo cual, en
definitiva, constituye una expresin de las responsabilidades sociales de
la persona. Este criterio surge del art. 19 CN.
No se trata de que un interes prime sobre el otro, sino que es necesario
lograr la conjuncin dialectiva en la cual el individuo tome en cuenta en
su accin no solo sus propias necesidades, sino la satisfaccin de los
requerimientos de los otros integrantes de la familia.
EL INTERES DEL NIO DEBE SER ARMONIZADO CON LAS DEMANDAS DE
TODO EL GRUPO FAMILIAR DENTRO DE UNA LOGICA DE INTEGRACION
BASADA EN LA PARTICIPACION Y LA SOLIDARIDAD.

10.

El interes del nio y las polticas publicas.

El mandato constitucional, de acuerdo con el articulo 3 de la Convencion

sobre los Derechos del Nio, no solo va dirigido a resolver problemas
privados en el mbito judicial o administrativo, sino que la proteccin del
interes superior del nio se erige en responsabilidad primordial del Estado
a la hora de disear las leyes tendientes a la proteccin de la infancia.
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En nuestro pas, la especial promocin de los interes del nio surge del
articulo 75, inc. 23, de nuestra CN cuando seala el compromiso de
promover medidas de accin positiva que garanticen especialmente el
goce y ejercicio de sus derechos
La responsabilidad del Estado en asegurar el mejor bienestar del nio se
incluye, adems, en diversas normas de la Convencion sobre los Derechos
del Nio mediante el compromiso de garantizar su supervivencia y
desarrollo (art. 6.2); prestar a los padres la asistencia apropiada para el
desempeo de sus funciones (arts. 18.2 y 18.3); asegurar a la infancia el
nivel mas alto posible de salud (art. 24) y proporcionar a los padres o
encargados asistencia material y programas de apoyo para garantizar al
nio un nivel de vida adecuado (art 27).
El interes del nio se relaciona con el modo en que los modelos
socioeconmicos resuelven el problema del trabajo, la vivienda o la salud
de los integrantes del grupo familiar. Considerar de modo primordial el
bienestar de la infancia constituye una ficcin a nivel de la sociedad
global, cuando se generan polticas econmicas que excluyen a grupos de
familias y a sus hijos.