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B k a A m a n d a E s t i l a K ees

CONTRATOS OVILES-.
Y COMERCIALES
EN EL NUEVO CDIGO
CIVIL Y COMERCIAL
DE LA NACIN

www. sosunned re h,wo rd pre s s.c om


R e s is te n c ia , C h a c o

2015

K ees, A m anda Estela

C o n tra to s :civiles y c o m e rc ia le s: en el nuevo Cdigo Civil y Com ercial d s la


Nacin /A m an d a Esteia K ees. - lia ed. . - Resistencia: ConTexto Libros, 2015.

I
639 p. ; 23 x 15 cm.
ISBN -973-987-730-070-3

'

1. M odelos d e Contratos. 2. D erecho Civil. I. Ttulo.


CDD 345.02

Hecho el'depsito de ley.11.723


D erechos reservados
Prohibida su reproduccin parcial o total

In d ic e

Prlogo...................................................................................................................... 16
CA PTU LO 1:

,
CONTRATOS E N GENERAL. CO N CEPTO , CLASES Y ELM EN TO S.
C ontrato ..................................................................................................................17

Nocin de contrato....................

....................................................21

.Libertad de contratacin..................................................................................22

Naturalezajurdica............... . ................................................................. 25
Ambito de aplicacin....................................................................................... 27
Derechos y obligaciones de las partes en los contratos tp ic o s .............28
Prelacin norm ativa..........................................................................................29
Ubicacin del contrato como fuente de obligacio n es...............................29
Tres categoras de contrato: paritario, por adhesin a clusulas generales
predispuestas y de consum o.......................................................................... 30
Un nuevo orden contractual........................................................................... 35
Unificacin de la legislacin civil y co m ercial........................ .................44
Intemacionalizcin- de las fuentes........................ ................................ ...... 45
Basespaf^laarm onizciidl derecho patrimonial d'M ercsiir.......46
C lasificacin

de los contratos........ ....... .........................................................47

Clasificaciones jurdicas y le g ale s.........................................


Los contratos co n ex o s......... ................................-..........:........................ .52
Clasificacin segn su funcin social y econm ica ................................. 54
E lementos

de los contratos.

P resupuestos

de validez..............................55

D r a . A m a n d a E ste la K ees

L a distincin tradicional: su c rtic a ..............................................................56


D istincin entre elementos esenciales, especficos o p ro p io s................ 58
La m oderna doctrina: presupuestos, requisitos y circunstancias.......... 58

CA PTU LO 2:
PR ESU PU ESTO S Y ELEM EN TO S O REQ U ISITO S. CAPACIDAD,
CONSENTIM IENTO Y O BJETO
C apacidad ................................................................................................................67
Principios generales y su aplicacin a los contratos................................. 68
Em ancipacin por matrimonio ...................................................................... 72
El menor de edad con ttulo profesional habilitante..................................72
Sujetos con incapacidad de ejercic io ...........................................................73
Incapacidades genricas para contratar y particulares para diversos contratos.....74
Capacidad negocial.......................................................................................... 75
Capacidad de las personas jurdicas de existencia id eal........................... 76
Ley que rige la capacidad para contratar.................................................... 77
C onsentimiento ......................................................................................................77
N aturalezajurdica............................................................................................79
Modos de manifestacin negocial: directa, indirecta y p resum ida........ 80
Formacin del consentimiento en el contrato paritario............................ 84
La o f e rta .............................................................................................................85
La ac ep taci n ....................................................................................................90
Contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas ....... 95
Requisitos de las clu su las........................................................................... 102
Tratativas contractuales

..........................................................................111

Contratos preliminares................................................................................... 115


Pacto de preferencia y contrato sujeto a conform idad.......................... 119
O b je t o .................................................................................................................... 121
Requisitos: posibilidad, licitud, determinacin y patrim onialidad......... 125
Objetos p ro h ib id o s.........................................................................................129
Bienes inexistentes y futuros........................................................................ 131

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . .

Bienes a je n o s ................................................................................................. . 132


Bienes litigiosos, gravados o sujetos a medidas cautelares....................133
C A PTU LO S:
CAUSA, FORM A Y PR U EB A
Causa ................................... .................................................. ........................

149

Concepto: causa fuente y causa f i n ...........................................................150


D octrina clsica de la causa............................ ........................................... 154
El anticausalism o..........................................................:.................................155
El neocausalismo: tesis subjetiva, tesis objetivay tesis dualista-...:......157
Form a .............................................................................................................'1.62
Principios generales y exigencias formales de los contratos ...............163
El neoformalismo ..................... ....................................... ............... ............. 165
La conversin del negocio jurdico: obligacin de hacer escritura pblica.. 167
P rueba .................................................................................................................... 169
Diferencias entre form a y p ru eb a............................................................... 170
Medios de prueba: concepto y exam en......................................................170
Modos de prueba. Cdigos de Procedimiento Provinciales...................176
Sistemas de valoracin de las pruebas....................................................... 177
La prueba en los contratos formales. Limitacin de la prueba
testim onial.........................................................................................................178
Los efectos de la prueba. Principio de prueba por e s c rito .................... 179
CA PTU LO 4: E FE C T O S S U B JET IV O S, RELATIVOS, O B JE T IV O S Y PROPltOS
E fectos .................................................................................................................. 187
Efecto vinculante.............................................................................................187
Teoras: fundam entos..........................................................................................188
Lmites legales de la fuerza obligatoria.............................................................189
E fectos

subjetivos y relativos.......................................................................198

D e a . A m a n d a E s t e l a K e es

Partes, sucesores universales yiparticulares ..


Incorporacin de terceros al ctntrato ...........
Contratacin a nombre de terceros.................
Prom esa del hecho ajeno........... :........................
Estipulacin a favor de terceros............ .........
Contrato para persona a designar..:.................
I

198
200
201
201
rs

uz,

204

E f e c t o s o b j e t iv o s y p r o p i o s ........... .................................

205

Efectos de los contratos bilaterales.................

205

Suspensin del cumplimiento .y, fuerza mayor

205
208

La se al........................................ I........................
Efectos propios de los contratos onerosos. Responsabilidad por
saneam iento................................ i......
Responsabilidad por eviccin

213

Responsabilidad por vicios ocultos

216

CA PTU LO 5:
IN TERPRETA CI N , E X TIN C I N Y CONTRATO D E CONSUM O
I n t e r p r e t a c i n .....................................................................................................231

Concepto .....................................;.................................................................... 232


Intencin c o m n .......................'.................................................................... 233
Interpretacin restrictiva de ios contratos paritarios ..............................237
Reglas de interpretacin............................................................................... 237
S ubcontrato....................................................................................................239
Contratos conexos .........................................................................................241.
E x t i n c i n ...................................................... ;..........................................................................................

243

Concepto. E fectos....................;.................. .................................................. 243


Rescisin bilateral....................................................................... ...... ...... ..... 244
Extincin por.declaracin de.iina.de.las partes...................... ............ .
, . - D i s p o s i c i o n e s g e n e r a l e s .......................... .................
.Cbnfiguracln del incumplimiento

245
246

.... ...................................................... '249

Efectos inmediatos que se producen en la esfera del titular del


derecho p o testativ o ................ .i....... .............................................................

250

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Efectos propios con relacin a las p a i te s ................................................. 251


Efectos especficos u objetivos del p acto ................................................. 260
Efectos respecto de te rc e ro s .......................................................................
C lusula resolutoria: expresa e im ph'cita....................................................263
C ontrato

de consumo........................................................................... ............. 265

Relacin de co n su m o ...............................................................................27.1
Form acin del consentim iento........................................... .........................278
Prcticas a b u siv a s........................................ ;......................... ...................... 280
Inform acin y publicidad dirigida a los consum idores........ ..................283
M odalidades especiales................................................................ ..................286
Clusulas abusiv as........................................................................... .--..-......... 293
CA PTU LO 6 :
. .. ,
CONTRATOS E N PARTICULAR. COMPRAVENTA, PERM U TA ,
SUM IN ISTR Y E D IC I N
C ontratos

en particular................................................................................... 311

C om p rav en ta.............................. ..................................................................... 312.


Elementos constitutivos: la cosa y el precio .............................................321
Distintos regm enes de adquisicin del dom inio......................................326
Obligaciones del vendedor.............................................................................331
Obligaciones del com prador........................................................................ 340
Algunas clusulas que pueden ser agregadas al contrato de compraventa.... 347
El boleto de com praventa de inm uebles.....................................................354
L a p e rm u ta ................................................................................................. .

357

-2?TMTO_ de. suministro ......................... ...........................................................359


C aracteres............................................... ......................................................... 360
Derechos y obligaciones de las partes .!.....................................................362
Pacto de preferencia................................................................................ ...... 362
Contrato por tiempo indeterminado ...................... ..................................... 364
C ontrato

de edicin ...................:....................................................................... 376

Concepto, caracteres y elem entos...:...................... .................................376

D r a . A m a n d a E ste la K ees

Derechos y obligaciones de las p a rte s.......................................................377


CA PTU LO 7:
CO N TRA TO S L O C A C I N D E COSAS, LEASING,
D E O BR A Y SER V IC IO S
C ontratos de locacin de cosas .................................................................... 393
Concepto y caracteres................................................................................... 395
N aturaleza jurdica del derecho del locatario.............................................396
Elementos especficos: la cosa locada y el p rec io .................................. 397
Forma y p ru e b a .............................................................................................. 399
P lazos.................................................................................................................399
Derecho y obligaciones del lo c ad o r........................................................... 401
Derecho y obligaciones del locatario ......................................................... 404
Arrendamiento rural: concepto y elementos especficos.......................410
A p arcera..........................................................................................................410
Contrato

de leasing .......................................................................................... 411

Concepto y caracteres................................................................................... 412


O b jeto .................. .............................................................................................413
C anon........... .....................................................................................................414
Precio del ejercicio de la opcin..................................................................414
M odalidades en la eleccin del b ie n ........................................................... 415
Responsabilidades........................................................................................... 417
Servicios y accesorios................................................................................... 418
Forma e inscripcin........................................................................................418
M odalidades de los b ie n e s............................................................................ 419
Traslado de los b ie n e s................................................................................... 420
Oponibilidad.....................................................................................................420
Uso y goce del b ie n ........................................................................................ 420
Accin reivindicatora.................................................................................... 421
Opcin de com pra....................... ...................................................................421
Trasmisin de d om inio ....... .......................................................................... 422
Responsabilidad objetiva...................................................;........:.............

422

Cancelacin de la inscripcin.................... ..................................................423

10

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Incumplimiento y ejecucin en caso de inm uebles................................. 424


C ontrato

de obra y servicios ......................................................................... 426

Contrato de servicios: concepto y caracteres.......................................... 427


Capacidad, objeto, causa, forma y prueba............................................ .'..432
Sistemas de fijacin del precio .................................................................... 433
Contrato de obra: concepto y caracteres............................................ :...436
Objeto, causa, form a y prueba.................................................................... 437
Obligaciones del contratista y prestador de servicios.............................438
Extincin del contrato de obra: c a u s a s ..................................................... 441
Disposiciones especiales sobre responsabilidad para el contrato d obra ... 443
N orm as especiales para los servicios.........................................................445
C A PT U LO S:
.
CO N TRA TO S D E MANDATO, CONSIGNACIN, C O R R E T A JE ,
G ESTIN,-DEPSITO Y M U TUO '
M andato ................................................................................................................'.473
R epresentacin................................................................................................475
Obligaciones y deberes del representante................................................. 478
Obligaciones y deberes del representado.................................................. 479
Extincin del p o d er.........................................................................................480
M andato............................................................................................................ 481
Clases de m and ato .......................................................................................... 483
Conflicto de in tereses................................. ;..................................................484
O n ero sid a d ........V............................................................................................. 484
Consentim iento, capacidad, objeto, forma y p ru e b a ....................... :..... 485
E xtensin del m andato........................................'...........................................487
..... -Obligaciones del m andatario......................................................................... 488
Obligaciones del m an d an te........................................................................... 489
E xtincin del m a n d a to ........................... ....................................................... 491
C ontrato

de consignacin.......................................*........................................ 492

Consentimiento,/capacidad,; objeto, forma y p ru e b a ....... ...................... 493


O bligaciones del consignatario-..;-:.'.;........ .................. __________ __ _ 494
P lazo s....... ,................................................................................................... . 494

11

D r a . A m a n d a E stela K ees

Com isin..........................................................................................................495
C ontrato

de corretaje........:............................................................................. 496

Consentimiento, capacidad, objeto, forma y p ru e b a ..............................497


Conclusin del contrato de corretaje ..........................................................49S
Obligaciones del co rre d o r........ 1........ ..........................................................498
Com isin.................-.................... ...................................... i............................. 500
G estin

de negocios........................ i.................................................................. 501

Obligaciones del g e s to r................................................................................. 502


Obligaciones del dueo del n eg o cio ............................................................503
Conclusin de la gestin................................................................................504
El empleo til............................................. ............................. ....................... 504
Enriquecimiento sin ca u sa ........ .................................................................... 505
i
C ontrato

de depsito

............. ....... i ............................ :.................... *.............. 506

Conceptos y caracteres................................................................................. 507


Capacidad, consentimiento, objfeto. causa y p ru e b a ............................... 510
Categoras de d ep sito ..............i........... '...................................................... 511
Obligaciones del depositario.... 1....................................................................513
Plazo

......................................:....................................................................515

Derechos del depo sitario ..........


................................................................... 515
Obligaciones y deberes del depositario en el depsito irregular........... 516
Extincin del contrato de depsito..............................................................517
Casas de depsito......................j....................................................................517
C ontrato

de mutuo ....................... :................................................................... 517

Concepto y caracteres....... ;..... i.................................................................... 513


Obligacin del m utu an te.......... ).................................................................... 521
Obligaciones del m u tu a rio ............................................................................ 521
In te re s e s........................................................................................................... 522
T asas..................................................................................................................524

12

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

C A PTU LO 9:
C O N TR A TO S GRATUITOS Y LIB ERA LID A D ES. D O N A C I N ,
C M O TO Y FIANZA.
C ontrato

de donacin ........................................................................................541

Concepto y caracteres................................................................................... 543


Capacidad y o b je to ..................................................................................... ...544
Forma y p ru e b a ................. .................................................. ...........................547
Obligaciones del donante...................................................... .t?.:..................547
Derechos y obligaciones del donatario................... :............... ..................549
Especies de donaciones................................................................-..Vi....--......550
R eversin...............................................................................................i.........552
Revocacin de la donacin.......................................................... ...... ....'.....-554
C ontrato

de comodato...............,7.......................................... ......................... 558

Conceptos y caracteres................................................. ................................558


Capacidad, objeto, forma y p ru e b a .............................................................560
Derechos y obligaciones de las p a rte s .......................................................560
Extincin dsl comods-to
C ontrato

............................................. 564

de fianza ..............................................................................................564

Concepto y caracteres................................................................................... 565


Extensin de las obligaciones del fiad o r.....................................................568
C apacidad......................................................................................................... 568
O b jeto ................. .V............................................................................................568
Form a y p ru e b a ......................................................................................... :.... 570
Clases de fia n z a ......................:........................................................ '..........

570

___ Extensin de_la fia n z a ........................................................... ........................ 572


Beneficios de excusin y de divisin ,........................................................ 572
Efectos entre el deudor y el fiad o r..............................................................574
Extincin de la fianza......................................................................................576

13

D r a . A m a n d a E stela K ees

C A PT U L O 10:
CONTRATOS D E JU E G O Y APUESTA, C ESI N D E D ERECH O S Y
TRA N SA CCI N
C ontrato de juego y apuesta ............................................................................ 593
Contrato aleatorio..................................................................................................594
Concepto y caracteres.......................................................... ..............................596
Renta vitalicia,........................................................................................................ 598
Capacidad, objeto, forma y p ru e b a ..................................................................601
Obligaciones de las partes................................................................................... 603
C esin

de derechos ............................................................................................. 605

Concepto y caracteres................................................................................... 606


Derechos que pueden ser cedidos y derechos que no pueden ser cedidos......607
Capacidad, objeto y fo rm a ........................................................................... 610
Derechos y obligaciones de las p a rte s...................................................... 612
Efectos de la cesin de d erechos............................................................. 613
Momentos de perfeccin de la cesin de derechos................................614
Formas de notificacin..................................................................................616
Cesin de d e u d a s .........................................................................................618
Cesin de la posicin contractual................................................................619
Cesin del contrato de lo c ac i n ..................................................................621
Cesin de h e re n c ia ................................... .....................................................621
C ontrato

de transaccin

.............................................................................. 623

C o ncep to ..........................................................................................................624
Caracteres y efectos............................................................. ........................624
F o rm a................................... .'.......................................................................... 625
Prohibiciones................................................................................................... 625
Nulidad'............................................................................. ................................ 625
C apacidad........................................................... .............. ..............................626
Invalidez............................................................................................................626
Bibliografa............................................................................................................. 637

14

PRLOGO

El presente est destinado principalmente a nuestros alumnos de' la Facul


tad de Derecho y Ciencias Sociales y Polticas de la Universidad Nacional del
Nordeste. De all que la redaccin y diagramacin siguen el program a de la
asignatura Derecho Civil III, ctedra A, con la innovacin que supone el
hecho histrico de tener un Cdigo Civil Unificado recientemente prom ulga
do, que entrar en vigencia eu agosto del presente ao. Por eso no debe extra
arse que posea una estructura de compendio o de manual prctico para se
guir las lecciones que se dictan.
Es y ha sido siem pre nuestro propsito impartir la docencia superior
como medio de propagacin de la ciencia y la cultura; as como de la form a
cin de investigadores y de profesionales que puedan servir al desarrollo inte
gral de la persona, lk familia y la sociedad.
Pretendemos contribuir a la promocin de los valores individuales, socia
les y jurdicos de nuestros queridos alumnos. En ese entendimiento hacemos
este trbulo, en homenaje a la libertad de ctedra, al pluralismo y al rspeto de
las ideas diferentes; as como al desarrollo del espritu crtico y la constante
bsqueda de la verdad mediante la investigacin.
Intentamos m ejorar continuamente la calidad de la ctedra en todos sus
aspectos, actualizando nuestros servicios, con el fin de cum plir las expectati
vas y necesidades de los futuros abogados, potenciando su formacin inte
gral, estimulando su autonoma personal, el trabajo en equipo y la relacin
directa entre quienes nos sentimos involucrados en la construccin de una
comunidad ms ju sta y solidaria.

15

Dea. A m a n d a E s t e l a K e e s

Esperam os con confianza que este aporte sea una fuente de informacin
terica, crtica y prctica y muy especialmente una herram ienta para futuros
buenos juristas, quienes, previa atena y provechosa lectura se sientan induci
dos a pensar de modo sereno, profundo y. fructfero.
Dra. Am anda Estela Kees

16

C a p t u l o 1
CONTRATOS EN GENERAL. CONCEPTO,
CLASESYELEMENTOS v '
S u m a r io :

C o n tra to . N ocin de contrato. L ibertad de contratacin. N aturaleza


jurdica. A m bito de aplicacin. D erechos y obligaciones de las partes
en los contratos tpicos. Prelacin norm ativa. Ubicacin del contrato
com o fuente de obligaciones. Tres categoras de contrato: paritario,
p o r adhesin a clusulas generales predispuestas y de consum o. Un
nuevo orden contractual. U nificacin de la legislacin civil y com er
cial. Internacionalizacin de las fuentes. Bases para la arm onizacin
del derecho patrim onial del M ercosur.
C lasificacin de los con trato s. Clasificaciones jurdicas y legales. Los
contratos conexos. Clasificacin segn su funcin social y econmica.
E lem en to s d l o s c o n tra to s . P resupuestos de validez. La distincin
tradicional: su crtica. D istincin entre elem entos esenciales, especfi
cos o propios. L a m oderna doctrina: presupuestos, requisitos y cir
c u n sta n c ia s.

C O N T R A T O '

Fundamentos del A nteproyecto prsentado por la com isin redactora


del Cdigo Civil y Comercial Unificado:
De los contratos en general 1. L a regulacin del tipo general del contrato.
1.1. Extensin. El anteproyecto regula tanto los contratos civiles como
los comerciales, siguiendo los lineam ientos de los proyectos anteriores.
El aspecto ms discutido es la regulacin de los contratos de consumo
en el mbito del Cdigo Civil y su grado de extensin. En el derecho

17

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

comparado hay distintos modelos. U na opcin es mantener separadas


ambas regulaciones. Es el criterio del Cdice del Consumo Italiano (De
creto Legislativo n 206 del 6 de setiembre de 2005), del texto refundido
de la Ley General para la D efensa de los Consumidores y Usuarios y
otras leyes complementarias, espaola (Real Decreto Legislativo 1/2007
del 16 de noviembre de 2007) y del Anteproyecto de R eforma al Cdigo
Civil francs en el Derecho de obligaciones y el Derecho de la prescrip
cin, dirigido por el profesor Pierre Catal y presentado al M inisterio de
Justicia en el ao 2005, que tampoco la incorpora al Cdigo Civil. To
dos los Estados Partes del M ercosur (Argentina, Brasil, Paraguay, U ru
guay y Venezuela) as como todos los Estados Asociados (Bolivia, Chi
le, Per, Ecuador y Colombia) tienen leyes del consumidor separadas
del Cdigo Civil. El comentario 2 al Prembulo de los Principios de
U nidroit seala el propsito de excluir del mbito de los Principios las
llamadas operaciones de consum o. Con otro criterio, la reform a del
ao 2002 el Cdigo Civil alemn incorpor algunas normas aplicables
especficamente al Derecho del Consumidor (definicin de consumido
res y profesionales, contratos celebrados fuera de los establecimientos
mercantiles y a distancia, garantas en la venta de bienes de consumo)
junto con otras propias del Cdigo (condiciones generales de la contra
tacin, morosidad en las operaciones comerciales, comercio electrni
co). El Cdigo Civil quebequs de 1991 incluy disposiciones atinentes a
los contratos de consumo y a los celebrados por adhesin (arts. 1432,
1437, 1438) as como a la responsabilidad de los intervinientes en el pro
ceso de fabricacin y comercializacin de cosas muebles (arts. 1468 y
1469). El Cdigo Civil holands de 1992 regul las condiciones generales
de contratacin (Libro 6 , arts. 231 a 247), la responsabilidad por produc
tos (Libro 6 , arts. 185 a 193) y las exigencias en cuanto a la publicidad
(Libro 6 , arts. 194 a 196). En el ordenamiento jurdico argentino hay que
considerar el rango constitucional de los derechos del consumidor, la
amplia aplicacin de estas normas en los casos judiciales y la opinin de la
mayora de la doctrina. Siguiendo estos lincamientos, es necesario no
slo avanzar en cuanto a la unificacin de los contratos civiles y comer
ciales, sino tambin incorporar a los contratos de consumo. .
1.2. Problemas de la regulacin. La extensin del objeto regujatorio
plantea problemas en cuanto a las distinciones y al modo en que se
presentan. Una posibilidad consiste en regular el contrato discrecional y
dedicar algunos artculos relativos a los efectos que consideren la tem
tica de los vnculos de consumo. Esta perspectiva fue adoptada en el
Proyecto de 1998, pero la evolucin que ha experimentado la m ateria

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

desde entonces impide este abordaje, y a que la amplitud de la definicin


de a relacin de consumo existente hace que los contratos de consumo
constituyan un ejemplo de la fragmentacin del tipo general. L a alterna
tiva contraria consiste en establecer una regla que aplique el principio
protectorio de modo general, como si todos los contratos fueran de con
sumo. Tambin es inconveniente, porque se distorsiona gravemente el
sistema y sera inadecuado aplicar este rgimen a la contratacin entre
empresas para la construccin de un puente o el desarrollo de tecnologa,
o el aprovisionamiento, o cualquier otro vnculo semejante. En todos es
tos casos subsiste la necesidad de preservar la autonoma privada, como
es consenso mayoritario en el pas y en todo, el derecho comparado.
Tampoco puede seguirse un criterio cuantitativo que lleve a-la conclusin
de que, si se celebran ms contratos de consumo, estos constituyen la
regla general, porque ello no es as en ningn sistema de derecho compa
rado ni podra serlo. La diferenciacin es argumentativa, valorativay ba
sada en principios, pero no-en cantidades que pueden variar sensiblemen
te. En la jurisprudencia, el principal problema es que se term inan aplican
do principios protectorios propios de la tutela del consumidor a los con
tratos de empresas, con deterioro de la seguridad jurdica. En la doctrina,
hay muchos debates derivados de a falta de una divisin clara en la legis
lacin. Los autores ms proclives al principio protectorio hacen crticas
teniendo en mente el contrato de consumo que pretenden generalizar,
mientras que aquellos inclinados a la autonoma de la voluntad, principal
mente en materia comercial, ven una afectacin de la seguridad j urdica.
El problema es que hablan de objetos diferentes. En virtud de todo ello,
corresponde regular los contratos de consumo atendiendo a que no son
un tipo especial ms (Ejemplo: la compraventa), sino una fragmentacin
del tipo generaide contratos, que influye sobre los tipos especiales (Ejem
plo: com praventa de consumo), y de all la necesidad de incorporar su
regulacin en la parte general. Esta solucin es consistente con-la Cons
titucin Nacional que considera al consumidor como un sujeto;de dere
chos-fundamentales, -as como con la legislacin especial y la volumino
sa jurisprudencia y doctrina existentes en la materia. Es necesario, en
tonces, regular tanto los contratos civiles, como los com erciales y de
consumo, distinguiendo el tipo general del contrato de consumo. Una
vez establecida esta premisa, es necesario precisar cual el mtodo para
ordenar con claridad estas disposiciones.
1.3. M todo. El Proyecto de 1998 estableci el siguiente orden: LIBRO
CUARTO. D e los derechos personales; Ttulo De las obligaciones
en general; Ttulo II: De los contratos en general. Dentro de los contra

19

D r a . A m a n d a E stela K ees

tos generales fijo lasiguienteidivisin: Captulo I: Disposiciones genera


les; Capitulo II: Categoras ide contratos; Captulo III: Form acin del
consentim iento; Capitulo IV: Incapacidad e inhabilidad para contratar;
Captulo: V Objeto; Captulo VI: Causa; Captulo VII: Forma; Captulo
VIII: Prueba; Captulo X: interpretacin; Captulo XI: Subcontrato;
Captulo XII: Extincin, mdificacih y adecuacin del contrato; Cap
tulo XIII: Postcontrato; Ttulo III: De los contratos en particular. La
definicin del contrato (artculo 899) tiene cinco incisos que se refieren
al contrato, contrato discrecional, predispuesto, condiciones generales,
celebrado por adhesin. La inclusin de varias nociones de contrato en
un solo artculo puede generar confusiones en la prctica y en la inter
pretacin jurisprudencial, y por eso preferimos adoptar un mtodo dis
tinto. Dentro del Libro Cuarto (derechos personales) y luego del ttulo I
(de las obligaciones en general), se distinguen tres ttulos: el prim ero
dedicado a los contratos engeneral, el segundo a los contratos de con
sumo y el tercero a los contratos en particular.
2. Concepto y principios generales. Las disposiciones generales co
m ie n z a n :con la definicin 1del contrato. Se sostiene que es el acto
jurd ico m ediante el cual dos o ms partes m anifiestan su consenti
m iento para crear, regular, m odificar, transferir o extinguir relacio
nes jurdicas patrim oniales.i Se incorporan algunos principios ju rd i
cos aplicables en la materia', que constituyen la b ase sobre la cual se
asienta la nocin dogm tica y que son los siguientes: L a libertad de
las partes para celebrar y cohfigurar el contenido del contrato dentro
de los lm ites im puestos po r la ley y el orden pblico. La fu erza
obligatoria m ediante la cul el contrato vlidam ente celebrado es
obligatorio para las partes.' S lo puede ser m odificado o extinguido
conform e a lo que en l se disponga, por acuerdo de partes o en los
supuestos que, sobre adecuacin del contrato, estn previstos por la
ley. L a buena fe en la celebracin, interpretacin y ejecucin, lo cual
es coherente con la norm a Existente en el ttulo prelim inar. Los con
tratos obligan, no sloa l o :que est form alm ente expresado, sino a
todas, las-consecuencias qu puedan considerarse com prendidas en
ellos, con los alcances a los que razonablem ente se habra obligado
un contratante cuidadoso y previsor. L a am plitud que se le reconoce
a este principio es consistente con la que le h a dado la doctrina y
jurisprudencia argentinas. E n cuanto a la extensin tem poral, se in
cluye la ejecucin, con lo cual resulta innecesario crear una n u ev a
figura denom inada poscontrato (Art. 1063 Proy. 1998). Estos p rin
cipios obligan a ponderar la libertad y la fuerza obligatoria de la a u to -

20

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

nom a de la voluntad por un lado, y el orden pblico por el otro,


perm itiendo un balance entre principios com petitivos adecuado en el
caso concreto. En este captulo se establecen criterios rara resolver
la relacin entre la autonom a de la voluntad y las norm as legales,
conflictos de norm as e integracin del contrato. Se dispone que los
ju eces no tien en facultades para m odificar las estipulaciones de los
contratos, excepto que sea a pedido de las partes cuando lo autoriza
la ley, o de oficio, cuando se afecta de modo m anifiesto el. orden
pblico. E sta norm a estaba en el Proyecto.de 1998 y sigue la ju ris
pru d encia argentina en la m ateria. L a regla es quedos ju e c e s no pue
den m odificar un contrato, porque deben respetar la autonom a pri
vada. La excepcin ocurre cuando una ley autoriza a4 as. partes a
solicitar la m odificacin o bien cuando se afecta de m od o m an ifiesto
el orden pblico. R especto de esto ltim o, cabe decir que I 3. conse
cu encia habitual es la nulidad, pero en la doctrina y ju risp ru d en cia de
nuestro pas se ha adm itido, excepcionalm ente, la conservacin del
vnculo. Los problem as que ello podra suscitar..con relacin a la
aplicacin del principio protectorio estn solucionados al adm itirse
el control ju d icial en los vnculos celebrados por adhesin a condi
ciones generales de la contratacin y al legislarse los contratos de
consum o en un ttulo diferente. Los derechos resultantes del contra
to integran el derecho de propiedad, lo cual h a sido reconocido por
la C orte Suprem a de Justicia de la N acin en contextos de em ergen
cia econm ica. En cuanto a la clasificacin de los contratos, se si
gue el m odelo de Proyecto de 1998, receptando algunas m odifica
ciones sugeridas por la doctrina.

N ocin de con trato


' E r contrato es' un acto jurdico'm ediante el cual dos (2 ) o ms partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extin
guir relaciones jurdicas patrimoniales (ait. 957 del Cdigo Civil Unificado).
E n la llam ada versin clsica o tradicional la teora del contrato se asienta
sobre dos pilares bsicos:
a)

el consentimiento, que es el alm a del contrato y

b) el dogm a de la autonoma de la voluntad, desde que el consentimien


to debe ser prestado con libertad. L a autonoma de la voluntad signi-

21

D r a . A m a n d a E stela K ees

ca que, en principio, todo individuo puede contratar cuando quiera,


como quiera y con quien quiera .1

L ib e rta d de contratacin
Para la doctrina tradicional no se concibe el contrato sin la idea de libertad.
El art. 958 del Nuevo Cdigo Civil Unificado establece que Las partes son
libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los lmites
impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
L a autonoma de la voluntad constituye un principio rector de la contra
tacin e im plica dos posibilidades.
a)

La libertad de conclusin, o de contratar o autodecisin, que es la


posibilidad de decidir si se va a contratar o no y con quien se v a a
hacerlo, de eleccin del cocontratante.

b) La libertad de configuracin, contractual o autorregulacin que es laposibilidad de discutir y establecer el contenido normativo de ese contrato.
Comprende^el libre-debate, eleccin del objeto, de tipologa, de forma.
I

A su vez, conelativamente la autonoma de la voluntad comprende


dos libertades ms, que solo pueden ser ejercidas, de comn acuer
do por las partes:
c)

la libertad de modificacin del contrato perfeccionado y

d) la libertad de extincin de un contrato ya concluido .2

En los derechos primitivos, el acuerdo de voluntades no bastaba para


generar- una obligacin y era necesario que se realizara un acto formal que.
correspondiera a los tipos admitidos para producir accin enjuicio. Eran los
actos que en Derecho Romano corresponda a una causa civis obligandi?

1
2
J

PuigBrutau, J. Compendio de Derecho Civil Vol.II-I69. Bosch, Barcelona. 1987.


Santos Briz, 1. La Contratacin privada. Sus problemas en el trfico moderno. Ma
drid. 1966.
CastnTobeas, J. Derecho Civil Espaol, Comn y Foral, T.I1I-454, Reus, Madrid.
1986. Puig Brutau, J. Fundamentos de Derecho civil T.II-Vol. 1-20.

22

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

El concepto tradicional de contrato no deriva del contractus, sino del


nudo pacto, del D erecho Romano, que si bien en su origen no engendraba ni
obligaciones ni accin (ex nudo pacto, actio non nascitur) evoluciona luego.
En el Derecho Intermedio, durante la Edad Media, baj o el pensamiento de
la Escuela del D erecho Cannico, se proclam que el cum plim iento de la
palabra em peada era un deber moral con fundamento tico.
Los secuaces de la Escuela del Derecho Natural Racionalista, nacida y
desenvuelta en los Siglos XVI y XVIII predicaron el individualismo jurdico.
El pensamiento de la Ilustracin fue tomando como' punto de partida el
racionalismo y el individualismo jurdico y puso de resalto la idea de ia voluntad
individual. Lentamente, la libre y coincidente voluntad de las partes adquiere el
valor de elemento bsico y fundamento racional de la creacin de las obligacio
nes, que triunfa sobre el formalismo antiguo y basta para dar vida al contrato.
La concepcin que identifica al contrato con la declaracin de voluntad comn
culmina en el siglo XIX de acusado sentido individualista y liberal; inclusive la
creacin del Estado se justifica con la teora del contrato social. As se plasma
en el famoso Cdigo Civil Francs y deall en los Cdigos occidentales del siglo
XIX. El auge del individalismo es muy visible en el Cdigo Civil de Dalmacio
Vlez Sarsfield, derogado por el actual Cdigo Civil Unificado.
En el derecho norteamericano la concepcin de que el contrato es el
producto de dos o ms voluntades coincidentes, o sea, la doctrina continental
europea, se conoce como teora subjetiva del conti-ato.
E n la doctrina norteamericana, por el contrario, predom ina la tesis objeti
va del contrato que es considerado como un instrumento utilizado para alcanzardiversos fines y servicios, la operacin de los mercados, la distribucin de
los riesgos y la m edicin de los costos y de los beneficios .4
Los conceptos "del contrato tradicional, en el derecho continental europeo
pueden responder a tres concepciones:
a)
Concepcin amplia: Identifica la nocin de contrato con la de con
vencin o acto jurdico bilateral, o sea todo acuerdo dirigido a crear relaciones
d obligacin, o a m odificar o extinguir las existentes,"b a constituir relaciones
de derecho real o de familia (Cdigo Civil Italiano de 1865).
El Cdigo Civil Italiano de 1865 define al contrato diciendo que es el
acuerdo de dos o ms personas para constituir, regular o disolver entre s un
vnculo jurdico .

Famsworth, Young and Jones, cit. Cueto Ra, J. Confratos. LaRocca, Buenos Aires. 1989.

23

D r a . A m a n d a E stela K ees

b) Concepcin estricta: Considera a la convencin el gnero y el contra. to, a especie, o sea el acuerdo dirigido a constituir una obligacin patrimonial
(Cdigo Francs, aii. 1101)'
Cdigo Francs: El art. llO ll del Cdigo Francs define al contrato di
ciendo que es un convenio en cuya virtud una o varias personas se obligan
respecto d una o varias otras, a dar, hacero no hacer alguna cosa. No sera
contrato el acuerdo que modifica! transfiere y extingue obligaciones. E n la
doctrina argentina, sostiene esta tesis el profesor C sar A. A belenda ,5
c) Concepcin intermedia: Define al contrato como el negocio jurdico
bilateral o plurilateral, dirigido a constituir, m odificar o extinguir un vnculo
jurdico de contenido patrimonial oleconmico (Cdigo Civil Italiano de 1942,
art. 1321).
i
Cdigo Civil Argentino: Segn el art. 957 del Cdigo Civil Unificado Con
trato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes m anifiestan su
consentimiento para crear, regular] modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales.
Podemos afirmar que 1?. doctrina predominante de los autores nacionales
coincide en que el contrato regla 1exclusivamente de un modo inmediato o
directo las relaciones jurdicas patrimoniales obligacionales, es decir, las proLa regulacin positiva actual del contrato aparece inspirada en lo que se
ha dado en llamar los principios generales del orden pblico econmico; en
tendindose p ortal el conjunto de reglas bsicas en el orden jurdico global y
con arreglo a las cuales en un momento dado aparece organizada la estructura
y el sistema econmico de la sociedad .7 La doctrina 8distingue entre:
a) El orden pblico econmico de direccin, informado por criterios
de justicia distributiva y configurado por los objetivos que el Estado
impone a los habitantes. Por ejemplo: la propiedad privada, art. 17 de
la Constitucin Nacional; la Ley de Convertibilidad N 23928: el
Decreto N 2284/91 que asegura la economa-libre-de mercado, etc.

Abelenda, C. A. Teora General de los Contratos, Parte I. Mueva Etapa, Corrientes.


1984, p. 48.
; '
Mossetlturraspe, J. Teora General del Contrato. Buenos Aires. 1972, p. 11.
Diez-Picazo, L. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Vol.l (2da. Edic.).
Tecnos, Madrid. 1986, p. 44.
Lorenzetti, R. L. Las Normas Fundamentales de D erecho Privado. Rubinzal Culzoni.
1995, p. 473 y ss.
1

24

C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

b) El orden pblico econmico de proteccin tiene por objeto tutelar a


una de las partes, asegurando o restableciendo el equilibrio contrac
tual, en supuestos' comprobados de deficiencia estructural del mer
cado. Por ejemplo: la regla fa v o r debitoris la ley de defensa del con
sum idor y la de compraventa de lotes (Leyes N 14005 y 24240).

' it .&!:;

c) El orden pblico econmico de coordinacin, que acopla la autono


m a privada que representa propsitos individuales con los valores
. colectivos. Se trata de un mnimo nderogable que adeca el contra
to a los valores esenciales del ordenamiento jurdico. Por ejemplo: la
teora de la imprevisin, del abuso dl derecho, la reduccin de clu
sulas penales excesivas.

De todo ello se sigue que los caracteres o marco-m acro del -contrato
actual son:
a) El principio de la autonoma de la voluntad y la libertad individual, en
el sentido de libertad econmica atemperado (art.-958 del Cd. Civil
Unificado).
b) El principio de equilibrio enfre las prestaciones, por aplicacin de los
postulados de la justicia conmutativa.
c) El principio de la buena fe, que preside la celebracin, interpretacin
y ejecucin de los actos jurdicos patrimoniales (art. 961 Cd. Civil
Unificado).
d) El principio de la seguridad del trfico jurdico, como derivado del
principio de la buena fe y que se traduce en la confianza objetiva
m ente infundida en los dems por la declaracin de voluntad negocial
y la confiattea en la aparienciajurdica.

N atu raleza ju rd ic a
El contrato es una especie de acto jurdico bilateral, de contenido patri
monial.
a) Decimos que el contrato es una especie de acto jurdico, es decir,
actos voluntarios lcitos que tengan por fin inmediato establecer en
tre las personas relaciones jurdicas, crear, m odificar, transferir,
conservar o aniquilar derechos.

25

D ra . A m a n d a E s t e l a K e e s

b) Pero adems, se ubica dentro del campo patrimonial. Como acto


jurdico de carcter patrimonial puede ser de disposicin, de adm i
nistracin y de conservacin.

Q uedan excluidos de su contenido: el matrimonio, la adopcin y dems


manifestaciones del rgimen de familia; los llamados contratos administrati
vos, las constituciones, los tratados internacionales, porque no es posible po
ner en un plano de equidistancia al Estado y al particular, y por lo tanto cuando
se celebra el acuerdo ste carece de las caractersticas del contrato.
En sntesis, el contrato, como acto jurdico:
a)

es bilateral, o multilateral (art. 966 del Cd. Civil Unificado),

b) supone la existencia de acuerdo (art. 957 del Cd. Civil Unificado).


c) sobre una declaracin de voluntad comn, entre vivos,
d) con el fin de regular relaciones jurdicas, causadas (art. 726 Cd.
Civil Unificado),
e)

de contenido patrimonial en el mbito oblgacional (art. 957 del Cd.


Civil Unificado).

L a doctrina, al inteipretar los actos jurdicos agrupados bajo el nombre


de contratos, se ha dividido en tres grandes direcciones:
a)

Tesis amplia: Para Salvat, Spota, Borda, M osset Iturraspe, Lpez de


Zavala, Garrido-Zago, Stiglitz, Ghersi, y A. A. Alterini, son contra
tos todos los actos jurdicos bilaterales patrimoniales; sea que tengan
por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos persona
les, reales o intelectuales.

b)

Tesis restrictiva: Para Lafaille, Arias, Pavn, Castillo y Abelenda son


contratos solo algunos actos jurdicos bilaterales patrim oniales.
Circunscriben el uso del trmino contrato a los negocios bilaterales
creadores de obligaciones, llamando a los dems convenciones. Por
ej. el distracto -artculo 1200 del Cdigo C ivil- no sera contrato;
tampoco lo seran la constitucin de hipoteca o la transaccin.

c)

Tesis intermedia: Para Llambas el contrato puede crear, modificar,


transferir o extinguir obligaciones personales, pero no reales ni inte
lectuales.

26

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Lpez de Zavala 9 seala que con la afirmacin que el contrato es una


especie de acto jurdico, el problema de la naturaleza jurdica del contrato
queda desplazado hacia el de la naturaleza del acto jurdico.
Ubicacin: Dentro de la clasificacin general de los actos jurdicos,
Messineo ,10 ubica al contrato entre los actos bilaterales o plurilaterales, por
resultar de las declaraciones de dos o ms voluntades y producir efectos para
todas las partes.

m bito de aplicacin
El contrato que interesa a esta materia de estudio, es el que se mueve
dentro de la rbita estricta del derecho privado, quedan en consecueicia ex
cluidos los que corresponden al mbito de form ulacin pblica. Ghersi11 afir
ma que las notas caractersticas del mbito privado son:
a) La intervencin de personas jurdicas privadas de existencia fsica o
ideal.
b) La falta de un inters poltico-pblico ; lo que no quita que el Esta
do tenga un inters social en el contrato privado, por su trascenden
cia en la comunidad.

Dentro del ordenamiento jurdico al contrato le corresponde una estruc


tura legal regulatoria especfica, a la que se agregan una multiplicidad de nor
mas, de origen y jerarqua diversos que precnstituyen o lim itan el contenido
contractual, usos y costumbres; estos ltimos uniforman conductas y con
juntam ente con la expresin de la autonoma de la voluntad o regulacin priva
da conforman el marco-macro regulatorio.
La estructura legal regulatoria se conforma a partir de los siguientes eleamentos:

5
10
1

Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Parte General. Vctor de Zavala, Buenos
Aires. 1934, p. 15.
Messineo. F. Derecho Civil y Comercial. II Doctrinas generales. Ejea, Buenos Aires.
1971, p. 343.
Ghersi, C. A. Contratos Civiles y Comerciales, Parte General. Astrea, Buenos Ares.
1990, p. 3.

27

D r a .IA m a n d a E s t e l a K e es

a)

los principios generales del derecho reguladores de las personas


jurdicas en general , 12

d) normas imperativas que traducen valores colectivos ,13


c) estructuras propias dl acto voluntario y del acto jurdico, que son
presupuestos aei contrato,
d) una paite general o teora general del contrato adecuada a los princi
pios jurdicos y valorfes, 14
e) una regulacin especfica de los contratos tpicos.

B erechos y obligaciones de las p arte s en los co n trato s tpicos


El Cdigo Civil y Comercial Unificado en su art. 96515establece que los
derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad del
contratante, cuya fuente la hallamos, en el art. 901 del Proyecto del 98. Co
rresponde afirmar, que lo que lia hecho el Cdigo es receptar una tesis em ana
da de la fuente jurisprudencial del ms Alto Tribunal de la N acin que se
rem onta al 28 de abril de 1922 en el caso Ercolano c/Lanteri, donde entre
oros considerandos se alirnoi
Se h a dicho, con razn, que la propiedad es una de las bases cardinales de
la organizacin civil de los pueblos en el estado actual de la cultura y de la
civilizacin, y que sin ella se trstom an los conceptos de libertad, de patria, de
gobierno, de familia, y despu de notar el fracaso d e los ensayos de organi
zacin social que la han desconocido, se afirm a que debemos considerarla
como el punto de arranque de ilos ordenamientos sociales contemporneos
(M ontes de Oca, Derecho constitucional, I, cap. X II; Estrada, Obras com

Las X I Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Buenos-Aires, 1387) los ha definido


diciendo que son normas axiolgicas, que an no expresadas, tienen funcin similar a
las de otras y valen para toda una materia, para toda una rama del derecho o directa
mente para todalaesfera de lasirelacionesjurdicas.
Las X V I Jornadas Nacionalel de Derecho Civil (Buenos Aires 1997) predicaron
implantar el carcter justo de los contratos y la equidad en las obligaciones contrac
tuales.
!
La buena fe es la regla ord inaria en la vida jurdica.
Art. 965 Los derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad
del contratante.

C o n t r a to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

pletas ; VI, 183 y 334; Gonzlez Caldern, Derecho constitucional argenti


no, I. 364; II, 170 y sig.). La Constitucin Nacional contiene una serie de
disposiciones que aseguran la inviolabilidad de! derecho de propiedad, sigu en. do antiguas leyes comunes y las de carcter poltico que la han incluido entre
lo s derechos del hombre, como los reglamentos de 1815 y 1817 en su cap.
1, la constitucin de 1819 en su art. 109 y la de 1826,-el art. 1.59, que
'sirvieron de modelo al captulo nico de la prim era parte de la de 1853.

i Prelacin n o rm ativ a
El art. 964 establece el siguiente orden de prelacin norm ativa :'16
a) Las norm as indisponibles de la ley especial y de este Cdigo,
b) Las norm as particulares del contrato,
c) Las normas supletorias de la ley especial,
d) Las norm as supletorias de este Cdigo.

U bicacin del co n trato como fuente de las obligaciones


Dice M osset Iturraspe, que lo que hace del contrato una categora del
derecho comn es su carcter de fuente principalsim a de las obligaciones .17
Boffi Boggero incluye la teora general del contrato en.su Tratado d las
Obligaciones porqu^.entiende que ella pertenece al Derecho de las obligacio
nes, en tanto el contrato es fuente de stas, como lo es el cuasi-contrato, el
delito, el cuasi-delito y la ley .18
En el campo de las relaciones creditorias u obligacionales, el rol,del contratcrrcTse limita a crear o constituir'tales relaciones, puede trasm itir la rela
cin creditoria, tanto en su aspecto activo -cesi n de crditos? como en el
pasivo -cesin de deudas? y asimismo como un conjunto de crditos y deu

111
17
'*

Corresponde al texto del art. 964 del Cd. Civil Unificado.


Mossetlturraspe, J. Ob. cit. p. 17.
Boffiboggero, L.M., Tratado de las obligaciones T.J. Edit. Bibliog. Omeba, Buenos.
Aires. 1968, p. 85.

D r a . A m a n d a E stela R ees

das reunidos, que es lo que acontece cuando se cede un contrato o una posi
cin contractual.
Adems de crear o transm itir las relaciones jurdicas creditorias, el con
trato puede modificar esas relaciones ya existentes (ej. novacin por acuerdo
de acreedor y deudor). Tambin puede extinguirlas. Supuestos tpicos de
contratos extintivos: pago por entrega de bienes o dacin en pago transac
cin, rescisin por acuerdo de partes o distracto . '9

Tres categoras de contrato : p a rita rio , p o r adhesin a clnsmlas ge


nerales predispuestas y de consum o
Las categoras de contrato son: el contrato discrecional negociado o
paritario; el contrato celebrado po,r adhesin a clusulas generales predispues
tas; y el contrato de consumo.
1) El contrato discrecional, negociado o paritario es aquel contrato don
de las partes estn en paridad de condiciones y donde rige en plenitud la
autonoma de la voluntad.
2) El contrato celebrado por adhesin a clusulas generales predispues
tas. En esta categora de contratos, la autonoma de la voluntad est limitada
por normas de orden pblico que tienen la finalidad de evitar abusos por parte
del predisponente. El nuevo Cdigo busca a proteger a los otros dbiles ju rd i
cos, los que no entran en la categora de consum idores, mediante la regula
cin de los contratos por adhesin.
3) El contrato celebrado p o r adhesin a clusulas generales predispues
tas (arts. 984 a 989) es aquel "mediante el cual uno de los contratantes adhie
re a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por
un tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin (conf.
artculo 984). De la definicin, se desprende la existencia de dos partes: por un
lado el predisponente que es quien redacta el docum ento contractual o se sirve
de la redaccin efectuada por un tercero. La contraparte del predisponente es
el adherente que no ha participado en la creacin del contenido contractual y
tampoco en su redaccin.

19

Conf. Mosset Iturraspe, J. Ob. cit. p. 19.

30

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n el n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

Requisitos. El Cdigo enuncia una serie de requisitos que debern conte


ner las clusulas predispuestas, a saber:
Las clusulas generales predispuestas deben ser com prensibles y
autosuficientes. La redaccin deber ser clara, completa y fcilm ente
inteligible. Se tendrn por no convenidas aqullas que efecten un reen
vo a textos o docum entos que no se fa c ilite n a la conti'aparte del
predisponente, previa o simultneamente a la conclusin del contrato.
La presente disposicin es aplicable a la contratacin telefnica o electrnica, o similares. (Artculo 985)
Debe destacarse que a la claridad se une la legibilidad para-qu, las clusulas
predispuestas que contienen restricciones dirigidas al adherente no pas desaperci
bidas y, para ello, deben aparecer destacadas del resto del documento -contractual.
Es ineludible que las clusulas que puedan ser lesivas deben ser fcilmente
advertibles, destacadas o subrayadas con una tinta, enmarcadas. Ello constituye
el efecto del hecho de asumir la responsabilidad, de redactar unilatorairnnte el
documento contractual: la obligacin de redactar claro, constituye la fuente de la
responsabilidad en que incurre quien efecta una incorrecta declaracin.
Por lo dems, se ha subrayado lanecesidad de un conocimiento pleno y cabal
del texto contractual, al punto que se declara como no convenidas las clusulas
que contengan reenvos a textos que 110 se faciliten previamente al adherente.
El art. 986 define las clusulas particulares diciendo que: las clusulas
particulares son aqullas que, negociadas individualmente, amplan, limitan,
suprimen o interpretan una clusula general. En caso de incompatibilidad en
tre clusulas generales y particulares, prevalecen estas ltimas.
La disposicin, adems de definir el significado de la clusula particu
lar, incorpora una regla de interpretacin proficua en su aplicacin por los
Tribunales y que tiene su -fundamento en la preferencia que se otorga a la
clusula negociada en tanto constituye el resultado de la libre contratacin por
.sobre la clusula general, resultado de la predisposicin contractual.
Cabe aclarar que el que se negocia individualmente es el clsico contrato
discrecional.
Las clusulas particulares tienen por fin ampliar, sustituir, modificar o
suprimir una clusula general, mayormente traducen una expresin de volun
tad que contempla el mecanismo tradicional en la formacin del contrato y en
tal supuesto prevalecen por sobre la condicin general que resulta invalidada.
El fundamento est dado en que la primera refleja, de ordinario, el acuerdo que
& e objeto de negociacin.

D r a . A m a n d a E stela K ees

En la discrepancia entre una clusula general y otra particular habr de


estarse a esta ultima, en razn no slo de que apunta a aclarar, suprimir o alterar
s contenido te Is. gcric-rsi, sino
ts tares, rslcvsiito dsl interprete, no psrdsr
de vista que la clusula manuscrita o mecanografiada, se acuerda al tiempo de la
conclusin del contrato, mientras que la clusula predispuesta general aparece
escrita previamente por el predisponertesin consideracin al negocio concreto.
Directivas de interpretacin:
- Clusulas ambiguas. La categora de los contratos por adhesin a clu
sulas predispuestas trae sus propias directivas de interpretacin. El artculo
987 establece que Las clusulas ambiguas predispuestas por una de .las par
tes se interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.
Es el predisponente quien debe asumir los riesgos de una im perfecta
declaracin. El fundamento reside en que es el predisponente quien tiene de
los medios a su alcance para evitar toda duda.
L a clusula ambigua es aquella susceptible de varios sentidos o expresada sin
precisin, equvocamente, confusamente, con oscuridad; en tanto la regla contra
proferentem, importa una aplicacin del principio de buena fe que conduce a sancio
nar a quien ha infringido el deberide expresar su declaracin comprensiblemente.
La autonoma de la voluntad est limitada por normas.de orden pblico, que
tienen la finalidad de evitar abusbs por parte del predisponte. As, el artculo SS7
sobre interpretacin, establece. Las clusulas ambiguas predispuestas por una de
las partes se interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.
- Clusulas abusivas. El artculo 988 expresa:
En los contratos con clusulas predispuestas o que sean concluidos p o r
adhesin, se deben tener p o r no escritas: a) las clusulas que desnatura
licen las obligaciones del predisponente; b) las que importen renuncia o
restriccin a los derechos del adherente, o am plen derechos del
predisponente que resulten de normas supletorias; c) las que p o r su con
tenido, redaccin o presentacin,, no sean razonablemente previsibles..
E n suma, se protege ai adherente, sea o no sea consumidor. Lo que im
porta esrla. forma de contratacin. Es la form a o modalidad de contratacin 1a.
que pone al adherente (que, por ejemplo, puede ser un pequeo empresario)
en situacin de debilidad.
3)
El contrato de consumo. Estos pueden ser o no celebrados por adhe
sin. La autonoma de la voluntad est limitada por normas de orden pblico,
que tienen la finalidad de evitar abusos por parte del proveedor.

32

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

En los contratos de consumo se protege al consumidor, sea o no adhe


rente. Eso no importa. Es decir, no importa la modalidad de contratacin si
.hubo o 110 hubo negociacin previa, conforma surge, por ejemplo, de la lectu:ra de los arts. 1117 y 1118. Lo que importa es que uno de los contratantes, el
proveedor, es un profesional y el otro, el consumidor, no lo es. E sa diferencia
es la que pone al consumidor en situacin de debilidad.
Concepto de "contrato de consum o" y de proveedor:
Artculo 1093. Contrato de consumo. Contrato de consumo es el celebra
do entre un consumidor o usuario fin a l con una persona hum ana o ju r
dica que acte profesional u ocasionalmente o con una empresa produc
tora de bienes o prestadora de servicios, pblica o privada, que tenga
p o r objeto la adquisicin, uso o goce de los bienes o servicios p o r parte
de los consumidores o usuarios, p a ra su uso privado, fa m ilia r o 'social.

El profesor Jorge O. R o s sP afirma que los prenotados conceptos son


curiosos porque en lugar de expresar que Es la persona-fsica o jurdica de
naturaleza pblica o privada, aue desarrolla de manera profesional, aun oca
sionalmente (actual art. 2, Ley N 24240, que no ser m odificado), dispone
que la contrafigura del consumidor ser una persona fsica o jurdica que
acte profesional u ocasionalmente o (...) una empresa productora de bienes
o prestadora de servicios, pblica o privada.
Destaca qiie afirmar que el proveedor es, profesional, aun ocasional
mente no es lo m ismo que "profesional u ocasionalmente Si alguien puede
ser proveedor, sea que acte en forma profesional o en form a ocasional, po
dra preguntarse quin no reviste la condicin de proveedor.
Por otra parte, como el actual art. 2 de la LDC no se deroga, por lo que se
dijera antes, se planteara un problema de interpretacin entre ambas normas.
Por otra parte, el proveedor tambin puede ser una "empresa productora
de bienes o prestadora de servicios ". .
El nuevo Cdigo no incluye ninguna definicin de empresa, pero algunos
artculos hacen presum ir que no se aparta del concepto tradicional, que ve en
la empresa una form a de organizacin de bienes y servicios.

Jorge O. Rossi, Abogado (U.B.A.). Director del Boletn Jurdico de! Colegio de Abo
gados de Morn. Profesor Titular de la asignatura Rgimen Jurdico de los Consumi
dores y Usuarios y Adjunto de Obligaciones Civiles y Comerciales, Contratos Civiles
y Comerciales^Derechos Reales en la Universidad Abierta Interamericana.

33

D r a . A m a n d a E st e l a K e e s

Por ejemplo, el art. 320 establece que:


Estn obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurdicas priva
das y quienes realizan una actividad econmica organizada o son titulares
de una empresa o establecimiento comercial, industrial o de servicios (...)
quedan excluidas de las obligaciones previstas en esta Seccin las perso
nas hum anas que desarrollan p rofesiones liberales o a ctividades
agropecuarias y conexas.no ejecutadas u organizadas en fo rm a de empre
sa.

De lo trascripto surge que se sigue el criterio tradicional: La em presa es


un objeto de derecho, cuyo titular puede ser una persona jurdica o humana.
Por ende, como la empresa no es sujeto sino objeto de derecho, v ad e suyo
que no puede ser parte en un contrato ni tampoco proveedor. Parte y proveedor
ser, en todo caso, el titular de la empresa. En resumen, al profesor Rossi le
parece un error conceptual expresar que la empresa puede ser proveedor. En
todo caso, lo sern los empresarios que produzcan bienes o presten servicios.
Finalmente, si se comparan los textos de los arts. 1092 y 1093, se observa
una posible fuente,.de conflictos interpretativos en la definicin de consumidor.
As, segn el art. 1092, el consumidor adquiere o utiliza, en form a gra
tuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio
o de su grupo familiar o social .
Por su parte,'al definir el contrato de consumo, el art. 1093 prescribe
que el consumidor adquiere los bienes o servicios para su uso privado, fami
liar o social .
La definicin de consumidor se ha hecho desde concepciones objetivas y
subjetivas. Desde el punto de vista objetivo, el concepto de consumidor tiene un
elemento positivo: que el acto de intermediacin sea realizado por un profesional
del comercio. Tiene tambin un elemento negativo: que el sujeto calificado como
consumidor, no acte profesinalmente. Esta concepcin sostiene que el acto
de consumo pone necesariamente en contacto al consumidor con un profesio
nal que-est habituado a concluir un contrato semejante .21
Desde el punto de vista subjetivo: hay un elemento positivo que exige que
el sujeto destine lo adquirido a su uso personal o familiar; pero la calidad del
intermediario resulta indiferente.

21

Alterini, A. A. Ob. Cit. p. 152.

34

C o n tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Son consumidores o usuarios, las personas fsicas o jurdicas que adquie


ren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, bienes muebles o
inmuebles, productos sei-vicios, actividades o funciones, cualesquiera que
sea la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva de quienes
los producen, facilitan, suministran o expiden :.22

La ley argentina N 24240, en su art. 1 incluye a


la adquisicin o locacin de cosas muebles, la prestacin de sei-vicios o
la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda. Incluso lotes
de terreno adquiridos con el mismo fin , cuando la oferta'sea pblica y
dirigida a personas determinadas.
.'
El decreto reglamentario considera nuevo al inmueble a construirse, en
construccin o que nunca haya sido ocupado.
/
Los sujetos contratantes por un lado son los consumidores, o sea, las
personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo
final o beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Proveedores de cosas o sei-vicios: El art. 2 , por su parte define a los
proveedores de cosas o servicios expresando que son las personas fsicas o
jurdicas de naturaleza pblica o privada, que en forma profesional aun oca
sionalmente, produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o pres
ten servicios a consumidores o usuarios.
En el curso de las unidades se desarrollar el contenido del Estatuto -Ley
M 24240- y algunas modalidades de ventas como las domiciliarias, por coireo, de cosas defectuosas, con cargo automtico, etc.

- ....... U a H u e v o o r d e n c o n r a c u a !

La frase nuevo orden es empleada por Rubn Stiglitz en la acepcin de


colocar las cosas en su lugar. Se trata de una visin contem pornea del
contrato.

Art. 1.2 de la Ley Espaola 20/1984 General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios.

35

D r a ; A m a n d a E stela K ees

E l solidarism o contractual. Sostiene Rubn Stiglitz que los im perativos


de previsibilidad y de estabilidad contractual deben acom paarse con las
exigencias de equidad, ue proporcionalidad, de coherencia, de lealtad., de
colaboracin y de solidaridadi
Lo que la doctrina del solidcnisino contracvcd propone, es una lectura menos
rgida de las reglas que regulan el derecho de los contratos. Seala que la materia ha
sido objeto de una mutacin progresiva, profunda e irreversible a tal punto que s e .
puede pretender afirmar que se ha edificado un nuevo orden contractual del cual,
antes de exponer las principals1manifestaciones, es necesario repasar las causas
que no son otras que la identificacin de principios jurdicos,'robustos, explicablesy
justificados en tiempos pasados, 'aunque frgiles en la actualidad.
Los antiguos principios. La primera causa del advenimiento de este nue
vo orden contractual reside en el debilitamiento de los principios absolutos
sobre los cuales estaba fundado el derecho de los contratos durante cerca de
dos siglos, producto de la filosofa individualista y del liberalismo econmico,
que impregnaba el Cdigo Civil.
El contrato, tal como estaba diseado en el Cdigo Civil decimonnico,
supona libertad de contratacin o autodecisin y libertad contractual o
autorregulacin; y presupona partes iguales y con idntico poder de negocia
cin, que van elaborando juntas el contenido del negocio, cuyas clusulas
resultan del mutuo y creciente|acuerdo; es una figura ideal.
En un siglo como el XIX, de acusado sentido individualistay liberal, nada
de extrao tiene que el contrato constituyera la fig u ra central para expli
car o construir todo gnero de instituciones jurdicas. Desde la creacin
misma del Estado, justifichda por medio del contrato social, o la imposi
cin de una pena, aceptada de antemano p o r quien habra de sufrirla,
hasta la organizacin del mundo internacional, regulado por tratados de
esencia, contractual, y desde el matrimonio, basado en el consentimiento
de los contrayentes, hasta los derechos reales, que se construirn como una
especie de pacto que obligaba a los desposedos a respetarlosP

Lrenzetti24 citando a Galgano se pregunta acerca de las razones por las


que se eclipsa la categora del riegocio jurdico. Y afirma que la idea de contra-

23

Castn Tobenas, Jos. Derecho Civil Espaol, comn y fo ra l T. II-453 (14a edic.).
Reus, Madrid. 1986.

24

Lrenzetti K.. L L.cs bJoimnes Fwidounsiitcilzs da QsrQcho Privado. R.ubinzQ.l_Culzon.i.


1995. p. 28.

36

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

to se mantiene en el derecho poltico, pero no en el sentido en que se concibi


en el derecho civil: como lmite a la soberana estatal. Ello es as porque el
problem a ha cam biado de coordenadas: es la alianza planetaria entre tcnica
y empresa y la intimidad privada. Y la lnea divisoria en m ateria de protec
cin la est suministrando el derecho de consumo.
Por esta razn -agrega-, el contrato tpico tambin revela poca capacidad
de seduccin. Los modelos que surgen de latipicidad estn en .un punto crtico.
Su uso ha disminuido considerablemente y han proliferado las formas afpicas.
Esta crisis ideolgica del contrato tuvo .como manifestaciones la reduc
cin del sector de las instituciones a las cuales se aplicaba la'id ea contractual
para explicarlas (por ejemplo, las relaciones de familia, la relacin, de trabajo y
la intervencin estatal en la contratacin, con el propsito de. restablecer el
equilibrio de las prestaciones). Y vistas las cosas desde una perspectiva ms
cercana, en realidad lo que se pone en tela de juicio es el principio d la auto
nom a de la voluntad.
w-. . : i
Si se h a perdido individualidad subjetiva para determinar relaciones con
tractuales en desmedro de los intereses sociales, ello no ha motivado la supre
sin ni del contrato ni de sus consecuencias jurdicas obligatorias, como tam
poco ha dism inuido su importancia trascendente. Slo corresponde adecuar
la norm atividad actual, en ei reconocimiento de instituciones que reflejan la
preponderancia de factores de orden social, como por ejemplo, la lesin, la
imprevisin o el abuso del derecho y replanteamos el alcance de la autonoma
de la voluntad en su concepcin clsica.
Es decir, existen nuevas prospectivas jurdico-filoscas inherentes a la
esencia de la sociedad, que no slo deben tenerse presentes sino que debe
admitirse su influencia y significado respecto del carcter clsico del llamado
principio de la autonoma de la voluntad, base individualista, que generar el
respeto de lo acordado convencionalmente.
Intervencin d el Estado en la contratacin. La libertad contractual basa_dLgn_el respeto irrestricto a una determ inada voluntad, ha ido sufriendo los
cuestionamientos derivados de la transformacin de las relaciones humanas
en el mbito de toda la sociedad. El derecho proclamado por la Revolucin
Francesa, presuponiendo la igualdad absoluta, fue cediendo poco a poco, a
otro que admite la idea de desigualdad entre los sujetos y la necesidad en
reconocer que sobre el inters individual existe un inters superior; el llamado
inters social o inters de todo el grupo.
L a autonom a de la voluntad desplegada en la relacin patrimonial con
tractual fue m ostrando su falencia en casos en las partes no llegaban al acuer-

37

D r a . A m a n d a E stela K ees

do con equilibrio para convenir la ley privada futura, pues por esa va se
podan acordar abusos en desmedro del derecho de.la parte dbil en el mo
mento del acuerdo.
El inters superior al individuo como contratante debi ser protegido y regla
mentado por el Estado para impedir su modificacin por la voluntad privada.
El Estado actu introduciendo nuevas instituciones: la lesin, la imprevi
sin, el abuso de derecho, limitando la voluntad individual medante leyes que
comprendan la aceptacin de las necesidades del momento. Intervino en la
relacin de trabajo, en m ateria agropecuaria, de los arrendamientos.
En todos los casos la actividad legislativa fue el dictado de leyes restric
tivas de la voluntad, que quedaban supeditadas a presupuestos de inters na
cional o colectivo con preem inencia sobre el inters individual.
Es que el derecho de los contratos reposaba antiguamente sobre la base
de un principio dogmtico, el principio de la autonoma de la voluntad, que
supona la existencia de contratantes'libres, iguales e independientes, que sos
tena que la libertad y la igualdad desde la creacin del contrato. L a conse
cuencia resultante era la conformacin de un vnculo contractual sustentado
en la irrevocabilidad y en la intangibilidad del contrato {pacta sum servando).
La autonoma de la voluntad en el campo contractual -como se ha sea
lado al comienzo, significa que, en principio, todo individuo puede contratar
cuando quiera, como quiera y con quien quiera; es la libertad de contratacin
y resulta til para explicar el porqu de la fuerza obligatoria del contrato.
El contrato actual mantiene intacta su funcin de principal fuente de
obligaciones pero no con los m oldes clsicos, sino con modalidades apropia
das a una realidad negocial multiforme .*5
Actualmente, el rol de la autonom a de la voluntad no debe ser entendido
como una supremaca absoluta de los derechos subjetivos contractuales, sino
como un principio relativo y subordinado a los lmites que les son inherentes.
En el Nuevo Cdigo los lmites inherentes a la autonoma de la voluntad
se hallan constituidos, entre otros, por la ley, el orden pblico, la moral y las
buenas eostumbres (art. 958); por la facultad acordada a los jueces de modi
ficar el contrato cuando sea a pedido de partes cuando lo autoriza la ley, o de
oficio cuando se afecta, de modo manifiesto, el orden pblico (art. 960).

Alterini, Atilio A.; Lpez. Cabana, R. La autonoma de la voluntad en el contrato


moderno. AbeledoPeiTOt.

38

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

A los fines de una prelacin normativa, aplicable en caso de eventual


conflicto de normas entre disposiciones contenidas en leyes especiales y el
Cdigo, se hace prevalecer (a) las normas imperativas de la ley especial y del
Cdigo, (b) las normas particulares del contrato, (c) las normas supletorias de
. la ley especial y (d) las normas supletorias del Cdigo (art. 963).
En orden a la integracin del contrato, el Cdigo hace prevalecer, las
normas imperativas por sobre las clusulas incompatibles con lias, lo que no
. deja de ser una aplicacin del principio de prelacin normativa.
Finalmente, en punto a las formas del contrato, se adopta el principio de
libertad, salvo que la ley imponga una form a determinada ( a r t 1015). En
suma, la doctrina general del contrato, debe ahora integrarse* especialmente,
con los derechos del consumidor y de los usuarios. Lo que signific que debe
ser remdado.
Los principios del nuevo derecho contractual: las reglas secundarias de con' ducta. Adems de las normas legales, se hallan principios en la doctrinaide s
jueces as como reglas y conceptos contractuales nuevos o renovados, principal
mente las reglas secundarias de conducta o deberes accesorios a los principales.
As, el contrato no genera solo las obligaciones principales, las que integran
el principio conmutativo. Produce adems normas de comportamiento como la
lealtad, la colaboracin, el cuidado, la prudencia y la proteccin as como debe
res de transmisin como el de informacin. Se trata d reglas secundarias de
conducta que trascienden el tipo de contrato concluido, que derivan del princi
pio de buena fe y que constituyen el armazn de toda relacin contractual.
Una aplicacin de lo expuesto s advierte, en la figura del buen hombre
de negocios como paradigma del contrato virtuoso. O tra aplicacin, est
referida a los contratQs de larga duracin en donde se establece que las par
tes deben ejercitar sus derechos conforme con un deber de colaboracin,
respetando la reciprocidad de las obligaciones del contrato, considerada en
relacin a la duracin total.
Las reglas y los principios que ataen al contralto de consumo, cualitativa
y cuantitativamente prevalecen en la teora, general del contrato. En tal senti
do, y a modo de ejemplo, se destacan:
a) deber de informacin previsto en el art. 1100 del Proyecto;
b) la prohibicin de la publicidad engaosa (artculo 1101 inciso a) y la
comparativa (art. 1101 inciso b);
c) el reconocim iento a'; favor de los consum idores de acciones de
cesacin de la publicidad ilcita y la publicacin, a cargo del. de

39

D r a . A m a nda E stela K ees

m andado, de anuncios rectificatorios y, en su caso, de la senten


cia condenatoria;
d) el reconocimiento de la publicidad como fuente heternoma de obli
gaciones a cargo del oferente/proveedor;
e) se disciplina todo lo relativo a,los contratos celebrados fuera de ios
establecimientos comferciales y los contratos celebrados a distancia
(artculos 1104 a 1116 del Cdigo);
f)

Finalmente, se incorporan normas referidas a las clusulas abusivas,


disponindose inicialmente que las m ism as se aplican no slo a los
contratos de consum sino, adems, a los contratos por adhesin
(artculo 1117), se las 'define (artculo 1119), se disciplina su control
de incorporacin y el judicial (artculos 1118 y 1122 ) y se establece
cundo no pueden ser declaradas abusivas (artculo 1121 ).

j r
Los nuevos deberes. Desde 1que las partes inician tratativas negociaciones
asumen deberes secundarios de conducta, sustentados en reglas morales, de
r 'r \ m '\ r t * r \ n i a

wv/iA. 1 ,

j\ r

TJU
o o v a f o r i/^ o t m r r l o r r r \ r \ +r\/3oo
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HUU1U1, JL
.L JUAU1JUUJ JL
JUll IUUUO Ul/liVllUiU"

rlp* CT'.liro-ri'orl c r l / ' o l

nes del principio de buena fe qu en el Cdigo se lo enuncia como aplicable en


el perodo de tratativas para no frustrarlas injustificadam ente pues el in
cumplimiento genera responsabilidad de resarcir el dao que sufra el afectado
por haber confiado, sin su culpa, en la celebracin del acto (artculo 991). Y
a ello se suma el deber de confidencialidad en orden a la informacin recibida
y que consiste en no revelarla; ni de usarla inapropiadam ente en su propio
inters (artculo 992). El Cdigo vuelve sobre la proteccin a la confianza en
el captulo sobre Interpretacin, en el sentido que esta ltima debe proteger
la confianza y la lealtad que las partes se deben recprocam ente (artculo 1067),
declarando la inadmisibilidad de conductas contradictorias. Lo que m oderna
mente se conoce como principi de coherencia.
Los deberes secundarios dei conducta se explican en la distincin existente
entre las prestaciones principales! y aquellas otras que las complementan, que les
son accesorias o instrumentales y cjue se fundan en la. ejecucin de la expectativa
de crdito, lo que se ha dado en denominar la creacin de confianza en el otro.
En oportunidades los deberes accesorios se m anifiestan en prestaciones
en punto a la proteccin del acreedor por la otra parte, evitndole la produc
cin de daos o de mayores daos que los contractualmente previsibles.
Estas reglas secundarias de conducta son manifestaciones de la buena fe
contractual. Son el carcter ms'Saliente de la buena fe contractual que se traduce
en categoras genricas, como ser ia cooperacin y la lealtad, y en directivas

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

especficas que operan como desprendimientos de las anteriores por ejemplo, la


informacin, la legtima expectaiva de confianza en el otro, la fidelidad, el com
promiso, la capacidad de sacrificio, el auxilio a la otra parte, etctera.
El principio de proporcionalidad. El principio de proporcionalidad se halla
consagrado en diversos institutos. A s, en el ncleo duro del dispositivo
consumerista de proteccin. Se halla asimismo en el objetivo perseguido, que es
:proteger a los consumidores contra las clusulas que provoquen un desequili
b r i o .significativo entre los derechos y las obligaciones emergentes del contrato
(artculos 1118, 1119-, 1122) en desmedro del consumidor. E lm te rio de puesta
:;'n:obra de la proteccin reside, pues, en la desproporcin entre, los derechos,
obligaciones y poderes respectivos del profesional y del consumidor.
El principio de proporcionalidad tam bin es aplicable a la lesin, como
vicio del acto jurdico, cuando la norm a habilita una pretensin por modificacin del acto o un reajuste equitativo con relacin a una ventaja patrimonial
desproporcionada (artculo 332)..
Asimismo en la facultad de los jueces de reducir los intereses,' cuando la
tasa fijada o el resultado que provoque la capitalizacin, excede sin justifica
cin y desproporcionadam ente- el costo medio del dinero para deudores y
operaciones similares (artculo 771). Finalm ente, lo mismo sucede con la im
previsin que, al tornar la prestacin de una de las pai tes excesivamente one
rosa, permite plantear extrajudicialmente o pedir a un juez la adecuacin del
contrato (artculo 1091).
El principio de razonabilidad. Para determinar lo que es razonable, se
deben tener en cuenta la naturaleza y el fin del contrato, las circunstancias del
caso y los usos y prcticas de los ramos de negocios o profesiones involucrados.
El carcter razonable debe juzgarse de acuerdo con lo que consideraran perso
nas que actan de buena fe y en la m ism a situacin que las partes.
El principio de razonabilidad est presente en el N uevo Cdigo .'en una
pluralidad de situaciones. As, en los contratos de duracin se establece que
-ila^parte.que-decide.la rescisin debe .dar a la.otra.la oportunidad razonable de
renegociacin de buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de los derechos.
Lo mismo sucede en el tem a vinculado a l falta de adecuacin de las cosas
muebles a lo convenido, cuando de las circunstancias resulta que el compra
dor no confi o no era razonable que confiara, en la idoneidad y criterio del
vendedor (artculo 1156, inciso b).
En la misma direccin en el contrato de leasing, cuando se establece la
responsabilidad del dador cuando el seguro que haya contratado para cubrir los
oaos causados por las cosas objeto del contrato, lo haya sido por un monto

D r a . A m a n d a E st e l a K ee s

irrazonable o la irrazonabilidad provenga de la falta de cobertura de riesgos


(artculo 1243). En idntico sentido se disciplina la obligacin del fideicomisario,
consistente en contratar un seguro contra la responsabilidad civil por los daos
causados por las cosas objeto del fideicomiso, ya que se establece que lo debe
hacer por los riesgos y montos que sean razonables (artculo 1685).
Los principios de lealtad y colaboracin. Ambos principios resultan una
derivacin del principio de buena fe.
E ste deber ha sido consagrado por la doctrina y la ju risp ru d en cia
contractualista, e influye en el desarrollo de los deberes de coherencia (artcu
lo 1067), confidencialidad (artculo 992) y cooperacin, cuya m ayor y mejor
expresin se halla constituida por el deber de informacin (artculos 1100 y
991). Est presente en todas las etapas del proceso contractual: en la negocia
cin, en la.ejecucin y en la extincin del contrato.
En primer trmino, su examen permite que el mbito contractual no sea
un lugar donde impere la ley del jurdicam ente ms fuerte sino que constituye
un espacio civilizado regido por un mnimo respeto mutuo ntrelas partes.
E n segundo trmino, su exploracin permite recordar que la buena felealtad es a veces un asociado admirable de la seguridad jurdica y contribuye
a eliminar la divisin que tradicionalmente se afirm a entre la justicia contrac
tual y la seguridad jurdica.
L a lealtad importa un deber de honestidad y de moralidad mnimas. De
acuerdo a este deber, el predisponerte no puede oponer al adherente clusulas
que ste nunca conoci y, por tanto, no acept (artculo 988, inciso c).
En otro orden, la buena fe, en los contratos de larga duracin, impone a
cada parte el deber de colaboracin que permita al contrato producir sus ple
nos efectos (artculo 1011 ).
E l deber de coherencia. El hecho de que uno de los sujetos de la relacin
jurdica sustancial trate de verse favorecido en un proceso judicial, asumiendo
una conducta que contradice otra que la precede en el tiempo en la m edida
que configura un obrar injusto, es inadmisible.
Si se tienen en cuenta el principio de buena fe, se ve que su observancia
impone que en la relacin jurdica el contratante despliegue un comportamien
to leal y adecuado a la creencia y confianza despertada en la otra, manteniendo
la palabra empeada desde los inicios del proceso formativo, convirtiendo en
inaceptable la contradiccin con una conducta previa y propia.
El fundamento estar dado en razn de que la conducta anterior ha genera
do confianza en que, quien la ha emitido permanecer en ella, pues io contrario
importara incompatibilidad o contradiccin de conductas emanadas de un mis

42

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

mo sujeto, que afectan injustamente la esfera de intereses de quien supona


hallarse protegido, pues haba depositado su confianza en lo que crea un com
portamiento agotado en su direccin de origen. Este deber ha sido incorporado
al Cdigo (artculo 1067), bajo el ttulo de Proteccin de la confianza.
E l deber de cooperacin. Deviene del solidarismo contractual. Se trata de
un principio que, en nom bre de la tica contractual se traduce en brindar
consideracin y respeto por el inters de la contraparte.
En nombre del deber de cooperacin, el principio de la fuerza obligatoria
del contrato debe entonces hacerse flexible, sin extinguirse. U na aplicacin lo
constituye la renegociacin o revisin judicial si estn dados Ios-presupuestos
de hecho que lo justifiquen.
La proteccin de la dignidad En base a lo dispuesto por el artculo 42 de
la Constitucin Nacional, que establece, como derecho de los consum idores y
usuarios el derecho a condiciones de trato equitativo y digno, el N uevo Cdi
go reproduce el contenido del mismo pero como obligacin del proveedor.
As, dice que los proveedores deben garantizar condiciones de atencin y
trato digno a los consumidores y usuarios. Y agrega: la dignidad de la perso
na debe ser respetada conforme a los criterios generales que surgen de los
tratados de derechos hum anos. Y en el desenvolvimiento del ncleo duro
establece: Los proveedores deben abstenerse de desplegar conductas que
coloquen a los consum idores en situaciones vergonzantes, v ejato rias o
intimidatorias (artculo 1097).
Es que el derecho de acceso al consumo, supone a un acceso digno y
equitativo , lo que implica, sin menoscabo de los atributos del consumidor
como ser hum ano, que aparecen afectados no solo en raz n de tratos
discriminatorios o arbitrarios, sino tambin cuando el aprovecham iento im
porta menguar las reivindicaciones de dignidad y equidad del pblico. Tal cosa
tambin sucede con 1a. prohibicin de publicidad que sea abusiva, discriminatoria
o induzca al consumidor a comportarse de form a peijudicial o peligrosa para
salud (artculo 1101 inciso c).
En suma, el nuevo orden contractual busca el equilibrio' de las partes lo
que implica reforzar la proteccin de los dbiles. Q uiz es sta la principal
influencia del Derecho del Consumo sobre el Derecho Comn.
Atilio A. A lte rin P ya haba sugerido en su proyecto de 1998 el siguiente
esquema de la situacin actual:

Alterini, A. A. Contratos. AbeledoPerrot, Buenos Aires. 1998.

D r a . A m a n d a E ste la K ees

a)

Subsistencia de la virtalidad del conti-ato.. El contrato, m antiene su


funcin de fuente de obligaciones, pero no con los m oldes clsicos,
sino adaptados a una realidad negocia! multiforme.
1
b) La autonoma de la voluntad desempea un pa p el diferente, en fu n
cin de la'libertad e igualdad de los contratantes:
c) Los contratos discrecionales o paritarios entre iguales L a autonoma
de la voluntad, seguirlsiendo fundamento de la obligatoriedad de lo
pactado en la m edida que la libertad conserva vigencia operativa ,Ej.
la categora del megac'ontrato o contrato entre empresas.
d) Los contratos celebrados entre desiguales: Prevalecer el orden p
blico, en especial el econmico de proteccin o coordinacin, po
niendo nfasis en el principio de solidaridad (ej. el contrato de con
sumo o el contrato entre profesionales y particulares).
e) La perspectiva de la justicia. Lo justo entre iguales, es lo pactado.
Entre desiguales, lo justo s el mantenimiento del equilibrio de la
relacin de cambio.

Las XVI Jornadas N acionles de Derecho Civil (Buenos Aires, 1997)


establecieron que La autonom ia de la voluntad es un principio general del
Derecho, de fuente constitucional y que en los contratos por adhesin a
clusulas generales, predispuestos, o de consumo, la autonoma privada est
som etida al mantenimiento del equilibrio de la relacin de cambio.

Unificacin de la legislacin civil y comercial


El 23 de febrero del ao 2011 la Presidente de la Repblica dict el dec. 191/
11 m ediante el cual cre la Comisin para la elaboracin del Proyecto'de ley
de reform a, actualizacin y unificacin de Sos Cdigo Civil y Comercia! de la
N acin -a.fin de producir un texto homogneo del cuerpo normativo.
La Comisin .se integr cd los Sres. Ministros de la Corte Suprema de
Justicia de laNacin Dres. Ricardo Luis Lrenzetti y Elena Highton de Nolasco
y la profesora Ada K emelmajer de Carlucci. Esta Com isin deba elevar el
proyecto en 365 das corridos, cometido que fue cumplido.
El Proyecto fue presentado'al Poder Ejecutivo con fecha 27 de m arzo de
2012, luego de un proceso de revisin por parte del M inisterio de Justicia que

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

le introdujo m odificaciones, fue elevado por el Poder Ejecutivo al Congreso de


la Nacin ei da 7 de Junio de 2012.
Se cre la Com isin Bicamerai para la Reforma, Actualizacin y Unifica
cin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, integrada por legisladores
. de la Cmaras de D iputados y Senadores. Est Comisin realiz audiencias
pblicas en todo el pas'con el objetivo de recibir opiniones de todos los sec
to re s de la sociedad. El dictam en de com isin fue presentado y aprobado por
. el Senado de la N acin el 28 de noviembre de 2013.
El Proyecto fue aprobado con las modificaciones del Poder Ejecutivo. El 2 de
' julio de este ao 2015 se sancion laLey de Responsabilidad del Estado N 26944.
El 1 de octubre del ao 2014 el proyecto fue tratado y. aprobado en la
Cmara de Diputados, sancionando as el nuevo Cdigo Civil y 'Comercial de
;la N acin que prom ulgado por el Poder Ejecutivo, com enzar a regir a partir
. del 1 de agosto del ao 2015. De este modo se concreta una v ie ja aspiracin
. de la doctrina y la jurisprudencia argentinas.
.

In tern ac io n a liza ci n de Jas fuentes


La intem acionalizacn creciente de las fuentes del derecho contractual,
es una realidad que se puede constatar en los diversos cuerpos legislativos que
nos obligan, a saber:
a) La Convencin de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional
de Mercadera. Fue ratificada por la A rgentina mediante la Ley N 22765 de
1983. Es de relevante im portancia para el desarrollo de la teora general del
contrato, en cuanto sigue m oderaos criterios que a travs de ella se han incor
porado a la legislacin nacional.
En trm inos generales comprende las compraventas de bienes muebles
corporales y los contratos de suministro. Excluye a los contratos de;consu mOj-las-ventas -realizadas en subasta y las-judiciales,-la de -valores, ttulos y
dinero; la de buques embarcaciones y aeronaves y las de electricidad. Tiene
como propsito prom over la uniformidad en su aplicacin y asegurar la ob
servancia de la buena fe, en el comercio.
b) La Convencin de La Haya sobre ley aplicable a los contratos de
compraventa internacional de mercaderas. Esta Convencin que ha sido ra
tificada por la Argentina, m ediante laL ey N D23916, aborda la cuestin de la
validez extrnseca del contrato de mercaderas, optando por el principio de la
ley ms favorable a su validez.

D e a . A m anda E stela K ees

c) Los principios de UNIDROIT. Las XVI Jornadas Nacionales de De


recho Civil (Buenos Aires, 1997), establecieron que en los contratos interna
cionales resultan aplicables, como criterios de interpretacin, los Principios
de UNIDROIT sobre contratacin internacional.
El Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado, con
sede en Roma, Italia, public, en 1994 los Principios sobre los Contratos de
Comercio Internacional, elaborados por un Grupo de Trabajo, integrado por
representantes de los principales sistemas jurdicos del mundo. El propsito
es que sirvan como reglas generales aplicables a los contratos mercantiles
internacionales, sirviendo de modelo para la legislacin a nivel nacional o in
ternacional. Los nicos contratos excluidos, son los relacionados con opera
ciones de consumo.
d) El Anteproyecto de Cdigo Europeo de C ontatos. Responde al propsi
to de ser adoptado como Cdigo comn para toda Europa. Fue elaborado por un
Grupo de Trabajo integrado por prestigiosos juristas representantes de los siste
mas europeo continental y del common law, surgidos de la Academia de Jusprivatistas
Europeos. La base de la elaboracin es el Cdigo Civil Italiano -p o r considerarlo
intermedio entre los sistemas francs y alemn- y el ContractCode de McGregor.
La primera parte del trabajo fue publicado en octubre de 1995 y la segun
da, en marzo de 1997. Comprende diversos y modernos aspectos de la teora
del contrato y mantiene la unificacin de la legislacin civil y comercial.

"Bases para la armonizacin del derecho patrim onial del Mercostur


Tratadas en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, se aprobaron
trascendentes recomendaciones, como las siguientes:
a) Propiciar- un orden jurdico comunitario que se constituya como de
recho interno tanto de la comunidad como de los pases miembros.
b) Indicar que deben armonizarse de manera prioritaria los siguientes
" aspectos: proteccin al consumidor, responsabilidad por el producto
elaborado, publicidad comercial, derecho de la competencia, trans
porte, com praventa de cosa mueble, profesiones liberales, distribu
cin comercial, franchising, marcas.
c) Apurar la reglamentacin del derecho de la competencia, mediante
normas que prohban los acuerdos y prcticas concertadas entre
empresas o asociaciones d empresas que tengan por objeto o efec

C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

to impedir, restringir o falsear la libre competencia dentro del M er


cado Comn y que prohban el abuso de posicin dom inante en las
relaciones entre empresas o asociaciones de empresas.
d) Procurar una mayor proteccin especfica a los consumidores
e) Respecto la responsabilidad civil, puntualizar que a todo dao corres
ponder una reparacin adecuada, y se asegurar la m s am plia pro
teccin de los derechos de la vctima, en el caso de los consumidores,
mediante un rgimen de responsabilidad objetiva y solidaria de todas
aquellas personas que se coloquen en la cadena de1comercializacin.

Las X V I Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Santa Fe, .1999) volvie


ron a tratar el R gim en de los contratos para la integracin del M ercosur.

C L A S IF IC A C I N D E LO S C O N T R A T O S
La clasificacin de los contratos tiene una finalidad em inentem ente peda
ggica y expositiva y consiste en agruparlos mediante criterios previamente
determinados que apuntan a diversos aspectos. El Cdigo Civil Italiano de
1 9 4 2 )'otras legislaciones nuevas, como el Cdigo Civil Alem n y el Suizo de
las Obligaciones eliminan la clasificacin de los contratos; estim ando que se
trata de una tarea que corresponde a la doctrina.
El Cdigo Civil argentino contiene una clasificacin tcnico-jurdica que,
si bien es impropia 27 6 -incompleta, sirve a los efectos de com enzar su desarro
llo. Los criterios distintivos, son diversos:

Clasificaciones jurdicas y legales


1)
Por la naturaleza de las obligaciones que producen o atendiendo a
quienes resultan obligados, los contratos pueden ser: unilaterales, bilaterales o

2'

L anota del art. 495 del antiguo Cdigo Civil Argentino de Vlez Saxsfield, afirma que
las definiciones son impropias de un cdigo de leyes.

D r a j A m a n d a E s t e l a -K e es

plurlaterales. E sta distincin Sistematizada por Poithier, est contenida en el


Cdigo Civil Francs.
a) Unilaterales: Ei artculo 966 dice: Son unilaterales cuando una de
las partes se obliga hacia la otra sin que esta quede obligada. Es decir aquelos qus 3.1 m om ento de la celebracin solo hacen nacer obligaciones para una
sola de las .partes intervinientes (ej. donacin, fianza, comodato).
b) Bilaterales: Son los contratos que al momento de su celebracin en
gendran obligaciones para todas las paites intervinientes (ej. compraventa,
permuta, locacin de cosas, contratos de servicio y de obra).
El Cdigo los define diciendo que son bilaterales cuando las partes de
obligar, recprocamente la una!hacia la otra (art. 966, segunda parte).
En los contratos bilaterales las obligaciones a cargo de cada parte estn
ligadas entre s por un nexo de 1reciprocidad e interdependencia.
A estos contratos tambin! se. los denom ina sinalagmticos, lo que signi
fica cambiando unos con otros. Esta relacin de reciprocidad y equivalen
cia debe ser gentica en su origen- y funcional - e n su. desarrollo(ej. com
praventa, en la que existe una.dorrelacin entre el precio que se paga y la cosa
que se entrega).
n\ Plui'ilciisrcilss' son acuellas en cjue intervienen ms de dos partes El
Cdigo Civil Unificado agrega: Las normas de los contratos bilaterales se
aplican a los contratos plurlaterales .28
2)
Por la finalidad, o ttulo, atendiendo a la ventaja que deviene del
sacrificio, pueden ser onerosos? o gratuitos. Poithier habla de contratos intere
sados y contratos de beneficencia.
a) A ttulo oneroso: Son quellos en que las ventajas que procuran a una
de las partes no le son concedidas por la otra, sino por una prestacin que ella
le ha hecho o se obliga a hacerle (art. 967 del Cdigo Civil) (ej. compraventa,
perm uta, locacin).
b) A titulo gratuito: si aseguran a uno o a otro de los contratantes algu
na ventaja, independiente de toda prestacin a su cargo (art. 967, segunda
parte, del Cdigo Civil). La gratuidad es por definicin una liberalidad, se da
algo por nada, sin esperar nada a cambio (ej. depsito, comodato, donacin).

28

Conf. art. 910, ia fine del Proyecto de Cdigo Civil, 1998.

A&

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Esta categora -aunque la diferencia es m nim a- no guarda absoluta co


incidencia con ia de los contratos unilaterales y bilaterales. N o todo contrato
unilateral es gratuito y no tocio contrato Dilccr&t es oneroso.
L a diferencia estara dada por el mutuo oneroso y la renta vitalicia que si
bien son unilaterales y reales, son adems onerosos.
3) Por el conocimiento o ignorancia que tengan las partes - a l momento de
la celebracin- de las ventajas o prdidas patrimoniales que les devengarn del
contrato, los contratos a ttulo oneroso, se dividen en conmutativos o aleatorios.
a) Conmutativos: Son aquellos en que al. momento dr- su celebracin,
las partes conocen con certeza las ventajas y prdidas patrimoniales que les
traer aparejadas suejecucin(ej. compraventa). (Art. 1123 del Cdigo Civil).
El Cdigo Civil Unificado los define, expresando que los contratos a
. ttulo oneroso son conmutativos cuando las ventajas para todos los contratan"tes son ciertas (art. 968, 1 parte).
b) Aleatorios. El Codificador dice que los contratos a ttulo oneroso
son aleatorios cuando las ventajas o las prdidas, para uno de ellos o para
todos, dependan de un acontecimiento incierto (art. 968, 2 parte). Ej. El
contrato de juego (art. 1609 del Cdigo Civil Unificado); de apuestas y sor
teos ofrecidos al pblico (art. 1612 del Cdigo Civil Unificado); de renta vita
licia (arL 1599 del Cdigo Civil Unificado).
En suma, son aquellos, en que al momento de su celebracin, una o
ambas partes desconocen las ventajas o prdidas patrimoniales, que les depa
rar el negocio.
4) Por la necesidad de guardar determinadas form alidades al momento
de su celebracin, se dividen en form ales y de form as libres.
a)
Contratos form ales. Son aquellos que requieren el cum plimiento de
cierta formalidad, conforme a la ley o a la voluntad de partes. El Cdigo Civil
Unificado, en su art. 1015 establece el principio de libertad de form a al expresar que Slo son formales los contratos a los cuales la ley les impone una
forma, determ inada.
L a formalidad puede ser requerida a los fines probatorios o con carcter
solemne.
Son de solem nidad absoluta: El Cdigo Civil Unificado expresa en su
art. 969, I o parte, Los contratos para los cuales la ley exige una forma para
su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha.
Es decir que si el cumplimiento de la formalidad solem ne es exigido bajo
.. sancin de nulidad y no quedan concluidos como tales hasta que no sea cum

49

D r a . A m a n d a E stela K ees

plida la formalidad prevista. Por ejemplo, la donacin de inmuebles, de cosas


muebles registrables y de prestaciones peridicas o vitalicias (art. 1552 del
Cdigo Civil Unificado).
Son de solemnidad relativa: Si el cumplimiento de la formalidad no es
exigido bajo sancin de nulidad; pero tampoco quedan concluidos como tales
hasta que no sea cumplida la formalidad prevista, pero valen como contratos
en los que las partes se obligan a cum plirla .29
E l Cdigo Civil Unificado, en su art. 969, 2 parte expresa:
Cuando la form a requerida para los contratos, lo es slo para que stos
produzcan sus efectos propios, sin sancin de nulidad, no quedan con
cluidos como tales mientras no se ha otorgado el instrumento previsto,
pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a cumplir
con la expresada form alidad.
i
b)
De form as libres son aqullos cuya celebracin no est sujeta a for
m alidad alguna .30 El art. 284 del Cdigo Civil Unificado, refirindose a los
actos jurdicos -y el contrato lo e s - establece que Si la ley no designa una
forma determinada para la exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden
utilizar la que estimen conveniente.
A su vez, refirindose a los contratos dice: Guarido la ley o las partes no
imponen una forma determinada, sta debe constituir slo un medio de prueba
de la celebracin del contrato (art. 969 in fin e del Cdigo Civil Unificado).
5)
P or la circunstancia de tener un nombre se dividen en nominados e
innominados:
a) Nominados. Son los regulados por la ley. El Cdigo Civil Unificado en
su art. 970, I o parte expresa: Los contratos son nominados o innominados,
segn que la ley los regule especialmente o no.
b) Innominados. Y finalmente, el artculo 970 expresa'que
L os contratos innominados estn regidos, en el siguiente orden, por:
a. L a voluntad de las partes;
b. Las normas generales sobre contratos y obligaciones;
c.

^
30

Los usos y prcticas del lugar de celebracin;

Conf. art. 912 del Proyecto de Cdigo Civil, de 199o.


Conf. art. 912, 1ra. parte del Proyecto de Cdigo Civil de 1998.

50

C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l h u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

d. Las disposiciones correspondientes a los contratos nominados afines


que son compatibles y se adecan a su finalidad.

Hasta el presente la jurisprudencia ha utilizado el trmino innominado y


vapico en forma indistinta, asignndole el mismo significado .31 H asta la san:; cin del Cdigo Civil Unificado la clasificacin haba sido reem plazada por la
de contratos tpicos y atpicos. As .aparecen nombrados en el Proyecto d
:. Cdigo nico de 1987 y en el de Cdigo Civil de 1998. Respecto de larecep: cin legislativa d ambas nociones, las XII Jornadas Nac nales de Derecho '
/Civil, San Carlos de Bariloche, de 1989, han declarado que existen razones
suficientes que justifican la sustitucin del art. 1143 del Cdigo civil .32
6 ) Por el tiempo en que comienzan a producir sus efectos, se distinguen
:ven contratos de ejecucin inmediata y de ejecucin diferida.

aj De ejecucin inmediata. Es el contrato que debe ejecutarse inmedia


tamente. Sus efectos se desencadenan, sin solucin de continuidad,; j mo
mento de su celebracin. Por ejemplo, venta de una cosa que se paga inmedia; taimente despus de celebrado el contrato.
-

b) De ejecucin diferida. Es el que contrato sujeto a un trmino, m o


mento futuro pero cierto; y sea inicial o final. Sus efectos se producen, no al
momento de su celebracin, sino en una fecha posterior. Los derechos y
obligaciones que nacen del contrato solo pueden ejercerse o cumplirse, res
pectivamente, a partir del cumplimiento del plazo.
La lesin (art. 332 del Cdigo Civil y Comercial Unificado) resulta aplica
ble a los de ejecucin inmediata. Cuando el contrato es de ejecucin diferida,
la desproporcin de las prestaciones deber subsistir hasta el momento del
cumplimiento y proloogarse hasta el inicio de la demanda.
7) Por el tiempo en deben cumplirse momento nico o continuado-,
desde que comienza hasta que termina: pueden ser: de ejecucin instantnea.y
de tracto sucesivo.
.
a)
De ejecucin instantnea. Com porta el cumplimiento del contrato de
una sola vez, de un modo nico, ya sea de-manera, inmediata o diferida. Por
ejemplo, venta de una cosa que se paga de una sola vez.

Conf. Fallos: SCBA. 29.11.66 en La Ley 126-806, sum.15.380; CMCiv., Sala F ,


09.10.81 en ED. 97-725;
Conf. Tranchini, M. Contratos tpicos y atpicos En Stiglitz, R. Contratos. Teora
General I. Depalma, Buenos Aires. 1990, pp. 143-153.

51

D r a . A m a n d a E stela K ees

b)
D e tracto sucesivo o de cumplimiento continuado o peridico, cuan
do sus efectos se prolongan enjel tiempo y las prestaciones a cargo de una o
culi
partes Sun uc c2xo.clsi corixiii.is.c.0 o icpcTiQo. i^or GjcixipiOj ci coiiiroxo
de locacin de cosas, en que el locador debe asegurar al locatario el uso y
goce pacfico de la cosa durante todo el trmino del contrato y el locatario se
obliga a pagar el precio de la locacin pr perodos mensuales.
8 ) P or la dependencia o independencia de otro contrato. Pueden ser:
principales o accesorios. La distincin solam ente aparece en el cdigo en
m ateria de obligaciones.
.

a) Principal. Cuando para su existencia no depende jurdicam ente de


otro. Por ejemplo, l locacin d cosas (art. 1187 del Cdigo Civil Unificado).
b) Accesorio. Cuando depende jurdicam ente de otro, que es la razn de
su existencia. Por ejemplo, la fianza (art. 1574 del Cdigo Civil Unificado).
9) Por, la modificacin qte produce en el patrim onio de las partes, pue
de ser: de disposicin o de administracin. Esta divisin no aparece en el
Cdigo Civil.
i
a) D e disposicin es el que disminuye o m odifica sustancialmente el
patrimonio de la parte, o compromete su porvenir por largo tiempo. Por ej empo, ventas su gsnsrsl.
i
b) De administracin es 'l que tiene por finalidad hacer producir a los
bienes los beneficios que norm alm ente pueden obtenerse de ellos, respetando
su naturaleza y destino.
10) Por la incorporacin o\no incorporacin de la causa al contenido de
la declaracin de voluntad, lt contratos pueden ser causado o abstracto. .
a) Causados o causales. Son aquellos que contienen no solo la nuda
prom esa de una prestacin, sino tambin el convenio relativo a la intencin
jurdica con que se da y se recibe la promesa.
b) Abstractos. Son los que excluyen del contenido de la declaracin de
voluntad, todo lo referente a las relaciones causales.

Los contratos conexos


En principio, los contratos conexos son una subespecie de la unin de
contratos. Habr conexidad cuando dos o ms partes celebren al menos dos
contratos funcionalmente dependientes y encaminados a unfin negocial global.

52

C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

: La conexidad puede ser de dos tipos: unilateral y bilateral.


. Tambin puede ser
a) Necesaria, cuando surge de la naturaleza de los contratos unidos.
Por ej. En el subcontrato y en los contratos accesorios.
b) Voluntaria, cuando es producto del ejercicio de ia autonom a de las
partes.
j.v -c) Gentica, cuando el vnculo entre los negocios existe desde el mo
mento de la celebracin.
.. :
r;,d) Funcional, cuando la ligazn se concreta en un momento^posterior.

.ltimamente han aparecido nuevas formas de conexidad contractual,


ladas en la voluntad de las partes, que el derecho no ha regulado.todava,
cva existencia preocupa y Ocupa a la doctrina privatista .33 Ej. Transpor-dltimodal, tarjeta de crdito, crdito al consumo.
> *1.os contratos conexos generados en la autonoma de la voluntad. Se
nom inan conexos a varios contratos autnomos, tpicos o no, que se
esntan integrados por voluntad de las partes, en un sistema o red contrac331: con una finalidad comn. La unin deriva de la circunstancia de haber
:
C e b ra d o s sx-profeso, para realizar una operacin econm ica global, de
modo tal que lo convenido en cada uno de ellos repercute, influye o se pro
yecta respecto del otro u otros.

Este inters comn es la argamasa que mantiene el ligamen entre los


fragmentos de la cadena, que conservan la autonoma de su propia cansa; y
fej-S v V F 1consecuencia la frustracin de la finalidad de algn o alguno de los contra^ p f l i^ to s que forman el grupo o red, puede generar un conflicto com n, en la
ida que frustre la finalidad comn supraconractual.
.' La doctrina pone nfasis en el fenmeno de los contratos conexos, proi P'wando su anlisis desde el punto de vista del consentimiento y desde la
?fESPetvarde-la"C<Jusa,-su legitimidad, licitud-yen los contratos no negociad s desde la perspectiva del contratante dbil
El anlisis de la relacin entre contrato y sistema que impone el funciona. nucnt0 del contrato y la interpretacin en vistas al conjunto de la operacin

Una de las comisiones de las X V II Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Santa Fe,
.1999, vers sobre el tema.

'Z
i

53

D r a . A m anda E stela K ees

debe hacerse de conformidad a la concepcin solidarista del derecho y a la


funcin social del contrato.

C lasificacin segn sn funcin social y econm ica


Siguiendo a Spota ,34 como instrumento del desarrollles decir, por su
funcin social y econmica los contratos pueden clasificarse en:
a) Contratos de cambio. Son aquellos contratos, a ttulo oneroso, cuya
finalidad es el intercambio, la circulacin de bienes, como la compra
venta, la permuta, la cesin onerosa de derechos. Tambin aquellos
cuya finalidad es la concesin temporal de su uso, como la locacin
urbana, arrendamiento rural, constitucin de derecho real de usufruc
to, uso y habitacin a ttulo oneroso. Quedan excluidos los contratos
a ttulo gratuito por cuanto en ellos no existe idea de cambio.

b)

Contratos de prstamo. Son aquellos contratos que sirven de instru


mento preparatorio para que aparezca el crdito (ej. contratos de
mutuo oneroso, comodato, renta vitalicia, depsito irregular, cuenta
corriente).

c)

Contratos de garanta. Son aquellos que brindan seguridad respecto


del cumplimiento de otro contrato principal (ej. la fianza, hipoteca,
prenda anticresis).

d)

Contratos de custodia. Son aquellos que cumplan una funcin de


guarda y conservacin de una cosa ajena (ej. depsito, garaje y caja
de seguridad).

e) Contratos de colaboracin. Son aquellos cuyo fin es obtener un resul


tado o realizar una gestin, o conseguir una utilidad y partirla entre
las partes; todo ello mediante una funcin de cooperacin (ej. man
dato, comisin, sociedad).
f)

Conti-ato de previsin. Son aquellos destinados a advertir y adelan


tarse a un riesgo (ej. el contrato de seguro, de renta vitalicia).

g)

Contratos gratuitos y liberalidades. Son aquellos que cumplen la


funcin social de altruismo (ej. donacin, m utuo gratuito).

C ontra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

h) C o n ta to s de displicencia o recreativos. Son los que cum plen fun


cin de esparcim iento (ej. juego de destreza o azar).

E L E M E N T O S D E L O S C O N T R A T O S. P R E S U P U E S T O S D E

: v El contrato ha sido definido por el artculo 957 del CdigoCivil y Com erUnificado como el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes m ani
fiestan su consentimiento para crear, regular, m odificar transferir o. extinguir
, relcionesjurdicas patrim oniales. Se ha dicho adems que es el acfo.jurdico
bilateral de contenido patrimonial y que segn se adopte el criterio am plio,
:-/i; -rnterinedio o estricto tendr diferentes alcances . 35
El Cdigo Civil y Comercial Unificado no hafonnulado la clasificacin de los .
^elementos que concunen a integrar la estructura contractual attulo de esenciales,
t; .Ahora bien, cualquiera sea la postura que se adopte respecto d la finalidad del
; .contrato, existe coincidencia sobre los elementos que lo componen.
Con el nombre genrico de elementos de los contratos se designan las
condiciones o requisitos que lo integran y que contribuyen a la form acin y
validez del m isino.3ft
Para quienes siguen la doctrina clsica los elementos se subdividen en
esenciales, naturales y accidentales. La doctrina moderna, -como se v er ms
adelante- distingue, entre presupuestos, elementos y circunstancias.
Discusin acerca de los diversos elementos. Legislacin com parada:
? -

a)
El Cdigo Civil francs establece cuatro elementos o condiciones esen
ciales de validez de u n a convencin: el consentimiento, la capacidad, el objeto
y la causa37. De hecho la capacidad no es un elemento esencial sino slo un
presupuesto de validez.

,27

En Unidad l.
CastnTobeas, J. Ob. cit. T.3, p. 500; Puig. Brutau, Fundamentos de Derecho Civil
T.IL Vol. 1. Doctrina General de los Contratos. (2= edic.) Barcelona, 1978; Diez
Picazo, L. Fundamento, T. 1 Ob. cit. p.100 y ss.; Messineo, F. Derecho ....Ob. cit. T.
p. 433 y ss.
Art. 1108 del Cdigo Civil francs.

55

D ra. A m a n d a E s t e l a K e e s

b) El Cdigo Civil espaol, por su parte, establece que no hay contrato


sino cuando concurre los tres requisitos clsicos, a saber; consentm iento, o&jcvo y cs . ss -."

c) El Cdigo Civil Italiano de 1942, establece que Son requisitos del


p rx n -T -o + ri'
o u i i u - L L \j.

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LO . L / d U b , J J C 1 U U J O L U J

1
id

forma, cuando resultara prescripta por la ley bajo pena de nulidad


(art. 1325).
d) El Cdigo Civil uruguayo establece que para la validez de los contra
tos son esenciales ls siguientes requisitos; el consentimiento, capa
cidad, un objeto lcito y la causa lcita .39
e) El Cdigo Civil Banzer establece varios requisitos para la formacin
del contrato, el consentimiento, el objeto, la causa y la forma, cuan
do es legalmente exigible .40
f)

El Cdigo Civil Paraguayo de 1987 establece tres requisitos esencia


les: el consentimiento^ el objeto y la form a (art. 673).

]L usilciu ruIC iual; siS CFtit


La doctrina clsica 41 como se ha dicho antes, distingue los elementos de
los contratos en esenciales, naturales y accidentales.
Lpez de Zavala y A lterini 42 prefieren la distincin entre presupuestos o
requisitos extrnsecos, elementos o requisitos intrnsecos y circunstancias.
Algunos autores 43 subdividen los elementos esenciales en tres clases;

38
34
40
11
42

43

Art. 1261 del Cdigo Civil espaol.


Art. 1261 del Cdigo Civil uruguayo.
Art. 452 del Cdigo Civil boliviano.
Siguiendo a Pothier, es la enseanza de Lafaille, Curso de 1913, notas arregladas publica
das por Barcia Lpez p. XIII y XIV. Cit. Lpez de Zavala, F. Teora... Ob. c it p. 50.
Lpez de Zavala, F. Teora... Ob. cit p. 51;Alterini, A.A. Contratos, Ob. cit. p. 197.
Sobre la distincin entre presupuestos y requisitos del contrato, ver Luna Serrano, en
La Cruz Berdejo. Elementos de Derecho Civil T.II-20. Barcelona. 1977, p. 41 cit.
Sobre elementos de los contratos, ver y ampliar criterio y desarrollo de Abelenda, C.
A. Teora General de los Contratos. Edit. Nueva etapa, Corrientes. 19S4, p. 77 y ss.
Castn Tobeas, J. Ob. cit. p. 506.

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

a)

T
%

Com unes, propios de todos; deben estar presentes en todo contrato


(ej. consentim iento, objeto y causa).

b) E speciales, propios de algunos, estn presentes en determinado tipo


de contratos (ej. la entrega de la cosa en los reales).
c) Especialisimos, porque son esenciales slo para algunos (ej. el pre
cio en la compraventa).

fi',: Tambin se subdividen los requisitos esenciales en:


;.,

a) Necesarios para la existencia cuya ausencia determina la inexistencia,


b) Necesarios para su validez, cuya ausencia determina la insubsistencia,
cuando sea alegada y probada, siendo subsanable por prescripcin o

confirm acin ,44


.

! En la doctrina moderna, dice M essineo 45 que la distincin entre elementos


esenciales, naturales y accidentales' en cuanto a su segundo trm ino, o sea el
"d los elementos naturales, es muy discutida. El propio autor, en obra poste
r io r, sostiene lo siguiente:
:;'

E l conocido grupo de los denominados Elementos naturales " (naturlia


negoti) tiende a perder consistencia, si bien tiene a su favor una largusima
tradicin de escuela. Se trata principalm ente (determinacin negativa)
de elem entos (o, ms bien, de efectos) no esenciales, pero ordinariamente
presentes en cada tipo de contrato (podra hablarse de elem entos impl
citos "); p o r otra parte, para excluirlos del contrato hace fa lta pacto
expreso, hasta el punto de que quien invoca su exclusin, est gravado
con la carga de sum inistrar la prueba*6

Sobre elementos de los contratos, ver y ampliar criterio y desarrollo de Abelenda, C.


A. Teora General de los Contratos. Edit. Nueva etapa, Corrientes. 1984, p. 77 y ss.
Messineo, F. Doctrina General del Contrato T.I. Trad. Fontanarrosa y otros. EJE A. p. 72
Cit. CastnTobeas, J. Derecho Civil Espaol, C om ny Forat T.III (14a ed ic.). Reus,
Madrid. 1986, nota 1, p. 505.

57

D r a . A m a n d a E s t e l a K ee s

D istincin e n tre elem entos esenciales, especficos o pro p io s


Siguiendo el criterio tradicional, la categora de los esenciales, a su vez,
se subdivide en esenciales generales o de carcter general, y esenciales parti
culares o de carcter particular.
Esenciales generales o estructurales o constitutivos. Son aquellos ele
mentos o requisitos indispensables para la existencia de todo contrato. Sin
ellos, que son la estructura, no puede hablarse de contrato existente. Sobre los
elementos esenciales no puede actuar la autonoma de la voluntad. Bajo este
nombre se comprende al consentimiento, el objeto y la causa.
Esenciales particulares. Son aquellos elementos o requisitos que deben
darse para la configuracin de un determinado tipo de contrato, pues los ele
mentos o requisitos que hacen a la esencia del tipo (ej. cosa y precio en la
compraventa; uso y goce de la cosa y precio en la locacin).
Elementos naturales. Tambin llamados efectos propias son aquellos la
ley pone en el contrato, pero que, a diferencia de los esenciales, las partes
pueden modificar o suprimir, en ejercicio de la autonoma de la voluntad. Ej. la
garanta de la eviccin en los onerosos. La supresin de uno de los elementos
naturales no afecta la validez, ni altera el tipo fundamental. A parecen en el
momento del cumplimiento.
Elementos accidentales. Son aquellos que las paites pueden incluir en el
contrato, a voluntad. Al igual que los naturales, no tienen que ver con la gne
sis del contrato, sino con sus consecuencias referidas a las prestaciones.

L a m o derna doctrina: presupuestos, requisito s y circu n stan cias


Siguiendo a Camelutti 47 se distingue conceptualmente los presupues
tos, elementos y circunstancias del contrato.
Presupuestos o requisitos extrnsecos. Se llaman presupuestos a aquellos
requisitos que influyen en el contrato pero que existen independientemente de
l; son xtrnsecos y anteriores, inclusive subsisten despus de l para cual
quier otra negociacin (ej. la capacidad, la aptitud del objeto y la legitimacin).

Carnelutti, E Teora General del Contrato. Trad. F. J. Osset, EdiL Rev. Derecho
Privado, Madrid. 1955, n 145 y ss.

0
JO

C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Elementos o requisitos intrnsecos del conti'ato. Son aquellos requisitos


. intrnsecos, constitutivos del contrato.
;V
El contrato puede ser analizado desde dos perspectivas: como obra y
como actividad humana.
'/'/ a) Como obra, es el producto de la actividad de las partes; y puede ser
.analizado, en su contenido o lo que prescribe en sus clusulas y en su fo rm a
.como lo prescribe. Las clusulas pueden ser: esenciales, o sea, aquellas sin
icya mencin el contrato carece de contenido, o no tiene un contenido deter' iinado, naturales o sea las que la ley pone en el contrato y accidentales, si las
^introducen las partes.
-' La diferencia con la doctrina clsica es que tanto el objeto, como la causa
. si bien forman el contenido del contrato-, lo hacen como clusula que alude
a ellos, solamente en el sentido de cita, de referencia, de hablar de, de pre; :dicar algo del objeto o de la causa.
Lpez de Zavala 43 puntualiza la diferencia que media en tratar, porejem : ,..:plo, al inmueble como elemento esencial de una compraventa, y decir que una
referencia a l constituye una clusula esencial.
b)
Como una actividad humana, como un acto, es un quehacer humano
al que al consentimiento corresponde agregar los tres elementos internos del
acto voluntario vlido, la voluntad, que es el flanco interno del consentimiento.
Desde el punto de vista del contrato, como actividad humana, los ele
mentos se subeategorizan en estructurales o formales', que son el acto volun
tario exteriorizado -consentim iento-, y la form a o formalidad: y sustanciales,
que son las clusulas, el contenido, lo que se dice y se prescribe a travs de l.
Circunstancias: Las circunstancias como los presupuestos son extrnse
cos al contrato, pero a-diferencia de stos, no se valoran antes, se valoran
durante la aparicin o su ejecucin, influyendo en su destino. Circunstancia
. /es el contorno, el medio ambiente en que surge y se desenvuelve el contra. tb. Las circunstancias pueden ser de tiempo, lugar y modo. Por ejemplo: el
^ ^ ? aJurit0 f e factures econmicos que fueron tenidos en cuenta al momento de
. -itasar el negocio y que despus pueden resultar alterados por m odificacin de
i*,.';Ws circunstancias.

Lpez de Zavala, F. Teora...Ob. cit. p. 52 y :

IlltS lS P O S IC IO N E S BEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL


UNIFICADO RELACIONADAS CON TEMAS DEL '
CAPTULO 1

mm '

i.";-.-.

ff|

LIBRO ffl: DERECHOS PERSONALES


TTULO H: CONTRATOS EN GENERAL

S p S S S | K

is^ipkMS-V.
CAPTULO i: DISPOSICIONES GENERALES

" r iCiio 557. D efinicin. Contrato ss si acia jurdico m ediante el cual dos o
B ^ |fiS ;S n s p a rte s m anifiestan su consentim iento para crear, regular, m odificar, transferir o
J ; J~ extinguir relaciones jurdicas patrim oniales.

A rtculo 958. L ib e rta d de c o n tra ta c i n . Las partes son libres para celebrar un
S S fS S |fM^ntrato y determ inar su contenido, dentro de los lm ites im puestos por la ley, el
orden pblico, la m oral y las buenas costumbres.
'

|
A rtc u lo 959. E fec to v in c u la n te . Todo contrato vlidam ente celeb rad o es
obligatorio para las partes. Su contenido slo puede ser m odificado o extinguido
h ^ r 'Por acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prev.

S LSfeLA rtculo 960. F a c u lta d e s de los jueces. Los-jueces no tienen facultades para
S ifflg ftS ffl0 031' ' as estipulacion es de los contratos, excepto que sea a p edido de una
[S iw S tK J p -p a rte s cuando lo \a u to riz a la ley, o de oficio cuando se afecta, d e m odo
.
m anifiesto, el orden pblico.

>

t A rtcu lo 961. B u en a fe. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejeeutarse de buena fe. Obligan no slo a lo que est form alm ente expresado, sino a
<clas las consecuencias que puedan considerarse com prendidas en ellos, can los
i|M ffi|g t! n e e s-e n -q u e -ra z o n a b e m e n te -se h a b ra o b lig a d o -u n - contratan te-cu id ad o so y
| g |# |g |p e v i s o r .

l g g |j g |g |p ^ .A r f c u l o 962. C a r c te r de las n o rm a s legales. Las norm as legales relativas a


^ ^ ^ ^ r i o j o o n t r a t o s son supletorias de la voluntad de las partes, a m enos que de su modo

exPresin, de su contenido, o de su contexto, resulte su carcter indisponible.

f e SJcs^r.
^ rtc u Jo 963. P re la c i n n o rm a tiv a . Cuando concurren disposiciones de este
bodigo y de alguna ley especial, las norm as se aplican con el siguiente orden de
f g g l l p f f i 'l ! a c i n ;
norm as indisponibles de la ley especial y de este Cdigo;
b)

norm as particulares del contrato;

D r a . A m a n d a E stela K ees

c)

normas supletorias de la ley especial;

d)

normas supletorias de este Cdigo.

Artculo 964. Integracin del contrato. El contenido de! contrato se integra con:
a)

las norm as indisponibles, que se aplican en sustitucin de las clusulas


incompatibles con ellas;

b)

las norm as supletorias;

c)

los usos y prcticas del lugar de celebracin, en cuanto sean aplicables


porque hayan sido declarados obligatorios pr las partes o porque sean
am pliam ente conocidos y regularm ente observados en el mbito en que
se celebra el contrato, excepto que su aplicacin sea irrazonable.

A rtcu lo 965. D erecho de p ro p ied a d . Los derechos resultantes de los contra


tos integran el derecho de propiedad del contratante.
C A P T U L O 2: C L A S IF IC A C I N D E LO S C O N TRA TO S
A rtculo 966. C ontratos unilaterales y bilaterales. Los contratos son unilaterales
cuando una de las partes se obliga hcia la otra sin que sta quede obligada. Son
bilaterales cuando las paites se obligan recprocamente la una hacia la otra. Las normas
de los contratos bilaterales se aplican supletoriamente a los contratos plurilaterales.
A rtcu lo 967. C o n tra to s a ttu lo oneroso y a ttu lo g ra tu ito .
son a ttulo oneroso cuando las ventajas que procuran a una de las
concedidas por una prestacin que ella h a hecho o se obliga a hacer
a titulo gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes
ja , independiente de toda prestacin a su cargo.

Los contratos
partes les son
a la otra. Son
alguna venta

A rtc u lo 968. C o n tra to s c o n m u ta tiv o s y a le a to rio s. Los contratos a ttulo


oneroso son conm utativos cuando las ventajas p a ra to d o s los contratantes son
ciertas. Son aleatorios, cuando las ventajas o las prdidas, para uno de ellos o para
todos, dependen de un acontecim iento incierto.
A rtculo- 969. C o n tra to s fo rm ales. Los contratos para los cuales la ley exige
una form a para su validez, son nulos si la solem nidad no h a sido satisfecha. Cuan
do la form a requerida para los contratos, lo es slo para que stos produzcan sus
efectos propios, sin sancin de nulidad, no quedan concluidos com o tales m ien
tras no se ha otorgado el instrum ento previsto, pero valen como contratos en los
que las partes se obligaron a cum plir con la expresada form alidad. Cuando la ley o
las partes no impongan una form a determ inada, sta debe constituir slo un medio
de prueba de la celebracin del contrato.
A rtc u lo 970. C o n tr a to s n o m in a d o s e in n o m in a d o s . Los contratos son
nom inados e innom inados segn que la ley los regule especialm ente o no. Los
contratos innom inados estn regidos, en el siguiente orden, por:
a)

la voluntad de las partes;

b)

las normas generales sobre contratos y obligaciones;

...<

c)

los usos y prcticas del lugar de celebracin;

d)

las disposiciones correspondientes a los contratos nom inados afines que


sean compatibles y se adecen a su finalidad.

MODELO BE COPOTATO DE LOCACIN


!

E n la Ciudad de Resistencia, el da 01 del m es de Septiem bre de-2012, entre


....................., D N I 1\T----------------domiciliado en calle -------------------N ------------- de la localidad de San B enito, en adelante E L L O C A D O R , por una'parte y por
;i otra la S r a .-------------------- DNI N ------------------ , argentina, divorciada y el Si
'ST--------- D N I ------------------ , argentino soltero am bos hbiles para contratar, con
domicilio en c a lle --------------N ----------- , en adelante denominados E L L O C TA jS , celebran el presente C O N T R A T O D E L O C A C I N , el que se regir por las
siguientes clusulas y condiciones: '
;.

" PRIMERA: OBJETO. EL LOCADOR da en locacin a EL LOCATARIO y


;esta acepta en tal concepto, el inmueble ubicado en calle ------N --------de esta
.iciudad de Pvesistencia, com puesto de casa en una planta, dos dorm itorios, cocinaficomedor con m esada y bajo mesada, y calefn, lavadero, bao, patio con un depo
sito en el fondo y un tubo de gas de 45 K g y una pequea churrasquera, todo en
perfecto estado de conservacin, lo cual deber ser restituido en iguales condicio
n e s , una vez concluido el presente contrato.
__________ ___________ _
SEGU NDA : P L A Z O . La presente locacin se celebra por el trm ino de DO S
(2) AOS, a contar del da I o de septiem bre de 2012, venciendo indefectiblem ente
y en consecuencia el d a I o de septiem bre de 2014.
_________
T E R C E R A : P R E C IO D E L A L O C A C I N . Se fija en la sum a total y global de
PESOS V EINTISIETE MIL SEISCIENTOS ($27.600,00)que sern abonados por EL
LOCATARIO por mes adelantado, de la siguiente m anera; los primeros doce meses
abonar la sum a fija de P E S O S D O C E M IL ($12.000,00) en doce cuotas m ensua
l e s iguales y consecutivas de PESOS UN MIL (S I.000,00) venciendo la prim era de
Sellas en fecha 10/09/2012 y la sum a de P E S O S Q U IN C E M IL S E IC 1 E N T O S
;'.(SX*5.600,00), para segundo ao' de locacin, que se r abonada en doce cuotas
;iguales,mensuales y consecutivas de PESOS UN MIL TRESCIEN TO S (S 1.300,00),
V.ncientltrlap-fifiiera de'ellas cl fecha 10/09/2013.------ - " ' '
----------CUARTA: F O R M A Y L U G A R DE PAGO. El pago del alquiler deber serefec, 1aadc del uno (01 ) al diez ( 10) de cada mes, en dinero efectivo y en el domicilio
: lijado a tales efectos sito en calle N ecochea N 350 de esta ciudad, en donde se
entregara el respectivo recibo de pago.-------------------------------------------- :---------- -
- -.i. QUINTA: D E S T IN O . El inmueble objeto del presente, ser destinado exclusi;|amente a V IV IE N D A F A M IL IA R de Ei L O C A T A R IO , estndole totalm ente prohi.i j ! ! 0 carnbiar el destino, sin el consentim iento expreso y por escrito de E L L O C A
Asim ism o debern respetarse las normas de vecindad que im ponen las cir, ^'instancias de la vivienda.--------------------------------------------------------- --------------------

63

D r a . A m a n d a E s t e l a -Ke e s

SEXTA: C E S I N O SU B L O C A C I N . Q ueda totalm ente prohibido transferir


y/o ceder total o parcialm ente este contrato, o sublocar o perm utar todo o parte del
inm ueble, y a sea en form a gratuita u onerosa, sin el consentim iento exDreso de E L
L O C A D O R .------------------- 1-------- <------ ---------------------------------------- ' ---------------S PT IM A : M A N T E N IM IE N T O Y M E JO R A S . E L L O C A T A R IO se obliga a
m antener el inm ueble en el buen estado general de uso e higiene, obligndose a
m antenerlo en igual form a por todo el tiem po del contrato, siendo a su cargo los
gastos necesarios p a ra ello. No podrn introducirse m odificaciones y/o realizar
m ejoras en el inm ueble, sin que :se an aprobadas previam ente por E L L O C A D O R ;
las que se realicen quedarn en beneficio exclusivo del inmueble una vez finalizada
la relacin locativa, sin derecho a retribucin y/o com pensacin alguna a favor de
E L L O C A T A R IO .-------------------- 1------------- ---------------------------------------------- ----------OCTAVA: IN C U M P L IM IE N T O . L a falta de pago en el lugar, fecha y form a
convenidos har que E L L O C A T A R IO quede constituido en m ora automtica, sin
n ecesidad de interpelacin ju d itia l o extrajudicial alguna, adeudando desde ese
momento el alquiler respectivo co:n la sum a de PESOS DIEZ ($10) por cada da de
m ora en la cancelacin de la deudk y en carcter m ulta, el que ser abonado conjun
tam ente con el canon adeudado. ----------------------------------------- T-----------------------N O V E N A : R E S O L U C I N !Y 'D E S A L O JO . L a falta de cum plim iento por E L
L O C A T A R IO a todas y cada una de las obligaciones asum idas en el presente,
especialm ente el no pago del alquiler en las fechas previstaspara ello, producir la
m ora automtica y dar derecho ! E L L O C A D O R para demandar la resolucin del
presente y el inmediato d e sa lo je del inmueble.------------------------------------------- -------D C IM A : E N T R E G A DELjNM XJEBLE. Al vencimiento del plazo del presente
E L L O C A T A R IO deber entregar a E L L O C A D O R o a quin ste autorice debida
m ente, el inm ueble, y sus correspondientes llaves, libres de ocupantes y ocupa
cin, en las m ism as condiciones'recibidas. Caso contrario no se dar por recibidas
las llaves ni el inmueble, quedando facultado E L L O C A D O R a exigir la posesin
ju d icial del m ismo, siendo a carg de E L L O C A T A R IO los gastos, daos y perjui
cios que se derivaren por entregar las llaves a terceros no autorizados. Son igual
m ente a cargo de E L L O C A T A R IO la reposicin de los objetos y/o elem entos que
se hubieren deteriorado o rotos p o r su culpa y/o negligencia o com o consecuencia
del m al uso; todo ello sujeto a la conform idad que por escrito deber prestar E L
L O C A D O R .-----------------------------;------- ------------------------------------------------- -------D CIM A PR IM ER A : M O R EN L A DEVO LU CIN DEL INM UEBLE. Si finalizada la locacin por vencim iento' del plazo originariam ente estipulado, E L L O C A
T A R IO no restituye el inm ueblejlocado, quedara sta constituida en M O R A A U
T O M T IC A sin necesidad de interpelacin judicial o extrajudicial alguna, debien
do abonar a E L L O C A D O R , en 'concepto de "indemnizacin por ocupacin" ilegti
m a, una sum a equivalente a tres Veces el alquiler pactado, hasta tanto E L L O C A
D O R obtenga la efectiva restitucin del bien a su entera satisfaccin. L a perm a
nencia de EL L O C A T A R IO o personas que estos hubieren autorizado a estar en el
in m u e b le u n a v e z v e n c id o el jplazo d el c o n tra to , no se c o n s id e ra r t c ita
reconduccin y se po d r exigir la entrega del inm ueble en cualquier m om ento.
A sim ism o las parte acuerdan unajM ulta, a favor de E L L O C A D O R , equivalente a
PE SO S CIEN ($100,00) por cada da de m ora en la devolucin del inm ueble. La
perm anencia de E L L O C A T A R IO o personas que estos hub ieren autorizado a
estar en el inmueble una vez vencido el plazo del contrato, no se considerar tcita
reconduccin y se podr exigir l entrega del inm ueble en cualquier m omento.

64

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

D C IM A SEG U N D A : IN S PE C C I N . E L L O C A D O R se reserva el derecho de


inspeccionar e! inm ueble, por s o por terceros debidam ente autorizados, toda vez
cine !o estim en conveniente y sin previo aviso a E L L O C A T A R IO .1-----------------D C IM A T E R C E R A : G A R A N T A . Se ofrece como garanta la Srta. ACUA
SANDRA C Y N T H IA D N IN 0 22.082.313 con dom icilio en calle N -------y el Sr.------ DNI N ----------------- con dom icilio en calle Patricios Argentina N 947, de esta
ciudad de R esistencia, en adelante denom inadas G A R A N T E S ,.s e constituyen
en fiadores solidarios, liso, llano y principa! pagador, renunciando en este acto al
beneficio de excusin y divisin, aceptando ser deudores directos de las obliga
ciones que asume E L L O C A T A R IO en e!. presente contrato, y sus responsabilida
d e s subsistirn hasta que E L L O C A D O R se d por conforme y recba el inmueble
objeto del presente en las condiciones establecidas, y de por pagadas todas las
:':sumas que pudieran adeudarse por cualquier concepto en relacin a"4a presente
relacin locativa.------ ---------------------------------------------------------------- ---- 77;----------D C IM A C U A R T A : CO N SU M O S e IM P U E S T O S . Es a cargo de E L L O C A T A R IO , los m ontos provenientes de los consum os de energa elctrica, .y todo
^otfo servicio que habilite en el inmueble objeto de la presente locacin, siendo por
cuenta de E L L O C A D D O R el pago de todo im puestos y/o tasas que graven el.
\irimueble antes m encionado.----------- --------------------------------------------------- ~ *
D C IM A Q U IN T A : C A M B IO D E D O M IC IL IO . En caso, de que la parte
..locataria y/o co-deudora m udaren el dom icilio que respectivam ente consta para
cada una de e lla s en e ste contrato, dsherr. o b lig a to ria m e n te no tifica r
fehacientem ente de ello a E L L O C A D O R y dentro de las cuarenta y ocho (48)
lloras de producido el cam bio, com unicando el nuevo dom icilio, en su delecto
subsistirn los consignaucs en el p rc ssiits......... ........
D C IM O SEXTA: E X IM IC I N D E R E SP O N S A B IL ID A D . E L L O C A D O R
q u e d a e x im id o de to d a r e s p o n s a b ilid a d p o r d aos q u e s u f r ie ra n L O S
L O C A T A R IO S y/o los accidentales ocupantes del inm ueble y/o los efectos all
d epositados.----------------------------------------------- ---------- --------------- -----------------------D C IM A S P T IM A : JU R IS D IC C I N . P ara todos los efectos resultantes del
presente contrato, las partes fijan dom icilio especia! en ios antes enunciados para
cada una de ellas, lugar en el que se tendrn por vlidas las notificaciones que se
efecten, som etindose g. la jurisdiccin de los Tribunales O rdinarios de esta ciu
dad de R esistencia, C haco, con ren u n cia e x p resa a cualquier o tra que pudiere
'corresponder!es.--------------------------------------------------------------- - -----/ DCIM A OCTAVA : CLUSUSLA D E R E V IS I N DEL C O N T R A T O : las par
ces acuerdan que al ao de la firm a del p re se n te contrato las p a rte s pb d rn
jenegot;iare rc a n o locativo en virtud de los n d ic e s'd e'au m en to en el 'm ercado
.inm obiliario, no llegando a un acuerdo com n acerca del m ismo el iocador podr
rescindir el presente contrato sin derecho a indem nizacin a favor del lactario.------L E D A y R A T IF IC A D A , se firm an tres (03) ejemplares de un m ism o tenor y
an solo efecto, en el lugar y fecha consignados al inicio.'-----------------------------------

65

S u m a r io :

C a p ac id a d . Principios generales y su aplicacin a los contratos. E m an


cipacin por m atrim onio. El m enor de edad con ttulo pro fesio n al
habilitante. Sujetos con incapacidad de ejercicio. Incapacidades; g e
nricas para contratar y particulares para diversos contratos. C apaci
dad negocial. Capacidad de las personas jurdicas de existencia ideal.
Ley que rige la capacidad para contratar.
C onsentim iento. N aturalezajurdica. M odos de m anifestacin negocial:
directa, indirecta y presum ida. Form acin del consentim iento en el
contrato paritario. L a oferta. L a aceptacin. Contratos celebrados por
adhesin a clusulas generales predispuestas. Requisitos de as clu
sulas. Tratativas contractuales. Contratos prelim inares. Pacto de pre
ferencia y contrato sujeto a conform idad.
O b j e to . R e q u is ito s : p o s ib ilid a d , lic itu d , d e te rm in a c i n y
patrim onialidad. O bjetos prohibidos. B ienes inexistentes y futuros.
B ie n e s a jenos. B ie n e s litig io s o s, g ra v a d o s o su je to s a m e d id a s
cautelares.

CA PA C ID A D )
L a capacidad como elemento esencial o como presupuesto de validez del
contrato:
a) En primer lugar cabe destacar que la capacidad de ejercicio o capa
cidad de hecho de las partes contratantes es para algunos un ele
mento esencial del contrato, que hace a l a existencia mismo.

67

D r a . A m a nda E ste la K ees

b) El Cdigo Civil Francs enumera a la capacidad de hecho como uno


de los elementos esenciales que hacen a la validez del contrato. A s el
artculo 1 IOS ue dicho texto legal dice que son condiciones para la
validez del contrato" el consentimiento, el objeto, la causa y la capa
cidad. Congruentemente, Colin y Capitant consideran a la capacidad
como necesaria para la validez del contrato.
c). Camelutti, y de la doctrina nacional, Lpez de Z avala y Alterini, que
distinguen entre presupuestos, elementos y circunstancias del con
trato, ubican a la capacidad como uno de los presupuestos del m is
mo. Se definen corrio presupuestos, aquellos requisitos extrnsecos
al contrato pero que ^determinan su eficacia y son valorados antes de
l como un prius.
En opinin de Spota

no cabe vacilar en decir qie en nuestro derecho positivo tambin consti


tuye un requisito de validez del contrato que las p a rtes de ste cuenten
con capacidad. Y aprehendida, esta ltima, tanto en su aspecto de capa
cidadjurdica o de derecho o de goce, como en su aspecto de capacidad
de obrar o de hecho o de ejercicio.
Para M osset Iturraspe laj capacidad es un presupuesto de la validez del
consentimiento, habida cuenta que en la formacin del acuerdo no es sufi
ciente que las voluntades hayan transitado por el proceso interno y de exteriorizacin, sino que adems esnecesario que los sujetos del negocio jurdico
posean esa aptitud que se llama capacidad.

Principios generales y su aplicacin a los co n trato s


Los principios generales sobre capacidad estn expuestos en el Libro
Primero, Parte General en oportunidad de tratarse de la persona humana, ms
precisamente en el Captulo 2, Seccin I o (artculos 22, 23 y 24).
Tambin se encuentran ribrmas reiterativas sobre capacidad en l Captu
lo 4, Incapacidad e Inhabilidad para contratar, del Ttulo II Contratos en
General del Libro Tercero Derechos Personales (artculos 1000 a 1002).

a)
La capacidad de derecho o capacidad ju rd ica , tam bin llamada d
goce es el grado de aptitud de'lapersona individual o colectiva, para ser titular

68

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

|T

de derechos subjetivos y de deberes jurdicos u obligaciones. El Cdigo Civil


. Unificado expresa que Toda persona hum ana goza de la aptitud para ser
. titular c derechos y deberes jurdicos. La ley puene privar o iimnax esta
capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinads (artculo 22 del Cdigo Civil v Com ercial Unificado).
\wHSw^:'.'
'
b) La incapacidad de derecho o incapacidad jurdica o de goce es la
carencia de aptitud para ser titular de derechos subjetivos y de ser sujeto
^ f e ^ S ij f e p s i v o de deberes jurdicos.
1.*

O
sea> Ia capacidad de derecho es la idoneidad para seis,.titular de dere 'ifc ^ S M H c h o s y sujeto pasivo de obligaciones o deberes jurdicos; en la tanto la incapa-;S|lslS--:r ;cidad es la ineptitud para esa titularidad. L a incapacidad de derecho es siempre
relativa en el ordenamiento jurdico positivo; la esclavitud y la muerte civil ya
no existen en el derecho argentino (artculo 15 de la Constitucin-Nacionl).
'ciittMBHM&f-*' Es decir, la incapacidad de derecho tiene los siguientes caracteres:
I) &s siempre relativa y consiste, en esencia en una prohibicin.Sl.l ley
impide a alguien ser titular de derechos y obligaciones:
Z ^ !,S .

: 2) Solo puede surgir expresamente de la ley o del espritu de la ley (artcu^


nc- 2> del Cdigo Civil) y son estrictamente territoriales.

7_if
3) En ella esta interesado 1 orden publico nteruucicrial. Las normas
Sp#fM:i: sobre capacidad o incapacidad de derecho son de orden pblico internacional
'
e impiden la aplicacin de la ley extranjera:
j|, ,
fe

- La capacidad de ejercicio, de hecho, o tambin llam ada capacidad de


obrar, es la aptitud de la persona individual o colectiva para ejercer por s
misma derechos o contraer por s m ism a obligaciones o deberes jurdicos.

artculo 23 del Cdigo Civil Unificado define la capacidad de ejercicio


expresando que Todk persona humana puede ejercer por s m ism a sus derechs, exceptolas limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
jjg g ^ ll^ 'j& u n a sentencia j udicial.
'i53Stj-S;' :
Comprende la aptitud para ejercer Jos derechos y contraer obligaciones
eil nuibre y por cuenta propios y en nombre y por cuenta ajenos.
~ Las incapacidades de ejercicio son limitaciones o restricciones a la
' ^ g W ac^
obrar o capacidad de ejercicio y se fundan en circunstancias que
JV ",
a ectan a las personas y que obligan al ordenamiento jurdico a suspender por
" cierto tiempo, o por tiempo indefinido la aptitud de tales sujetos para ejecutar
- l l l f |R ^ f e aCt0S j urdicos. Restringen el ejercicio del derecho.
La incapacidad de ejercicio se rige por normas de orden pblico interno y no
la aplicacin de la ley extranjera Segn el grado de afectacin del sujeto, es

D r a . A m a n d a E stela K ees

mayor o menor y se va ampliando basta la mayora de edad del sujeto, que segn
el artculo 25 del Cdigo Civil Unificado se alcanza a los dieciocho aos.
El Cdigo Civil Unificado, artculo 24 expresa que
Son incapaces de ejercicio:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente,
con el alcance dispuesto en la seccin 2" de este captulo;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin
dispuesta en esa decisin.
El inciso b) del citado texto legal alude a la persona que no cuenta con la
edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la seccin
segunda del captulo 2.
El artculo 25 citado expresa qu'e M enor de edad es la persona que no ha
cumplido DIECIOCHO (18) aos y agrega que Este Cdigo denom ina ado
lescente a la persona menor de edad que cumpli TRECE (13) aos.
Adolescentes: En general los menores de edad ejercen sus derechos a
travs de sus representantes legales, pero estos ltimos, los adolescentes,
tienen cierta capacidad para determinados actos. La ley dice que:
Artculo 26. Ejercicios de los derechos de la persona menor de edad. No
obstante, la persona que cuenta con edad y grado de madurez suficiente
puede ejercer p o r s los actos que le son permitidos p o r el ordenamiento
. jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con sus representantes
legales, puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial
que le concierne as como a participar en las decisiojies sobre su persona.
Se presume que los adolescentes entre TRECE (13) y DIECISIS (16)
aos tienen aptitud, para decidir p o r s respecto de aquellos tratamientos
que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan
un riesgo gi-ave en su vida o integridad fsica;
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud
o est en riesgo la integridad o la vida, los adolescentes deben prestar su
consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre
ambos se resuelve teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de
la opinin mdica respecto a las consecuencias de la realizacin o no del
acto mdico.

70

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

A partir de los D IEC IS IS (16) aos el adolescente es considerado como


un adulto para las decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.

Como se ve, la capacidad se va ampliando como un cono de luz que en la


- persona por nacer tiene su punto de origen y a los dieciocho aos se hace pleno.
Cabe tambin distinguir entre incapacidad de ejercicio y la. legitimacin
para contratar, prohibicin, incapacidad particular o inhabilidad de contratar.
;'" '. La capacidad de ejercicio puede desdoblarse en aptitud o capacidad de
S.disponer la ms ampliay en aptitud o capacidad de administrar un poco
ms restringida-.
a) C apacidad de disposicin. La capacidad de d isp o sicio n e s la atri
bucin que le asiste al titu lar de un derecho subjetivo de ejecutar por s
i- ,.actos susceptibles de m odificar sustancialm ente su situacin patrim onial;
S-;iya sea por trasm itir, m odificar o extinguir relaciones jurdicas preexistentes ;
--'-'Ei.acto de disposicin es aquel que-im portando o no una enajenacin altera
o
m odifica sustancialm ente los elem entos que form an el capital, o bien
'. -compromete su porvenir por largo tiem po. P ueden im plicar un a m odificacin patrim onial por consistir, en un negocio o contrato de cam bio (ej.
com praventa); o en una liberalidad (ej. D onacin); o en una renuncia, re
misin, novacin de derechos o en un testam ento.
b) Capacidad de administracin. La capacidad para adm inistrar es la
atribucin que permite realizar actos de conservacin del patrim onio y hacer
desempear a cada uno de los bienes que lo componen su funcin econmica
y social. Acto de adm inistracin es aquel que importando o no una enajena
cin, adems de conservar los capitales, tiene por finalidad hacerles producir
los beneficios que norm alm ente ellos pueden suministrar al propietario, de
acuerdo con su naturaleza o destino (ej. venta de frutos de una chacra, un
contrato de locacin; administrar una sociedad).
/,______Los_actos de administracin comprenden los actos de conservacin que
importando o no una enajenacin, consisten en cuidar y mantener el valor del
bien e impedir que se extinga o degrade (ej. pagar los impuestos, tasas y dems
contribuciones impositivas que afecten el bien, porque importa conservarlo).
Esta subclasificacin de la capacidad de ejercicio se corresponde con la.
realidad jurdica en la que no siempre se presentan juntas. Por ejemplo: el menor
emancipado por matrimonio tiene capacidad de hecho plena para administrar,
Pero no tiene capacidad de ejercicio plena para disponer cuando se trata de
bienes adquiridos a ttulo gratuito (artculo 28 del Cdigo Civil Unificado).

71

D r a . A m a n d a E stela K ees

E m ancipacin po r m atrim onio


En efecto, el Cdigo Civil Unificado establece

qiis

La celebracin del matrimonio antes de los DIECIOCHO (18) aos con


autorizacin judicial emancipa a la persona menor de edad:
!
L a persona emancipada gpza de plena capacidad de ejercicio con las
limitaciones previstas en ste Cdigo. La emancipacin es irrevocable.
La invalidez del matrimonio no deja sin efecto la emancipacin, excepto
respecto del cnyuge de irilafe para quien cesa a p a rtir del da en que la
sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada.
Si algo es debido a la persona menor de edad con clusula de no poder
percibirlo hasta la mayora de edad, la emancipacin no altera la obli
gacin ni el tiempo de su-xigibilidad.
Sin embargo, esta emancipacin no es absoluta, est limitada:
1) por actos prohibidos
tirvr

miA r o n n p r w

'
t m f n r i'r s i r ip r i

En efecto, respecto de los! actos prohibidos el Cdigo Civil Unificado


establece, que. La persona em ancipada no puede, ni con autorizacin judicial:
a) aprobar ias cuentas de sus tutores y daries finiquito; b) hacer donacin de
bienes que hubiesen recibido a titulo gratuito; c) afianzar obligaciones (art
culo 28 del Cdigo Civil Unificado).
Respecto de los actos que requieren autorizacin ju d ic ia l el Cdigo esta
blece que El emancipado requiere autorizacin judicial para disponer de los
bienes recibidos a ttulo gratuito. L a autorizacin debe ser otorgada cuando el
acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente (artculo 29 del Cdigo Civil
y Comercial Unificado).

E l m enor de edad con ttulo profesional h ab ilita n te


El Cdigo Civil Unificado, en su artculo 30 prev el caso del menor
profesional y dispone en tal supuesto un anticipo de capacidad. En efecto, la
ley dice queLa persona menor de edad que ha obtenido ttulo habilitante para el
ejercicio de una profesin puede ejercerla p o r cuenta propia sin necesi
dad de previa autorizacin.

72

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . .

Tiene a administracin y disposicin de los bienes que adquiere con el


producto de su p ro fesi n y puede estar en ju icio civil o penal p o r cuestio
nes vinculadas a ella.
L a legitim acin para contrutar es la situacin jurdica en que se halla el
sujeto titular de la relacin, con respecto al objeto -bien o bienes-, de modo tal
que la declaracin de voluntad del mismo tiene consecuencias legales respec
to del objeto. L a legitim acin im porta una relacin entre el sujeto y el objeto
;tel negocio jurdico. Ej. el socio es plenamente capaz p'erb an as no est
. legitimado para celebrar actos de adm inistracin extraordinarios-a nombre y
cuenta de la sociedad, si no tiene poder y autorizacin suficientes.^
Las prohibiciones, mal llamadas incapacidades especiales o particulares,
.o inhabilidades son limitaciones o restricciones al goce del derecho mismo y
:se fundan en razones de moralidad. Restringen el derecho mismo y sern
itratadas ms adelante.
-.
' .

Sujetos con in cap acid ad de ejercicio


Las personas p o r nacer. Son aquellas que no habiendo nacido han sido
concebidas.
Ello es as porque la propia ley establece que La existencia de la persona
humana com ienza con la concepcin (artculo 19 del Cdigo Civil y Comer
cial Unificado). Su incapacidad absoluta de hecho es obvia, pues no teniendo
an vida externa independiente, carecen de discernimiento y estn imposibili
tadas fsicam ente para Actuar por s en la v ida de relacin. El Cdigo establece
que los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer
quedan irrevocablem ente adquiridos si nace con vida.
V. M enores adolescentes: Entre los incapaces de ejercicio o de obrar que
'.enumera el artculo 24 de! Cdigo Civil U nificado, se encuentran las personas
que no cuentan con la edad (18 aos) o m adurez suficiente (artculos 25 a 30
del Cdigo Civil y Comercial Unificado)
El Cdigo elimina las categoras de menores que contena el Cdigo de Vlez
e'introduce la de adolescentes o sea, aquellos de entre 13 y 18 aos de edad.
Segn la letra de los artculos 24 y 25 de] Cdigo Civil y Comercial Unifica
do laincapacidad de ejercicio del menor adolescente seguira siendo la regla y la
<capacidad la excepcin. En efecto, la citada norm a 24 incluye entre los meapa-

D k a . Am a n d a E stela K ees

ces de ejercicio a b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez


suficiente, con el alcance dispuesto en la seccin 2a de este captulo.
E s un dato de la realidad que la capacidad de ejercicio del menor adoles
cente se va ampliando gradualmente desde los trece aos en adelnte; se am
pla abruptamente y se hace plena el da en que cumpliere los dieciocho aos
(artculo 25 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
Los menores adolescentes comprendidos entre los catorce (13) y diecio
cho (18) aos: L a capacidad y aptitud de estos menores es amplia. Son capa
ces para realizar los siguientes actos:
a)

Pueden reconocer hijos.

b) Pueden ejercer su ttulo profesional sin necesidad de autorizacin,


es decir que su capacidad laboral no queda subordinada a la autori
dad paterna.
c) Pueden intentar una accin civil contra terceros.
d) Pueden administrar y disponer de los bienes adquiridos mediante su
trabajo (artculo 30 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
e) Puede estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos
(artculo 30 in fine del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
f)

Pueden emanciparse por matrimonio con su consentimiento y por


decisin de sus padres; o previa dispensa judicial (artculo 404 del
Cdigo Civil y Comercial Unificado).

In cap acid ad es genricas


co n tra to s

p a ra c o n tra ta r

y p a rtlc n la re s p a ra diversos

El Cdigo Civil y Comercial Unificado relativos a la capacidad en materia


contractual expresa:
Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en inters propio o
ajeno, segn sea el caso, los que estn impedidos para hacerlo conforme
a disposiciones especiales. Los contratos cuya celebracin est prohibida
a determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados p o r interpsita
persona. (Artculo 1001)

Efectos de la declaracin de nulidad del contrato por incapacidad o


capacidad restringida. L a ley reproduce sustancialmente lo que dispona el

74

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . .

artculo 1165 del viejo Cdigo. El principio general consiste en que el recono
cimiento de la accin del capaz de la accin de restitucin de lo recibido, se
halla condicionado a la alegacin y prueba de que el contrato invalidado gene
r enriquecimiento en favor del incapaz.
En efecto, la ley dispone
Artculo 1000. Efectos de la nulidad del contrato. Declarada la invalidez
del contrato celebrado por la persona incapaz o con capacidad restringi
da, la parte capaz no tiene derecho para exigir la restitucin o el reembolso
de lo que ha pagado o gastado, excepto si el contrato enriqueci a la parte
incapaz o con capacidad restringida y en cuanto se haya enriquecido.

Inhabilidades especiales. El artculo 1002 del Cdigo Civil y Com ercial


Unificado, integrante del Captulo 4, denominado Incapacidad e inhabilidad
para contratar seala a quienes les.es prohibido contratar en inters propio.'
Artculo 1002. Inhabilidades especiales. No pueden contratar en inters
propio:
a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya adm inistracin
o enajenacin estn o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y m e
diadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos
en los que intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procwadores, respecto de bienes litigiosos en procesos
en los que intervienen o han intervenido.
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, enti'e si.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de com
praventa sobre los bienes de las testamentarias que estn a su cargo.

Capacidad negodal
La aptitud cultw al de negociacin o capacidad especfica ae negociacin.
Ifa Messineo distingue la capacidad e incapacidad legal, de la capacidad e inca
pacidad natural, en el sentido que para la primera no es necesario dar prueba
caso por caso, en tanto si lo es, para la segunda. As dicede la m isma manera
que puede existir una incapacidad natural a la que no corresponda una incapaci

D r a jA m a nda E stela K ees

dad legal de obrar, as puede haber capacidad de entender y querer o capacidad


natural de obrar que no se corresponda con la capacidad legal. Como ejemplo
tpico cils. c oas o cisi iiciio gs sgqci, paiu. si cjus lo. ley presume is. ifiiXci de
madurez mental y la inexperiencia, mientras en casos singulares la madurez
mental y real existen, pero no cuentan a los ojos de la ley.
En esta misma lnea de pensamiento existen autores italianos que predican la
existencia de una capacidad natural, "aptitud cultural bsica " o capacidad espe
cifica, que es necesaria-adem s de la capacidad genrica de negociacinpara el
consentimiento pleno. Y por el contrario, la posibilidad de una incapacidad natu
ral derivada de factores como la inexperiencia, la ira, el temor, o la.necesidad,
aptos para perturbar el nimo y turbar la razn empaando el consentimiento.
Cariota Ferrara distinguiendo situaciones, sostiene que salta a la vista que las
pautas jurdicas de diligencia particularizada no tienen igual significacin cuando
se trata de una relacin entre dos empresas de evidente poder econmico con
asesores jurdicos y con el poder que confiere la publicidad -e s decir, de comer
ciantes de verdad, que no viven aislados sino que estn en el mundo de los nego
cios;que cuando aparece involucrado el hombre de la calle, el hombre comn,
que vive alejado de los centros de negociacin, o la que se da cuando una de las
partes es un campesino que baja, a la capital a comprar un pequeo tractor.
El inexperto, ei necesitado, el que trata sus negocios con ligereza, sin
llegar a ser un inhabilitado carece de aptitud cultural de negociacin o de
capacidad negocial especfica, launque tenga capacidad negocial genrica.

C apacidad de as perso n as ju rd ic as de existencia ideal


Todos los casos de incapacidad de hecho que se han analizado hasta el
presente stn referidos a personas de existencia visible o personas individuales.
Dada: su particular estructura las personas jurdicas de existencia ideal,
solo tienen capacidad de derecho, pues obviamente carecen de la uc hecho.
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice que las per
sonas jurdicas son entes a los' cuales el ordenamiento jurdico les confiere
aptitud para adquirir los derechos y contraer las obligaciones para el cumpli
miento de su objeto y los finesi de su creacin.
El principio de la especialidad est consagrado por el citado artculo en cuanto
expresa que para el cumplimiento de su objeto y a los fines de su creacin pueden
adquirir los derechos y ejercer los actos que no les sean prohibidos.

C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Ley que rige la capacid ad p a ra c o n tra ta r


La ley que rige la capacidad en lo que se relaciona con los contratos es la
llamada ley del domicilio.
El artculo 78 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que El
/'dom icilio determ ina la com petencia de las autoridades en las relaciones ju rd i
cas. La eleccin de un domicilio produce la prrroga de la com petencia .
Entre las disposiciones de Derecho.Intemacional Privado, el Cdigo Civil
y Comercial Unificado, artculo 2616, dispone que L a capacidad de lap erso ' na humana se rige por el derecho de su domicili. El cambio de domicilio de la
persona hum ana no afecta su capacidad, una vez que ha sido adquirida.
A su vez el artculo 4 del texto legal establece el mbito subjetivo de las
' 7 leyes al expresar que Las leyes son obligatorias para todos los que.habitan el
^territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes,'dom ici*<: liados o transentes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especales. .

fLuu'<l s u * i mvmiitMMi o
Los elementos esti'ucturales del contrato son tres: consentimiento, objeto
y causa.
El concepto de consentimiento es complejo y las opiniones de doctrina
- difieren.
. -

a) Es \&fu si n <^e dos declaraciones de voluntad que se dirigen al mis


mo fm.

JV-i
; y
j:\

b) Es la complementacin de dos voluntades, en lenguaje matemtico


homologas, esto es que se corresponden entre s

5JT

c.} E's~lsrintsgj'dcirirecproca de'dos voluntades en un negocio unitario

v.-.;
,j'.

Es la combinacin de voluntades dispares o la yuxtaposicin de voluntades coincidentes.

:: ;
El consentimiento ha sido definido tambin como Una declaracin de voluntad de un particular dirigida a un fin protegido por el ordenamiento jurdico.
;

Segn M essineo el consentimiento es


Una declaracin de voluntad privada o un conjunto de declaraciones de
voluntad privadas dirigidas a la produccin de determ inados efectos j u

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

rdicos -aunque no clara y enteramente previstos p o r quien emite la de


claracin y concebidos por l como efectos meramente, o predominante
mente, econmicos y prcticos- que el ordenamiento jurdico reconoce y
garantiza de ordinario, en los limites de la correspondencia, o cohe
rencia, entre ellos y la voluntad que persigue tales efectos, y en cuanto se
trate de efectos no-ilcits.

El acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn no siempre impli


ca coincidencia ni concordancia plena, sino m s bien integracin recproca de
tales voluntades.
La declaracin de voluntad presupone la existencia de la voluntad como
substrato de la declaracin, sirve para hacer comprensible para los otros la volun
tad, y por ello la declaracin tiene valor instrumental respecto de la voluntad.
Es decir, no basta la capacidad general negocial, ni que exista una voluntad
efectiva en el fuero intern; es necesario que la voluntad se manifieste; que haya
coincidencia entre lo querido y lo declarado y que las partes contratantes coin
cidan en lo relativo al objeto y a la causa del contrato. Desde esta perspectiva
todos los contratos son actos jurdicos bilaterales o plurilaterales en su forma
cin o constitucin, an cuando sean unilaterales o bilaterales por su contenido.
El artculo 957 del Cdigo Civil y Comercial Unificado al definir el con
trato simplemente dice que es el acto jurdico m ediante el cual dos o ms
partes manifiestan su consentimiento .
Para que la voluntad produzca efectos jurdicos debe ser exteriorizada, es
decir, volcada al exterior del sujeto a los efectos de su percepcin por otros.
Obviamente lo comn es la declaracin, y no la voluntad; desde que para
la celebracin del contrato las partes se ponen de acuerdo en el documento a
emitirse, que es obra conjunta. Sin embargo, lo querido por cada parte puede
ser diferente y de hecho, lo es casi siempre. Por ejemplo: en la compraventa
una parte tienen voluntad de comprar y la otra tiene voluntad de vender.
Segn G arca Amigo la declaracin de voluntad implica para ser eficaz en
derecho; unos presupuestos y unos requisitos:
1.

Los presupuestos de la declaracin eficaz de voluntad son capaci


dad y legitimacin en el sujeto o persona que la emite.

2.

Los requisitos son:

a)

La voluntad debe existir-;

b) La voluntad debe ser sana, no viciada en su form acin interna;

78

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

c) Debe exteriorizarse por los medios de comunicacin jurdica;


d) La declaracin de voluntad debe producirse dentro del mbito de la
libertad jurdica, delimitado por el ordenamiento legal imperativo.

Naturaleza jurdica
Con relacin a la naturalezajurdica del consentimiento se han elaborado
. varias posiciones doctrinarias:
a)

Teora del acto bilateral. Considera que el consentimiento es un


acto bilateral. M osset Iturraspe sostiene que no es la yuxtaposicin
de dos negocios unilaterales, sino la resultante negocial unitaria de
manifestaciones provenientes de dos o ms partes.

b) Teora del encuentro de declaraciones unilaterales. C o n s id e r a r e ' l


consentimiento es el encuentro o conjuncin de ambas declaracio
nes unilaterales. Dentro de esta doctrina, Alteriiii opina que es la
conjuncin unnime de las voluntades individuales, de quien oferta y
de quien acepta.
c)

Teora del acto unilateral. Considera que el consentimiento es un


acto unilateral, que resultara de la oferta de uno y de la aceptacin
de otro.

La declaracin de voluntad comn: Quien emite una declaracin de vo


luntad, por regla general, emplea modos de expresin adecuados que expre
sen exactamente la voluntad negocial. Sin embargo esto no siem pre ocurre.
La doctrina discute si el acuerdo es de voluntades - a que refiere el orde
namiento jurdico-, de voluntades declaradas o de voluntades reales. -Es de
cir, analiza si para la formacin del consentim iento.-en casos de discordan
cia1-"debe tenerse en cuntalo"que manifest l sujet, o lo que quiso en su
fuero interno.
Sobre la prevalencia de una voluntad sobre otra se han expuesto tres teoras:
a) Teora clsica de la voluntad o teora subjetiva: Es de origen fran
cs. Predica que debe prevalecer la voluntad interna, real; sobre la
voluntad declarada Su mximo expositor fue Savigny.
b) Teora moderna de la declaracin o teora objetiva: De origen ale
mn. A firm a que en casos de discordancia debe prevalecer lo mani

79

D r a . A mam da E stela K ees

festado sobre lo querido.


c)

Teora mixta: Sostieneque en principio, debe prevalecer la voluntad


real, interna; pero que,i excepcionalmente, prevalece lo manifestado
en dos supuestos especiales:

Cuando una de las partes ,es responsable a ttulo de culpa, de


la discrepancia entre lo querido y lo declarado, por haber emi
tido la declaracin con malicia o negligencia.1 A esta excep
cin, quienes la consideran teora autnoma la llaman teora
de la responsabilidad.
Cuando -tratndose de negocios onerosos- la parte destinataria de la declaracin ha procedido de buena f e y as lo exija la
seguridad del comercio. En tales supuestos prevalece el crite
rio tuitivo de la c'onfianza en la apariencia; de modo tal que no
resulte lesin a l buena fe y la seguridad ju rd ica en general. A
esta excepcin tambin se le llam a doctrina de la confianza.

M odos de m anifestacin negocial: d irec ta, in d irecta y presum ida


El artculo 971 del Cdigo Civil y Comercial Unificado, al tratar la forma
cin del consentimiento expresa: Los contratos se concluyen con la recep
cin de la aceptacin de una oferta o por una conducta de las partes que sea
suficiente para demostrar la existencia de un acuerdo.
Esta alusin debe interpretarse como m odos de manifestacin de volun
tad expresa o tcita.
Congruentemente, sobre la manifestacin de la voluntad, en el Ttulo IV,
Captulo 1, Libro Primero de'los Hechos y actos jurdicos, el artculo 262
del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice: Los hechos humanos volunta
rios e involuntarios pueden exteriorizarse oralmente, por escrito, por signos
inequvocos o p o r la ejecucin de un hecho m aterial.
La declaracin de voluntad,' generalmente es completa o p lena, tambin
puede suceder que no lo sea; y esto ocurre cuando el declarante confa a
terceros el complemento de su declaracin. Por ejemplo: documentos firma
dos en blanco (artculo 315 del Cdigo Civil y Com ercialU nificado).

M osset Iturraspe, J. Contratos. Rubinzal Culzoni. 1995, p. 99.

1'

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

Es decir, segn el modo en que la voluntad se manifiesta, puede ser:


a) M anifestacin directa o expresa: Es la declaracin de voluntad o
comportamiento declarativo necho a conciencia y con ei proposito
de hacer conocer a otro -sin intermediarios- la propia voluntad. La
m anifestacin directa de la voluntad puede derivar de un com porta
miento declarativo o de un comportamiento no declarativo. Puede
ser expresada en forma:
Verbal o escrita La expresin concreta puede consistir en el
empleo de palabras o escritos.
" .
P or signos inequvocos: Gestos, seales de cabeza, "de mano,
aplausos etc. La expresin hablada, grfica y m m ica consti
tuyen comportamientos declarativos.
b) Indirecta o'Tcita: Existen com portamientos no declarativos p mo
dos de obrar o conductas, que valen como declaraciones de volun-
tad, aun cuando quien losrealice no se proponga com unicaruna
voluntad suya a otro. Este comportamiento debe consistir en un he
cho positivo, concluyente, unvoco e incompatible con aquel que el
sujeto tendra, si su voluntad fuera otra diferente. La certeza de la
voluntad se infiere por va indirecta (artculo 262 in fine del Cdigo
Civii y Comercial Unificado).
Respecto de este segmento tem tico el artculo 264 del Cdigo Civil
y Comercial Unificado' expresa que La manifestacin tcita de la
voluntad resulta de los actos por los cuales se la puede conocer con
certidumbre. Carece de eficacia cuando la ley o la convencin exi
gen una m anifestacin'expresa. Supuestos de comportamiento no
declarativo son las relaciones contractuales de hecho. Ej. Comprar
cigarrillos, caf; golosinas o gaseosas insertando una m oneda en un
aparato automtico.
c) L a voluntad presumida: Es im propia la expresin voluntad presuntajDues cuando se habla de voluntad presumida en realidad se alude
al supuesto en que la ley atribuye autoritariamente, a algunos com
portam ientos del sujeto, un cierto significado', y vincula a estos sig
nificados ciertos efectos. Pero ello no quiere decir que al sujeto se le
atribuya una voluntad determinada.

El silencio como manifestacin de la voluntad. El silencio es un hecho


negativo y significa omisin de com portamiento declarativo; por el contrario
1 un com portamiento equvoco y neutro.

81

D r a . A m a n d a E stela K ees

Segn el artculo 263 del Cdigo Civil y Comercial Unificado


El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es considerado como
una manifestacin de voluntad conforme al acto o la interrogacin, ex
cepto en los casos en que haya un deber de expedirse que puede resultar
de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y prcticas, o de una
relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
Formacin del contrato por negociacin individual. Se ha dicho antes, que
para la versin clsica o tradicional, el consentimiento es el alma del contrato.
Tambin se ha sostenido que el principio de la autonoma de la voluntad, que
constituye un principio rector de la contratacin implica dos libertades: libertad de
concliAsin o de contratai*y libertad de configuracin o contractual. Al margen, la
autonoma de la voluntad tambin implica la libertad de modificacin y de extin
cin cuyo ejercicio conjunto compete a todas la partes contratantes.
Estos principios presuponen en cada una de las partes contratantes dis
cernimiento, intencin y libertad como elementos de la voluntad interna y un
modo o fo rm a de manifestacin que ponga el acto volitivo en el exterior, a
consideracin de la otra parte.
Presuponen tambin la libertad de decidir si se va a contratai- o no y con
quien se v a a hacerlo; la posibilidad de discutir y establecer el contenido nor
mativo del contrato; la libertad de modificarlo, inclusive la libertad de extin
guirlo de comn acuerdo.
De acuerdo a esta concepcin, la formacin del contrato es un proceso
de libre debate que se prolonga en el tiempo desde los inicios de la gestacin
de la necesidad de obtener el objeto por cada uno de los futuros contratantes,
halla su momento cumbre en el perfeccionamiento; con el acuerdo de volun
tades, con el apretn de manos; y finalizaba con la etapa de ejecucin de las
obligaciones nacidas del mismo.
Tambin se ha dicho antes que contrastados los supuestos y presupuestos
tericos de! contrato clsico con la realidad contractual del siglo XX nace un
nuevo esquema contractual, diferencindose claramente las situaciones en que
la autonoma de la voluntad, es d e c ir, el consentimiento libremente prestado es
el fundamento de la obligatoriedad de lo pactado y lo justo es lo acordado trato
hecho, nunca deshecho aunque mal hecho ; y aquellas otras situaciones en que
la eficacia del principio de la autonoma de la voluntad privada, est condiciona
da al mantenimiento del equilibrio de la relacin de cambio; prevaleciendo el
orden pblico econmico de proteccin o coordinacin sobre aquella. Es la
situacin descripta como un trnsito del contrato al status.

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

La autonoma de la voluntad, naturalmente, no se extiende a todo el


campo del derecho privado, ya que no puede crear a su arbitrio las relaciones
impersonales del derecho de fam ilia y en los derechos reales goza de posibilida;;des limitadas; el terreno de su ms plena y adecuada actuacin es el de las
obligaciones y contratos aunque sometida a los lmites generados por la tutela
Av-de los intereses generales, aspecto social de la autonoma de la voluntad.

Sh ,

Tres categoras de contratos:


a)

(;

.
V
i
iy-.-.-

Los contratos de negociacin individual entre iguales-, -discrecionales o paritarios, en los que el contenido contractual se var-formando
paulatinamente y las partes ejercen en plenitud su libertad de conclusin y de configuracin; se reconoce c cvomo fundament de la
obligatoriedad a la autonoma de la voluntad.

b) Los contratos celebrados por adhesin p or adhesin a clusulas gene- .


rales predispuestas. Son contratos entre desiguales en los que am bas'
partes no tienen el mismo poder de negociacin, dado que una de las
partes carece de libertad de conclusin o de libertad de configuracin.
En esta categora, estn los llamados contratos celebrados por adhe sin por adhesin a clusulas generales predispuestas, en que una de
las partes, el adherente carece de libertad de conclusin o de contratar,
y se ve precisada a prestar su consentimiento dado que el producto o
servicio que necesita se suministra por un solo proveedor, en actividad
monoplica. Ej. Suministro de electricidad, agua corriente, etc.
c) Los contratos de consumo tam bin son contratos entre desiguales
en que a veces el consumidor es adherente y no predisponente si
multneamente.

E l nmero de etapas o estructura contractual depende de la m anera en


flue se ejerce la libertad contractual y la libertad de contratar.

El contrato de negociacin individual o paritaria: El contrato de nego


ciacin individual consta de tres etapas: la ideacin o gestacin, la del perAccionam iento y la de la ejecucin. Estas fases o momentos principales
tambin se denom inan: generacin, perfeccin y consumacin: la prim era
comprende las relaciones o tratativas prelim inares; la segunda el perfeccio
namiento o nacim iento y la tercera, el cum plim iento. Hoy se habla tam bin
stapa. poscontractual.

D ra !. A m a n d a E s t e l a K e e s

F orm acin del consentim iento en el con trato p a rita rio


i
Fi?2dc?rl6rtOS d e l OJit'Zur'OVBCtO l.h?.d.OS 70QT OS TS.Q.CQY2.S d l C d i 17Q

Civil y Comercial Unificado:


3. E l consentimiento es regulado ampliamente, contemplando las diver
sas etapas que se dan en los uso's locales, as como su recepcin en la
jurisprudencia y doctrina. Se le dedican cuatro secciones, que son las
siguientes:
3.1. Consentimiento. En la Seccin Primera se trata del consentimiento,
la oferta y la aceptacin. La regla general es que los co n ta to s se perfec
cionan la aceptacin de na oferta o p o r una conducta de las partes que
sea suficiente para demostrar la existencia de un acuerdo. La redaccin
se ajusta a los principios-de Unidroit, que receptan la oferta/aceptacin,
como aquellos casos en que hay un proceso continuo que comienza con
traiativas y se va concretando gradualmente. Las particularidades que
surgen de los contratos p'or adhesin y de consumo, son reguladas sepa
radamente y no se confunden con esta normativa general. La oferta es
----------- :A................--------- 1
i i ~ --- X - ____r~
-------W iU
//IW /y C - J lW K t//!
V L / I L / IIL O U, L U
UC
Cj t i C H / / # / L i
declaracin, comprendiendo aquellos casos en que es expresa o tcita,
recepticia o no, dirigida] a persona determinada s indeterminada y se
describen sus requisitos 'Se regula la invitacin a ofertar, la conclusin
de la vigencia de la oferta, la fu erza obligatoria y la revocacin. En
cuanto a la aceptacin tambin se siguen los criterios y a establecidos en
doctrina y jurisprudencia, as como en el Proyecto de 1998. Para que el
contrato se concluya, la ,aceptacin debe expresar la p lena conformidad
con la oferta. Cualquier, modificacin a la oferta que su destinatario
hace al manifestar su aceptacin, no vale como tal, sino que importa la
propuesta de un nuevo contrato, pero las m odificaciones pueden ser ad
mitidas por el oferente si lo comunica de inmediato al aceptante. En este
ltimo aspecto, hemos ajustado la redaccin admitiendo la posibilidad
de que las modificaciones puedan ser admitidas p o r el oferente, lo cual
se compadece con criterios internacionales y agiliza las transacciones.
El,contrato se considera concluido con base en la teora de la recepcin,
que es la ms aceptada en el derecho comparado. La norma dispone que
se considera que la manifestacin de voluntad de una parte es recibida
p o r la otra cuando sta la conoce, o hubo de haberla conocido, trtese
de comunicacin verbal, 'de recepcin en su dom icilio de un instrumento
pertinente, o de otro modo til.

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Gestacin del consentimiento. L a gestacin del consentimiento es un pro


c e s o llamado iter contractus cuya duracin y complejidad dependa de va
lija s factores; la categora e importancia del contrato, la facilidad o dificultad
iS i'la s posiciones de los negociadores y otros hechos susceptibles de perturtbr o facilitar el acuerdo. Se ha dicho antes, que en el contrato de negociacin
m3ividual o discrecional las etapas contractuales son tres: la de ideacin, la de
/concrecin y la de ejecucin. Dentro de la prim era etapa se em plaza el primer
contacto habido entre las partes o tratativas contractuales. Con la oferta con-icreta, com ienza la segunda etapa.
. ,

. L a o f e rta

L a oferta es la m anifestacin dirigida a persona determinada o deterrnL


jsnble, con la intencin de obligarse y con las precisiones necesarias,para
establecer los efectos que debe producir de ser aceptada (artculo 972 del
Cdigo Civil y Com ercial Lenificado).
;-Y- L a oferta o propuesta es el. acto m ediante el cual una de las eventuales
-partes del futuro contrato com unica a la otra su intencin de celebrar con ella
un negocio determinado en sus detalles esenciales, con miras a obtener su
aceptacin.
Sostiene M osset Iturraspe que L a oferta constituye una declaracin de
voluntad unilateral, recepticia, dirigida a la formacin del contrato .
Naturaleza ju rdica: L a oferta es un acto jurdico unilateral, o sea una
declaracin de voluntad dirigida a la produccin de efectos jurdicos (artculo
972 Cdigo Civil y Cotaercial Unificado).
Requisitos: D e la norm ativa aludida resulta que la oferta debe ser comple
ta, o autosuficiente o sea, reunir los requisitos legales que son tres:
------- o.)hidicm.la. .intencin de contratar,, de acuerdo a los usos y circuns
tancias del caso.
b) Con las precisiones necesarias para establecer los efectos que debe
producir, de ser aceptada.
c) D ebe ser hecha a persona determ inada o determinable. .

Las principales teoras que se han elaborado para fundamentar la respon


sabilidad generada por la oferta son las siguientes:

85

D r a . A m a n d a E s t e l a Kjees

a)

Teora de la culpa in contrahendo de Von Dtring. Segn esta doc


trina la primera obligacin que asume el oferente es al formalizar la
oferta, debiendo para su efectivo cumplimiento emplear la diligencia
necesaria- L a omisin de esta diligencia origina la culpa in contrahendo.

b) Teora de la obligacin legal de Windscheid. L a obligacin no se


funda en la voluntad del oferente, sino es el derecho el que la impo
ne, con prescindencia de tal voluntad.
c)

Teora del acto ilcito, de Pothier. Esta doctrina encuentra el funda


mento de la responsabilidad que deviene de la-oferta, en el texto del
artculo 13 82 del Cdigo de Napolen, que inspirara el artculo 1109
del antiguo Cdigo Civil y segn el cual todo hecho del hombre, que
cause un dao a otro, obliga a repararlo.

d) Teora del abuso del derecho de Josserand. E sta doctrina sostiene


que si despus de haber hecho nacer una legtim a esperanza en el
destinatario de oferta, el oferente se arrepiente discrecionalmente,
comete un abuso de derecho al no contratar y por tanto debe ser
sancionado por los daos e intereses.
e)

Teora de la obligacin unilateral del oferente: Esta doctrina fnda la


responsabilidad en la declaracin unilateral como fuente de obligaciones.

La invitacin a ofertar, como su nombre lo indica es la invitacin, no


vinculante-para que otros oferten. Segn Fontanarrosa, es una solicitacin
hecha a una o varias personas para que stas se hagan oferentes de un contra
to. No es vinculante porque no importa oferta o propuesta, habida cuenta
que le faltan algunos de los requisitos que ordinariamente se exigen para sta
(ej. catlogo, circulares, afiches).
A veces la invitacin a ofertar se dirige a persona determinada y a veces
al pblico. Por ejemplo, en la propaganda o publicacin en diarios y revistas.
El Cdigo Civil y Comercial Unificado, en su artculo 973, expresa que
Artculo .973. Invitacin a ofertar. La oferta dirigida a personas indeter
minadas es considerada corno invitacin para que hagan ofertas, excep
to que de sus trminos o de las circunstancias de su emisin resulte la
intencin de contratai' del oferente. En este caso, se la entiende emitida
p o r el tiempo y en las condiciones admitidas p o r los usos.
Fuerza obligatoria de la oferta. En principio, la formulacin de la oferta
obliga al oferente que queda "vinculado por el plazo de vigencia.

86

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

El artculo 974 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que refiere a la


fuerza vinculante de la oferta expresa que:
Artculo 974. Fuerza obligatoria de la oferta. La oferta obliga al propo
nente, a no ser que lo contrcu'io resulte de sus trminos, de la na tw a leza
del negocio o de las circunstancias del caso. La oferta hecha a una per
sona presente o la form ulada p o r un medio tie comunicacin instant
neo, sin fijacin d.e plazo, slo puede ser aceptada inmediatamente.
Cuando se hace a una persona que no est presente, sin fija ci n de plazo
para la aceptacin, el-proponete queda'obligado hasta^ el momento en
que puede razonablemente esperarse la recepcin de la respuesta, expedi
da p o r los medios usuales de comunicacin.
Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fe c h a de
su recepcin, excepto que contenga wia previsin diferente. E l oferente,
y en su caso sus herederos, estn obligados a mantener la oferta durante
el tiempo de su vigencia, a menos que, siendo revocable, la retracten'.;
Cabe, en principio, distinguir tres tipos de oferta, teniendo sn cuenta su
duracin.
a) Oferta sim ple, sin plazo entre presentes o por un medio de comunica
cin instantneo. Es esencialmente revocable si no se acepta inme
diatamente. La referida en la primera pane del artculo 974 del Cdi
go Civil y Comercial Unificado.
b) Oferta con plazo determinado. En ella, el oferente se obliga a mantenerla
durante un plazo determinado, o hasta una poca determinada Es la refe
rida en el artculo 974, in fine del Cdigo Civil y Comercial Unificado.
c) Oferta entr*ausentes sin plazo determinado. No tiene el rigor que
parece desprenderse de sus trminos. La parte oferente queda obli
gada hasta el momento en que puede razonablemente espearse la
recepcin de la respuesta, de conformidad con el medio de comuni
cacin empleado. Es decir, en tal sipst la parte puede pedir la
fijacin judicial de un plazo, el plazo de subsistencia de la oferta, y el
juez decidir el tiempo en que razonablemente puede esperarse la
recepcin de la.propuesta (artculo 974,2 prrafo del Cdigo Civil
y Comercial Unificado).
Retractacin. Respecto del medio idneo para comunicar la retractacin
.o revocacin de la oferta la ley civil en su artculo 975 dice que L a oferta

D r a . A m a n d a E s t e l a Kjees

dirigida a una persona deterninada puede ser retractada si la com unicacin de


su retiro es recibida por el destinatario antes o a! misino tiem po que la oferta.
Ei artculo 7, 2 d a parte, de la Ley N 24240 de Defensa del Consumidor,
expresa que L a revocacin le la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya
sido difundida, por medios similares a los empleados para, hacerla conocer55.
El artculo 16 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contra
tos de com praventa interkcional de mercaderas de 1989 -U N C ITR A L,
establece que
1
La oferta podr ser revocada hasta que se perfeccione el contrato si la
revocacin llega al destinatario antes que ste haya enviado la acepta
cin. Sin embargo, la oferta no p o d r revocarse: a) si indica, al sealar
un plazo fijo para la aceptacin o de otro modo, que es irrevocable: o b)
si el destinatario pod razonablemente considerar que la oferta era irre
vocable y ha actuado basndose en esa oferta.
Caducidad de la ofert p o r muerte o incapacidad de las partes. El artcu
lo 976 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que
Artculo 976. Muerte o incapacidad de las partes. L a oferta caduca cuando
el proponente o el destinatario de ella fallecen o se incapacitan, antes de la
recepcin de su aceptacin. Bi que acept la oferta ignorando la muerte o
incapacidad del oferente, y que a consecuencia de.su aceptacin h a hecho
gastos o sufrido prdidas, tiene derecho a reclamar su reparacin.
L a norm a preve dos situaciones:
a) Muerte o incapacidad del oferente. Para que'se produzca la caducidad
de la oferta, tales acontecimientos, deben acaecer con anterioridad a la
tom a de conocimiento de la aceptacin. Ello, obviamente se explica
pues, conocida la aceptacin el contrato queda perfeccionado.
b) Muerte o incapacidad del aceptante. Para que tenga lugar la caducidad
por tales razones, la muerte o incapacidad del aceptante deben tener lugar
'antes que ste haya! expedido o enviado su aceptacin al oferente.

Entre la caducidad y la revocacin o retractacin de la oferta las diferen


cias son las siguientes:
a)

La caducidad opera hasta el-momento en el que el oferente tenga


conocimiento de la aceptacin; la revocacin es eficaz hasta que la
aceptacin haya sido enviada o expedida al oferente.

C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

b)
g

La caducidad opera de pleno derecho; la revocacin necesita de la


declaracin de voluntad expresa del oferente.

B feH :
. La caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo y la inactivit|fHad-.dei aceptante, no est prevista en nuestro' ordenamiento jurdico.
|| |
Ofertas al pblico en general. Su consideracin en el mbito civil y cojgpm ercil y en la L ey N 24240.
*
-c .

Persona determinada. La doctrina clsica sigue sosteniendo_ que cuando


fflflnla^pferta est dirigida a personas indeterminadas no es tal, sino que se trata de
IJfEsupuestos de invitacin a ofertar. Por ejemplo: anuncios'de catlogos, diarios,
gggfdio o televisin; inclusive la postura hecha en remate o subasta (artculo 973
'f.r.i' uie.Cdigo Civil y Comercial Unificado).
StSfc/ En este sentido, el ltimo prrafo de la Convencin de las N aciones .UriiIp g jd s sobre contratos de compraventa internacional de mercaderas, UNC1TRAL,
Hjjjsestblece que T oda propuesta no dirigida a una o varias personas determinaSB3s ser considerada como una simple invitacin a hacer ofertas, a menos
S :ge la persona que haga la propuesta indique claramente lo contrario.
Persona indeterminada. En ei extremo opuesto, ei artculo 7 de la Ley N
S^-V-24240 de defensa de consumidores y usuarios expresa que L a oferta dirigida
a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el
. ... tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de
finalizacin, as com o tambin sus modalidades, condiciones o lim itaciones.
Coinci dentemente, el Cdigo Civil italiano de 1942 establece que La oferta
-- , al publico, si contuviera los extremos esenciales del contrato a cuya conclu. 'sibil va dirigida, vale como propuesta, salvo que otra cosa resulte de las ciri l p ^ Bfetencias o de los usos.
iP g |^ ;.r -La generalidad de.la moderna doctrina reconoce que las previsiones del
g js j^ ig la d p r d.eJLsiglo pasado,han sido. rebasadas..por los hechos, por ende la
^ ^ ^ i r tr a t a c i n de persona a persona resulta cada vez ms difcil e inusual, y
S i S f 3 mte la validez y eficacia de las ofertas hechas a personas indeterminadas, l
^ ^ p i b l i e o en general o a grupos de personas; siempre condicionada a que coni r . .tengan los elementos esenciales del contrato a cuyo perfeccionamiento van
: dirigidas. La contratacin en masa, el trfico de ventanilla, inclusive las pre'=?5[' ;cisi0nes form uladas en la publicidad o en anuncios prospectos, circulares u
gg||;;Otrps medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el
ggg^fontrato con el consum idor (artculo S de la Ley N 24240).

D r a . A m a n d a E stela K e e s

Persona determinable. Entre ambas posiciones extremas, existe una co


rriente de opinin que admite la posibilidad que la oferta pueda ser vlidamente
realizada a persona determinable. Esta es la posicin receptada por el Cdigo
Civil y Comercial Unificado, en el artculo 972, que como requisito de la
oferta indica que debe "estar dirigida a persona determinada o determinable.
Contrato plurilateral. El artculo 977 del Cdigo Civil y Comercial Unifi
cado para el supuesto de contrato plurilateral- expresa que
Artculo 977. Contrato plurilateral. Si el contrato ha de ser celebrado
por varias partes, y la oferta em ana de distintas personas, o es dirigida a
varios destinatarios, no hay contrato sin el consentimiento de todos los intere
sados, excepto que la convencin o la ley autoricen a la mayora de ellos para
celebrarlo en nombre de todos o permitan su conclusin slo entre quienes lo
han consentido.

La aceptacin
El receptor o destinatario de la oferta puede tom ar varias actitudes frente
a ella, a saber:
a)

guardar silencio,

b) modificar los trminos de la oferta, contraoferta,


c) rechazar la oferta,
e)

aceptar la oferta.

L a aceptacin es una manifestacin de voluntad unilateral, recepticia,


congruente con la oferta, que concluye con la formacin del contrato.
a)

Es un acto jurdico unilateral, porque tiene su origen en la sola vo


luntad del aceptante (artculos 259 y 260 el Cdigo Civil y Comercial
Unificado).

b) Recepticia, es decir dirigida a una persona determinada, que es el


oferente.
c)

Congruente con la oferta, es decir la aprobacin de la manifestacin


de oferente debe hacerse tal cual se la ha emitido, sin modificaciones.

d) Perfecciona el contrato, lo que com ienza a partir de ese momento a


producir sus efectos.

C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

El concepto se am pla en la Convencin de las Naciones Unidas sobre los


contratos de com praventa internacional de mercaderas -U N C IT R A L -, que
.en su artculo 8, prim era parte expresa Toda declaracin u otro acto del
^destinatario que indique asentimiento a una oferta constituir aceptacin. E!
"silencio o la inaccin, por s solos, no constituirn aceptacin .
'
Es decir, se distingue entre aceptacin expresa y tcita. La m ism a norm a
tiva. ms adelante, expresa que
S 'u Si en virtud de la oferta, de prcticas que las partes hayan establecido
entre ellas o de los usos, el destinatario puede indicar'su asentimiento
ejecutando un acto relativo, por ejemplo, a la expedicin de Jas mercade
ras o al pago del precio, sin comunicacin al oferente, la aceptacin
hi
surtir efecto en el momento en que se ejecute ese acto, siempre que esa
ss
ejecucin tenga lugai' dentro del plazo establecido
Si .'

.

."..i. O razonable segn las circunstancias o los medios de com unicacin ernjjjSeados (artculo Ib apartado 3, UNCITRAL).
La Convencin de as Naciones Unidas sobre los Contr atos de Compraventa
t. Internacional de Mercaderas -U N C ITRA L- en su artculo 19 expresa que

La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que conten
ga adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerar como
rechazo de 1a. oferta y constituir una contraoferta. No obstante, la res
puesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga
elementos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente los de
la oferta constituir aceptacin a m enos que el oferente, sin demora
injustificada, objete.
V.

SP:, . Naturaleza jurdica. La aceptacin tiene idntica naturaleza jurdica a la


es decir es un acto jurdico unilateral,
jy'.i-. Requisitos. La aceptacin, para ser tal, debe cumplir los siguientes requisitos:
B a) Debe ser lisa y llana. Segn el artculo 97 8 del Cdigo Civil Unificado
f7 .
[u,.
'j5
5::f.
o,.,. ,

Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la p lena in fo r m i d a d con la oferta. C ualquier m odificacin a la oferta
9 ue su destinatario hace al m anifestar su aceptacin, no vale como
ta^ sno 1ue im porta la propuesta de un nuevo contrato, p ero las
e d ific a c io n e s pueden ser adm itidas par el oferente s i lo comunica,
de inmediato al aceptante.

D r a . A m a n d a E ste la K ees

b) Debe ser oportuna lo que significa que debe producirse durante el


tiem po de vigencia de la oferta, pues si la misma h a caducado, o su plazo se
cnctiniii vencido o existi rpixactacion ciei oreienie; o por cualquier causa Il
oferta perdi vigencia, la aceptacin es extempornea,
c) E n cuanto a! modo d la aceptacin, el artculo 979 del Cdigo Civil y:
Comercial Unificado expresa que
A rtculo 979. M odos de aceptacin. Toda declaracin o acto del destina
tario que revele conform idad con la oferta constituye aceptacin..Elsilencio importa aceptacin slo cuando existe el deber de expedirse, el
que puede resultar de la voluntad de las partes, de los usos o de las
prcticas que las parte's\hayan establecido entre ellas, o de una relacin
entre el silencio actual las declaraciones precedentes.

Obviam ente la aceptacindebe respetar la fo rm a lid a d establecida por l.


oferente.
,
*
.:
!
L a manifestacin de la voluntad en la aceptacin -co m o en la oferta-t
puede efectuarse de manera declarativa expresa, tcita, por signos inequvo-,
eos o guardando silencio.

L a aceptacin es tcita si ei destinatario de la oferta hace lo que no habra


hecho, o deja de hacer lo quejhabra hecho, si su intencin hubiera sido recha
zarla. Son supuestos de aceptacin tcita: a) Si una parte efecta y la otra
recibe, la prestacin ofrecida; o pedida, b) Si, conforme a los antecedentes de
la oferta, a la naturaleza del negocio, a las prcticas establecidas entre las
partes o a los usos, el oferente no est precisado a esperar una comunicacin
del destinatario de la oferta, la menos que ste quiera rechazarla. El contrato
queda concluido cuando com ienza la ejecucin pero, segn las circunstan
cias, incumbe al destinatario d e la oferta dar aviso de ello al oferente.
Perfeccionamiento del contrato. El momento en que queda perfeccionado el
contrato difieren segn el contrato sea entre presentes o entre ausentes. El artcu
lo 980 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que La aceptacin perfec
cionare! contrato: a) entre presentes, cuando es manifestada; b) entre ausentes, si
es recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la oferta .
Retractacin de la oferta. El artculo 981 del Cdigo Civil y Comercial
Unificado establece que La aceptacin puede ser retractada si la comunicacin
de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella.
Acuerdo parcial. El sistema de los acuerdos parciales constituye la versin
neolatina del sistema de \a.punktation, sin embargo difiere, de este en que tiene por

92

ft."rONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVTL Y COMERCIAL...

si se ha formado el contrato definitivo; en tanto la final idad del


te " sistejna, de acuerdos parciales es dar a esos acuerdos valor vinculante.
teora de l a punkiaion y ei sistem a ae ios acuerdos parciales es una.
p ija n a de origen alem n que parte de la distincin entre clusulas esenciales
^secundarias de! contrato y sostiene que -au n q u e exista discrepancia sobre
Ifftia u s u la s secu n d a ria s-el acuerdo sobre'las clusulas esenciales concluye

^{Sirias partes se pusieren de acuerdo sobre todos los puntos.esenciales, el


se reputa concluido, aun cuando los puntos secundarios hubieren
h' JSZ ' sido reservados. A fa lta de conform idad sobre los puntos secundarios, el
f ju e z los establece teniendo en cuenta la naturaleza del negocio. Quedan
reservadas las.disposiciones que rigen la fo rm a de los contratos.

S g^lejandr B orda critica la disposicin del artculo 982 del Cdigo Civil y
Spniercian Jniicado:
W:=
7
o tr\rn c' o ] 1 n v
QS acuerdos p a re ales de las partes i
| | | g g | g g con laform alidad que en su caso corresponda, expresan su consentimien8 m|| ^ 'to sobre los elem entos esenciales particulares. En tal situacin, el contram f
mm
gLSSgjpp r , 10 queda integrado conforme las reglas del captulo 1. En la duda,
contrato se tiene p o r no concluido. No se considera acuerdo p a rcia l la
extensin de una m inuta o de un borrador respecto de alguno de los
elementos o de todos ellos.
W B k in .
r
Seala que la referida norma dispone que los acuerdos parciales de las partes
||n c lu y en el contrato si'todas ellas, con la formalidad que en su caso correspon|;expresan su consentimiento sobre los elementos esenciales particulares.
JgeK Sostiene que la disposicin debe ser leda junto con el artculo 964, ubien
m encionado captulo 1, que regula la integracin del contrato y
'
^ ^ ^ f ||5 t M e c e que~rcohtenIdo""del'cintrat se integra'con:............... .

m m ;

) las normas indisponibles, que se ajslican en sustitucin de las clusu


las incom patibles cor. ellas;
b) las norm as supletorias;
c) los usos y prcticas del lugar de celebracin, en cuanto sean aplicables
porque hayan sido declarados obligatorios por las partes o porque sean
ampliamente conocidos y regularmente observados en el mbito en que
se celebra el contrato, excepto que su aplicacin sea irrazonable.

D r a . A m a n d a E stela K ees

Afirma que, con claridad, el Cdigo introduce la teora de lapunlctation, la


cual permite tener por concluido el contrato, a pesar de que las partes no se
hayan puesto de acuerdo sobre todas las cuestiones. Es suficiente, segn la
norma propuesta, que haya acuerdo sobre los elementos esenciales particulares
del contrato; las lagunas que puedan existir, sern integradas con las normas
indisponibles, las supletorias y los usos y prctica del lugar de celebracin.
Puntualiza que introducir la teora de la punlctation es, a su juicio, un des
acierto. Y ello no slo por ser una institucin ajena a nuestra tradicin jurdica
Sino fundamentalmente porque es inconveniente por el peligro que encierra.
Toma el ejemplo del contrato de compraventa y dice que el Cdigo no
expresa con claridad cules son sus elementos esenciales sobre los que debie
ra haber confonnidad para establecer luego de la debida integracinque
hay contrato. No obstante, partiendo del supuesto que tales elementos esen
ciales son el objeto y el precio, agrega que hay que reconocer tambin que se
trata de un negocio causado. El Cdigo exige -artculo 1013- que la causa
debe existir en la fonnacin del contrato y durante su celebracin y subsistir
durante su ejecucin. Y sobre tales premisas, el mencionado doctrinario se
pregunta si es suficiente que haya acuerdo sobre el objeto y el precio y que
exista la causa para que se tenga por concluido el contrato.
Borda destaca que, en su opinin, resulta claro que si las partes reconocen
al acuerdo como parcial, estn afirmando que no hay todava un acuerdo inte
gral; por lo tanto, no hay contrato. En otras palabras, se est creando un con
trato al que las partes todava no califican de esa manera y que, adems, nace
incompleto, lo que necesitar la inmediata intervencin del ju ez para integrarlo.
El autor concluye afirmando que hasta que no haya un acuerdo integral,
no puede hablarse de contrato. A las partes Ies interesa no solamente acordar
-siguiendo el ejemplo de la compraventa: lo que se quiere com prar o vender, o
el precio a pagar-; sino que tam bin les importa determinar el lugar de cumpli
miento, la fecha de pago, si el pago ser al contado o en cuotas, si la entrega
de la cosa se har antes o despus del pago, si el saldo de precio ser garanti
zado, si la garanta ser real o personal, etctera.
Es claro que todos estos problemas no pueden ser resueltos con la lacnica
expresin de que, en caso de duda el contrato se tiene por no concluido, porque
la buena fe que debe gobernar el contrato solo s puede garantizar cuando se lo
tenga por concluido y nicamente cuando las partes as lo manifiesten.
Recepcin de la manifestacin de la voluntad. La ley considera que la
manifestacin de voluntad de una parte es recibida por la otra cuando sta la
conoce o debi conocerla, trtese de comunicacin verbal, de recepcin en

94

C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

su domicilio de un instrumento pertinente, o de otro modo til (articulo 983


del Cdigo Civil y Comercial Unificado).

C o n t r a t o s c e l e b r a d o s p o r a d h e s i n a cli isul as g e n e r a l e s
.predispuestas
Fundamentos del Anteproyecto elaborados p o r los redactores.del Cdigo
iCivil y Comercial Unificado
3.2. Contratos celebrados por adhesin a clusulas generales. E n esta
Segunda Seccin se comienza con la siguiente definicin: " contrato p o r
adhesin es aqul mediante el cual uno de los conti'atantes adhiere a
clusulas generales predispuestas unilateralmente por la oti'a parte, sin
que el adherente haya participado o influido en su redaccin En este
tema hay varios aspectos para considerar:
A) Mtodo: Algunos de los Cdigos vigentes en la regin no tratan el
tema (por ejemplo, Brasil, Uruguay, y Colombia). La excepcina cons
tituye Per que lo hace en diez (10) disposiciones. Con relacin al conte
nido de leyes especiales, destacamos que el Cdigo de Defensa del Con
sumidor" de Brasil, contiene una seccin con un (1) artculo (54) y cua
tro (4) pargrafos. Ecuador dispone de una ley especial (2000-21) que
reproduce literalmente el texto al que hemos aludido precedentemente de
Brasil. Lo propio acontece con Paraguay p o r ley especial (1.334) que
contiene un ai'tculo definiendo el contrato por adhesin (24) y otro que
148 alude a los caracteres legibles del contenido (25). Finalmente, Co
lombia. carece de todaj'egulacin sobre el tema. En nuestro pas debemos
tener en cuenta que el tema h a sido profusamente U-atado desde hace
muchos aos p o r la doctrina, la jurisprudencia y por los proyectos de
legislacin, razn p o r la cual no se puede obviar su regulacin.
~B)7ifisin o predisposicin: Es necesario establecer algunas precisio
nes acerca del fenm eno que se regula. El supuesto que se regula no es un
tipo general del contrato, sino una m odalidad del consentimiento. En
este caso hay una gradacin menor de la aplicacin de la autonom a de
la voluntad y de la libertad de fijacin del contenido en atencin a la
desigualdad de quien no tiene otra posibilidad de adherir a condiciones
generales. Se diferencia de la regla general, pero no se trata de contratos
de consumo. El campo de aplicacin son los contratos que no son de
consumo y que presentan situaciones de adhesin, como ocurre entre las

D r a . A m a n d a E s t e l a K e e s

pequeas y medianas empresas y los grandes operadores del mercado. En


este aspecto sugerimos una diferencia respecto del Proyecto de 1998. En
t e x t o }?6iiCiOn2CO S C G U SiC tS/'d Q U 6 S C O n u 'd tO p / ' u i S p u 6 S i

JU B l

cuyas estipulaciones han sido determinadas unilateralmente p o r alguna


de las partes ", condiciones generales son las clusulas predispuestas
p o r alguna de las partes, \con alcnce general y pa ra ser utilizadas en '
futuros contratos particulares, sea que estn incluidas en el instrumento
del contrato o en otro separado , y se define al contrato celebrado p o r
adhesin como al contrato predispuesto en que la parte no predisponente :
ha estado precisada a declarar su aceptacin " (art 899 y cc). Sin perjui
cio de la correccin de estas disposiciones, hem os preferido una solucin
que parece ser ms simple, regulando el conti-ato celebrado p o r adhesin
a condiciones generales y, dentro de la seccin, fija n d o algunas reglas
p a ra la redaccin de clusulas predispuestas. E l contrato se celebra p o r
adhesin cuando las par.tes.no negocian sus clusulas, ya que una de
ellas, fundada en su m ayor poder de negociacin predispone el conteni
do y la otra adhiere. La predisposicin, en cambio, es una tcnica de
redaccin que nada dice -.sobre los efectos. E l contenido predispuesto
unilateralmente, puede sei\ utilizado para celebrar un contrato paritario,
o iiYio p o r adhesin o ilyiq ds cqylsvjv. q, La yclzii ds bIIg ss qh.6 hay
muchos contratos en los que la predisposicin de las clusulas no es un
indicio de la debilidad de na de las partes: ello puede ocurrir porque los
contratantes disminuyen los costos de transaccin aceptando un modelo
de conti'ato predispuesto p o r una de ella o p o r un tercero. La adhesin es
una caracterstica de un acto del aceptante, y no una calidad del conte
nido, como ocurre en la predisposicin. El prim er elemento activa el
principio protectorio, mientras que el segundo es neutro, ya que puede o
no existir abuso. Por esta razn sugerimos basar la regulacin en la
adhesin, antes que el carcter pre-redactado o no de las clusulas, sin
perjuicio de fija r algunas\ reglas para estas ltimas. E l sistema queda
ordenado entonces de la siguiente manera:
-

^Contratos discrecionales: en ellos hay plena autonoma privada.

Contratos celebrados pbr adhesin: ovndo se demuestra que hay una


adhesin a clusulas genrales redactadas previam ente p o r una de las
partes, hay una tutela basada en la aplicacin de este rgimen.
Contratos de consumo: cuando se prueba que hay un contrato de
consumo, se aplica el titulo III, sea o no celebrado p o r adhesin, ya que
este ltimo es un element no tipificante.

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Hemos afirmado antes que la doctrina distingue entre contratos discrev.cionales entre iguales y contratos celebrados por adhesin a condiciones geyaeralcs prsGispiisstSo.

a) Contrato discrecional: es aquel cuyas estipulaciones han sido deter|K': '


minadas de com n acuerdo negociadaspor todas las partes.
b)
L '
Ir

Contrato celebrados p or adhesin a condiciones generales negociadas: aquel cuyas estipulaciones han sido determinadas unilateralm^nte
por alguna de las partes.- No han sido negociadas previamente.

Dentro del gnero contratos predispuestos, no negociados exis'te una es


p e c ie de contrato, el contrato celebrado por adhesin que. es aquel contrato
predispuesto en que la parte no predisponente ha estado precisada a declarar
gs aceptacin. E sta necesidad, que debilita el poder de negociacin del preci
s a d o a contratar afecta la pari.dd entre las partes.
De esta manera, de acuerdo a.la paridad o desigualdad en e fp o d r de
negociacin que las partes tuvieron al momento de la gestacin del contrato,
: -Ss distingue sin

a) Contrato entre iguales (paritarios).


b) Contratos entre desiguales:
predisponente y no predisponente
predisponente y adherente (dbil)
predisponente y consumidor (estatuto especial, Ley N 24240).

El contrato predispuesto es una m odalidad o tcnica negocial consistente


: en que la totalidad de sh contenido es dispuesto anticipada y unilateralmente
iJPor uno de los contratantes llamado predisponente y al que el otro contra
t a n t e - s i quiereadhiere en bloque.
Lo que se dispone anticipadamente es el contenido del contrato, cnstiuido por clusulas o condiciones generales.
Se llaman condiciones generales a las clusulas predispuestas por alguna
. de las partes, con alcance general y para ser utilizadas en futuros contratos parti
culares, sea que estn incluidos en el instrumento del contrato, o en otro separado.
)'
Terminologa. El origen de la term in o lo g a contratos p o r adhesin
tuvo com ienzo en Saleilles quien la populariz en la obra sobre la declara
cin de la v oluntad, con el cambio de la preposicin de reem plazada por
y a partcula por .

D ra. Am a n d a E stela K ees

Las tres ideas bsicas de los contratos predispuestos predican que duran
te la segunda paite del siglo XX se acentu el desequilibrio entre las personas;
que asimismo se produjo un cambio radical en la produccin y en el consumo
de'bienes y servicios y finalmente que 1a. dinmica de la historia y la celeridad
de ias negociaciones acompaaron a estos rasgos econmicos, convirtiendo
el mundo en un gran mercado, donde coexisten ganadores y perdedores.
El desequilibrio econmico se transform rpidamente en desigualdadjurdica, por ello el derecho comienza a dirigir su.mirada hacia el dbil jurdico. El
cambio en la produccin y comercializacin de bienes y servicios gener la con
centracin de la riqueza en manos de pocos. La estructura de las nuevas grandes
empresas exige la aplicacin de los principios de racionalizacin y automatizacin;
la estandarizacin, -fenmeno de la economa moderna- se manifiesta en modos
seriados de negociacin y en estandarizacin de la instrumentacin negocial.
Formacin del conti-ato. Los caracteres especficos del contrato cele
brados por adhesin a condiciones'"generales predispuestas sealadas con ms
frecuencia son las siguientes:
a) Simplificacin del acuerdo. Las exigencias del trfico negocial con
temporneo han originado el abandono - en la gran mayora de los casos- de
las negociaciones basadas en la formacin de la oferta y de la contraoferta,
para dar lugar a un mecanismo adecuado a la rapidez y seguridad que exige
economa de tiempo.
b) L a desigualdad de las partes. El adherente no est en un pi de igualdad
porque o no tiene libertad de configuracin, o carece de libertad de contratar.
Este estado de necesidad, cuando se trata de servicios o bienes esenciales,
determina que el adherente contrate con poder negocial francamente inferior. El
consumidor-adherente que dems acta necesitado no tiene ms alternativa que
aceptar en bloque el esquema programado, o privarse de lo necesario.
c) E l papel del Estado. El Estado interviene en este tipo de contratos
entre desiguales, limitando la autonoma de ia voluntad y consagrando dere
chos dei ms dbil que significan un trnsito desde el contrato al status.
d) La oferta al pblico es vinculante. En este tipo de contratos la oferta
al pblico es vinculante, como lo es la publicidad complementaria.
e) Predominio del inters general. Precisamente el predominio del inters
general sobre el individual, explican los lmites a la autonoma privada y el desarro
llo del orden pblico econmico de direccin de proteccin y de coordinacin.
f) Absti-accin, impersonalidad, unilateralidad, rigidez y minuciosidad
de las clusulas. El esquema predispuesto o formulario impreso excluye toda

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

participacin personalizada del cocontratante, que en su esquema interno


configura un reglamento producido por a atencin exclusiva y m ayor expe
riencia del estipulante, por su equipo de asesoramieno econmico-jurdico.
L a predisposicin es adems prospectiva pues sirve a los futuros y sucesivos
contratos que celebre el predisponente; quien fija de una vez un esquema
comn, aplicable a relaciones contractuales similares, de masa o.sistemticas,
eliminando con ello la instancia de las tratativas.Naturaleza jurdica y requisitos. Las posiciones de doctrina de mayor
predicamento son las siguientes:
a) Doctrina clsica o contractualista. Sostiene que no existen distin
ciones de fondo entre los llamados contratos paritarios, discreciona
les o de discusin y los llamados contratos de contenido predispues
to y celebrados por adhesin; desde que en ambas modalidades est
presente el acuerdo de partes nacida del doble juego de voluntades
del estipulante y adherente.
b) Docti-ina anticontractualista. El profesor Duguit, partidario de sta
tesis en su obra Las transformaciones del Derecho opina que es un
error asimilar esta nueva modalidad con los contratos clsicos. Lo
que existe en estos actos es una declaracin de voluntad unilateral, la
del oferente, la del adherente carece de relevancia jurdica.
La facultad unilateral para determinar el contenido de ciertas relaciones
jurdicas est justificada por las propias necesidades sociales y como
una atribucin reglamentaria por el derecho privado a algunas personas.
c) Doctrina eclctica o intermedia. Sostiene que es un negocio de base
contractual y de fondo reglamentario. Su principal expositor fue
Dereux, destacndose por su obra L a naturaleza ju rd ica de los
contratospor'adhesin. Distingue las disposiciones del contrato pre
dispuesto en dos tipos de clusulas; las esenciales y las accesorias. A
las primeras les atribuye pleno efecto jurdico; la trascendencia ju r
dica de las segundas es menor.
E l consentimiento del no predisponente. L a adhesin representa la forma
ms sencilla de manifestar el asentimiento que est en la gnesis del consenti
miento, en un mundo altamente tecnificado; es un producto tpico del siglo
XX que el legislador Vlez Sarsfield no pudo prever.
Sin embargo, el consentimiento devaluado del no predisponente y la
mecnica con que el mismo es prestado, influyen en la calificacin del contra
to, que en el caso se llama contrato entre desiguales.

99

D r a . A m a n d a E s t e l a IC ees

Segn Polo los contratos por adhesin son hij os de la contratacin en masa,
por lo que son elaborados en serie, segn la ley de los grandes nmeros, some
tidos a una estandarizacin rigurosa, que por un proceso de triplicacin con
tractual reduce al mnimo el esfuerzo de las paites y la prdida de tiempo. La
rutinaagregasustituye Is reflexin, con lo cual la tcnica logra que la armadu
ra contractual del rendimiento mxim a expensas de la libertad de contratacin.
En rigor el trfico demuestra tambin com o.destacable el fenmeno del
oligopolio"; el acuerdo entr proveedores, empresarios de bienes y de servicios
para fijar condiciones de comercializacin; plazos, precios, garantas etc. los mono
polios se dejan sentir en los denominados servicios pblicos; luz, gas, telfono, etc.
AI consentimiento del rio predisponente que carece siem pre de la libertad
de configuracin; en la grar mayora de los casos, se agrega la falta de liber
tad contracUial. La desigualdad puede agravarse particularm ente segn la si
tuacin en que se halle al mbmento de celebrar el negocio.
. La gran mayora de las' Jrijadas Nacionales y Provinciales de Derecho
Civil han destacado que el hecho que una paite tenga m enor poder de negocia
cin puede ser decisivo. Las XVI Jomadas Nacionales de Derecho Civil de
Buenos Aires (1998) predicaron que el principio constitucional de igualdad
sirve de fundamento para establecer una base protectora de la parte dbil y
que- <z. ley debe- profundizar la proteccin de- los consumidores, de los contratantes dbiles y, en general; evitar todo aquello que tiende a una negociacin
im puestay vejatoria. L a solidaridad -expresin actual de la fraternidad-pone
en el centro a la persona y su tutela.
Ventajas de la contratacin predispuesta: Permite una delimitacin deta
llada y minuciosa de las prestaciones asumidas por las partes; determina de
forma ms exacta los derechos y obligaciones del predisponente; elimina tr
mites y una etapa precontractual, favoreciendo la rapidez; perm ite a la empre
sa eliminar gastos y riesgos, abaratando los costos; otorga a la empresa la
posibilidad de uniformar el cntenido jurdico de sus relaciones contractuales
y establecer un nivel igualitario de todos los eventuales contratantes frente a la
empresa, evitando maniobras sorpresivas, abusos y desconocimientos.
Inconvenientes p a ra e lh o predisponente. La redaccin unilateral de clu
sulas no le permite modiiorlas, el predisponente fortalece su posicin con
tractual con mengua del ^predisponente; las clusulas oscuras y equvocas,
de letra chica, facilita la com isin de abusos y fraudes.
1
E l reenvo. Entre las clusulas o condiciones que alteran la equidad con
tractual.se encuentra el reenvo. Se llama reenvo a la referencia expresa y
precisa a las condiciones generales que se aplicarn al negocio celebrado.

1 00

BBBB88
K S 4 S bS- -

C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

........ ...... ............... ...........

1
;
s m m ; '"
a) La referencia debe contener la individualizacin precisa de las condi M A l ciones anlicables y debe ser hecha al tiempo de celebracin del contrato.

:pSpi,'-';: e b) El predisponente debe tom ar los recaudos necesarios para que e no


BpISstSjffedisponente tom e conocimiento efectivo del contenido de tales condiciones
' .generales. P aja que ciertas condiciones sean Guligutoricis, en algunos supuesJlJilS sS to s -es necesario adems que las aDruebe Dor escrito.
M f e
gggljite.^
c) Si el predisponente omite el reenvo, impidiendo o dificultando su
J i
mocimiento o retaceando informacin, la sancin consistir en considerar
no vinculante para el no predisponente las condiciones que sepreten d an hacer
sn su contra. Para ser obligatorias las clusulas no debern ser abusivas,
decir, no debern desnaturalizar las obligaciones, importar renuncia o res^ ^ ^ g S ijfic c i n de derechos del no predisponente o ampliar los derechos de la otra
" ^BL Jiparte, limitar la responsabilidad por daos materiales o corporales, contener
p g p cep tos que im pongan la inversin de la carga de la prueba.

!fl8SSl3lllPel'

- Atilio A. Alterini y Roberto M. Lpez Cabana sealan que los. contratos

| . ;3 S a ^ |o i j u s t o ser el mantenimiento del equilibrio de la relacin de cambio y su


reafirmacin a favor del sindicado como dbil jurdico. Por tanto, en los contratos entre desisuales. el legislador D r o te g e a la parte ms dbil de la relacin
f
contractual, sin distinguir si es un deudor o un acreedor, y puntualizando que la
; debilidad del contratante se refiere a una inferioridad en sentido jurdico.

i 8f|

li , -;.., ,
Las clusulas generales de contratacin son aqullas redactadas previa y
E . ~ : = unilaterahnente por una persona o entidad, en form a general y abstracta, con
f e - ? l:bjeto de fijar el contenido normativo de una serie indefinida de futuros
?
contratos particulares, con elementos propios de ellos.
;
El Cdigo peruano las define como las clusulas predispuestas por alguna de
kM^^1|Wf|!||ipartes, con alcance general y para ser utilizadas en futuros contratos particulaPtiffiftPs, sea que estn incluidas en el instrumento del contrato, o en otro separado.
T
'
. Los principios .de..UNID.ROIX aluden a las clusulas "standard y las
! ^ incn como aqullas preparadas con antelacin por una de las partes para
:1lsp general y repetido y que son utilizadas, de hecho, sin ser negociadas
i l | t # n la otra parte.
fV v - / ;
este segmento temtico Luis Diez-Picazo afirma que la idea tradicional
de contrato no coincide con la contratacin masiva, ya que no es eficiente que
empresa m oderna negocie con cada uno de sus clientes-consum idores el
- contenido de los contratos. A la vez que apremia la estandarizacin contractual,
' - ^ ^ d e r e c h o no puede permanecer esttico, por el contrario, tiene que ser el canal

D r a . A m a n d a E st e l a K ees

que permita el logro de las metas que la sociedad desea obtener, de ah que el
derecho y la sociedad deban alimentarse mutuamente, a fin de no convertirse
en dos catgoras independientes, autnomas y ajenas. Principalmente, las
modalidades contractuales que hoy permiten el trfico masivo de bienes y ser
vicios son las clusulas generales de contratacin y los contratos por adhesin.
El artculo 984 del Cdigo Civil y Comercial Unificado define al contrato
celebrado por adhesin a clusulas generales predispuestas diciendo que El
contrato por adhesin es aqul mediante el cual uno de los contratantes adhie
re a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por
un tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin .

R equisitos de las clusulas


Fundamentos del Anteproyecto d los redactores del Cdigo Civil y Co
mercial Unificado:
C) Clusulas o condiciones: L a expresin "condiciones generales " goza
de aceptacin en varios sistemas legales europeos (Cdigo civil de Italia
(artculo 1341); Cdigo civil de 150 Alemania (parg. 305), decreto ley
1/2007 de Espaa sobre "Defensa de los consumidores y usuarios"; Prin
cipios Lando (artculo 2.209), el artculo 33 del "Proyecto Europeo de
Conti-atos" (PaviaJGandolfi) en su artculo 33). En nuestro sistema le
gal, el trmino "condicin " tiene un significado tcnico especfico en el
mbito de las obligaciones y contratos, que no se compadece con el su
puesto que estamos considerando. Por esta razn preferim os utilizar el
vocablo "clausulas En cuanto al vocablo general es necesario decir
que no se refiere a la clusula general como concepto ju rd ico indetermi
nado, que es el significado propio que tiene este trmino en el campo de
la filosofa del derecho. En el mbito contractual, es claro que se refiere
a aquellas clusulas que son redactadas para una generalidad de sujetos
en fo rm a previa y no modificable mediante la negociacin individual.
Esta clusula general se distingue de la particular (art 986). La prim era
es elaborada p a ra una generalidad de sujetos indeterm inados y es
inmodificable; la segunda puede ser modificada p o r una negociacin
individual. No hay adhesin, sino negociacin y consentimiento. Por eso
la norma establece que son aqullas que, negociadas individualmente,
amplan, limitan, suprimen o interpretan una clusula general. En caso
de incompatibilidad entre clusulas generales y particulares, prevalecen

COOTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO CiVIL Y COMERCIAL...

estas ltimas.
D) Control de incorporacin y de contenido: De conformidad con.las p a u
tas sealadas por la doctrina argentina, se definen criterios para el control
judicial tanto en la incorporacin de la clusula como en el contenido, lo
cual se hace a travs de la fijacin de un criterio general Una materia
opinable es si se adopta un listado clusulas abusivas que son nulas de
pleno derecho, y oh'o que las considera sospechosas. La ventaja de este
sistema es que la claridad en la. definicin disminuye la litigiosidad, p o r
que las pai'tes saben a qu atenerse cuando redactan un contrato. Los
autores opinan que un listado de este tipo e.s til, pero que debera estar en
la legislacin especial, como de hecho ocurre. Una primera razn es que
pierden actualidad de modo muy rpido y, en tal caso, surge la necesidad
de actualizar el listado, lo cual es sencillo en una ley especial pero muy
difcil en un cdigo. Una segunda cuestin es que la abuso de las clusulas
es un fenmeno sectorial, y son distintas las que se pueden obsei'var en la.
medicina privada, en el turismo, en el crdito al consumo o la ventade
automotores. Ello hace que la sede natural sea la legislacin especial. Por
ello es que hemos preferido un criterio general amplio, que sirva pa ra
cubrir situaciones no previstas en la legislacin especial.
E) Efectos: Se establecen requisitos para las clusulas generales predis
puestas: deben ser comprensibles y autosuficientes; su redaccin debe ser
clara, completa y fcilm ente inteligible; se tienen por no convenidas
aqullas que efecten un reenvo a textos o documentos que no se fa c ili
ten a la contraparte del predisponente, previa o simultneamente a la
conclusin del contrato. Estos requisitos se extienden a la contratacin
telefnica o electrnica, o similca-es. Su interpretacin es en sentido con
trario a la parte predisponente. La definicin de clusula abusiva es ms
extensa, ya que comprende los concluidos p o r adhesin y los que, aunque
no estn celebrados p o r adhesin, contienen clusulas'predispuestas. La .
razn de esta extensin es que no se trata de un control de incorporacin,
---- sino.de contenido, en el que.no importa si. hubo adhesin.o. consentim ien
to. Adems, como lo indicamos ai'riba, hemos incorporado reglas sobre
las clusulas predispuestas. Son abusivas las clusulas que desnaturali
zan las obligaciones del predisponente; importan renuncia o restriccin, a
los derechos del adherente, o amplan derechos del predisponente que
resulten de normas supletorias; o p o r su contenido, redaccin o presenta
cin, no sean razonablemente previsibles. Las clusulas abusivas se tie
nen p o r no convenidas. Cuando el ju e z declara la nulidad parcial del
contrato, sim ultneamente lo debe integral-, si no puede subsistir sin

103

D ra . A m a n d a E stela K ees

comprometer su finalidad. La aprobacin administrativa de las clusu


las generales no obsta a su control judicial.
Los requisitos que deben! reunir las clusulas generales predispuestas re
fieren a la fcil comprensin y completividad. L cu sn estar redactadas uc modo
claro, comprensible para una persona de inform acin m edia y completas
La ley expresa que las clusulas generales predispuestas deben ser:
a)

comprensibles y autbsucientes.

b) La redaccin debe ser clara,


c) com pleta y

d) fcilmente inteligible1.
Se tienen por no convenidas aqullas que efecten un reenvo a textos o
docum entos que no se faciliten a la contraparte del predisponente, previa o
sim ultneam ente a la conclusin- del contrato. La presente disposicin es apli
cable a la contratacin telefnica o'electrnica, o similares. (Artculo 985 del
Cdigo Civil y Comercial Unificado)
Clusulas particulares. L a ley clasifica las clusulas contractuales en ge
nerales y partcuiares. Las clusulas particulares son aquellas que, negociadas
individualm ente, amplan, limitan, suprimen o interpretan una clusula gene
ral. Stiglitz quien observa qu la clusula m anuscrita o mecanografiada se
estipula al tiempo de la conclusin del contrato, mientras que la clusula pre
dispuesta general viene formulada -redactada- previamente por el predispo
nerte sin consideracin al negocio concreto'*.
Las clusulas particulares son aqullas que, negociadas individualmente,
amplan, limitan, suprimen o ;interpretan una clusula general. En caso de
incompatibilidad entre clusulas generales y particulares, prevalecen estas l
tim as (artculo 986 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
Esta norma contiene un deber de interpretacin a favor de las clusulas particu
lares. por cuanto stas reflejan realmente el acuerdo que fue objeto de negociacininterpretacin:
Clusulas ambiguas. Las clusulas ambiguas predispuestas por una de
las paites se interpretan en sentido contrario a la parte predisponente (artcu
lo 987 del Cdigo Civil Unificado).
Clusulas dudosas. Si algna clusula de los contratos admitiere diversos
sentidos, deber entenderse eri el ms favorable al adherente, como aplicacin
de la doctrina tuitiva para el dc'bil jurdico.

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

: . Clusulas oscuras. L a interpretacin de las clusulas oscuras de un conrtrato no deber favorecer a a parte que hubiere predispuesto las m ism as. La
ley prohbe que ei resultado interpretativo al que se llegue, favorezca al redac;tor o autor de las clusulas oscuras o ambiguas.
Es principio elemental que toda clusula oscura no puede redundar en
'[beneficio de la parte que hubiera producido la oscuridad. Por ejemplo, es
Infrecuente en la redaccin de condiciones generales de seguros, transportes,
jfiancarias, etc., la oscuridad de las clusulas, en este caso se aplica el artculo
aludido de la regla del in dubio contra stipulatorem ", es decir, interpretarlas
;Jen;'cbnlra del em presario que las formul.

Esta regla tiene carcter slo subsidiario, y cuando las condiciones del
contrato sean tan oscuras que no puedan interpretarse, no valdr la regla
subsidiaria y el contrato ser nulo si las dudas afectan a un elemento esencial.
'0 i Clusulas abusivas. Las clusulas abusivas son aquellas -estipulaciones,
; disposiciones o normas contractuales- donde el adherente, el consumidor o .el <
fusuario o - no tiene margen o espacio de negociacin, es decir vienenimpues. tas, lo que implica que aqul ni las consiente expresamente ni puede modificar
sus caractersticas, colisionan con las normas de la buena fe perjudicando al
adherente, consumidor o usuario y generan un desequilibrio relevante a favor de
' la parte que as ha impuesto y en contra del adherente, consumidor o usuario.
Implican un atentado al principio de la buena fe en la m edida en que
involucran una desproporcin significativa entre las obligaciones y beneficios
que adquieren las partes. El Estado debe controlar la implementacin de las
mismas, lo cual im plica una intervencin en la autonoma de la voluntad privai da de los contratantes, razn por la que se ha discutido en el mbito interna
cional el mbito de dicho control.
Aunque las clusulas abusivas se encuentran en la mayora de los casos
en contratos celebrados con adhesin a condiciones generales predispuestas,
con consumidores o usuarios, pueden darse igualmente en cualquier tipo de
J ^ g o c ia c i n contractual, por ejemplo entre'em presarios o profesionales,''donce una de las partes no ha tenido su margen de negociacin, es decir, no ha
podido arbitrar, defender o exponer sus intereses precontractuales que han
devenido en el contrato posteriormente celebrado.
En suma, tam bin conocida como clusula leonina, es toda clusula con
tractual no negociada individualmente, predispuesta, cuya incorporacin vie
ne impuesta por una sola de las partes.
El control que puede ser legislativo, administrativo o judicialprocede
cuando se p resenta un contrato celebrados por adhesin a clausulas generales

105

D r a . A m a n d a E ste la K ees

predispuestas. El control judicial que se hace de ellas puede ser a travs de la


declaratoria de inexistencia, de ineficacia, de nulidad absoluta o de nulidad
relativa. La Ley las considera nulas de pleno derecho pero no implica la nuli
dad del contrato.
L a ley dispone expresamente que
Artculo 988. Clusulas abusivas. En los contratos con clusulas predis
puestas o que sean concluidos por adhesin, se deben tener p o r no escritas:
a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones del predisponente;
b) las que importen renuncia o restriccin a los derechos del adherente, o
amplen derechos del predisponente que resulten de normas supletorias;
c) las que p o r su contenido, redaccin o presentacin, no sean razonable
mente previsibles.

L a doctrina nacional se h a Ocupado del anlisis exhaustivo de las clusu


las abusivas, arribando a diversas conclusiones:
a) Dentro de la contratacin predispuesta -seg n Stiglitz-Stiglitz- se
afirma que se est ante una clusula que desnaturaliza el vnculo
obligacional cuando por aplicacin de la m ism a queda limitada o ex
tinguida la obligacin a cargo del predisponente, alterndose la rela
cin de equivalencia.
b) Tambin desnaturaliza las obligaciones cuando la aplicacin de tal
, clusula favorece excesiva o desproporcionadam ente la posicin
contractual del predisponente y perjudica inequitativa y dafosamente
la del adherente.
c) Igualmente desnaturaliza las obligaciones la clusula cuya aplicacin
resulta incompatible con los principios esenciales de la regulacin
legal de la cual aquella se aparta.
d) Finalmente se dice que desnaturaliza las obligaciones la clusula cuya
aplicacin limita de tai forma los derechos y derechos derivados de
la naturaleza del contrato que se pone en peligro la consecucin de la
finalidad del mismo.

El inciso a) del artculo 98o, sin embargo, hace referencia a un solo


supuesto, que es el que resulta de la disminucin -e n cualquier sentido- de la
obligacin a la que el profesional se ha comprometido. Q ueda pensar que
sucede con el abuso cuando hay Una adecuada equivalencia econmica.

106

C o n t r a t o s c iv ile s y c o m e r c ia l e s : en e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . .

El inciso b) del artculo 988 contmplalas clusulas que importen renuncia


o restriccin a los derechos del adherente o amplen los del predisponente y que
resulten de normas supletorias. Segn Stiglitz, debe leerse adems - a conti
nuacin del texto consagrado- y en ambos supuestos una aclaracin que diga
salvo, en ambos casos que el adherente conforme a las circunstancias, hubiese
debido conocer esas clusulas antes de concluir el contrato y las hubiese apro
bado expresamente por escrito. Igualmente cabe destacar que el inciso refiere
supuestos comprendidos dentro del marco de los derechos reconocidos ,por
m inas supletorias, lo que equivale a decir que no estn comprendidas en l
mentado inciso las reglas de autonoma que constituyen el contenido esencial
del contrato. Obviamente, el contenido imprescindible para que el contrato cumpla
la funcin econmica objetiva correspondiente al tipo contractual elegido.
Respecto del inciso c) del artculo 988 cabe sealar que Los Principios
sobre los Contratos Comerciales Internacionales (IJNIDROIT artculo 2.20)
hablan de estipulaciones sorpresivas sealando que
1) Carecer de eficacia toda estipulacin incorporada toda estipulacin
incorporada en clusulas estndar (generales) cuyo contenido o redac
cin, material o form al, no fuese razonablemente previsible p o r la oti-a
parte, salvo que dicha parte la acepte expresamente.
2) Para determinar la existencia de dicha estipulacin, se tendr en cuenta
su contenido, lenguaje y presentacin.

Un criterio para aplicar este inciso sera el de interpretar- los actos confor
me al sentido que les habra dado en igual situacin una persona razonable de
la misma condicin que la otra paite.
El uso de la computadora en la doctrina general del contrato. El uso de
la computadora en funcin de la concertacin y registro contractual interesa a
l doctrina general del contrato. Los aspectos particularmente, analizados son
los siguientes:
------ -Elfenm eno de la desmaterializacin. Las partes, pueden conversar, y
convenir entre s por medio de un aparato que registra a distancia el acuerdo,
lo codifica, lo decodifica, lo guarda en su memoria, lo pone en pantalla, ejecu
ta rdenes del convenio, antes y despus segn programa, ordena y adm inis
tra con claves y lenguaje propio y acta con relativa seguridad, velocidad y
eficiencia sin muros ni fronteras. De este m odo, el uso de ordenadores ha
dado lugar al fenmeno denominado desmaterializacin, es decir el registro
de las operaciones no ya en papel sino en la m em oria de la mquina. Esto
significa que no existe un papel que contenga el contrato con la firm a de las

107

D r a . A m a n d a E stela K ees

partes. De all que sea necesario distinguir entre la nocin de contrato como
instituto jurdico propio y e l documento papel escrito que contiene y materia
liza el instituto. Js evidente que
relaciones jurdicas se iterencian del
soporte material sonde fueron establecidas, de modo que el contrato puede
existir sin documento escrito, puede estipularse verbalmente y aunque lo sea
por escrito, no se identifica Con el papel, que es la materializacin de un ele- ment constitutivo, esto es, la forma, o un medio de prueba, pero no el con
trato mismo como negocio jurdico.
Cabe tener presente que la prctica moderna consagr la forma escrita,
frente a las frmulas y palabras sacramentales de la tradicin romanista -que las
partes deban pronunciar ante un representante del poder pblico, en lo que
constituy un avance en punto a la agilizacin de las transacciones. La nocin
de documento tendr que cmbiar nuevamente y de m anera sustancial, para
comprender el documento d papel y el electrnico, magntico, flmico, mag
netofnico o de cualquier material que sirva de soporte al derecho concertado,
so pena de desconocer la realidad, con todo lo que ello implica.
Las form as y los contratos por computadora. Se advierte una tendencia
generalizada hacia la liberacin de las formas, desde que la masificacin y
uniform izadn de las prcticas mercantiles ha restado im portancia a la razn
poltica invocada para mantener legislativamente formas constitutivas de
los actos jurdicos. El exigir formas ad solemnitatem que hagan reflexionar a
las partes sobre el acto que van a concertar, slo afecta a la velocidad de una
transaccin en la que el consentimiento ha sido prcticam ente predeterminado
en las computadoras. De aqu que el mbito de las nulidades por violacin de
las formas, se encuentra en franco retroceso, limitndose actualmente al campo
de las trasm isiones de biehes registrables. El llam ado por la doctrina
"neoformalismo, se asienta en la publicidad y tiene por objeto afianzar la
seguridad en el trfico jurdico antes que evitar una eventual ligereza en la
decisin de los contratantes. En otras palabras, las formalidades no se exigen
para impresionar la mente, de los asistentes al acto, como en el derecho
romano, sino para brindar seguridad a los terceros.
La forma o formalidad pueden ser consideradas desde diversas perspectivas:
Formacin del contrato! Lugar y momento. Establecer el momento y el
lugar de la celebracin del:contrato hecho por ordenador reviste particular
im portancia pues de ello depender la normativa aplicable a sus consecuen
cias y el derecho concreto deicada contratante. Las situaciones que se pueden
presentar son varias.
L a utilizacin de la cinputadora com oinstrumento de trasmisin de
voluntades perfeccionadas. n estos casos el usuario de la PC se vale de esta

S II

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

SSMvjpara trasmitir un acto de voluntad ya perfeccionado, de modo asimilable a los


lgSglinedibs de com unicacin tradicionales (telegrama, telex, fax etc.). En este
S||l'fflarco, y en relacin .ai m om ento de celebracin del contrato, tratndose de
.comunicacin instantnea, en opinin de D allAglio, el contrato es entrepre| | ! | &entes por ello no se considerar concluido sino por la aceptacin inmediata
|| i^ e.d eb er realizarse en el momento. En consecuencia el momento de celefgbracin del contrato es aquel en que la oferta y aceptacin se producen con
gplpinmediatez entre presentes.
E n lo que hace al lugar de celebracin, es decir al. lugar donde se perfecflpffiiona el consentimiento y que producir consecuencias entre las partes, no
g f tjp f e s e n ta problemas en la m edida que este contrato entre presentes sea celeifijS*.tado dentro del territorio nacional. Sin embargo cuando involucra a partes
8pj|iie se vinculan intem acionalm ente - lo que hoy es m uy factible dada la exis.Rffcilencia de InternetA parecen dificultades con la legislacin aplicable; El lugar
153*1 ele la celebracin se tiene en cuenta para determ inar la ley que regir el contra p o , sea en cuanto a su form a o en cuanto al fondo.
v'.--1
SSiSre?*Sp !;.." En cuanto a la form a e inclusive ,el fondo, es principio recibi'do que el
||g ;|m g a r de la celebracin ueiem ina los requisitos exigidos bara su v alid en
xt!. .. Cuando la com putadora elabora y exterioriza la voluntad. Aqu, la comPotadora no es un m ero instrumento de trasm isin de la voluntad contractual,
sino que decide en el caso concreto- el contenido de aregulacin, conforme
' a una serie de datos y parmetros y a un adecuado programa, dados por el
sujeto a cuya voluntad debe ser atribuida la decisin preordenada. En otras
palabras, sobre la base de la instruccin im partida por el titular a travs del
titular se exterioriza su voluntad negocial, posibilitando de esa m anera un even-tual proceso de form acin de un contrato. Por ejemplo, un com erciante puede
!^lProSramar la PC de m odo que acepte los pedidos recibidos cuando se cum^..y -p len ciertas condiciones, de manera que ante una propuesta contractual la
|g|^ftQomputadoa confronta las condiciones establecidas en su program a y si est
W i ?on n e a stas, accede a la misma.
i Guando-es utilizada como "plaza electrnica".a lugar de encuentro de
c , voluntades anteriormente perfeccionadas. Es el caso de la com putadora que no
est para ei uso exclusivo de un usuario, sino que es instrumento o lugar de
encuentro fie voluntades contractuales diversas y anteriormente formadas. El
ordenador, previam ente programado, selecciona la oferta memorizada, presen-atando al usuario solo aquellas que queden comprendidas o que cumplan con los
.
requisitos requeridos, descartando toda otra oferta. En esta hiptesis, la compuladora presenta una interactividad con la terminal de la computadora central que
:'j 1Pennite delegar a la com putadora la seleccin de a oferta que interese al usua

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

rio. La falta de contrato escrito, que caracteriza al concluido en una plaza elec
trnica puede producir dos tipos de dificultades: La relativa a la individualizacin
de la persona contratante. Para eliminarla debera excluirse todo tipo de contra
taciones en las que asuma relevancia la persona del contratante.
Control judicial de las clusulas abusivas. Sistemas de control. La contrata
cin predispuesta, si bien es necesaria paira las empresas o proveedores, presenta
serios riesgos para los no predisponentes, adherentes o consumidores a quienes
puede hacer vctimas de abusos y excesos. De all que en casi todos los Estados
se nplementen sistemas de control destinados a prevenirlos o corregirlos.
a)

Control administrativo: Es el que ejercen determinados rganos es


tatales dependientes del.poder ejecutivo. Entre ellos estn la Inspec
cin General de Justicia, la Fiscala de Estado o la Secretara de
Comercio. Los entes administrativos controlantes tienen por objeto
verificar, con carcter preventivo, si las condiciones negocales o
formularios de contratos redactados por una em presa o grupo de
ellas no resultarn pejudiciales para los adherentes o consumidores,
aprobndolos o desaprobndolos.

b) Control legislativo: Es el que tiene lugar mediante la sancin de una


legislacin especial. Este sistema se complementa con el judicial, pues
es al juez a quien corresponde la aplicacin de las leyes vigentes.
c)

Confrol judicial: Es el llevado a cabo por el poder judicial y adopta


dos modos; el preventivo, que se verifica cuando los tribunales son
convocados a homologar o aprobar las condiciones generales re
dactadas por una empresa, antes de ser utilizados en la celebracin
de los contratos tenidos en m ira y el modo de revisin, que tiene
lugar cuando el juez ejerce la potestad que el orden jurdico le reco
noce para declarar la nulidad o ineficacia de aquellas clusulas o
condiciones que sean vejatorias o abusivas.

El artculo 939 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que


Las clusulas abusivas se tienen p or no convenidas. Cuando el ju e z de
clara la nulidad parcial del contrato, simultneamente lo debe integrar,
- si no puede subsistir sin comprometer su finalidad. La aprobacin admi
nistrativa. de las clusulas generales no obsta a su control judicial.
R esulta lgica la solucin de permitir optar por la nulidad total o parcial en
caso de clusulas abusivas porque existe una ilicitud. Cuando se est ante
clusulas nulas e ilcitas se genera su ineficacia, y es necesaria la integracin
de las mismas por el juzgador.

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

T ratativas contractuales
Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co
mercial Unificado:
3.3. Tratativas contractuales. En esta materia se comienza con la enun
ciacin de un principio general, que, en este caso, es la libertad de nego
ciacin, segn la cual, las partes son libres para prom over 'atativas
dirigidas a la form acin del contrato, as como para abandonarlas en
'*/' cualquier m om entoSeguidam ente se desarrolla otro principio, el de la
'V . buena fe, que dispone que las partes deben actar de buenafe. en el cw so
de las negociaciones para no fi-usti'arlas injustificadamente. Puede p a re
cer una regulacin demasiado austera, pero hay que tener en cuenta que
es un rea m uy dinmica, con un amplio desarrollo jurisprudencial y
doctrinario, y en tales condiciones es conveniente sentar principios gene
rales que perm itan esa labor. Tambin debe considerarse que toda latemtica de los periodos previos en las relaciones de consumo est am
pliamente tratada en el captulo tercero. De tal modo, a partir de una
adecuada ponderacin de la libertad de negociacin y de la buena fe, se
encuentran las soluciones para la responsabilidad en los casos tpicos en
la n e g o c ia c i n e n tre iguales. T a m b in se re g u la e l d e b e r de
confidencialidad, y las consecuencias del incumplimiento.
3.4. Contratos preparatorios. En esta seccin se regulan los co n ta to s pre
paratorios, con un sentido tambin amplio, dando cabida a diversas mo
dalidades de acuerdos para negociar. Se definen el conh-ato preliminar, la
promesa de contratar, la clusula de opcin, el pacto de preferencia, el
contrato cuyo perfeccionamiento est sometido a condicin suspensiva y el
que est vinculado a la conformidad o aprobacin de un tercero.

La regulacin, de las llamadas tratativas contractuales constituye una nove-.dad en el Cdigo Civil Unificado. Las tratativas prelim inares-que se diferencian
: .d s ls contratos prelim inares- configuran la primera etapa de las tratativas con
tractuales, en la cual an no se ha formulado una oferta y consisten en los
dilogos, cuestiones, sondeos, averiguaciones e informacin que intercambian
!as partes, dirigida a la celebracin, acuerdo y perfeccionamiento del contrato,
t La ley comienza estableciendo el principio de libertad de negociacin.
Libertad de negociacin. Las partes son libres para prom over tratativas
dirigidas a la form acin del contrato, y para abandonarlas en cualquier mo^jento (artculo 990 del Cdigo Civil y C om ercial Unificado).

111

D r a . A m a n d a E s t e l a R e es

Como lo sealara Spota, va de suyo que el deber de obrar de buena fe


somete a las partes, an. desde la etapa previa a la formacin del contrato. E n la
obra de Stiglitz-Siigliz sobr i tem a las partes se deben recprocamente lealtad
y correccin, pues ambas tienen razones para creer y confiar en la otra.
Este deber de buena f co m ien z a-p ara quienes creen v er dos etapas
diferentes dentro del iter previo a l form acin.del .contrato en el p rim e r1
perodo de los tratos preliminares y no desde la segunda etapa que se iniciara
con la em isin de la oferta., i
Los deberes y responsabilidades se iran intensificando de una etapa ha
cia la otra; distinguindose s'egn Cazeux-Trigo Represas entre la culpa con- tractual.en el primer perodb1y la culpa in contrahendo en el segundo.
D eber de buena fe:
Artculo 991. Deber de|buena s.Durante las tratativas preliminares, y
aunque no se haya form ulado una oferta, las partes deben obrar de bue
na f e para no frustrarlas injustificadamente. E l incumplimiento de este
deber genera la responsabilidad de resarcir el dao que sufra el afectado
p o r haber confiado, sin\su culpa, en la celebracin del contrato.
Responsabilidadprecontractical. Dao resarcible. L a buena fe en la etapa
contractual importa la necesidad de encauzar las negociaciones leal y correcta
mente, con rectitud y decoro, preservando a la contraparte, abstenindose de toda
conducta perjudicial a sus intereses y colaborando para satisfacer sus expectati
vas. La frustracin injusta de las tratativas se categoriza como una actitud repro
chable, a la que corresponde' asignar consecuencias resarcitorias, habida cuenta
que implica una vulneracin a da regla normativa que impone el deber de obrar de
buena fe. Con esta clara regla legal, se evita interpretaciones que pretenden limitar
la responsabilidad a la etapa pecontractual posterior a la oferta.
La frustracin injusta dd jas tratativas preliminares trae aparejada la res
ponsabilidad civil precontractual que requiere la confluencia de diversos pre
supuestos de la obligacin a indemnizar:
a) La frustracin injusta en eapaprevia a! perfeccionamiento del contra- tb, importa ilicitud.
b) El factor de atribucin de responsabilidad esla culpa, por contrariar
el deber de buena f.
c) El dao que se encuentre en relacin de causalidad adecuada con la
frustracin injusta a las tratativas, o sea dao al inters negativo
representado por lo gastos intilmente incurridos por haber confia
do en ei perfeccionamiento del contrato.

112

C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

La frustracin en la etapa posterior a la oferta obliga a resarcir todo el


. . dao al inters negativo. Vale decir, adems de ios gastos realizados, tambin
iil;-mayor costo de las obligaciones contrados u otras oportunidades perdidas
p a causa de haber credo en la conclusin del contrato.
W;'v:

Deber de confidencialidad:

'r
-\:
|i.;;

Artculo 992. D eber de confidencialidad. Si durante las negociaciones,


una de las partes facilita a la otra una informacin con carcter confidencihl, t i que la recibi tiene el deber de no revelarla y de no usarla
inapropiadamente en su propio inters. La parte que incumple este deber
queda obligada a reparar el dao sufrido p o r la otra y, si ha obtenido
una ventaja indebida de la informacin confidencial, queda obligada a
indemnizar a la oti-a parte en la m edida de su propio enriquecimiento.

&;;;'

Sabido es que en una gran dimensin la fuerza com petitiva de las em pre
s a s est vinculada a sus capacidades y habilidades para generar y m anejar
:irformacin, conocimientos tecnolgicos y comerciales. En este contexto, la
informacin, se ha convertido en un factor de riqueza, y sus creadores o
L'jRienes tienen acceso a ella gozan de ventajas comparativas en relacin con
. aquellos que no disponen de esta posibilidad.
As pues, 1a inform acin de naturaleza confidencial tiene una im portancia
clave en el xito de una empresa. E xisten diversos estudios em pricos que dan
cuenta de que hoy buena parte del valor final de los productos y servicios que
los operadores com ercializan y ofrecen en el mercado reside en los intangibles
y, especialmente, en antecedentes secretos de carcter empresarial. Tales anf 'seedentes se constituyen en muchos casos en elementos de la individualidad
jr de una empresa, cuya utilizacin se m anifiesta en una mejor produccin, en
una disminucin de costos y tiempos,' y en un aumento de calidad y venta de
yrlos productos y seivicios.
.' Por tales m otivos, no debe extraar que los actores del m ercado concigjten esta_Qtagejde.infQrniaci6n.como u n activo valioso, y que se esfuerfcen en
gj-iantener a resguardo de quienes pretendan conocerla sin sufragar los costes
su produccin, adquisicin o descubrim iento.
En el presente artculo 992, el ordenam iento jurdico protege a quien a
pausa de las negociaciones previas al contrato, se ve precisado de compartir
v informacin confidencial. El supuesto reprobado por el derecho es la divulga-cion y el uso inapropiado en su propio beneficio, por la otra parte.
La divulgacin de inform acin confidencial puede provocar perjuicios a
la parte titular de la negociacin, igualm ente la obtencin de ventajas prove

113

D r a . A m anda E stela K ees

niente del uso indebido de la misma. En tal sentido a la parte afectada le asiste
el derecho de demandar la indemnizacin por daos o perjuicios a la parte que
ha incumplido tal deber de reserva ya que la consecuencia prim era y principal
del incumplimiento voluntario, o imputable al deudor, es la reparacin del dao.
Se dispone as que el dao que pueda imputarse a culpa o negligencia de otra
parte debe ser reparado por sta, coirio a su vez que tal indemnizacin com
prende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cum
plido el deber de confidencialidad, o de haberse cumplido imperfectamente.
El deber de confidencialidad contiene una obligacin de no hacer. El in
cumplimiento de esta clase de obligaciones si no puede deshacerse lo hecho,
se resuelve en la de indemnizar perjuicios. El aprovechamiento indebido de la
informacin confidencial adicionalmente obliga a indemnizar en la m edida de
su propio enriquecimiento. A este respecto, cabe tener en cuenta que el prin
cipal problem a que plantea la preservacin del valor de la informacin se en
cuentra en un factor que es consustancial a la misma: su inmaterialidad. Este
rasgo caracterstico de los bienes inmateriales impide que, una vez comunica
da, su titular pueda naturalmente excluir su uso por otros sujetos o, lo que es
lo mismo, permite que varios sujetos puedan conocerla...trasmitirla y utilizarla
sim ultneam ente y, en consecuencia, determina que su dispersin pueda pro
vocar la disminucin, o incluso la anulacin de todo su valor.
Una carta de intencin (en ingls letter ofintent o LOT) es un instrumen
to que refiere un acuerdo entre dos o ms partes, que contiene compromisos
que ms tarde pueden formalizarse mediante un contrato. El concepto es si
milar a las as llamadas Bases de Acuerdo. Estos acuerdos pueden ser: Acuer
dos de Com pra de Bienes, Acuerdos de Compra de Acciones, Acuerdos de
constitucin de Joint ventw e y otros tipos de Acuerdos que tienen por objeti
vo acordar negocios.
Las cartas de intencin son similares a contratos escritos, pero por lo
general no son vinculantes para las partes en su totalidad. Sin embargo nume
rosas Cartas de Intencin, poseen disposiciones que son exigibles, tales como
acuerdos de confidencialidad, un pacto de que se negocia de buena fe, o
clusulas sland-stiir o "no-shop" que establecen derechos exclusivos du
rante la negociacin.
El artculo 993 del Cdigo Civil y Comercial Unificado respecto de las
Cartas de intencin establece que
Artculo 883. Cartas de intencin. Los insiriunentos mediante los cuales
una parte, o todas ellas, expresan un consentimiento para negociar sobre
ciertas bases, limitado a cuestiones relativas a. un futuro contrato, son de

114

C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

interpretacin restrictiva. Slo tienen la fu erza obligatoria de la oferta si


cumplen sus requisitos.

C o n trato s p relim in are s


La doctrina italiana -c o n Cariota Ferrara y M essineo- y parte de l doc
trina nacional -c o n S pota- distinguen el contrato del acuerdo como acto
preparatorio, preliminar o normativo de un acto complejo o colectivo.
Contratos previos: L a doctrina distingue tambin el contrato definiti
vo, cuando est precedido de otro, designndolo como de segundo gra d o; de
otros contratos, que lo preparan o anteceden y que respecto de l, son de
prim er grado. Los contratos de primer grado a su vez pueden tener por fina
lidad vincular inmediatamente a las partes cuando por determinadas circuns
tancias no pueden perfeccionar totalmente el negocio definitivo; obligando a
celebrarlo en el futuro o solamente fijar las bases de su concertacin, para el
caso de que se decida su concrecin.
Dentro de los contratos de primer grado que obligan a contratar. Se
ubica como prim era categora:
E l contrato preliminar: especie de contrato comn, de primer grado,
definido por las X V I Jornadas Nacionales de Derecho Civil como E l contrato
en virtud del cual las partes se obligan a celebrar un contrato definitivo, cuyo
contenido esencial es determinado por el contrato preliminar. Mosset Iturraspe
siguiendo a Scognamigiio2 dice que es aquel mediante el cual un a de las
partes o bien las dos se obligan a celebrar en un momento ulterior otro contra
to que, por contraste,'se llam a definitivo. Para Alterini3 el contenido del con
trato preliminar debe especificar los elementos esenciales de carcter general
y particular, que identifiquen el futuro contrato; el plazo de 1a prom esa u op
cin y una obligacin irrevocable del oferente.4 .

Mosset Iturraspe, J. Ob. cit. p. 133.


Alterini, A. A. Ob. ciL p. 337.
El articulo 994 del Cdigo Civil Unificado, establece Los contratos preliminares deben
contener el acuerdo sobre los elementos esenciales particulares que identifiquen el contrato
futuro definitivo. El plazo de vigencia de las promesas previstas en esta Seccin es de un
ao, o el menor que convengan las partes, que pueden renovarlo a su vencimiento .

I 15

D r a . A m a m d a E s t e l a K ees

A su vez, dentro de los contratos preliminares, se encuentran las siguien


tes subespecies:
L a promesa de contrato " de seguridad o garanta, que sienta las bases o
directrices del contrato futuro, obliga a cooperar en el contrato definitivo
desarrollando esas bases.5
El contrato de opcin, que es aquel en que una de las partes, llamada
concedente se obliga a celebrar un contrato futuro, si la otra parte, llamada
optante, expresa su voluntad de perfeccionarlo.
El contrato de prelacin es una especie de contrato prelim inar unilate
ral, en virtud de la cual una parte de obliga frente a la otra, a preferirla respec
to de otros eventuales interesados en la contratacin, para el caso que llega-a
a decidirse a celebrar un cotrato futuro.
E l contrato preparatorio como fo rm a moderna de contratacin. Dentro
de los contratos de primer grado que no obligan a contratar posteriormente
pero que fija n las bases de jlarcqnceracin, para el supuesto que se decida
celebrar el contrato definitivo, se encuentran los contratos preparatorios, pro
ducto de la dinmica interna del capitalismo econmico en el mercado, del
fenmeno de la gran em presa y de la ampliacin de los consumidores, que
generara el trfico de masas
A 1admitirse que no es posible que la gran empresa ss vincule con cada uno de
sus clientes mediante contratos de corte artesanal, criterios de racionalizacin y
organizacin empresarial imponen la estandarizacin en materia contractual.
N acen as los contratos1de empresa que son instrumentos adecuados y
adaptados a la economa de masas, ya que la vida m asificada determina res
puestas tambin masificadas1.6
A travs de los mismos se pretende ahorrar tiempo, evitando la discusin
individual de las clusulas l redaccin de miles de condiciones contractuales
individuales para transacciones esencialmente anlogas sera tan econmica
como el uso de maquinaria anticuada";7 ahorrar dinero, a travs de la unifor-

E1 artculo 995 del Cdigo Civil Unificado, expresa: Las partes pueden pactar la
obligacin de celebrar un contrato futuro. El contrato futuro no puede ser de aquellos
para los cuales se exige una forma bajo sancin de nulidad. Es aplicable el rgimen de
las obligaciones de hacer . .
Rezznico, J. C. Contratos con clusulas predispuestas. Astrea, Buenos Aires. 1987,
p. 10 y ss.
Friedmann, W. Ei derecho en una suciedad en transformacin. Citado en: Rezznico,
J. C. Ob. c it p. 10.

116

C o n t r a t o s c iv ile s y c o m e r c ia le s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l...

_____________________ ___________________________________

S ite /
,i]i - k-s

mi dad de operaciones jurdicas, correlativa de la uniform idad en la producciriy ahoirar probemas, dado que operaciones sucesivas de las m ism a espe.'generan soluciones jurdicas estandarizadas.

' Gastaldi8 habla del contrato preparatorio y lo define como un negocio


J ^qpSfc^ ll^ jirid ic o patrimonial que. siendo verdaderamente contrato en cuanto a su per'7-^^&! 3eccionamiento, no tiene una funcin autnoma, sino que se efecta previa^ a ^ i ^ ^ e n t e , a su vez, a la realizacin de otros contratos, suministrando' las bases
. ; |^ te H ffiR a ra su concertacin. Prepara otro contrato, pero a diferencia del preliminar,
f lE p & p ^ n o obliga a la contratacin
A su vez, dentro de la categora de contratos preparatorios se encuentran
los llamados
r* s f f 9 ^ P '
' Contratos normativos, que son aquellos cuyo contenido est elabo'^ a Bm ^ ^ p-ao o reglamentado previamente.
m PBm |1
Dentro de los contratos normativos, la empresa ha impuesto los contra'^ y ^ ^ fe stipos o formularios, predispuestos, sujetos a condiciones generales .y-cele ? 3 g g f e ^ B r a d o s por adhesin.

fc ?
->tr ; *

El Estado, a su vez, ha impuesto los contratos normados o reglamentados que tienden a establecer una reglamentacin y los llamados contratos
forzosos.

Los contratos tipo o contratos formularios : Se ubican, como una


sub-especie, de los contratos norm ativos, producto de la m en cio n ad a
? | j r ' estandarizacin en materia contractual. Las clusulas uniformes pueden ser
" establecidas en fom ia unilateral o bilateral. Cuando el contrato tiene w?j conteni^ P re&spiiesto unilateralmente la situacin de desequilibrio en la negociacin, puede conducir a abusos.
SY
'S i -
" El contrato m jeto a condiciones.generales predispuestas por alguna
Partes, es aquel que contiene clusulas establecidas con alcance general
i ^ p i | f i y Para ser utilizadas en futuros contratos particulares, sea que estn incluidas
el instrumento del contrato, o en otro , separado.
jlljlifo tR
N ;
Iflj"

- En cuanto al contrat celebrado por adhesin , ts a.c[\i&\ cuyo conte>do est predispuesto por una sola de las partes y en el que la parte no
Predisponente, ha estado precisada a declarar su aceptacin. Se vincula con la
formacin del consentimiento y ser tratado ms adelante.

ja s !* -.'

sapBsawsferr'-'-

Gastaldi, J. M. Contratos, Vol 1. Abeldo Perrot, Buenos Aires. 1994, p. 208.

D r a . A m a n d a E stela K ees

Contratos "normados o reglamentados"'. Este tipo de contratos cons


tituye un fenmeno del intervencionismo estatal en la economa.
El Estado asume la tarea de dotar legislativamente o reglamentariamente
de un contenido imperativo o irrenunciable a determinados tipos de contratos.
Se trata de contratos con un contenido imperativamente determinado.9 La
intervencin procura restablecer el equilibrio contractual y obedece a razones
de poltica social. Este es el caso de los contratos de trabajo.
L a cuestin es importante, porque las reglas que establecen las conven
ciones colectivas de trabajo se hacen obligatorias, no slo para las partes que
han intervenido en su discusin y formalizacin; sino tambin para todos los
que se hallan en la misma situacin jurdica contemplada en ellas, de modo tal
que pasan a integrar el contenido del contrato de trabajo.
Contratos 'forzosos. No son en realidad verdaderos contratos; son
aquellos contratos, en que por obra del dirigismo estatal, las partes se ven
inmersas en una relacin jurdica similar a la que habra creado un contrato,
sin su voluntad y an contra su voluntad10 (ej. ventas mediante cupo; arrenda
m ientos forzosos).
El artculo 994 del Cdigo Civil y Comercial Unificado refirindose a los
contratos preliminares establece como disposicin general que:
Artculo 994. Disposiciones generales. Los contratos preliminares deben
contener el acuerdo sobre los elementos esenciales pai-ticulares que iden
tifiquen el conti'ato futuro definitivo.
E l plazo de vigencia de las prom esas previstas en esta Seccin es de UN
(1) ao, o el menor que convengan las partes, quienes pueden renovarlo
a su vencimiento.

L a prom esa de celebrar un contrato. El artculo 995 del Cdigo Civil y


Com ercial Unificado respecto de la prom esa de celebrar un contrato expresa
que: Las partes pueden pactar la obligacin de celebrar un contrato futuro. El
futuro contrato.no puede ser de aqullos para los cuales se exige una forma
bajo sancin de nulidad. Es aplicable el rgimen de las obligaciones de hacer.

10

Diez Picazo, L. Fundamentos del derecho civil patrimonial Yol. t. Tecnos, Madrid.
1986, p. 102.
Conf. Diez Picazo, L. Ob. cit. p. ! 03.

C on tra to s c iv ile s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

Contrato de opcin. Por el contrato de opcin, una parte cede a la otra el


derecho de celebrar determinado contrato definitivo pasado cierto tiempo o
realizada determinada condicin. Sobre el tem a de la naturaleza jurdica de la
'opcin que puede presentarse como un contrato o como una simple clusula
; se lia elaborado varias hiptesis o teora:
1

a) U na primera opinin afirma que la opcin es unupromesa bilateral y


por lo tanto se asim ila al contrato preliminar en su versin unilateral.
b) La segunda se estima que en la opcin existe un negocio condicional
es decir que la voluntad del deudor de realizar el contrato est condi
cionado a la eventualidad de que el acreedor emita su decisin en tal
sentido. Es decir deja en mano del optante la facultad de decidir libre
mente si acepta o no el contrato y lo complementa con su aceptacin.
c) El tercer sector de la doctrina lo considera una oferta iirevocable es
decir que el autor de la oferta habindose sealado que se trata de un
contrato con todos sus elementos pasa pues que el optante exprese
su voluntad o aceptacin pasando por todos los elementos del pro
yectado contrato.

El artculo 99.6 del Cdigo Civil y Comercial Unificado consagra esta


ltima posicin doctrinaria y establece, a favor del beneficiario de la opcin el
derecho irrevocable de aceptarlo, con la lim itacin de no ser trasm isible a un
tercero. As, la ley dice:
Artculo 996. Contrato de opcin. El conti-ato que contiene una opcin
de concluir un contrato definitivo, otorga al beneficiario el derecho irre
vocable de aceptarlo. Puede ser gratuito u oneroso, y debe observar la
form a exigida pai^a el conti'ato definitivo. No es transmisible a un terce
ro, excepto que as se lo estipule.

P aci de p referencia y co n tra to sujeto a conform idad


Los pactos de preferencia son aqullos en los que se asume la obligacin
Qe~ en igualdad de condiciones- elegir determinada persona como su contra
tista, si se decide entrar en ciertos negocios.
Existen pactos de preferencia no slo en la compraventa, sino tam bin en
otros contratos, como los contratos de arrendamiento, de locacin, de sumi
nistro, la asociacin de la sociedad, etc. En general, se puede decir que los

119

D r a .A manda E stela K ees

acuerdos de preferencias son aceptadas en relacin a todos los contratos


onerosos cuando se opt por la persona adecuada,
D ar preferencia significa' elegir preferentemente la contraparte en el con
trato, en igualdad de condiciones. El derecho de preferencia que confiere este
pacto puede trasmitirse a terceros.
I
'
La obligacin de dar preferencia no im porta la obligacin de llevar a
cabo el negocio al que se refiere, como en el pre-contrato, pues la vincula
cin asum ida por el dem andado a la preferencia es condicional. Existen dos
lim itaciones establecidas por la ley; una en cuanto a la form a y la otra en
cuanto al tiempo.
El artculo 997 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que
Artculo 997. Pacto de preferencia. E l pacto de preferencia genera una
obligacin de hacer a cargo de una de las partes, quien si decide celebrar
un futuro contrato, debe hacerlo con la otra o las otras partes. Si se trata
de participaciones sociales de cualquier naturaleza, de condominio, de
partes en conti-atos asociativos o similares, el pacto puede ser recproco.
Los derechos y obligaciones derivados de este pacto son trasmisibles a
terceros con las modalidades que se estipulen.

Efectos. Para el supuesto que el obligado por el pacto de preferencia


decida celebrar el nuevo contrato, deber hacrselo saber al o a los beneficia
rios de la preferencia a fin de 1que ej erzan su derecho. Esta comunicacin debe
consistir en una declaracin unilateral recepticia que contenga todos los requi
sitos de la oferta, de manera: que el contrato quede concluido con la mera
aceptacin del o de los beneficiarios.
El artculo 998 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que: El
otorgante de la preferencia debe dirigir a su beneficiario una declaracin, con
los requisitos de la oferta, com unicndole su decisin de celebrar el nuevo
contrato. Este queda concluido con. la aceptacin del beneficiario.
Contrato sujeto a conformidad. EL artculo 999 del Cdigo Civil y Co
mercia] Unificado regula el contrato sujeto a conformidad puntualizando su
carcter de contrato condicional y en esa direccin seala que est sujeto a
una condicin suspensiva, es decir que queda perfeccionado una vez otorga
da la conformidad. La ley dice El contrato cuyo perfeccionamiento depende
de una conformidad o de una autorizacin queda sujeto a las reglas de la
condicin suspensiva .
,

120

C o n t r a t o s c i v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d i g o C i v i l y C o m e r c i a l . ..

O B JE T O
jj.

., Fundamentos elaborado -por los autores del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial Unificado:

jjfcf' En virtud de la am plia regulacin de los actos jurdicos, se ha decidido


fV omitir la definicin de objeto y de causa, tarea que, p o r otra parte, inp;3 !- cumbe a la doctrina. En cuanto al objeto, se dispone que debe ser lcito,
posible, determinado o determinable, susceptible de valoracin econ!f' m ica y debe corresponder a un inters de las partes, aun cuando ste no
J|S" sea patrimonial. En m ateria de prohibicin se incluyen los supuestos
habituales, pero se agrega la dignidad de la persona humana,"conforme
a las especificaciones del ttulo preliminar. Tambin se establecen los
criterios de determinacin, bienes futuros, ajenos, litigiosos y la contrajgj*' tacin sobre herencia futura. Se propone una regulacin del objeto de los
contratos de larga duracin. E l modelo contractual "clsico est basa
do en reglas que nacen de una'etapa, que es el consentimiento, en la cul
las partes negocian y fija n las reglas de modo definitivo. E l estudio de
estos fenm enos fu e concebido como una fotografa esttica: el contrato
tiene un comienzo, a travs del consentimiento, y un fin, p o r efecto de
alguna causa de extincin. H oy en da se comienzan con contactos socia
les, tratativas, ofertas, consentim iento, ejecucin extensa, deberes
poscontractules, todo en una secuencia en la que resulta difcil separar
etapas: su estudio se parece ms a una pelcula capaz de captar el dina
mismo. Habitualmente, la nocin de reciprocidad", o "conmutatividad"
es comprendida como una ecuacin que surge en el momento en que el
contrato se celebra. Este concepto no puede ser mantenido en un vnculo
extenso: los contratos se reformulan en su contenido en la m edida del
cambio de tecnolgias, precios, servicios, y sera insensato obligar a las
partes a cum plir puntualm ente con lo pactado en el signalagina original.
El objeto del contrato puede prever una operacin temporalmente exten
sa que requiere, de na comprensin dinmica. La diferencia fu n d a m en
tal con los vnculos h ~sofniidds~l~timpextenso;"es que 'debemos
interpretar el elemento conmutativo del negocio mediante un concepto
relacional y dinm ico No nos parece prudenie desarrollar una compleja
regulacin de este tema novedoso y controvertido. Hemos optado p o r un
solo artculo breve que establece que E n los contratos de larga duracin
el tiempo es esencial para el cumplimiento del objeto, de m odo que se
produzcan los efectos queridos p o r las partes o se satisfaga la necesidad
que las indujo a contratar. Las partes deben ejercitar sus derechos con;i- form e con un deber secundario ds conducta de colaboracin, respetando

D ra. A m anda E stela K ees

1a reciprocidad de las obligaciones del contrato, considerada en relacin


a la duracin total. L a parte que. decida la rescisin debe dar a la. otra
una oportunidad razonable de renegociar de buena fe. sin incurrir en
ejercicio abusivo de los derechos.
Contrariamente a lo que se da en otros sistemas de derecho, en nuestro
ordenamiento positivo no hay norma alguna que en forma expresa enuncie
que el objeto y la causa son ineludiblemente necesarios, es decir constitutivos
o esenciales, para que pueda tenerse por normativamente perfeccionados los
actos jurdicos bilaterales contractuales.
Pero la dogmtica resultante del articulado, que contiene las prescripcio
nes que se presentan en el derecho comn en este tema, conduce a sostener
que el objeto debe estar necesariamente presente en todo negocio contractual.
Es decir que, para que un acto jurdico sea vlido a nivel contractual, primera
y necesariamente deber tener objeto, condicin esta necesaria pero no sufi
ciente, dado que ese objeto nodeber contrariar especficas previsiones que
eventualmente haya para el negocio jurdico del caso.
El tema del objeto es ciertamente uno de los que ms ha dividido, y an divide
a la doctrina cientfica, habindose elaborado las ms variadas construcciones.
Para iniciar el estudio, resulta prudente definir qu se entiende por objeto.
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, es la materia o asunto de
que se ocupa una ciencia; en nuestro caso sera la materia sobre la que versa
un contrato, esto es la sustancia real atrapada de determinado modo por un
negocio jurdico, o, como dice Brebbia:
Si por objeto se entiende, en el lenguaje corriente y tambin en el jurdi
co, la materia sobre la que versa el concepto en estudio, el objeto del
negocio debe buscarse en la sustancia, que constituye la manifestacin de
la voluntad, que integra el ncleo del acto.
A l contratar, las partes tratan de satisfacer necesidades o deseos. Para ello
deben acotar- la realidad en la que se hallan, y dado que el contrato tiene un
contenido eminentemente patrimonial, el sector de la realidad global en el que se
impactar con la contratacin ser -directa o indirectamente- el econmico.
El objeto de la eventual contratacin ser entonces la va que los tratantes
convienen seguir para penetrar la realidad a la que aspiran acotar. Y esa va,
sea tpica o atpica, consistir en una operacin jurdica determinada.
E l objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes pretenden
realizar. Esta operacin jurdica se distingue de las prestaciones prometidas

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

que son el objeto de la obligacin. Es lo que entienden los Mazeaud, postura


a la que adhieren entre otros Mosset Iturraspe, Cazeaux y Trigo Represas.
Segn Stiglitz, el objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes
pretenden realizar. Esta operacin jurdica se distingue de las prestaciones
prometidas que son el objeto de la obligacin.
Pero como tal operacin jurdica-compraventa, locacin de servicios, cesin
de derechos, etc.- est destinada a satisfacer los intereses propios de los otorfgntes del negocio, evidenciados con su querer al. consentir e integrndose tal
querer con lo dispuesto por el derecho supletorio y, en su caso, el imperativo.
Ese querer una conducta, que figura como contenido de las declarado-nes de voluntad, constitiye un objeto temporal de una especie singular.
Se ti-aa de una "realidad", de una "m ateria" que apunta a los intereses
a regular y ha integrado el contenido de la oferta. Es lo que llamamos
con la expresin abreviada "el objeto del contrato", y ai que alude el
Cdigo cuando al sealar los requisitos de la oferta nos dice que, para
que ella exista "debe ser a persona o personas determinadas, con todos
los antecedentes constitutivos de los contratos , 11
Los objetos reales en la compraventa y la permuta sern cosas, en la
locacin de servicios sern cosas y hechos, en la cesin de derechos onerosa
sern cosas y derechos, y esas cosas, hechos y derechos configuran el objeto
real que se pretende atrapar normativa y fcticamente.
Dice Boff Boggero que
En el Derecho Civil Argentino, el objeto del acto jurdico puede tener
dos acepciones principales, segn el. plano desde el que se le considere.
As, si deseamos expresar el "fin inmediato " u objeto que se propone el
agente, nos encontramos con una regulacin jw id ic a de intereses sobre
los que se puede disponer, pero si vamos ms all, entonces aparece el
contenido u objeto de ese objeto, es decir, los elementos concretos que lo
------constituyen, los elementos concretos a que se-refiere, sobre que1'versa. Y
entonces nos enconframos con las cosas, hechos y derechos reguiados por
la voluntad lcita del agente. Verbi-giacia, en la compra y venta, hay
"voluntad" del vendedor para transferir el dominio de la "cosa" y del
comprador, de pagar el precio; ello constituye una regulacin de intere-

NOTA AGREGADA (LAURA): De la Vega, Francisco A. El objeto de los contra


tos. En: Lecciones y Ensayos. UBA. FDYCS, Buenos Aires, 1969. n 40/1, p. 126.

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

ses entre comprador y vendedor, pero esa regulacin se form aliza con
referencia a cosas, hechos y derechos, cosa vendida, precio pagado, dere
cho de dominio que se transfiere, lisios dos aspectos se integran en uno
solo, de modo que podem os afirmar que el objeto de los actos jurdicos
se halla inmediatamente constituido p o r la regulacin ju rd ica de intere
ses y mediatamente pn esos intereses regulados que se estructuran me-
diante cosas, hechos o derechos en su particular, agrupamiento.
!
i
El cuadro completo de la construccin elaborada determina entonces qe
el negocio jurdico contractual tiene dos objetos:
a) Uno de ndole negopial-normativo (la operacin jurdica),
b) Otro de naturaleza real-sustantivo (las cosas, hechos o derechos).
No se debe confundir el objeto, el contenido y los efectos del contrato.
Como se ha expuesto con antelacin, objeto es la operacin jurdica considera
da, que es en realidad el contenido del acuerdo. Esa operacin jurdica est
destinada a crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas
patrimoniales; estos son iosi efectos dei contrato, y a que eiios son ias conse
cuencias que de l se desprenden de conformidad con la intencin de las partes.
Objeto = Contenido: Operacin jurdica considerada
Efectos - Consecuencis que de l se desprenden: Crear, regular, modifi
car, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales.
i

Otros autores distinguen el objeto del contenido, diciendo que este ltimo
est constituido por los fine's prcticos que las partes se proponen alcanzar y
que los efectos son las consecuencias dispuestas por la ley.
Cabe por ltimo distinguir el objeto del contrato y el objeto de la obligacin.
L a perfeccin de un negocio jurdico tiene como fin inmediato la adqui-.
sicin, modificacin, o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (artculo'259 del Cdigo Civil Unificado). Una obligacin es, bsicamente, una
relacin jurdica en virtud d la cual un sujeto (deudor) tiene el deber de reali
zar a favor de otro (acreedor) determinada prestacin, siendo la referida pres
tacin un elemento definitorio de la obligacin, surgiendo sta como un efecto
o consecuencia querida del Inegocio jurdico otorgado.
L a prestacin consiste n una actitud (comisiva u omisiva) a desarrollar
se por el deudor; es el comportamiento, la conducta, la accin o la omisin

C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n el n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

ggE que debe cum plir el deudor. L a obligacin como efecto, consecuencia o
Ig ffiu to del contrato, tiene una m ateria cierta, prim era e inmediata que constituye
IS fesu objeto propio: la conducta c o a isiv a u omisiva que debe desarrollar el deu dor para satisfacer el inters del acreedor. La prestacin m ism a es el objeto
ill'innediato de la obligacin.
V ;
Esa prestacin obligacional deber recaer sobre algo, Ese algo est preg d eterm in a d o en el contrato que sirvi de causa fuente a la obligacin: sern las
Jfs^'cosas, hechos o derechos que pueden conformar el objeto real o sustantivo,
jfftliu a a to del negocio jurdico y que constituirn a su vez el objeto m ediato de la
gpSfligacin, cuyo objeto inmediato es la prestacin.
H p L-- Dice M osset Iturraspe El' contrato es fuente de relaciones jurdicas
g tp b lig ac io n ales; la obligacin tiene por obj eto la prestacin de dar, hacer no hacer
yJa prestacin, finalmente, tiene por objeto las cosas o servicios debidos .
P e lo dicho resulta que el objeto mediato del contrato ser la m isma
[prestacin com prom etida, la que a su vez constituye el objeto inmediato de la
obligacin. A su vez, el objeto mediato de la obligacin coincidir con l objeto
iltlUjinediato real sustantivo del negocio jurdico.
f e i ^ l l - . B l artculo 1003, 1 parte del-Cdigo Civil y Comercia! unificado dice:
952:' Disposiciones generales. Se aplican al objeto del contrato las disposiciones
-.. fie la Seccin I a. Captulo 5, Ttulo IV del Libro Primero de este C digo . Las
?f normas aludidas son las siguientes:
%

%?K

- ,1
f.\

Artculo 279. Objeto. E l objeto del acto jurdico no debe se r un hecho


imposible o prohibido p o r la ley, contrario a la moral, a las buenas
costumbres, al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la
dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que p o r un m otivo espeial se haya prohibido que lo sea.
Articulo 280. Convalidacin. E l acto jurdico es vlido, aunque el objeto
haya sido inicialm ente imposible, si deviene posible antes del vencimien1 del plazo o del cumplimiento de la condicin.

Requisitos: posibilidad, licitad, determinacin y patrimonialidae!


f; ' Requisitos positivos del objeto. El m ismo artculo 1003, 2 parte, expref jj^ - s a tambin que el objeto D ebe ser lcito, posible, determinado o determinable,
ffiSi; susceptible de valoracin econm ica y corresponder a un inters de las par H | .tes, aun cuando ste no sea patrimonial .

D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

Conforme a este artculo, el objeto del contrato debe tener las siguientes
condiciones:
a) Lcito.
b) Posible m aterial y jurdicamente.
c) Determinado o determinable.
d) Susceptible de valoracin econmico..
e)

Corresponder a un inters de las partes, aunque no sea patrimonial.

Se hace referencia en tal precepto, de modo explcito, a las cosas y a los


hechos. Sin embargo deben entenderse implcitamente regulados tambin los
derechos. Toma la palabra cosas en el sentido indeterminado de uso corriente
que ya Utilizaban los romanos que atribuan semejante alcance a su equivalente
res, es decir, la m xim a amplitud. Podemos sostener, por ende, que compren
de no solamente las cosas m ateriales propiamente dichas sino tambin las
inmateriales, y que su alcance es genrico con la significacin de bienes.
1) Licitud: La operacin jurdica escogida por los contratantes debe ser
lcita, esto es conforme o no contraria al Derecho objetivo. Por ello, al decir de
Mosset Iturraspe, si se trata de una operacin jurdica tpica: compraventa,
permuta, locacin, etc., se descarta, en principio la ilicitud, en consideracin a
que la ley admite y regula dicha operacin jurdica. Y se dice en principio porque
an en el caso de figuras tpicas y tambin las atpicas, la ilicitud puede configu
rarse por concretarse un contrato ilegal o contrario a las normas imperativas, o
celebrarse un contrato prohibido o contrario al orden pblico, o por perfeccio
narse un negocio inmoral o contrario a las buenas costumbres. Y en todos estos
ilcitos se estara operando en base a una especie convencional regulada legal
mente o merced a la utilizacin de la lcita autonoma privada.
Si nos referimos al objeto mediato del contrato,.los bienes y las cosas y.el
comportamiento humano, la ilicitud est descartada: el objeto es en su valoracin
jurdica neutro. Las trenzas, la sangre, el ojo no son cosas ilcitas. L a ilicitud del
negocio puede provenir de la actividad encaminada a disponer de esos bienes, y
por lo tanto, del contenido, la intencin o la causa, pero no del objeto.
2) Posibilidad: La prestacin debe ser fsica y jurdicam ente posible.
Hay im posibilidadfsica cuando materialmente no es factible de realizar,
como en el clsico ejemplo de obligarse a tocar el cielo con las manos. Pero tal
imposibilidad, para tener virtualidad debe ser absoluta, es decir, debe existir
con relacin a cualquier sujeto y no respecto del propio deudor. As por ejem
plo quien no tiene habilidad manual, puede sin embargo obligarse mediante un

126

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

s p 1'--contrato' de locacin de obra a construir un mueble, y si no logra que un


tercero lo construya queda obligado al pago de la indemnizacin.
|| ||i
Hay imposibilidad jurdica cuando el obstculo proviene del derecho -si
ftlSha!guien se obliga a hipotecar un automvil que slo es susceptible de prenda.
'y> ~
Cuando esa posibilidad est referida a las cosas, la misma depende de la
existencia de esas cosas, de su comercialidad, de que no hayan sido prohibidas
como objeto de un acto jurdico. Referido al objeto inmediato, es decir la operajlfiigtpin jurdica, el concepto de posibilidad jurdica exige que el derecho sea susiffMceptible de contrato, o de la especie de contrato de que se trate. L a imposibilidad
ffijffiSfisica o jurdica, para tener relevancia, debe ser actual al momento del contrato.
3j Determinacin: Es otro de los requisitos que debe reunir el objeto del
l';;-'contrato (artculo 1003 del Cdigo Civil y Comercial Unificado). M ientras la
lp je sp ec ie debe acordarse necesariamente al perfeccionarse el negocio, la cantidad debe ser, sino determinada, al menos determinable.
8|S?:'.

Por ejemplo, un contrato en que se estipule que A vende a B animales, no


.sera vlido porque el objeto material de la prestacin de transferir la propiedad de los animales, estn determinados en su gnero y no en su especie.
|| |r S e ra vlido si se hubiera dicho animales vacunos, aunque en est ltimo caso
I J no est determ inada la cantidad y por ende, por esa razn tam poco sera
gfy-, vlido el contrato.- El contrato sera vlido si se hubiera estipulado que A se
compromete a transm itir la propiedad de un animal vacuno, o tantos animales
vacunos como sean necesarios para poblar un campo dado; pues aqu s
estara determinada la especie y la cantidad. Cantidad cierta en el prim er caso,
determinable en el segundo de acuerdo a la capacidad del campo. Tambin es
vlido el contrato, cuando la determinacin del objeto se deja al arbitrio de un
S;.';., tercero. Sin embargo,, sta disposicin tiene excepciones. Tratndose de com
praventa si el tercero designado para sealar el precio no quisiese o no llegase
i-fS-T a determinarlo, puede recurrirse a la determinacin judicial por el proced
a is
miento ms breve-disponible.
P)C:v

El artculo 1005 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que

Artculo 1005. Determinacin. Cuando el objeto se refiera a bienes, stos


deben estai- determinados en su especie o gnero segn sea el caso, aunque
no lo estn en su cantidad, si sta puede ser determinada. Es determinable
cuando se establecen los criterios suficientes para su individualizacin.

A su vez, el artculo 1006 del Cdigo Civil y Comercial Unificado referido


S s , a *a determinacin del objeto por un tercero, seala que

D ra . A m a m d a E s t e l a K ees

Artculo 1006. Determinacin por un tercero. Las partes pueden pactar


que la determinacin del\objeto sea efectuada p o r un tercero. E n caso de
que ei tercero 110 realice l eieccori, sea imposible, o no haya, observado ios
criterios expresamente establecidos p o r las partes o p o r los usos y costum
bres, puede recwrirse a l determinacin judicial, peticin que debe trami
tar p o r el procedimiento ms breve que prevea la legislacin procesal.
.i
;*
4) Patrimonialidad: El objeto inmediato de los negocios jurdicos contrac-;.:
tuales, la prestacin, debe cumplir con el requisito de la patrimonialidad, tal com o:
surge de la letra del artculo 1003 del Cdigo Civil y Comercial Unificado..Lafi
prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en
el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de apreciacin pecu
niaria. Si la prestacin objeto 'del contrato, no fuera susceptible en s de aprecia-;
cin pecuniaria pero presentara para el acreedor un inters aunque ste no sea.
patrimonial podra pedirse su ejecucin. Un simple inters de afeccin sera sufi-;
cente para darle una accin, cuando la estipulacin determinada de tal mvil,
hubiese tenido al mismo tiempo por fin el cumplimiento de un deber m oral
:
El precepto contenido en el artculo 1003 del Cdigo Civil y ComercialU nificado debe interpretarse-en el sentido de que el objeto de contrato puede<
ser una prestacin desinaaa proporcionar al acreedor la satisfaccin de un
inters puramente afectivo o moral.
En la moderna doctrina predomina una concepcinque distingue el conte
nido de la-prestacin obligatoria, que ha de ser siempre susceptible de valora
cin pecuniaria con el inters el acreedor en el cumplimiento de la obligacin,
que puede ser extrapatrimonil, moral, etc. (doctrina nacional Barcia Lpez,
B orda Llambias; en Espaa ^Castn Tobeas, Puig Pea; en Italia Barass, De
Ruggiero,'Giorgianni, Scaloja). En este sentido se ha expresado que
el inters del acreedor puede ser exti'apatrimonial, habida cuenta de lar
multiplicidad de variantes que puede presentar el ejercicio de a autono
m a de la voluntad. M xim e que, en ciertas relaciones ju rd ica s ncK_
okligacionales, el objeto'puede ser "de mero p la cer" o de "mero recreo",
loxual'en todo casoinefica el criterio legislativo': Slo es necesario que
el comportamiento debido.por el deudor tenga significado econmico.

As, por ejemplo, el inters extrapatrimonial d e aprender una l e n g u a m u e r t a


puede dar lugar a un contrato,jporque basta que la actividad docente de quien
se com prom ete a ensearlo prestacin del deudor sea susceptible de aprecia
cin pecuniaria, que pueda cobrar por ello, aunque de hecho no lo haga.

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C r v a . y C o m e r c ia l ...

En Italia, Scialoja distingui:


a) la prestacin, que debe ser patrim onial; y
b) el inters del acreedor, que puede ser extrapatrimonil.
:Supunto de vista recibi consagracin legislativa en el artculo 1174 del
;Cdigo Civil de Italia de 1942 que expresa: La prestacin que constitu
y e el objeto de la obligacin debe ser susceptible de valoracin econmi
c a y debe corresponder a un inters, aun cuando no sea patrimonial, del
acreedor. D icho criterio es el consagrado p o r el artculo 1003 del CdiCivil y C om ercial Unificado.
sai
M lfe :

lS:

ggj|it2

O bjetos p ro h ib id o s

PS||gg|&-El artculo 1004 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado establece que
l 1 1
jjg g g p

Artculo 1004. O bjetos prohibidos. No pueden ser objeto de los contratos


los hechos que son imposibles o estn prohibidos p o r las leyes, son con' -tronos a la moral, a l orden pblico, a la dignidad de la persona humana,
P lR f l 1 o lesivos de los derechos ajenos; n i los bienes que p o r un motivo especial
se prohbe que lo sean. Cuando tengan p o r objeto derechos sobre el cuer
p o hum ano se aplican los artculos 17 y 56.
Sgg'

- Contrato ilegal o contrario a las norm as imperativas. Puede darse


'^."Cuando el heredero forzoso de una persona realiza una cesin de-los derechos
hereditarios a un tercero ajeno a la hipottica sucesin, al tiem po en que todael potencial causante se halla vivo, o cuando se vende una cosa mueble
a pacto de retroventa o si se ceden los derechos de uso y habitacin.
lliftfjk8!!- ~ Contrato prohibido o contrario al orden pblico. Se dara en el su| | | | f ^ puesto de no acatarse las prescripciones contenidas sobre venta de inmuebles
t l | l s fi fi fracciones y a plazos; tam bin si no se respetan convencionalm eijte las
.......................... '
!j||&sposiciones de contrato de trabajo.
SR,

. La violacin del orden pblico no se halla subordinada a la infraccin de


" Un texto legal en particular.

flfi.
La operacin ju rd ic a tenida en v ista por las partes puede contradecir los
| ^ 5 S : | Erincipios fundam entales e intereses generales sobre los cuales descansa el
(ordenamiento ju rd ic o y en ese caso es n ula por ilicitud. El concepto de
g g g |lp rd e n pblico es relativo, mutable de pas a pas y de poca a poca. Hoy en
l | g l f c t f a alcanza 110 slo a lo poltico sino tam bin a lo social y econmico.

D r a . A m a n d a E stela K ees

S jB K
Contrato inmoral o contrario a las buenas costumbres. Se configura
con los contratos usurarios por el cual se pactan intereses excesivos o se
acuerda una clusula penal exorbitante, el contrato genrico de venta de in
fluencia o el de venta de humo, por el cual se promete una influencia que no se
posee o no se ejerce, o el de prestacin disim ulada de trabajos intelectuales
para beneficio de un tercero que los presenta como propios.
Las buenas costum bres, cuya transgresin vuelve inm oral el contra
to, se identifican con la m oral. Al igual que en el concepto de orden pbli
co, cam pea aqu la relatividad. P ara O rgaz debe entenderse por buenas
costum bres aquellas que viven en las costum bres valiosas de la com uni
dad. P ara Enneccerus y N ipperdey es el parecer de los ciudadanos que
piensan con conocim iento de causa y con espritu de equidad y justicia,
segn el criterio medio de los hom bres de bien. B etti ve en ellos el m odo de
ver de un hom bre honesto de tipo m edio, y Espn Cnovas la opinin de la
parte ms sana de la poblacin.
Las buenas costumbres. L a m oralizacin del contrato -co m o el imperio
del orden pblicose logra, ms que con reglas destinadas a sealar uno a uno
los objetos que contraran aquella finalidad, con preceptos que, como el art
culo 1004, se limitan a contener un estndar o prototipo de conducta.
Los tribunales argentinos, en mltiples ocasiones se han referido al objeto
ilcito, en general, y a operaciones jurdicas contrarias al orden pblico y a las
buenas costumbres, en particular. Casi siempre se alude en los fallos a las
buenas costumbres y se deja de lado el orden pblico. Ocurre que no obstante
ser conocido el criterio diferencial que remarca en las buenas costumbres su
naturaleza extrajurdica o m etajur di ca, por provenir del mundo tico-social, y
en. el orden pblico su carcter puramente jurdico, la distincin frente a su
puestos concretos es, a veces, ardua.
U n somero anlisis de la casustica relativa al tem a nos. muestra, en
primer lugar, al contrato-usurario como la figura ms frecuente del contrato
inmoral. El contrato usurario se da no slo cuando se pactan intereses exce-sivos -com batidos por la jurisprudencia, por aplicacin del artculo 1004
como contrarios a las buenas costum bres- sino tam bin cuando se contrata
eu franco desequilibrio, con aprovecham iento de la necesidad, desconoci
miento, ligereza, etc.
Es inmoral el contrato celebrado entre dos profesores - o entre dos alum
nos o entre alumno y profesor- m ediante el cual uno de ellos se comprometi,
por una suma de dinero, a redactar un trabajo intelectual destinado a un con
curso en que participara el otro, con el objeto de obtener una beca para viajar

C ontratos c iv il e ? y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

L' ai exterior, engaando as a ia entidad que lo otorgaba y peijudicando a oros


vi concursantes que se valen por s .12
U-.
M i ,B1 ataque a las buenas costumbres no aparece evidente en ciertos contra
lto s . motivando decisiones contradictorias en tribunales tanto nacionales como
^extranjeros.
(f ' E n otras operaciones jurdicas, tales como los contratos relativos a
J .-casas de tolerancia -locacin o venta a esos fines, comisin de intermedia
r i o s o gestores en tales operaciones,-prstamos por ei mobiliario, sociedad
^Constituida para explotarla, etc.-, o los destinados a provocar o m antener
Ijffjaciones extraconyugales -sobre la base de donaciones, por ejemplo- la ilicitud
ffipfoviene de la causa ilcita y no del objeto.

'
{*&;*

Bienes esise a te s y fu tu ro s
fii|?!> La ley prev el supuesto en que en el contrato no se afirma su existencia
- actual de la cosa o sea cuando se trata de cosa futura.
H 3 " 'Dice el artculo 1007 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que Los
bienes futuros pueden ser objeto de los contratos. La promesa de transm itir
los est subordinada a la condicin de que lleguen a existir, excepto que se
f : trate de contratos aleatorios.
En efecto, la obligacin contractual de dar puede versar sobre una cosa
presente o una cosa futura Los contratos sobre cosas futuras son frecuentes
;:,-en el comercio; se vende mercadera que todava debe elaborarse, algunas
.//'Veces sin tener siquiera la materia prima: por ejemplo, la venta de una cantidad
roPa de lana a fabricarse. Estas operaciones se conocen, segn Salvat, con
,e) nombre de ventas a entregar. En el sistema general del Cdigo Civil y
^ Comercial Unificado hay que precisar:
s g f e t a)~Si.no se ha afirmado la existencia, actual de la cosa (cosa futura), la
d 'promesa de trasmitirlos est subordinada a la condicin de que lleguen a exisvale decir el contrato queda sometido a condicin suspensiva. Es el caso
'd elpoctum de re sperata cosa esperada, por ejemplo la venta de una cosecha
r*,:- . Ura clue> s* sta fracasa, queda sin efecto.

Wk

Juzgado N 17 de I a Instancia Civil y Comercial de la Capital -ED 15-463.

D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

b)
Si la cosa es futura, el contrato es aleatorio cuando las paites convienen esa modalidad.
S
Se trata delpactum \de spes (de esperanza). Ejemplo clsico es el contrato j? p
que permite a una partei dar un golpe de red por un precio; como la ventaja, . 3
esto es recoger peces, depende de un acontecim iento incierto el contrato es,;-8
aleatorio.
'
i|
i
.
-m

Bienes ajenos

.,1

Una cosa es ajena icuando pertenece a otro. Si retomamos la distincin: J


entre: a. objeto inmediato, la prestacin; y b. objeto mediato, las cosas; pode- Sgj
mos-decir que:
,':M
a) El contrato puede tener como objeto inmediato una prestacin ajena 5 ||
(promesa del hecho de un tercero). En esta situacin el compromiso ^g
puede alcanza? slo a la aceptacin, que una vez obtenida, libera al :! j |
promitente, aun cuando la prestacin no sea cumplida; o puede ha- -.'Ifjj
ber sido com prom etida la ejecucin del contrato por parte de un
tecero, caso en ei cual la m era aceptacin por el tercero no libera al ;ip
promitente, que responde por daos si la prestacin no es cumplida. ' f i
b) El contrato puede tener por objeto mediato una cosa ajena.

^|1

El artculo 1008 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que

Artculos 1008. Bienes ajenos. Los bienes ajenos pueden ser objeto de los 'W l
contratos. Si el que prom ete transmitirlos no ha garantizado el xito de la '.$
promesa, slo est obligado a emplear los m edios necesarios pa ra que la g j
prestacin se realice y, si p o r su culpa, el .bien no se transmite, debe::sj^j j
reparcu' los daos causados. Debe tambin indemnizarlos cuando ha ga- '
t
,
I
, .
,
. .TlSffi
raniizaao 1a prom esa y esta no se cumpte.

E l que ha contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable de


los daos si no hace entrega de ellos.
Vjl

La ley dice que lo sb ien e s ajenos pueden ser objeto de los contratos. En
sta circunstancia se pueden dar distintas situaciones:

S i

a) Si el promitente garantiz el xito de la promesa, y sta no tiene s&j


efecto, est obligado a indemnizar. L a responsabilidad es ajena a j l

132

S S S S i'- C o n t r a to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

______ _

toda idea de culpa o dolo y es derivada como consecuencia de la


r
. . .
.
garanta prestada por l, la cual crea una obligacin personal y directa (obligacin de resultado).

|g|ll

B S ;
BT

b) Si no garantiz el xito de la prom esa slo es tar obligado a emplear


los m edios necesarios para que la prestacin se realice. El legislador
ha considerado que el promitente no ha querido en-ste caso asegu
rar a todo evento la ejecucin del contrato, sino slo para el hipot
tico caso de que el dueo de la cosa lo acepte; en consecuencia, su
obligacin slo alanza a em plear los medios necesarios para que la
prestacin se realice, sin incurrir, en principio, en responsabilidad
alguna por daos y perjuicios (obligacin de medios).

1 c) Pero si l tuviere culpa de que el bien no se trasmita, debe reparar los


..
daos causados. Son de aplicacin al caso los principios generales
sobre la culpa en el cumplimiento de las obligaciones.

J m a & '
8 S 3 1 1 & ''' Contrato sobre bienes ajenos prom etidos como propios. Conform e lo disarticulo 1008, in fine del Cdigo Civil y Comercial Unificado que El
contratado sobre bienes ajenos como propios, es responsable de los
r f e ^ mtedafios si no hace entrega de ellos. L a norm a exige en stos supuestos que se
Observe una conducta leal o de buena fe, que consiste en dar a conocer al otro
i3-contratante la situacin en que se encuentra el bien prometido, si contrata
sot3re bienes ajenos como propios y luego no puede cumplir lo prometido se
pasible del pago de daos y perjuicios.

-Bienes litigiosos, gravados o sujetos a m edidas cau te lares


i; Es legtimo contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas
.Kit::?:*, r.\

artculo 1009 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado establece que:

Artculo 1009. Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares.


i pf c j f f i g I jOs bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, pueden
j-, ser objeto de los contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros.
Quien de mala f e contrata sobre esos bienes como si estuviesen libres
f d e b e reparar los daos causados a la otra parte si sta ha obrado de
&:,buenq fe.

D r a . A m anda E stela K ees

Resulta as que:

a)

Se puede contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas


cautelares, siempre que se declare el carcter de tales que revisten.

b)

Si se contrata sobe esas cosas como si estuviesen libres, habiendo


mala fe en el promitente y buena fe de la otra parte, aqul es respon
sable por los daos.

En cualquier caso, el contrato es inoponibie al titular del gravamen o a


quien obtuvo la medida cautelar.
El artculo 1009 atribuye responsabilidad a quien contratare de m ala fe
sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas, o embargadas, como si estu
viesen libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la promesa de buena
fe. Las disposiciones legales han de ser entendidas en el sentido que, configu
rados los extremos del artculo 1009 del Cdigo Civil Unificado, habr delito
civil; aunque esta responsabilidad est subordinada a la condicin de que la
otra parte hubiere aceptado la promesa de buena fe.
Herencias futuras: pactos, soluciones del Cdigo Civil. E l artculo 1010
del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice que
Artculo 1010. Herencia futu ra La herencia fu tu r a no puede ser objeto
de los contratos ni tampoco pueden serlo los derechos hereditarios even
tuales sobre objetos particulares, excepto disposicin legal expresa.
Los pactos relativos a una explotacin productiva o a participaciones
societarias de cualquier tipo, con miras a la conservacin de la unidad, de
la gestin empresaria o a la prevencin o solucin de conflictos, pueden
incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer
compensaciones a favor de otros legitimarios. Estos pactos son vlidos,
sean o no parte el. futuro causante y su cnyuge, si no afectan la legtima
hereditaria, los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.

La prohibicin contenida en el Io prrafo se aplica:

1 ) a l a herencia testamentaria o ab-intestato;


2 ) a los contratos hechos con conocimiento del titular actual de los

bienes, o sin su conocimiento.


3) a los contratos que versan sobre la totalidad de la herencia o sobre
objetos particulares de ella.

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Los pactos sucesorios, denominacin abreviada de los pactos sobre he


rencias futuras, aluden a todo contrato referido a la transmisin m ortis causa
-y a la organizacin o divisin de la sucesin antes de la apertura d la misma,
:'s decir con anticipacin a la muerte del causante.
Tales pactos pueden clasificarse desde distintos puntos de vista; respecto
vdel contenido, o sea del conjunto de potestades, facultades, derechos y debee s que las partes se otorgan sobre la herencia futura, la clasificacin ms
acorriente los divide en:
a) Pactos institutivosi mediante los cuales el futuro causante conviene
con la otra parte en designar a sta o a un tercero como heredero o
legatario, o se instituyen recprocamente, entre s, en tal carcter.
b) Pactos renwiciaiivos, que son los realizados por el suscesible o here
dero presuntivo que abdica de su derecho eventual a la herencia del
cocontratante o de un tercero, sin cederlo a persona determinada.
c) Pactos dispositivos, aquellos por los cuales el sucesible cede su ex
pectativa hereditaria en la sucesin no abierta de otra persona o con
trata sobre algn objeto comprendido en la misma..
d) Pactos distributivos, que son los concernientes a la divisin de la
herencia.

En principio, todos los pactos sucesorios estn alcanzados por la prohibi


cin del artculo 1010. Ella reposa sobre los siguientes fundamentos:
1) Los contratos sobre herencias futuras son odiosos e inm orales, por
que se especula con la muerte de una persona: la paite que se bene
ficia con esta clase de contratos est interesada en que la m uerte del
dueo de la herencia se produzca cuanto antes.
2) Los contratos sobre herencias futuras son peligrosos, porque el
estipulante, en miras del inters que enunciamos precedentemente,
puede llegar a valerse de procedimientos criminales para apresurar la
muerte del causante.
3) Los contratos sobre herencias futuras, si fuesen autorizados por la
ley, constituiran un m edio de violar fcilmente las disposiciones
sobre la legtim a hereditaria, que el legislador ha considerado como
una institucin de orden social y ha querido poner a cubierto de toda
especulacin que pudiese com prom eterla

Para que la prohibicin sea aplicable se requieren las siguientes condiciones:

135

D r a . A m a n d a E stela K e e s

a)

Que el contrato recaiga sobre bienes o derechos eventuales, depen


dientes de una sucesin no abierta.

d)

Que si el contrato se celebra respecto a la herencia de un tercero, 3


resulte de aqul, esencialmente, que el promitente lo hace en base a %
un derecho hereditario cjue pretende se abrir en su provecho sobre MI
los bienes o derechos objeto de la operacin.
%

c)

Que si el contrato se celebra sobre la herencia de una de las partes, ;


la otra parte concurra al mismo en base a un derecho hereditario del Q
cual considera queiser investido cuando la sucesin se abra.

Si estas condiciones no concurren la prohibicin no funciona.


El Cdigo Civil acepta,! sin embargo, supuestos-especiales de negocia-"'cin, estrecham ente vinculadas con la sucesin:
a)

Los pactos relativos a n u a explotacin productiva o a participaciones


societarias de cualquier tipo, con miras a la conservacin de la unidad
de la gestin emprdsaria o a la prevencin o. solucin de conflictos,
pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios
y establecer compensaciones a favor de otros legitimarios.

.
i

L a condicin de validez de estos pactos es que no afecten la legitima


hereditaria, los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.
En materia de sociedad civil puede estipularse, sin perjuicio de la legiti
ma, la extensin de los derechos que correspondan a los herederos del
socio que fallezca. Do mismo cabe en materia de sociedades comerciales: colectivas y en comandita simple y de responsabilidad limitada.

b) . Donaciones con la condicin de que las cosas donadas se restituirn al


donante si ste sobrevive al donatario, o al donatario y sus herederos.
c) Particin hecha en vida por los ascendientes a favor de sus descen
dientes.
d) Enajenaciones de Bienes, bajo ciertas condiciones, que pueden serconsentidas por losj herederos forzosos como imputacin a la por
cin hereditaria disponible.
e)

Contratos de seguro de vida, en los cuales la indemnizacin ser


pagada a la persona 1designada en el contrato.

Contratos de larga duracin. El artculo 1011 del Cdigo Civil y Comer


cial U nificado establece que :

136

r;
";

r t S '

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Artculo 1011. Contratos de larga duracin. En los contratos de larga


:S3i>V . duracin el tiempo es esencial para el cumplimiento del objeto, de modo
t e g - T ; . que se produzcan los efectos Queridos por las partes o se satisfaga la
i||g & y necesidad que las indujo a contratar.
Las partes deben ejercitar sus derechos conforme con un deber de colaI f p f c boracin, respetando la reciprocidad de las obligaciones del contrato,
SIS/m. considerada en relacin a la duracin total.
glfS La parte que decida la rescisin debe dar a la otra una oportunidad
pjjpfiSi - r azonable de renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de
los derechos.
plpiPft"'
S f c i l Como corolario del principio de buea fe que ilumina todo el proceso de
fifljatcontratacin, la norm a que se introduce en el. Cdigo Civil y Comercial
||||triific a d o destaca que la rescisin intempestiva de un contrato de larga duraconfigura un ejercicio abusivo de los derechos, pasible de traer apareja|||p re s p o n s a b ilid a d civil.

DISPOSICIONES DEL CDIGO CIVIL UNIFICADO


RELACIONABAS CON EL CAPTULO 2
L IB R O : PARTE G E N E R A L
T T U L O I: PERSONA H UM AN A
CA P T U L O 2: CAPACIDAD
SE C C I N I a
FRUNCIMOS G EN ERA LES

Artculo 22. Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud


'Para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta
capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.
Artculo 23. Capacidad <ie ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por
s misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.
Artculo 24. Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a)

la persona por nacer;

b)

la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con


el alcance dispuesto en la seccin 2 de este captulo;

. c)

la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dis


puesta en esa decisin.
SE C C I N 2a

P EK S G N A M E N O R JJE E D A D
:'j -Articulo 25. M enor de edad y adolescente. Menor de edad es la persona que
a cumplido D IEC IO C H O (18) aos.
r
'Este Cdigo denomina adolescente a la persona menor de edad que cumpli
CE (13) aos.
Artculo 26. E jercicio de los derechos por Sa persoga menor de edad. La
na menor de edad ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales.

139

D r a . A m a n d a E ste la K ees

No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede S ^ I


ejercer por s los actos que le son permitidos par el ordenamiento jurdico. En
situaciones de conflicto de intereses
sus representantes legales, puede nter; H l
venir con asistencia letrada.
liilp
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso ju d ic ia l^
cjU2 le concierne is como s psricisr en Iss decisiones cohr#i cu Dercoii2
.
,
~
/ **
Se presume que los adolescentes entre T R E C E (13) y D IE C IS E IS (16) afiritpSSi
iienen aptitud para decidir por s respecto de aquellos tratamientos que no resultan.M|l
invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en sn; | s
vida o integridad fsica
!
|l|p |

. ..'Jafs:

Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salufraBBp


est en riesgo la integridad :0 la vida, los adolescentes deben prestar su consentira,
miento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve
teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de la opinin mdica respecto; ISA
a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico.
A partir de los D IE C IS E IS (16) aos el adolescente es considerado como un
adulto para las decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.
A rtculo 27. Emancipacin. La celebracin del matrimonio antes de los DIE-?
CIO CH O (18) aos con autorizacin judicial emancipa a la persona menor de edad.
La persona emancipada'goza de plena capacidad de ejercicio con las limitacio
nes previstas en este Cdigo.
La emancipacin es irrevocable. La invalidez del matrimonio no deja sin efecto'/
la emancipacin, excepto respecto del cnyuge de mala fe para quien cesa a partir;
uCi da en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada.
Si algo es debido a la persona menor de edad con clusula de no poder:
percibirlo hasta la mayora' de edad, la emancipacin no altera la obligacin ni el
tiempo de su exigibilidad.
A rtculo 28. Actos prohibidos a la persona emancipada. L a persona emanci
pada r.c puede* ni con autorizacin judicial:
a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito;
b)

hacer donacin de; bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito;

c ).

afianzar obligaciones.

'?v

A rtcu lo 29. Actos sujetos a autorizacin judicial. El em ancipado requiere autori

zacin judicial para disponer'de los bienes recibidos a ttu lo gratuito. L a autorizacin ; |||p
debe ser otorgada cuando el. acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente..
A r tc u lo 30. P erson a m e n o r de edad con ttu lo p r o fe sio n a l h ab ilitan te. La

persona menor de edad que ha obtenido titulo habilitante para el ejercicio de una ;'
profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin.
Tiene la administracin y disposicin de los bienes que adquiere con el producto "
de su profesin y puede estar, en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas a ella.

CAPITULO 3: FORMACION DEL CONSENTIMIENTO


!

140

3fet5=S;. i

fjjm$&$r'Contratos o v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d i g o C i v i l y C o m e r c i a l ...

US-

S E C C IO N 1
c o n s e n t h v ie n t o . o f e r t a y a c e p t a c n

i M f e & t f c n lo 971. Form acin del consentimiento. Los contratos se concluyen


-recepcin de la aceptacin de una oferta p por una conducta de las partes
ftSltu'fsa suficiente para demostrar la existencia de un acuerdo.
-r ' '
Artculo 972. Oferta. La oferta es la manifestacin dirigida a persona determia ^ f e ^ jtte .detenninable, con la intencin de obligarse y con las precisiones necesarias
!||piasestabIecer los efectos que debe producir de ser aceptada.
i l f c f r t c u l o 973. Invitacin a ofertar. L a oferta dirigida a personas indetermina^t^^^si-essconsiderada como invitacin para que hagan ofertas, excepto que de sus
|Jgl|||m'in'Os o de las circunstancias de su emisin resulte la intencin de contratar de!
j^'^pjjgfrente...En este caso, se la entiende emitida por el tiempo y en las condiciones
^ ^ ^ {S n i.tid as por los usos.
j p P f iteS -A rticu lo 97 4 . F u erza o b lig a to ria de la o fe r ta . La oferta obliga al proponente,
~g|j5.ser que lo contrario resulte de sus trminos, de la naturaleza del negocio o de
' lp|3rcunstancias del caso.
f|K'La'oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de comuniijflflfc ffiip n "instantneo, sin fijacin de plazo, slo puede ser aceptada inmediatamente.
j | | P g g ||feufmdo se hace a una persona que no est presente, sin fijacin de plazo para
ppgjfcsptaoin. el proponente queda obligado hasta el momento en que puede
Jpm ablem ente esperarse la recepcin de ia respuesta, expedida por los medios
^J ffies.de comunicacin.

fiS - _

Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fecha de su


^ ^ ^ f ^ s p c i n , excepto que contenga una previsin diferente.
El oferente, y en su caso sus herederos, estn obligados a mantener la oferta
durante el tiempo de su vigencia, a menos que, siendo revocable, la retracten.
Artculo 975. Retractacin de la oferta. La oferta dirigida a una persona
iVjj^gdeterminada puede ser retractada si la comunicacin de su retiro es recibida por el
_jjjg.SBestinaiario antes o al mismo tiempo que la oferta.
Artculo 976. M uerte o incapacidad de las partes. La oferta caduca cuando el
rftetfjPpnente o el destinatario de ella fallecen o se incapacitan, antes de la recepcin
^ a c e p t a c i n .
.. _ -Tjlt^'<Iue acept la oferta ignorando la muerte o incapacidad del oferente, ..y que
{ggp |jl| S ^ e c u c n c ia de su aceptacin ha hecho gastos o sufrido prdidas, tiene.dereB r^ B ylfea-reclam ar su reparacin.
p a& ffirtfcn lo 977. Contrato plnrilateraL Si el contrato ha de ser-celebrado por
jVS!|k ..partes, y la oferta emana de distintas personas, o es dirigida a varios destiSPOVno hay contrato sin el consentimiento de todos ios interesados, excepto
.Reconvencin o la ley autoricen a la mayora de ellos para celebrarlo en nombre
todos o permitan su conclusin slo entre quienes lo han consentido.
|fti2fa*culo 978. Aceptacin. Para que el contrato se concluya, la aceptacin
expresar la plena conformidad con la oferta. Cualquier modificacin a la oferta
-;su destinatario hace al manifestar su aceptacin, no vale como tal, sino que
aorta la propuesta de un nuevo contrato, pero las modificaciones pueden ser
IWiaas por el oferente si lo comunica de inmediato al aceptante.

141

D r a . A m a n d a E stela K ees

A rtculo 979. M odos de aceptacin. Toda declaracin o acto del destinatario


que revele conformidad con la oferta constituye aceptacin. El silencio im porta acep
tacin slo cuando existe el deber de expedirse, el que puede resultar de la voluntad
de las partes, de los usos o de las prcticas que las partes hayan establecido entre
ellas, o de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
A rtcu lo 980. P erfeccio n am ien to . La aceptacin perfecciona el contrato:
a)

entre presentes, cuando es m anifestada;

b)

entre ausentes, si es recibida por el proponente durante el plazo de vigen


cia de la oferta.

A rtcu lo 981. R e tra cta ci n de la aceptacin. L a aceptacin puede ser retrac


tada si la com unicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo
tiem po que ella.
A rtcu lo 982. A cuerdo p arcial. Los acuerdos parciales de las partes concluyen
el contrato si todas ellas, con la formalidad que en su caso corresponda, expresan su
consentim iento sobre los elementos esenciales particulares. E n tal situacin, el con
trato queda integrado conforme a las reglas del Captulo 1. En la duda, el contrato se
tiene por no concluido. N o se considera acuerdo parcial la extensin de una minuta,
o de un borrador respecto de alguno de los elem entos o de todos ellos.
A rtculo 983. Recepcin de la m anifestacin de la voluntad. A los fines de este
Captulo se considera que la m anifestacin de voluntad de una parte es recibida por
la otra cuando sta la conoce o debi conocerla, trtese de comunicacin verbal, de
recepcin en su domicilio de un instrumento pertinente, o de otro m odo til.

SECCIN 2a
CO N TRA TO S C ELEB R A D O S P O R A D H E SI N A CLUSULAS G E N E R A L E S
PR ED ISPU ESTA S
A rtcu lo 984. D efinicin. El contrato por adhesin es aqul m ediante el cual
une. de lo s c o n tra ta n te s a d h ie re a c l u s u la s g e n e ra le s p r e d is p u e s ta s
unilateralm ente, por la otra parte o por un tercero, sin que el adherente haya parti
cipado en su redaccin.
A rtc u lo 985. R e q u isito s. L as clusulas generales predispuestas deben ser
com prensibles y autosuficientes,
L a redaccin debe ser clara, com pleta y fcilm ente inteligible. Se tienen por no
convenidas aqullas que efecten un reenvo a textos o docum entos que no se
faciliten a la contraparte del predisponente, previa o sim ultneam ente a la conclu
sin del contrato.
L a presente disposicin es aplicable a la contratacin telefnica o electrnica,
o similares.
A rtc u lo 986. C lu su las p a r tic u la re s . Las clusulas particulares son aqu
llas que, negociadas individualm ente, amplan, limitan, suprim en o interpretan una
clusula general. En caso de incom patibilidad entre clusulas generales y particu
lares, prevalecen estas ltimas.
A rtcu lo 987. In te rp re ta c i n . Las clusulas am biguas predispuestas por una
de las partes se, interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.

142

C o n tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : en e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

A rtc u lo 98S. C l u s u la s a b u siv a s . En los contratos con clusulas predis


p u e s ta s o que sean concluidos por adhesin, se deben tener por no escritas:
a)

las clusulas que desnaturalicen las obligaciones del predisponente;

b)

las que importen renuncia o restriccin a los derechos del adherente, o


am plen derechos del predisponente que resulten de normas supletorias;.

c)

las que por su contenido, redaccin o presentacin, no sean razonable


m ente previsibles.

A rtc u lo 989. C o n tro l ju d ic ia l de las c l u su la s a b u siy as. Las clusulas


abusivas se tienen por no convenidas. Cuando el ju e z declara la nulidad parcial del
contrato, sim ultneam ente lo debe integrar, si no puede subsistir sin com prom eter
;s finalidad. La aprobacin adm inistrativa de las clusulas generales no obsta a su
fcoiitrol judicial.
S E C C IO N 3 a
i

;'SL
i

TRATATIVAS C O N TRA CTU A LES

5f V, Artculo 990. L ibertad de negociacin. Las paites son libres parapromover tratativas
:dirigidas a la formacin del contrato, y para abandonarlas en cualquier momento.

SI

A rtcu lo 991. D e b er de b u e n a fe. Durante


ijVque no se haya form ulado una oferta, las partes
m istrarlas injustificadam ente. El incum plim iento
b ilid a d de resarcir el dao que sufra el afectado
en la celebracin del contrato.

l f
;:>-~

las tratativas prelim inares, y aundeben obrar de buena fe para no


de este deber genera la responsa
por haber confiado, sin su culpa,

A rtculo 992. D eber de confidencialidad. Si durante las negociaciones, una de


las partes facilita a la otra una informacin con carcter confidencial, el que la recibi
tiene el deber de no revelarla y de no usarla inapropiadam ente en su propio inters.
La parte que incumple este deber queda obligada a reparar el dao sufrido por la otra
y, s ha obtenido una ventaja indebida de la inform acin confidencial, queda obliga-a a indemnizar a la otra parte en la medida de su propio enriquecimiento.

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a p is
fjjjg

A rtculo 993. C a rta s de in ten ci n . Los instrum entos m ediante los cuales una
.parte, o todas ellas, expresan un consentim iento p a ra negociar sobre ciertas bases,
^limitado a cuestiones relativas a un futuro contrato, son de interpretacin restric
t iv a . Slo tienen a fuerza obligatoria de la oferta si cum plen sus requisitos.

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SECCIN 4
CO N TRA TO S PR E L IM IN A R E S

rcu lo 994. D isp o sic io n e s g e n e ra le s. L os con tratos prelim inares deben


contener el acuerdo sobre los elem entos esenciales particulares que identifiquen
cnti'ato futuro definitivo.
El plazo de vigencia de las promesas previstas en esta Seccin es de UN (1) ao,
; el menor que convengan las paites, quienes pueden renovarlo a su vencimiento.
. A rtculo 995. La p ro m e sa d e c eleb ra r un c o n tra to . Las partes pueden pactar
: la obligacin de celebrar un contrato futuro. El futuro contrato no puede ser de

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

aqullos para los cuales se exige una form a bajo sancin de nulidad. Es aplicable el
rgim en de las obligaciones de hacer.
A rtcu lo 936. C o n tra to -de p e lo s. E! contrato que contiene una opcin ds..
concluir un contrato definitivo, otorga, al beneficiario el derecho irrevocable d
aceptarlo. Puede ser gratuito ui oneroso, y debe observar la form a exigida para el ,.

11

r- /-ATTf-i-o/'J-o.-rini+i- i r \

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JLi LOlUW, a v r * c * t-i+.j-.
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1>_i UJUL/UIO,
.

S E C C IO N 5a

PA CTO DE P K E F E K E N C lk Y C O N TR A TO SU JE TO CO N FO R M ID A D
A rtculo 997. P acto de p re fe re n cia. El pacto de preferencia genera una oblh
gacin de hacer a cargo de una de las partes, quien si decide celebrar un futuro
contrato, debe hacerlo con la otra o las otras partes. Si se trata de participaciones
sociales de cualquier naturaleza, de condom inio, de partes en contratos asociativos.
o sim ilares, el pacto puede ser! recproco. Los derechos y obligaciones derivados
de este pacto son trasm isibles terceros con las m odalidades que se estipulen. :
Artculo 998. Efectos. El otorgante de la preferencia debe dirigir a su o sus bene
ficiarios una declaracin, con losirequsitos de la oferta, comunicndole su decisin ds .
celebrar el nuevo contrato, en su caso de conform idad con las estipulaciones del
pacto. El contrato queda concluido con la aceptacin del o los beneficiarios.
A rtculo 999. C o n tra to su jeto a c o n fo rm id a d . El contrato cuyo perfecciona
m iento depende de una conform idad o de una autorizacin q u e d a su jeto a las
reglas de la cundicin suspensiva.

CAPTULO 5: OBJETO
A rtculo 1003. Disposiciones generales. Se aplican al objeto del contrato las
disposiciones de la Seccin I a, Captulo 5, Ttulo IV del Libro Primero de este Cdigo.
D ebe ser lcito, posible, determinado o determinable, susceptible de valoracin econ
m ica y corresponder a un inters; de las partes, aun cuando ste no sea patrimonial. .
A rtculo 279. O bjeto. E l'objeto del acto ju rdico no debe ser un hecho impo
sible- o prohibido por la ley, contrario a la m oral, a las buenas costum bres, al orden!
pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad hum ana. Tam poco puedeser un bien que por un motivo especial se h aya prohibido que io sea.
-------A rtculo 280. C onvalidacin. El acto ju rd ico es vlido, aunque el objeto haya
sido intcialm ente im posible, si deviene posible antes del vencim iento del plazo o
del cumplimiento de la condicin.
A rtcu lo 1004. O b je te s p ro h ib id o s. No pueden ser objeto de los contratos los
hechos que son im posibles o estn prohibidos por las leyes, son contrarios a la
m oral, al orden pblico, a la dignidad de la persona hum ana, o lesivos de los
derechos ajenos; ni los bienes que por un m otivo especial se prohbe que lo sean.
Cuando tengan por objeto! derechos sobre l cuerpo hum ano se aplican los
artculos 17 y 56.
i
.

144

.C o n tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

.A rtc u lo 1005. D e te rm in a c i n . C uando el objeto se refiera a bienes, stos


l|lS S tdben estar determ inados en su especie o gnero segn sea el caso, aunque no lo
JT"
esten en su cantidad, si sta puede ser determ inada. Es determ inable cuando se
B | | J |g || establecen los criterios suficientes para su individualizacin.
A rtculo 1006. D e term in a c i n p o r u n te rc e ro . Las partes pueden pactar que
jK fIJIpS iayefennnacin del objeto sea efectuada por un tercero. En caso de que el tercero
S f l i l l l noirealice la eleccin, sea im posible o no haya observado los criterios expresam enjf |jf | f l$ ^ S te b ie c id o s p o r las partes o por los usos y costum bres, puede recurrirse a la
J g ^ ^ ^ d e te r m in a c i n judicial, peticin que debe tram itar por el procedim iento ms breve
|||^ s | !,q ue prevea la legislacin procesal.
. A rtcu lo 1007. B ienes existentes y fu tu ro s. L os bienes futuros pueden ser
I g f p J jif S I y to de los contratos. La prom esa de transm itirlos est subordinada a la condi|||p||p*| p' de que lleguen a existir, excepto que se trate de contratos aleatorios.
A rtcu lo 1008. B ienes a je n o s. L os bienes ajenos pueden ser objeto de los
f J J V , c o n t r a t o s . Si el que prom ete transmitirlos no ha garantizado el xito de la promesa,
t IS |l|K 5 !0 es^ obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se-realice
jM
iy,jsi:_por su culpa, el bien no se transm ite, debe reparar, los daos causados. Debe
^ W |p | 7Biii indem nizarlos cuando ha. garantizado la prom esa y sta no se cumple.
i

El que ha contratado sobre bienes ajenos com o propios es responsable de los


' no hace entrega de ellos.

j| H 3dy.'. A rtculo 1009. B ienes litigiosos, g ra v a d o s, su je to s a m edidas c au tela res.


j ^ ^ l ^ ^ p s b i e n e s litigiosos, gravados, o sujetos a m edidas cautelares, pueden ser objeto
fPI|j||
contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros.

"* ..... .. 8!*;los


Quien de m ala fe contrata sobre esos bienes com o si estuviesen libres debe
| |s g l g i r e p a r a r los daos causados a ia oir parte si sta h a obrado de buena e.
.
A rtcu lo 1010. H e ren c ia fu tu ra . L a herencia futura no puede ser objeto de
i:iS-u-. . los contratos n i tam poco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre
p 1objetos particulares, excepto disposicin legal expresa. L os pactos relativos a una
f :explotacin productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con m iras

llta ll

vlidos, sean o no p arte el fu tu ro c au san te y su cnyuge, si no afectan la


^e 8!tim a hereditaria, los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.

f t f a t e S i ' 'l k

A rtculo 1011. C o n tra to s de la rg a d u ra c i n . En los contratos de larga duram odo q se produzque las indujo a

Las partes deben ejercitar sus derechos conform e con un deber de colabora____
respetando la reciprocidad de las obligaciones del contrato, considerada en
I re' ac>n a la duracin total.
. L a parte que decida la rescisin debe dar a la otra u n a oportunidad razonable
renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de los derechos.

llSBftr
1
H fe

145

^ fc-lM O D E L O DE CONTRATO DE PROMESADE VENTA Y


S^K T'
OPCIN DECOMPRA
W|Slfo: .

i
a^RS- '

E n ___________ a ____ d e _________de 20 -

g jg | ------- ----------------------- ------------- REUNIDOSD e una parte, D O N ______________________________ m ayor de edad, esta>$i|j5p^B lviL casado, vecino de
, con dom icilio en c a lle _________ , n m . __,
i SI
D.N.T. nn' ___________
Pggtgg^jgJDtNJ.
. Y de otra, D O N
llSBspfily.br. de edad, estado civil soltero, vecino de __________________ con dom icilio
ite k n -r.ii
y d .n .i . n __________ ._____________ AC
_______________________
'
A m b o s, en su
g jjjjirn i_________________

ijiWjgKfl*.
V. -lian, y de su libre y espontnea voluntad, M A N IFE ST A N _
r

P R IM E R O . Q ue D o n _________________ es propietario de la finca que se


describe a continuacin: Finca U rbana.- In scrita en el R egistro de la Propiedad
MffisS 'nm ero __de__________ , al to m o __ , lib ro __ , fo lio __ , secci n __, finca registral
nmero ____ , inscripcin _______ .
-

SEG U N D O . Que la referida finca le pertenece a ttulo de propiedad, en escriiS a ffif? ju ra autorizada por el E scribano Pblico N acional Registro N ___ D o n _______ en
l ll p i f e C h a __ d e ___de 200 .____
M m 0 : y : r T E R C E R O . Q ue habiendo convenido Don Fernando H ernndez Prez y Don
T ' - Felipe Garca com prar lavxpresada finca, form alizan por medio del presente contrato.la pertinente P R O M E S A D E C O M PR A , por la cual, PA CTA N , C O N V IE N E N Y
- _ ' O T O R G A N ______________ ______________________________ _______________;
| M
. ,
P R IM E R O . Qiie D o n _______________ ________
prom ete vender a Don
iflroSiB& U--------------------------- - la finca .descrita, en el antecedente primero, y al efecto le
H
| concede un derecho de opcin a fin de que en el plazo d e __das naturales pueda
_ r _ formalizar su oferta en las condiciones que se fijarn, o renunciar a dicho derecho
I S 8S |? / 0Pc*n bien de form a expresa, comunicndose al oferente o tcitam ente, dejanH p p i - t r a n s c u r r i r el p lazo se a la d o ..
El optante acepta la referida opcin sin comprom iso alguno por
. ! - pari en la actualidad, y som etido a las condiciones de plazo y precio que se
'.'.V ... S'iln en el p re sen te con trato .
_____________ __ _________________________ .
""

T E R C E R O . El precio por el que se podr ejercitar la referida opcin es de


-)S________________ _______que se pagarn en el m om ento de su ejercicio

-contado.

D r a . A m a n d a E st e l a K ees

C U A R T O . El ejercicio de la opcin deber ser com unicado con una antelacin


de cinco das anteriores al vencim iento del plazo concedido para su ejercicio, y ello
de- form a fehaciente.
Q U IN T O . El plazo concedido ser prorrogable a instancia del optante siempre
que el concedente acepte su conform idad, y en todo caso previo pago de PESO SJSs
_________ per la prrroga, qu no podr exceder, en todo caso, de SO das segui<
SEX TO .
Se
e n tie n d e
que
la
o p c i n
e je r c ita d a
por
D on r-J
____ _____________________ yl el precio ofrecido por la m ism a lo es en concepto de lbre de cargas y gravm enes de la finca, as como de ocupantes de la m ism a por;??
lo que en caso de ex istir en la actu alid ad tales gravm enes o c arg a s.d e b e r rtS
cancelarse en el m om ento del ejercicio de la opcin concedida._______________
S P T IM O . El optante'podr gestionar la venta de la finca por la que se coa-SS
cede la opcin, por precio igual o superior, subrogando en sus derechos a la misma
sin otro requisito que del cum plim iento de la notificaci n dentro del plazo i
opcin, as com o de su prrroga en el caso de haberse ejercitado en la form a y 3 ~
m odo convenido en el prrfo anterior._______________ _________ _______
OCTAVO. Los gastos del contrato, de la escritura y de los im puestos y arbiSS
trios que se originen sern a cargo del optante._____________________________
N O V E N O . Este contrato podr ser elevado a escritura pblica a instancia de^
cualquiera de los otorgantes; corriendo los gastos de la m ism a a cargo del optante. '
V en prueba de confunuiu& d, afirm ndose y ratificn d o se en el contenido del
presente contrato, y con prom'esa de cum plirlo bien y fielm ente lo firman por dupli-,;
cado y al solo efecto en la ciudad y fecha ut supra.

148

C a pt u l o 3
CAUSA, F0RMAYPREBA
S u m a r io :

C a u sa . C oncepto: causa fuente y causa fin. D octrina c l sic a de la


; ; causa. El anticausalism o. El neocausalism o: tesis subjetiva, tesis o b
j e t i v a y tesis dualista.
jF o rm a . P rincipios generales y exigencias form ales de los contratos. El
neoform alism o. L a conversin del negocio jurdico: obligacin de hacer
escritura pblica.
'P ru e b a . D iferencias entre form a y prueba. M edios de prueba: concep
to y exam en. M odos de prueba. Cdigos de Procedim ientos P rovin
ciales. Sistem as tic valoracin de las pruebas. L a prueba en los con
tratos form ales. Lim itacin de la prueba testim onial. Los efectos de ia
prueba. Principio de prueba por escrito.

CAUSA
Fundamentos d el Anteproyecto de los redactores del Cdigo C ivil y Co
mercial Unificado:
~SfTcafo la causa, se deben tn f en centa los textos existentes en
"Hechos y A ctos Jurdicos y en Obligaciones. En la disciplina contractual
se reproducen las normas del Proyecto de 1998, el que, a su vez, sigui el
de 1993 y la posicin de la doctrina mayoritaria. Conforme con los fu n
damentos del mencionado proyecto: "Se pone el acento en la finalidad,
estableciendo que la causa debe existir en la form acin del contrato y
durante su celebracin, y subsistir durante su ejecucin, as com o que la
inexistencia de la causa, o su insubsistencia, da lugar, segn los casos, a
ia invalidez, a la adecuacin o a la extincin del contrato, o a la inefica-

149

t I
D ra. A m a n d a E stela K ees

_____ __________________ _____ _________ _

' lBiplf eig

ca de sus estipulaciones. Se presum e que el contrato tiene causa, aunque jg |p g jj|


no est expresada, y que ella es licita. Se prev que, si el contrato en el | f l|
cual la causa expresada resulta falsa, vale igualmente si el interesado ^
prueba que se funda en otra causa verdadera, siempre que sta sea lciti

]fl||l

C oncepto: cansa fuente y cansa fin


Expresa Brebbia que el vocablo causa en derecho, tiene diversas acepcio-:-!;
nes, seguramente como reflejo de lo que se considerapor tal en el lenguaje corriente, -!
en el que, de acuerdo con lo que ensea el Diccionario de la Real Academia, s
entiende por tal lo que se considera como fundamento u origen de algo,- o lj'pi
motivo o razn para obrar". Tales acepciones corresponden a lo que en el campo.S
jurdico se denomina como causa fuente y causa fin, respectivamente.
Sin embargo, en el campo de la filosofa se distinguen por lo menos tres-jSg jg Pfe
categoras de causas: la causa eficiente es el primer principio productivo del^ ^ g l^ l
efecto, o la que hace... alguna cosa, la causa final es el fin con qu o poi ,
qu se hace alguna cosa y la causa impulsiva es la razn o motivo que
j|
inclina a hacer alguna cosa . Tanto la causa final como la causa impulsiva, ^jll
son especies de la referida causa fin genrica.
Teniendo en cuenta que la causa fuente es, en sentido amplio, lo que SM Hgi
produce el efecto -causa eficiente-, en el rea de la contratacin la causa del
contrato estar determinada por la necesidad de los sujetos del derecho de jgglfgg
utilizar la herramienta contractual para penetrar en el mercado de bienes y
servicios y relacionarse de algn modo en el plano de la economa. Vale decff .JgjjBfgg
que la causa fuente del contrato es el mismo hecho econmico que antecede
y, a su vez, genera la necesidad de la utilizacin de esta figura jurdica. Esta y
causa fuente del contrato vendr desde afuera de la figura a determinar su.^j 1 utilizacin como herramienta; en este sentido ser externa o exgena al neg- \ y | g | g | i |
ci contractual.
El artculo 1012 del Cdigo Civil Unificado contiene disposiciones generales que se aplican a la causa Se aplican a la causa de los contratos las disposiciones del Seccin 2a, Captulo 5, Ttulo TV, Libro Primero de este CdigoDichas disposiciones -q u e se refieren al acto jurdico- establecen lo siguiente:
Artculo 281. Causa. L a causa es el fin inmediato autorizado por el orde
namiento ju rd ico que ha sido determinante de la voluntad. Tambin
integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan *

150

|g ij

C on tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Wt:
sido incorporados al acto en fo rm a expresa, o tcitamente si son esenciajf f l ,. les pa ra ambas partes.
|ljS ; Artculo 282. Presuncin de causa. Aunque la causa no est expresada
||flg;:! ;':en el acto se presum e que existe mientras no se pruebe lo contrario. El
||1 - acto es vlido aunque la causa expresada sea fa lsa si se fu n d a en otra
f f i s S ..causa verdadera.
W m "'
Artculo 283. Acto abstracto. La inexistencia, falsedad o ilicitud de la
llw f''-- causa no son discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumpifS & l. do, excepto que la ley lo autorice.
g|jjvv
i f o v Necesidad de 1a. causa. A su vez, el artculo 1013 del Cdigo Civil y
^ f||G 6 lflercial Unificado expresa la necesidad que todo contrato tenga una causa.
|feexpresando que La causa debe existir en la formacin del contrato y durante
f^jsetbracin y subsistir durante su ejecucin. La falta de causa da lugar,
segn los casos, a la invalidez, adecuacin o extincin del contrato.
fgS8'<v Afirmar que la causa es un elemento necesario para la existencia del con
f e s o importa adherir a la corriente neocausalista.
. a ilicitud de la causa afecta la validez del contrato. El artculo 1014 del
S 't ;;Gdig Civil y Comercial Unificado establece que
Artculo 1014. Causa ilcita. El contrato es invlido cuando:
>),
5.V.

a) su causa es contraria a la moral, al orden pblico o a las buenas


costumbres;
b) ambas partes lo han concluido por wi motivo ilcito o inmoral comn.

slo una de ellas ha obrado por un motivo ilcito o inmoral, no tiene


ly
derecho a invocar e. contrato fi-ente a la otra, pero sta puede reclamar
I t e l & v b Tue ha dado, sin obligacin de cumplir lo que ha ofrecido.
m k& m
Sin embargo, hay que diferenciar la causa fuente de las obligaciones y'los
IfflS&S&'^os con la causa fin, en sus especies, causa final y causa impulsiva.
es la causa interna o endgena presente en el negocio jurdico con~3,l actual.

a f r v v T

y alude a la causa afum ando que es el fin inmediato autorizado por el


f i S l # S l c am*ento jurdico que ha sido determinante de la voluntad. Tambin inteSpp3^ concepto de causa, los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y
incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son esen E g g ^ ? iP a r a ambas partes.

151

D ra . A m a n d a E s t e l a IC ees

La causa f in genrica tiene dos vertientes: la causa final y la causa


impulsiva:
a) L a primera, que tambin puede denominarse causa fin abstracta u Ob
je tiv a aparece como el elemento material objetivo del negocio. Es la finalidad:
econmico-social que ste cumple y que es reconocida por el ordenamientojurdico. Esa finalidad de los negocios jurdicos est predeterminada para cada
figura contractual, y por consiguiente, la finalidad ser idntica para actos jur
dicos de la misma especie, por so decimos que es abstracta y objetiva.
En los contratos de comprventa, la causa (final) es, en todos los casos,
el cambio de la cosa vendida por el precio, cualquiera sea el destino a dar
motivospor el vendedor al dinero que obtiene de la venta y por el comprador
a la cosa que adquiere.
b) La- otra variante de la causa fin, es decir, la causa im pulsiva, puede
tambin denominarse causa fin 'concreta o subjetiva o causa motivo. En este
sentido la inclinacin hacia.el obrar se halla especficamente en la volicin de
cada agente -p o r ello subjetiva, atiende a cada negocio en particular -co n
creta, y los mviles sern o podrn ser distintos en relacin a cada contrato
que los mismos sujetos celebren ^por ello ser variable, aunque se trate de la
m ism a figura negocial.
Por todo esto bien se la puede llamar, en el marco de! contrato, el motivo
determinante.
Consentimiento, objeto y cusa constituyen los elementos estructurales
del contrato. Entendemos por causa -d ice Mosset Iturraspe- la razn o moti
vo determinante del contrato, j
A parece as la causa del contrato como subjetiva, concreta y variable en
cada negocio jurdico, an en los de la m ism a especie.
Subjetiva, porque se viiicula con la finalidad que gua a los contra
tantes.
Concreta, porque atiende a cada negocio en particular.
Variable porque tratando de apreciar el mvil que ha impulsado-a
-las partes, ser distinta 'en cada contrato.

El motivo determinante deb ser com n a los celebrantes. Siendo indivi


dual, el mvil se vuelve comn, se bilateraliza, cuando se:lo declara, cuando
llega a conocimiento de la otra parte o haya debido conocerse normalmente.
La causa no constituye as u nam ra elucubracin doctrinaria, sino un elemen
to apto para la moralizacin del contrato.

jp g jg p lf.
C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

t'

f e r y , ...
Ms que hablar de causa del contrato corresponde aludir a la causa del
j j B p i f f i 0 jurdico, en general, pues concebida como 1a r a z n que ha determinado
jg|s^ f f i ^ yoluntad del otorgante es aplicable a todos ios negocios jurdicos, con pres^ J lpl ndencia del nmero de partes intervinientes o de tratarse de actos entre
| ffiy g f e bs o de ltima voluntad. Como causa del acto o negocio jurdico la estudia
N ^ ^ afloctrina ms moderna.
| | | | | : , En la teora .general de las obligaciones, por el contrario, so cabe la
Si. t,- " nocin de causa fuente o causa eficiente, referida al acto o contrato que gene,f
-ia la relacin jurdica obligacional.

i
'L a causa eficiente est en la raz u origen de la obligacin; es el anteeedente
n f ^ j ^ I i c a t i v o o ttulo en que se funda. La causa final, en cambio, no puede ..ser
y ^ ^ temento de la obligacin porque existen relaciones jurdicas creditorias nacidas
margen de la intencin de las partes, como una reaccin del derecho.
Diferencias con los restantes elementos del contrato. Resulta importante,
f.fniendo en cuenta los planteos anticausalistas, distinguir la causa de los res
friantes elementos del contrato.
...
.

Mientras el consentimiento es el acuerdo de voluntades que trasunte el
;:ucier de las partes, la causa es el motivo determinante, el porqu del querer.
r tg S s p E n ei contrato de donacin, la intencin del donante -q u e integra el consentij ^ j g p ftucnto- es la de efectuar una liberalidad, dar algo por nada; ia causa es la
" finalidad buscada.
fetsr
Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada, con su finalidad
4 ^ - econmica y jurdica, la causa es la razn subjetiva por la cual se h a querido
iP P f f i En el mutuo oneroso el objeto es el prstamo de una cosa consum ible o
S j ^ i ^ f ^ gible contra el pago de una suma de dinero. La causa puede ser abonar una
| | _ deuda de juego contraa por el mutuario con tercera persona.
Tampoco debe identificarse la causa con los motivos puramente persoJg i - , -nales, por lo com n numerosos, variable hasta el infinito y las ms de las
iE3^ETveces_reservados "en'la m ente de las partes.-.... '------------ ----------------- .
| | l p f ; l . . Causa y motivo, aun siendo de la m ism a sustancia psicolgica, no se
SfalBlrPPnftinden. La causa es el motivo determinante o decisivo que se exterioriza;
g j p i Ja exteriorizacin diferencia y juridiza el motivo que sirve de causa.
'i- T-JI
e l motivo es irrelevante en tanto que la causa es trascendente. Se trata
,"-^e ls mviles causalizados, al decir de un sector de la doctrina; en la termi-tiologa germana, estos motivos determ inantes se denom inan bases subje-

|pS|

f l t j Vas del negocio .

D r a . A majada E s t e l a K e e s

D octrina csica de la causa


Se denomina clsica a la teora tradicional impulsada por Pothier, Domat y.;
los primeros comentaristas del Cdigo de Napolen, Demolombe, Aubry y Raiv'
etc., concepcin que de la causa que expuso Jean Domat, en el siglo XVII,
sistematizando ideas que ya tenan'aplcacin en su tiempo por haberse desarro-i
liado en el pensamiento medieval y en los primeros tiempos de laEdad Moderna.
Domat expuso una concepcin unitaria, referida ms a la causa de las'-obligaciones que a la de los contratos, distinguiendo entre los contratos one
rosos, reales y los gratuitos.
En los onerosos, el compromiso de una de las partes es el fundamento .,
del compromiso de la otra. La causa se halla en la interdependencia o reci
procidad de las obligaciones a car go de una y otra parte. As, la causa fin de la.obligacin del comprador de pagar el precio consiste en obtener la entrega de
la cosa; esa finalidad inmediata y objetiva, es idntica en todos los contratos ;
de venta. Los motivos o mviles psicolgicos que impulsaron al comprador a
adquirir la cosa no integran el concepto de causa, ya que son variables y de
ndole personal, son irrelevantes para el derecho.
En los reales, la causa equivale a una prestacin que se anticipa y :
acepta y deja fundado el derecho a exigir otra prestacin en correspon-
dencia a la primera. L a obligacin del que h a tomado prestado h a sido
precedida, por parte del otro, de la entrega de aquello que deba dar para
form ar la convencin .
En las donaciones y dems contratos gratuitos, por ltimo, el compro
miso de quien da tiene su fundamento en algn motivo razonable y justo,
como un servicio prestado u otro mrito del donatario o el solo placer de
hacer el bien. La tesis de la espiritualizacin o subjetivacin de la nocin d e :
causa se abrir camino a partir de la concepcin expuesta por Domat respecto
de los contratos gratuitos.
El Code Civil de 1804 recogi las enseanzas de Domat, incluyendo a-la^
causa entre los elementos esenciales del contrato en el artculo 1108. Este *
exige como condicin especial para la validez de una convencin una causa
lcita en la obligacin.
L a corriente jurdica clsica, especialmente a partir de Domat, separ la
causa d e las motivaciones individuales de las partes. La causa, vaca as de
contenido, estaba implicada por la naturaleza del contrato, y era invariable
cualesquiera fueren l o s intervinientes en l acto; los motivos, e s e n c i a l m e n t e
variables, eran referidos a las intenciones de cada sujeto.

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

fgjgs-;. Se entenda que estos motivos carecan de virtualidad jurdica, pero la


^ obligacin deba tener causa (final) para ser vlida.
g p Bonnecase sintetiza el concepto expuesto por la escuela clsica diciendo:
|p E a causa es el fin abstracto, idntico en todos los actos jurdicos perteneijjentes a la m ism a categora, que persiguen fatalmente el autor o los autores

t:uh acto jurdico determinado.

anticaus&iismo
Contra la nocin clsica de causa sistematizada por D omat y cultivada
|por los exgetas franceses se levant la denominada tesis anticausalista, ex|puesta:por primera vez por el jurista belga E m st en una m onografa titulada
U r"La canse est-elle une condition essentiellepon- lavalidit des conventions?,
g ||f e|fao 1826 en la que llega a la conclusin que la causa no era un requisito
ggiesencial y que se trataba de una nocin intil y funesta.. El trabajo al parecer
' --V.pas inadvertido durante algunos aos hasta que Laurent public su o b raPi-in Q cipios-.de Derecho Civil, en la que reprodujo la tesis de aqul, sosteniendo que
Jplttdoctrina de la causa no corresponde a un concepto jurdico autnomo,
f P?rclue tal cual como estaba expuesta por Domat, se confunda con el objeto
", 0 eon el consentimiento. E m st da origen a la escuela anticausalista belga, de la
. ' .-'-cual son continuadores Laurent y Dabin, y que siguieron franceses como
fij *Huc, Platol, Baudry-Lacantinerie. E stateora le niega toda utilidad prctica a
la teora causalista, al afirmar que el concepto mismo de causa final es falso
ii?Ptil, producto de una abstraccin estril, puesto que las soluciones que se
"*:ffltetende alcanzar con.esa nocin pueden ser logradas mediante la aplicacin
||f 'ja s normas que regulan la capacidad, el consentimiento o el objeto,

jg jp Deca Emst:
; Si la causa, en los contratos a ttulo oneroso, es lo que cada una de las
'W .'Portes debe respectivamente a la otra, se confund con el objeto de la
convencin y p o r lo tanto de nada sirve hacer de una sola y misma cosa
.,
dos elementos distintos y exigir cuatro condiciones: voluntad, capacififr-f;:
dad, objeto y causa, cuando en realidad slo existen tres. Si en los con-r~ ' , ll'atos a ttulo gratuito la causa reside en la liberalidad del benefactor,
ompoco es cierto que sta sea por s m ism a una condicin exterior de la
existencia de tales contratos. No puede separarse del sentimiento que
anima al donante de la voluntad que expresa, para hacer de l un eletinento del contrato.

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

Para Ernst, la expresin no hay obligacin sin causa del Cdigo <
Napolen y que encontramos en otros cdigos (como se legisla con posteriu
f
ri/ lo r a-, a l
/.QQ '>] / V A riic rn P i t / i H
l l ,o ti
o n r>riW; 8t
* *** 1 *" -'j'.'-' tW
u u ouigu ivij sGiauicutc iicnc ju
iu iiu icio n en
c u a n m r^ j
a la expresin causa le sea asignado el significado de fuente. Por ello, entier
J
que se ha confundido a la causa del contrato con la causa de la obligacii
que.el contrato es una de ls fuentes; que integra la nm ina de los actos api
para engendrar derechos creditorios.
Esta concepcin anticusalista es recogida por Planiol en la doctrina fh
cesa, quien condena la nocin de causa como falsa e intil.
1) Falsa porque...
a)

Contratos sinalagmticos o bilaterales'. L a doctrina clsica sostie


|
que la obligacin* de una de las partes es la causa de la obligacin ^
contrada por la otra. Falsa concepcin, dice Planiol, puesto que.
dos obligaciones'derivan del mismo contrato, nacen al mismo tiem
po y son gemelas,pQr lo tanto, es imposible que una sea causa de ia ^
otra. Un efecto y su causa no pueden ser exactamente contempo
neos: la causa debe preceder al efecto.
J

b) Contratos reales: Si la causa de la obligacin es la entrega de la cosa,-\w


como dicen los clsicos, tendramos que se est llamando causa de

1a obkgacion a lo que no es otra cosa que el hecho generador, vale


decir que se est tomando a esta palabra en el sentido de causa fueu- . |
te, por consiguiente, con distinto alcance al que le dan aquellos.
.5
c) Contratos gratuitos: S apartndose de 1a idea de Domat, los teorizadores ._:g
de la causa pretenden que en una donacin la causa est en la voluntad
de donar, considerada de una manera abstracta e independiente de los ,|S
motivos particulares que la inspiran, es evidente que estamos ante una
nocin vaca de sentido. No existe una voluntad desprovista de moti
vo. Si ello fuera posible no se puede apreciar su valor moral.
-iSl
2 ) L a causa es intil, porque...
a)

Contratos sinalaginticos o bilaterales. Si la obligacin de uno_de ^


los contratantes es Ha causa de la obligacin del otro, tenemos que l
eoncepto se confunde con el de objeto.

b) Contratos reales: Si al concepto de causa se lo hace consistir con la ,-??


entrega de la cosa,' se est confundiendo la causa con la forma.
j
c) Contratos gratuitos: Sea que se considere a la causa como la inten- | |
cin de donar, en abstracto, o se haga consistir en los motivos paiticulares del donante, la nocin de causa se confunde con el consentimiento.
#-

156

- C o n t r a t o s c i v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d i g o C i v i l y C o m e r c i a l ...

S ib -

---------------------------------------------------------------------------------mencin de la causa, concluye Planiol, podra ser borrada de nuessin que ninguna de las disposiciones quedara afectada.

SfifiSE .
Jf Til neoeausalism o: tesis subjetiva, tesis objetiva y tesis-dualista
jp fe
. .
^ a p o s i c i n anticausalista estuvo en boga, en doctrina, aproximadamente
. pffi-.el ao 1923, cuando se inicia en Francia el movimiento denominado
^ p l ^ ^ ^ ^ S i i s a l i s m o , a raz de la publicacin de un libro de Heriri Capitant: De la
$ ^ M ^ ^ S w a de las obligaciones. Esta obra constituye el hito sobre el que se construye
^ ^ p ^ im e o ca u salism o , pues si bien fue precedida por otros trabajos importantes l de M auiy-, completada por autores posteriores como Josserand, y
||tS|Z |[iaya otras formulaciones, como las de la doctrina italiana, ella sirvi como
las ideas anticausalistas predominantes y prepar el terreno para la
j^ ^ o ^ -v ii lta a la consideracin de la causa como un elemento del contrato.
||g g |j p 5 . Para Capitant la teora de la causa, tal como la enuncian los clsicos, da
) g M r g a r , c o n razn a la crtica de los anticausalistas. La causa de las obligaciones
'.finalidad contem plada por los contratantes, el fin que cada parte se
J^^jproprvne
a! contratar , pero esta finalidad es apreciada de manera diferente a
a*
^ ^ g g c o o o hiciera la teora clsica.
fCjfc-iTf.-;>vV
-A'-'

V s^y-% .

Pueden sintetizarse los siguientes aspectos relevantes de su idea:


a) La causa se ubica en el mbito de la voluntad; junto con el consen
timiento constituyen dos elementos subjetivos del contiato;

fifi

1*:;

b) Pero la causa no es lo mismo que el consentimiento; ste tiene im


portancia slo en. la etapa de form acin del contrato, mientras que lacausa subsiste durante la etapa funcional del contrato. E ste es uno
de los grandes avances debidos a Capitant pues la concepcin de la
causa como elemento que subsiste durante todo el lapso del cumpli____mi_ento, perm ite fundar instituciones com o. el pacto comisorio, la
excepcin de incumplimiento, la im previsin etc.;
c) La causa tam poco se confunde con l objeto', en los contratos
bilaterales la causa es la voluntad de obtener el cum plim iento de
la prestaci n debida por la o tra parte, lo mismo sucede en los
contratos reales;
d) De all que la causa fa lta no slo cuando la obligacin no nace, sino
tambin cuando la otra parte no cumple. Ello, fundamenta la excep
cin de incumplimiento y el pacto comisorio;

157

ra

.A

m anda

E stela K ees

------------- -------------------------------- -------------------------------------- _

<wfsl|s

||g g
a ia s
e) En la concepcin de Capitant, la causa se presenta de la l a is a M ^ p
manera en cada tipo de negocio, es decir que aparece concebida d eallA i
manera objetiva;
f)

Capitant considera que los motivos no form an parte de la causa, sinl^0S


embargo, en ciertos casos admite la relevancia de motivos ilc ito s i|H ||
(casa alquilada para que funcione como burdel) y el vicio de error B j f i
sobre la cualidad de la cosa o la persona.

Por estas consideraciones se lo califica sucesivamente de portavoz defli|jfqjg


doctrina neocausalista subjetiva (Videla Escalada) o de la corriente suly etivo~8 | l | l
objetiva (Bueres).
' |
Si bien Capitant puede ubicarse como el precursor de las co rrie n te sil^ ^ p
neocausalistas, en razn de encontrarse demasiado cerca de la teora clsica8 S|
se detuvo a mitad de camino y fue Josserand quien com pleta el camino inicia-sjg|$
do por Capitant en su libro: Los mviles en los actos jurdicos, publicado, eq-^fp j j
1928, y posteriormente en su obra de D erecho civil, quien desarrolla
nocin subjetiva de la cau sa
i! !
Para Josserand la nocin de causa debe ser considerada con sentido psi-,i:|@ |
colgico e ntimamente ligada a la voluntad, sin prescindir de la existencia de
una causa constante en cada categora de contrato. Hay que distinguir en el ,:| h |
acto tres aspectos: la voluntad, la intencin y el mvil. La voluntad es el que , ||f
rer aplicado a un hecho, determinado con abstraccin de sus consecuencias. ;j
La intencin significa la voluntad dirigida a un fin, tambin determinado; en la
intencin ya se avanza un poso ms lejos del acto realizado y se da un cierto i | | g |
. colorido a la voluntad. Es la nocin de causa fin, ia causa finalis de los glosadores ISL
i
y los postglosadores. En el m vil se avanza un paso ms y se escrutan las.Jgfg
razones, los resortes de la voluntad que incitaron al agente a realizar el acto."
Los mviles representan la causa impulsiva o remota que responde tanto y
a por qu y para qu. As, por ejemplo:
Voluntad: Quiero com prar un auto.
-

Intencin: Acepto pagar el precio si el vendedor se obliga a entregr- |


mel.
Mvil: Compro el auto para correr una carrera de velocidad.

E ntre los mviles hay que distinguir:


a)

,J

Los mviles impropiamente dichos. Corresponden a la nocin clsi


ca de causa y son los m viles intrnsecos, abstractos, objetivos,f

158

lU iljj C

o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c i a l e s : e n e l m u e v o

d ig o

iv i l y

o m e r c i a l ...

l i l l l f e ------------------------ :---------------------------------------------------------h

constituyentes, que tienen valor orgnico y que son siempre los mis. mos para una categora jurdica dada;

Los mviles propiamente dichos. Son extrnsecos, individuales, personales, concretos, sin los cuales el acto posee todava sus elemena ra & fi|p .' tos constitutivos, slo que en ese caso presenta un carcter abstrac
to que lo hace incomprensible para el psiclogo o el ju rista y representa un fenmeno aislado, vaco de sentido.
j^ ||g :p g a r a que los mviles merezcan consideracin jurdica deben reunir dos
f|| K ^ fsito s:
S S P P |S a ) Deben ser determinantes del acto. Los mviles secundarios y acce:~!~
sorios quedan excluidos.
s r f p l s '- b ) Si se trata de un contrato sinalgmatico, deben ser conocidos por
' i W f i W - : a m b a s partes o comunes a ambos contratantes.
l^ s ilifS E -p e rt y otros autores posteriores han seguido la m ism a senda; y el
^ ^ fe e |c s lis m o subjetivo tiene notable predicamento entre los autores nacioU f e aunque ellos no prescinden tampoco de la consideracin de los elemen___
i
t
__ i
___
g ^ ^ ^ b j e t i v o s , por lo que en general se aproximan al dualismo.
Siendo varias las posturas neocausalistas, debemos precisar los comunes
^ ^ J^ n u n a d o re s que presentan:
a) Superacin de la teora clsica;
" - f e
-

b) Afirmacin de la causa como elemento estructural del acto o negoci jurdico, entendida como finalidad;

f e -c) Esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos.


'A-A-A
^ B e n tro de estos presupuestos comunes los neocausalistas han seguido
jin tas corrientes denominadas objetivas,'subjetivas y dualistas.
subjetiva. El motivo determinante. Para una fuerte corriente neocausalista
'.sa se ubica en el mbito de la pura voluntad: La causa del contrato es el motivo
, terminante que al declararse o exteriorizarse se vuelve comn.
/'-V: t:
lo seala M osset Iturraspe, al adherir a sta tesis, la causa del
aparece as como subjetiva, concreta y variable en cada negocio
an en los de la m isma especie. Subjetiva, porque se vincula con la
9ue gua a los contratantes, Concreta, porque atiende a cada negocio
^ticu lar. Variable, porque tratando deapreciai' el mvil que h a impulsado

D r a . A m a n d a E stela K ees

a las partes, ser distinta en cada contrato. El motivo determinante debe ser
com n a ios celebrantes. Siendo individual, el mvil se vuelve comn, ,se
biiaeralizs, cuando se ucclara, cuanuo u sga a conocimiento ce la otra parte:o haya debido conocerse normalmente. Quienes adhieren a esta teora inten
tan demostrar la distincin ntre la causa y el objeto.
'
j'vj
Fueron los tribunales franceses los que tuvieron el mrito contribuir en la
formulacin de esta tesis. Bonecasse recuerda dos fases en la jurisprudencia:;
desde 1804 a 1832, una prim era fase caracterizada por la admisin de la tesis,
clsica; de 1332 en adelante ,1surge un concepto diametralmente opuesto, dado
que identifica la causa con l motivo de aquella tesis. El autor mencionado;
sintetiza la nocin expuesta por la jurisprudencia diciendo:
':
La causa es el fin concreto de inters general o privado que m s all dei
un acto jurdico determinado y p o r medio de este acto ti-atan de alcanzar
sus autores; este fin no se halla ligado a la esti-uctvra tcnica de un acto,
jurdico y es, p o r el contrario, susceptible de variar en los actos jurdicos',
pertenecientes a la misma categora.
!'

La tesis objetiva. F inalidad econmico-social. Si bien la doctrina objetk.


va puede hallar un primer dxponente en el francs Louis Lucas, ha sido la
doctrina italiana la que ha profundizado en esta com ente de pensamiento, aun
antes de la sancin del Cdigo de 1942.
Para sta corriente la causa aparece como un elemento material, objetivo del
negocio. La causa -dice Louis Lucas, nada tiene que ver con la voluntad y, ms
an, puede sostenerse que, inclusive, se encuentra siempre en relacin inversa.1
Entendida la causa como la funcin que el negocio es idneo a realizar
por s e igualmente en todos los casos, otorga a una determinada figura su
im pronta tpica; en la compraventa, la causa es, en todos los casos, el cambio
de la cosa vendida por el predio, cualquiera que sea el destino a dar -motivospor el vendedor al dinero que1obtiene de la venta y por el comprador a la cosa
que adquiere.

M essineodice que la causa


Es la funcin econmico-social que el contrato cumple y consiste en la
modificacin de una situacin existente que el Derecho objetivo conside
ra importante para sus propias finalidades. Como tal causa es constante

18

Louis Lucas P. Volont et cause. Pars. 1918, p. 160.

' *-i.- . ' '

:S*Slfi

1P:

glfCoNTRATOS CIVE.ES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

&!.<> __________________________________________________
ferinmutable en cada tipo de contrato. Independientemente de la voluntad
k'?dedos contratantes.
J p ip 5?
gyp!,Y agrega que si bien la causa es finalidad en cuanto el sujeto se propone la
lfeiicin de un determinado efecto, que depende de su voluntad, esa finalife ifn .d e ja de ser objetiva e inmutable. As, si Ticio obtiene un prstamo,
||| p g u e el resultado de obtener la disponibilidad de una suma de dinero; si
fSffiifeiamos Ticio por Sempronio o por M artn, la causa no vara.
||||il g n Stolfi, la causa en sentido objetivo tiene relieve por servir para limitar
S to rioma de la voluntad: el legislador no establece la proteccin dl ordenaJSreno jurdico si no sabe previamente para qu han dado las partes su consen
timiento y, adems, si no se conoce que el consentimiento se dirige a un fin lcito.
BgS:.'

Wj$0M -tesis dualista. Salvo algunas formulaciones subjetivas u objetivas exa. la m ayora de los autores .hace concesiones a la otra acepcin de
ji y y en general adm iten que ambas nociones no son incompatibles,sino
g g ip o r e l contrario pueden ser armonizadas (Castn Tobeas,-de los M ozos,
y la m ayor parte de la doctrina nacional).
^ flp E s ta tercer corriente neocausalistase orienta hacia una concepcin dualista
&jSs contiene a la vez, aspectos subjetivos y objetivos.
T
f.
f:V
s.
E i:
f e ,;
i,',

Videla Escalada dice


La causa es la razn de ser del negocio y posee una doble significacin.
De una parte, en el aspecto objetivo -abstracto o categrico- la causa es
eipropsito recproco y comn de las partes de obtener el cumplimiento
ntegro de los p lanes de prestaciones supuestos ab initio. L a visin vale
Para ls negocios contractuales bilaterales (siempre onerosos) y p a ra los .
b ila te ra le s onerosbs. En esta ltima instancia, el significado apunta a
la idea d el cambio, del porvenir, del canje mutuo de atribuciones patri-

titucional), y un alcance fu n cionalpites etrecproco -condicionamiento


atribuido perdura durante toda la vida, del negocio y recin va a agotarse
o consumarse en el instante de la extincin de tal acto (causa fundam en. to o legitimacin). De otra parte, y siempre con respecto al negocio con. ta c tu a l oneroso, la causa en su aspecto subjetivo (finalidad concreta,
: . propia e individual), est form ada p o r los mviles o motivos determiIS- nantes de la voluntad jurdica (mviles causalizados). En los negocios
P'atuitos la causo, representa un fin genrico que es abstracto y calificaagKw'- dor (causa objetiva), y el mvil que indujo al agente a celebrar el acto
fl-

D r a . A m anda E stela K ees

(causa subjetiva). L a cansa objetiva o abstracta es rigurosamente unitaii^M


ria y resulta imprescindible en su existencia. Opuestamente, los mvztj|g|
son contingentes (pueden o no existir) y cabe en ellos el pluralismo. i |

Y concluye:

-fllp

De esta manera se define una nocin ms completa e integral que


al mismo tiempo, la ventaja, de mantener la solidez objetiva del primer
aspecto, el uniforme, y la profundidad subjetiva que perm ite introducirse$ p i
en la voluntad de las partes para poder ju zg a r sobre la aptitud de /a ij|||J
finalidades buscadas p or los sujetos del acto.
|p |
18
Importancia y funciones que cumple la causa. La funcin que cumple
causa fin en la teora del negocio es mltiple y de gran importancia: determina!*!
la ilicitud o inmoralidad del acto, segn su fin; tiene una ntim a vinculaciiriS^S
con las teoras de los vicios de la voluntad, de la simulacin, del fraude y de la';| | |
frustracin del fin del contrato; perm ite la calificacin del negocio y acuerdasftg
fundamento a algunos institutos del derecho contractual, como la excepcin' si
de incumplimiento y la facultad comisoria.
5

El concepto de forma es susceptible de un doble enfoque, uno genrico y ;ji|


.otro restringido o especfico. Como enfoque genrico, la form a es la manera
en que se exterioriza en el mundo exterior la voluntad de los sujetos, el concepto restringido es el de form a como formalidad o sea modo especfico en | | j j
que debe otorgarse un acto jurdico unilateral o bilateral.
j |||
Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por
el cual la voluntad se manifiesta. s un elemento esencial de todo acto jurdi
co, habiendo sido definido por Llambas como la manera como se exterioriza
la vojuntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin.
jurdico propuesto . Por lo tanto, para que el estado de conciencia se concrete
en un acto humano, es preciso que salga del fuero interno y que se exterio
rice m ediante un modo adecuado cualquiera.
El artculo 260 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice El acto vo
luntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se mani
fiesta por un hecho exterior.

162

S
isa
m

W i i C o N T R A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO C DIGO C lV IL Y C O M ERCIAL...

___ ______________ _______________________ _

Ff

S a ^ a f e A ese modo por el cual se manifiesta la voluntad del sujeto tendida en busca
^ ^ J i h i b i e n apto para satisfacer sus necesidades o deseos, se denomina forma,
I ^ P l P i p t o aglutinante del acto jurdico que relaciona al sujeto con el objeto. La
!;?^sSoEQfi:precedente corresponde a lo que podemos llamar forma esencial del
^
*c^ |g r i 'd iCo, porque no podemos concebir al acto sin alguna forma.
f p f f in el primer sentido el artculo 284 del Cdigo Civil y Comercial Unificao&fif que Si la ley no designa una forma determinada para la exteriorizaSignideja voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen conveniente. Las
paSspueden convenir una form a ms exigente que la impuesta por la ley.

wh)*. "

3^ S p cambio, cuando la ley ordena que el contrato se instrum ente con


3 |^ |fe e rm in a d a formalidad se dice que el contrato es formal.
.*T '
este segundo sentido el artculo 1015 del Cdigo Civil y Comercial
m fcado prescribe que solo son formales los contratos a los cuales la ley les
llllf^fcinponem na forma determinada .
el enfoque especfico o restringido, el concepto refiere alas solemnidades
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son; la
iSglM^fxpresin escrita a travs de instrumentos pblicos, instrumentos particulares
l l M i ^ o s o no firmados, escrituras pblicas pasadas ante escribano pblico etc.

Principios generales y exigencias form ales de los con trato s

. ' Formas solemnes y exigidas a los efectos de la prueba. Cuando se habla


S | 1 | ce las formas, suele distinguirse entre las formas solemnes y a los efectos
^V ^TJFobatorios. Sin em bargo, para nuestro derecho esta biparticin es insuficienp f e y hace falta, por lo menos, una triparticin.

smoyde tal modo que sin la forma, el acto es nulo. EUo ocurre con la
,T s r r i n.a requerida para las donaciones del articulo 1552, e , - npnn rp nulidad, las donaciones de cosas
t e ^ l ^ b e c h a s en escritura publica,
las de p o ta c io n e s peridicas.
^ f l p u e b l e s , las de cosas muebles registrables y
p
S ly S f v i ta l ic ia s , en defecto de la cual, el negocio carece i e v

,
^ ot excelencia y los contratos que la requieren reciben el nombre de form fflpititE
.!- . Un ejemplo
1 y de contrato solemne
ohcr-intn
i-les
absolu es el- contrato oneroso de renta
,
S
S
t
e
,
C
JC
U
1F1U
w
f t ^ ^ t t a l i c i a El contrato oneroso de renta tnliria
vitalicia debe
aeo celebrarse en e s c rita a
^ ^ ^ p f f l i c a (artculo 1601 del Cdigo Civil y Com ercial ni ca

D r a . A m a nda E stela K ees

iStifSl

2)
Se dice que los contratos son solemnes de solem nidad relativa cuan
-3 s a 8 1
do tienen una form a impuesta por la ley pero el propio Cdigo Civil y Comer: /udiSsiK
wtsssm
i t i 1JLIjiti L iiiiC iiL o - iC n . L
ClilOS CJUC valen como aGrtos en que las partes se han obligado a cum plir con la expresada formalidad. Eli
artculo 285 expresa que '
vi
'El acto que no se otorga en la form a exigida p o r la ley no queda conclu'
do como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pexM
vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con hr
expresada form alidad, excepto que ella se exija bajo sancin de nulidaa
El otorgamiento pendiente de un instrumento previsto como formalidad-:
solem ne relativa comporta na obligacin de hacer. Si la parte condenadaiajS
otorgarlo es remisa, el tribunal lo hace en su representacin, siempre que lscontraprestaciones estn cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento.
Ejemplos de solemnidad relativa son:
a) Los contratos bancarios: Los contratos deben instrumentarse por
escrito, conforme a los medios reculados por este Cdigo E l cliente tiene
derecho a que se le entregue un ejemplar (artculo 1380 del Cdigo Civil ,y
Comercial Unificado).
d)

Los contratos bancarios con consumidores

Artculo 1386. Form a.:.E7 conti-ato debe ser redactado p o r escrito en


instrumentos que perm itan al consumidor:

S S

a) obtener una copia; .


b) conservar la informacin que le sea enti-egada p o r el banco;

c) acceder a la informacin por un perodo de tiempo adecuado a lanaturaleza del contrato:


d) reproducir la informacin archivada-

v;

c) El contrato de consorcio de cooperacin: El contrato debe otorgarse


por instrumento pblico o privado con firm a certificada notarialmente, e ins-:
cribirse conjuntamente con la designacin de sus representantes en el Regs-;
tro Pblico que corresponda (artculo 1473 del Cdigo Civil y ComercialUnificado).
d) El contrato de fideicomiso:
3

Artculo 1669. Forma. El contrato puede celebrarse p o r instrumento pblico o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya trasmisin debe:

JgPI
- - - - -

f j v . C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

____ ;_________________

..

____ _

p S i . -ser celebrada p o r instrumento pblico. En este caso, cuando no se cum|i|%',ple dicha form alidad, el contrato vale como prom esa de otorgarlo. S i la
firicOrporcicioiT. as. asa clase de bienes es posterior a la celcoracin del
(!0 jjj%tcpntrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad, de las
S!i r formalidades necesarias p a ra su transferencia, debindose transcribir en
fSfij:elactorespectivo el contrato de fideicomiso.
dice que los contratos son form ales a los efectos de la prueba
guffido la formalidad exigida sirve para laprueba y cuya ausencia no afecta la
38%lidez del contrato. Es decir que cualesquiera haya sido la form a de exteriog ta c io elegida por las partes a los fines de la celebracin del acto, no puede
JSeKpjrobado en juicio, a no ser exhibiendo esa determinada forma. D e esta
jjl!Cie es el contrato de fianza L a fianza debe convenirse por escrito (art2 suo 15 79 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
El contrato de locacin de cosas:
jjjS'Jffiticulo 1188. F orm a Oponibilidad. E l contrato de locacin de cosa inmueg
f 0 mueble registrable, de una universalidad que incluya a alguna de ellas,
Igvgff o dsparte material de un inmueble, debe ser hecho por escrito.
lH?. -Esta -regla se aplica tambin a sus prrrogas y modificaciones.

neoformalismo
B .I& ' los pueblos de cultura incipiente el form alism o est en la base de su
^ ^ z a c i n jurdica. Los actos jurdicos no derivan su eficacia de la volunlas partes, sino dercum plim iento de l form a de celebracin impuesta
H^ f e ley. En la Rom a prim itiva importaba poco que el consentimiento de los
W glftptantes estuviese exento de vicios; lo im portante era que se. hubiesen
exactam ente las frm ulas de stipulatio o de la mancipatio.

iltlll ? 11 este sistem a form alista riguroso hay una identificacin de la forma
g | l y de la form a legal. Es decir, no existe el acto jurdico sin una forma
| l 5 ? a esencial-, pero por lo dems, no se concibe que los particulares pue|I fl ? egir Ia3 formas de celebracin, las que deben ajustarse a las prescripcio'ey (forma legal). E ra necesario im presionar profundam ente los sen:Para llegar al espritu.
;f? escasa difusin de la escritura impeda la utilizacin de ese medio y era
feffifficia por ritos teatrales y simblicos destinados a grabar en el nimo de

D r a . A manda E ste la K ees

las partes y de ios testigos las circunstancias del acto para facilitar su recons-
truccin en caso de ulterior controversia judicial. En una etapa posterior delr
derecho romano esta form a estricta se moriger con la aparicin de los con-J
tratos bona fide llegndose finalmente a reconocer que el simple pacto, a u n l
desprovisto de la form a legal adecuada, era bastante para obligar a las partes^ Js
L a fuerza que vinculaba a las partes era su propio consentimiento, del cual lasT
formas eran vestigios que servan para su ulterior comprobacin.
Desde entonces el derecho de las civilizaciones jurdicamente adelanta-, j
das se caracteriza por el predominio del principio de libertad de formas q u e j
deja a los particulares la eleccin de los medios de expresin que estiman ms ?;
adecuado para la celebracin de los actos jurdicos que a ellos interesan.
Sin embargo, el formalismo no slo no ha desaparecido del derecho mo- '
derno, sino que hasta parece cobrar nuevo vigor en algunos sectores como en el de los ttulos valores cartulares (artculo 1833 del Cdigo Civil y Com ercial'
Unificado). Este nuevo formalismo se diferencia del primitivo por la finalidad ;!
que explica su supervivencia, la que se vincula con el inters de los terceros y
la seguridad de! trfico jurdico.
Es cierto que la necesidad a que daba satisfaccin el viejo formalismo an
subsiste. Cuando se trata de operaciones sobre inmuebles, en razn de la :
importancia que tienen esos bienes, se ha querido que los ttulos donde cons
tan los derechos respectivos queden exentos de posibles extravos y consi
guientes controversias. De ah que para dar una completa seguridad a esos
derechos s haya establecido !a forma legal de escritura pblica, que ofrece la
facilidad de obtener nuevos testimonios de la escritura matriz, la que queda
asegurada bajo el cuidado del Estado.
A esa antigua idea de seguridad de los derechos se ha venido a agregar en
favor del formalismo moderno, el inters de los terceros, para cuyo resguardo
las nuevas formas consisten a veces en la inscripcin de ciertos derechos en
los registros pblicos. Por ello se ha procurado organizar regmenes adeca-,
dos de publicidad de la transmisin de derechos.
Pero este formalismo moderno, adems de ser muy atenuado con rela
cin-.al antiguo, resulta muy diferente por su espritu y por su tcnica. No
atiende tanto a la forma de la declaracin como a su publicidad, a n de
hacerla conocible al pblico, siendo su modo habitual, como lo hemos dicho,
la inscripcin en los registros.
El formalismo es instrumento de seguridad y garanta de libertad. Tiende
a reducir el dominio del consensualismo en los contratos y a reforzar la con
cepcin humanitaria de la proteccin de la libertad de los dbiles. Este renaci-

166

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

i S ff| p | i
del foimalismo, coincidente con la crisis de la autonoma de la volund . f P es otro
del intervencionismo o drigismo estatal, dado que la
SlfSRKerorizacin posibilita el contralor por el Estado de los negocios j urdicos, y
eue fundamentalmente la seguridad de los terceros.
t t ^ O ^ l ^ i 'C d i g o Civil y Com ercial Unificado trata de las formas en tres lugares
a) Al regular la fonna y prueba de los actos jurdicos (artculos 284 a.288).
:^

Enlaparte general de contratos (Captulo 7, Foima;artculos 1015 a 1018).

leasin?
con
^ ^ ^ ^ i i s u i n i d o r e s (artculo 1386), contratos asociativos (artculo 1444), contra:s|fs#sSeta::le consorcio de cooperacin (artculo 1473), contrato de donacin (arti onerosa de renta vitalicia (artcu18), la transaccin (artculo 1643),

:.5|!|S|StpGmercial Unificado establece que


'

Artculo 1017. Escritura pblica. Deben ser otorgados por escritura pblica:
a) los contratos que tienen por objeto la adquisicin, modificacin o
extincin de derechos reales sobre inmuebles. Quedan exceptuados los
casos en que el acto es realizado mediante subasta proveniente de ejecu
cin judicial o administrativa;
b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos so
bre inmuebles;

=;V.

c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en


escritura pblica;

iJh

d) los dems contratos que, p or acuerdo de partes o disposicin de la


ley, deben ser otorgados en escritura pblica.

&

La conversi.'i
phica

d e l E e g o c io

jurd ico : obligacin

de

h ac er

e s c ritu ra

Si el ordenamiento jurdico exige una forma determinada con carcter


solemne (solemnidad absoluta), y esa fonna se incumple, la consecuencia es
la nulidad del acto (artculo 1552 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).

167

D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

Eli cambio si se trata del incumplimiento de las formas en un acto solem


ne relativo, no se produce l nulidad dei acto, sino que el ordenamiento jurdi
co le reconoce la eficacia 'ds oro negocio jurdico con requisitos frmale
menores. Es que a veces el derecho utiliza una declaracin incapaz de dar vitfa|f
a un determinado negocio jurdico, por defectos de form a,'para engendrar;3BS!
otro, negocio diferente con: efectos parcialm ente distintos. Esta transfonnjSm
cin dispuesta por la ley se denomina conversin del negocio jurdico. E L itjl
artculo 285 del Cdigo Civil y Comercial Unificado, expresa:
||3
Artculo 285. Form a impuesta. El acto que no se otorga en la forma.|f l|l
exigida p o r la ley no jqueda concluido como tal mientras no se A a j$ fp |j
otorgado el instrumento previsto, pero vale como acto en el que las p crflsB B j
tes se han obligado a umplir con la expresada formalidad, excepto que $&
ella se exija bajo sancin de nulidad.
El artculo 1018 del mismo Cdigo agrega:

Artculo 1018. Otorgamiento pendiente del instrumento. E l otorgamiento W m


pendiente de un instrumento previsto constituye una obligacin de hacer*$$Hfe
si el futuro contrato no requiere una fo rm a bajo sancin de nulidad. Si-la
parte condenada a otorgarlo es remisa, el ju e z lo hace en su representa- 'jj
cin, siempre que las contraprestaciones estn cumplidas, o sea asegura- '
do su cumplimiento, i

Este fenmeno de la conversin del acto jurdico opera no slo cuando el


acto que debe ser efectuado!en escritura pblica es realizado bajo form a privada, sino tambin cuando ldebiendo celebrarse por escrito - s e a en instru-' ?Sj
ment pblico o privado- se otorga verbalmente.
:lp
D e esta manera, el negocio celebrado con una form a insuficiente valdr :
como causa fuente de la obligacin de elevarlo a la forma legal. Esta obliga- ^p
cin constituye una prestacin de hacer que, en caso de no cumplirse volun- ;f ||!
ariamente puede ser dem andadajudicialm ente.
...... . 3 | j p
L a conversin verdadera y propia nace de la ley y no de la voluntad de las '
partes: El negocio nulo por defectos de form a en lugar de producir los efectos
de los actos invlidos, es decir, la vuelta de las cosas a su estado anterior, da
nacimiento por imperio de la ley a otro negocio diferente. El primer negocio 3jS
contiene del segundo los requisitos de fondo y sustancia: elemento objetivo. Si " ? ||i
las partes hubieran querido l nulidad, de haberla conocido, o se demuestre de f l p
manera clara su voluntad contraria a la conversin, sta no se produce; element subjetivo.

. . JfJS

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

El fundamento de este fenmeno lo hallamos en el respeto de la buena fe, que


5de la celebracin, interpretacin y ejecucin del contrato (artculo 961 de!

'go Civil y Comercial Unificado) y en considerar razonable la comprensin del


lt P lls |u n d o negocio en la rbita del inters prctico perseguido por las partes.
S S f e f e La Ley de D efensa del Consumidor N 24240, en su artculo 37, estable^ P ^ p e p :-;Cuando el ju e z declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el
^ r lS is n iitr a to si ello fuera necesario. Sobre esto dice Lrenzetti
Frente algo m al hecho, no se castiga con la expulsin del ordenamiento
y p | ^ t p,con la conversin del pecador, m anteniendo loe efectos, pero converti.o,^-civilizados. El legislador moderno utiliza tcnicas p a ra transform ar el
^ r a p | p g ^ i o ; la convalidacin, la confirmacin, la reconversin, son algunas de
Ipppjg^llas. Lo que antes daba lugar a la frustracin ahora da lugar a la transfrmaj j f e llp ip n . En este sentido, la transformacin autom tica de clusulas abusivas y s
M g ^ p ^ t u c i n , puede ser apreciada como una tcnica para obtener esa finalidad.

HifSffeV La prueba civil es la verificacin jurdica que realizan las partes o el magisIftrado, para acceder a la verdad o a la certeza de lo que controvierte en una
causa o litigio.
Esta expresin no es nica; recibe o se le acuerdan diversas significa
ciones. En principio, es todo elem ento de conviccin d el ju ez, pero
igualmente lo son los medios; un docum ento, la declaracin de un tes
tigo que le p erm iten form arse esa conviccin. Corresponde tambin
referir la expresin a la actividad que se desarrolla al ofrecerla o
!!!*-' proponerlao p ro d u cirla - o practicarla. Tambin vale p a ra centrarse
ffe S S ? ' ' en ^a eficacia de un m edio probatorio, en cuanto susceptible de origi
nar esa conviccin en el juez. P or f in ,. constituye la averiguacin - e n
lo penalo a verificacin en lo civilju n d ic 'a q T realizan las partes
o el m agistrado, p a ra acceder a la verdad o a la certeza de lo que se
controvierte en una causa o litigio.
Jg$
Sucintamente, se puede afirmar que probar es demostrar lo que se afirS |9 ?a ' Probar un contrato es demostrar su existencia, establecer su naturaleza y
nido, los derechos y obligaciones que de l emergen.

D r a . A m a n d a E stela K e es

D iferencias e n tre form a y p ru eb a


Los conceptos de forma y prueba no siempre son aprehendidos con la,;
justeza que merecen. L a forma es am anera en que se exterioriza en el mundo'
exterior la voluntad de los sujetos, es por ello que el artculo 260 de! Cdigo Civil
y Comercial Unificado expresa que El acto voluntario es el ejecutado con dis
cernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior y
tambin que Los hechos humanos voluntarios e involuntarios pueden exterio-'
rizarse oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por la ejecucin de ueu
hecho material (artculo 262 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
L a ley argentina ha seguido el principio de libertad en las formas (artculo:
1015 del Cdigo Civil y Comercial Unificado) y a que cuando no se la impone,'
las paites pueden elegir la m ejor m anera de su concrecin.
L a prueba consiste en demostrar los hechos o el acto, con ios medios
autorizados. Como deca Camelutti son los objetos mediante los cuales el
ju e z obtiene las experiencias que le sirven para juzgar. La prueba, en los
procesos judiciales, est constituida por la actividad de las partes, la convic
cin del juez, los medios, necesarios y su resultado.
De ste panorama diferenciador surgen sus consecuencias: la fonna es un
elemento esencial del acto y tiene un carcter intrnseco y coetneo, y su exteriorizacin, en los casos de ser fonna solemne, se impone por la eficacia del acto.
Por su parte, la prueba puede ser acreditada por elementos posteriores a
su nacimiento, tales los testigos, las presunciones, la confesin, etc. Pero es
necesario aclarar que fonna y prueba no aparecen desconectadas, pues os
actos o contratos formales solemnes, la formalidad se impone para facilitar la
prueba de su existencia; y en los negocios con form a a los efectos de la
prueba slo es posible la demostracin con e! documento correspondiente.
Concluyendo, se puede concluir afirmando que la form a es un elemento
externo del contrato o del acto jurdico y prueba es el medio para demostrar
que fue celebrado.

M edies de p ru eb a: concepto y exam en


La actividad probatoria se cumple en el proceso y est dirigida a conven
cer al juez de la verdad de lo afirmado.
Se denominan medios probatorios, los instrumentos aptos para lograr la prueba
de los hechos, en los que el juez encontrar los motivos de su conviccin.

f l l p S r C ontra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Ip is /
'.r

"i
'
k

El artculo 1019 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que


Los contratos pueden ser probados p o r iodos los medios aptos p a ra llegar a una razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica, y con
arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto disposicin legal
, que establezca un medio especial.

a t t a j i ,' Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente p o r testigos.
'l ......
M U
Prueba de los contratos formales:

"

*
Los contratos en los cuales la formalidad es requerida a los fin e s probato: ros pueden ser probados p or otros medios, inclusive po r testigos, si hay
!SS|:
imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la form alidad
l |||||i j f
o si existe principio de prueba instrumental, o comienzo de ejecucin.
1:-,.'

'"h

s"

tlffl?.
s a B a fe .
gts?3?,-.

Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que


emane de la otraparte, de sa causante o de parte interesada en l asunto,
haga verosmil la existencia del contrato. (Articulo 1020 del Cdigo
Civil y Comercial Unificado).

; lr
Segn lo seala M osset Iturraspe, esta enunciacin no excluye la posibiliS f K ^acl de que los contratos sean probados por otros medios dispuestos por los
cdigos de procedimientos o rio incluidos en ellos, medios que la tcnica mo, dema ha hecho surgir con posterioridad a la sancin del cdigo civil, como: los
anlisis qumicos y biolgicos, la fotografa, grabaciones, prueba de informes.
;;!fslV'' 1) Respecto de la fo rm a escrita. el artculo 286 del Cdigo Civil y CoPSU;:mercial Unificado ^xpresaque
-f''' '
SBjjjS&v
rW -K
'

La expresin escrita puede tener lugar p o r instrumentos pblicos, o p o r


instrumentos particulares, firm ados o no firmados, excepto en los casos
en Que determinada, instrumentacin sea impuesta. Puede hacerse cons~~tar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado con
texto inteligible, aunque su lectura exija medios tcnicos.

W-ii'-.' '
ja i
| 1

,
2 ) Vinculado a los instrumentos privados y particulares no firm ados el
Artculo 287 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que

.'-' ,
fflEpk,,

^ s Instrumentos particulares pueden estar firm ados o no. Si lo estn, se


llaman instrumentos privados. Si no lo estn se los denominan instruvientos particulares no firmados; esta categora comprende todo escrito

^ :v

. D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

no firmado, entre otros, los impresos, los registros visuales o auditivos dfiS||
cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio empleado, los r e g s tr o s ; d ^ ^ ^ ^

.viJsB**

3)
relacin 2. Yafirm a del instrunicnto el rfenlo 288 del Cdiglfgi
Civil y Comercial Unificado establece que
Artculo 288. Firma. La firm a prueba la declaracin de voluntad
sada en el texto al cual corresponde. Debe consistir en el nombre \del!|
firm ante o en un signo. '
En los instrumentos generados p o r medios electrnicos, el requisito de f tg lj
firm a de unapersona'queda satisfecho si se utiliza un mtodo que aseguS |fjf
re-razonablemente la 'autora e inalterabilidad del insti-umento. .

Instrumentos pblicos!, En los artculos 289 a 298 el Cdigo Civil y Comer:.^ ^ f e


cial Unificado se ocupa de los instrumentos pblicos. El artculo 289 enuncia que llS j
^
Artculo 289. Enunciacin. Son instrumentos pblicos:
) las escrituras pblicas y sus copias;

- SfJsisSj
h) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios p- -;^p|pl||
blicos con los requisitos que establecen las leyes;
-"-^f
c) los ttulos emitido's p or el Estado nacional o provincial conforme a
las leyes que autorizan su emisin.
. r s
,
\:p ip
5? S
Respecto de la eficacia probatoria de los instrumentos pblicos el artcu-: lo 296 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que
P *.'
Artculo 296. Eficacia' probatoria. E l instrumento pblico hace plena A / j l |I j t f e
a) en cuanto a que se jha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechoi ' V .
que el oficial pblico enuncia como cumplidos p o r l o ante l hasta gg gSj^jjp l
sea declarado falso en ju icio civil o criminal;
^
Jb) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones, dis
posiciones, pagos, reonocimientos y enunciaciones de hechos directa-;S | p j | | | j
mente relacionados ctn el objeto principal del acto instrumentado, hasta ArgspN#
,
,1

que se produzca prueba en contrario.

Pertenecen estos instrumentos a la categora de medios preconstituidos, ;;|g |j|||J


cuyo fundamento est en 1a.'confianza, y son capaces de proporcionar una plenajgjppggj

l l M / i W C o N m A T O S C I V I L E S Y C O M E R C IA L E S : E N E L N U E V O C O D I G O C l V I L Y C O M E R C IA L . . .

it te L ---- ---- ------ ---------

------------------------------------------------- ------------------- __

IS S sfe
p|pjueba. Su eficacia deriva de la presencia del funcionario u oficial pblico y de
Bsiiieoin a las regas prescripta por la ley para su confeccin. Su fuerza
civil o criminal de falsedad (art.cu!o,,993): hasta tanto hace plena fe de los hechos cumplidos por el ofieia
I^TiiJico o que pasaron en su presencia, entre las partes y frente a terceros
i Seulo 993 y siguientes), no as de ios hechos, manifestados por las partes.
P ^ ^ y .J L a s escrituras pblicas y actas notariales. El Cdigo Civil y Comercial
l i g a d o , trata sobre las escrituras pblicas y actas notariales en los artcut t i j M 9 9 a 312.
|jp |g |fl$ il artcul o 299 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado contiene una defide escritura pblica afirmando que
IflI llK A r tc u lo 299. Escritura pblica. Definicin. L a escritura pb lica es el
j$ l^0 i$ 0 tistrumento m atriz extendido en el protocolo de un escribano pblico o
otro funcionario autorizado para ejercer las mismas funciones, que
contienen uno o ms actos jurdicos. La copia de las escrituras pblicas
W S ue expiden los escribanos es instru m en to pblico y hace p le n a f e como
ilS|3ff;"da. escritura matriz. Si hay alguna variacin entre sta y el testimonio, se
ijf ii f t^i- debe estar al contenido ae la escritura matriz.

1111

BpaL-.:. -A su vez, el artculo 310 del Cdigo Civil y Comercial Unificado contiene
definicin de acta notarial sealando que Se denominan actas los docuig^giuentos notariales que tienen por objeto la com probacin de hechos.
|fe '. Respecto del valor probatorio de las actas, el artculo 312 del Cdigo
jf lp l^ f l.y Comercial U nificado expresa que
fif& ; ' E l valor probatorio de las actas se circunscribe a los hechos que el notario tenga a la vista, a la verificacin de su existencia y su estado. En
i: cuanto a las personas se circunscribe a su identificacin si existe, y debe
tejarse constancia de las declaraciones y juicio s que emitan. Las'.deca- ''aciones deben referirse como mero hecho y no como contenido negocial.

.............
lll
fegar-v instrum entos privados y particulares. En los artculos 313 a 3 ] 9 se reguvi'1 los instrum entos privados y particulares.

jgHMr.r
Eos docum entos privados son preconstituidos y basados en la credibili P dad, pero se denom inan instrumentos privados porque no requieren la interj^ppgLjfecin del oficial pblico. Condicionan su eficacia al reconocimiento de la
llp jfk 12, y adems, frente a terceros, la necesidad de la fecha cierta.
-

El artculo 287 los distingue en funcin de que estn firmados o no.

D r a . A m a n d a E stela .K e e s

a) Si estn firmados se llaman instrumentos privadas;


b) Si no lo estn se llaman instrumentos privados no fumados.
Al respecto, actualmente ha quedado superada una vieja controversia sob
los instrumentos particulares. Un sector de la doctrina consider que los in
frumentos particulares no firmados slo tienen eficacia como principio d;
prueba por escrito. (Daz de Guijarro, Borda, Llambas); otros negaron.l
categora y, en posicin extrema; no admitieron la eficacia de la finita a ruegcy
ni de la impresin digital. El artculo 313 del Cdigo Civil y Comercial Unifica*
do seala que Si alguno de los firmantes de un instrumento privado no sab'jp
o no puede fm nar, puede dejarse constancia de la impresin digital o media
la presencia de dos testigos que deben suscribir tambin el instrumento.
Vjpp
La realidad ha demostrado que, conforme a los usos del comercio, bue i
parte de los instrumentos que se emplean no llevan firma, por eso se admiti itp
que la firma no es necesaria cuando los usos no la requieren. Conforme a los ';fg
usos, un simple ticket, sin otra referencia que un nmero impreso, es la prue
ba del depsito del abrigo o del tapado en un guardarropa, o de la entrega dl :,M]
automvil en los casos de servicio de valet parking; el contrato de estaciona- .$8
miento del automvil resulta de un taln que slo tiene una impresin mecni-. :;|S
ca del da y de la hora de ingreso y, con escritura manual, a lo sumo, los ti
ltimos nmeros de la chapa identificatoria, etc.
/Js
Respecto del valor probatorio de los instrumentos particulares, el artculo 319 del Cdigo.Civil y Comercial Unificado expresa que
Artculo 319. Valor probatorio. El valor probatorio de los instrumentos
particulares debe ser apreciado p o r el ju e z ponderando, entre otras pantas, la congruencia entre lo sucedido y narrado, la precisin y claridad
tcnica del texto, los usos y prcticas del trfico, las relaciones precedentes y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los procedimientos
tcnicos que se apliquen.

,
'j
~
?
?
":

Confesin de partes, ju d ic ia l o extrajudicial. La confesin significa el


reconocimiento de la verdad de un hecho que se le atribuye y que el confesante
formula en su perjuicio. Esta confesin puede ser: judicial o extrajudicial.
Judicial: Es la que se produce en el proceso y puede ser: a) expresa y b) ficta
La confesin judicial expresa se presta en el proceso con juram ento o
promesa de decir verdad y hace, en principio plena prueba (artculo 423 del
CPCC); en caso de duda, debe ser interpretada a favor de quien la brinda
(artculo 424 del CPCC).

C ontratos c iv e .es y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Jfc :L a confesin judicial ficta se da cuando la parte, debidamente citada, no


jcomparece, se rehsa a responder, o lo hace de manera evasiva, tenindosela
jfpor confesa sobre los hechos personales en consideracin a las circunstanlLas de la causa (art. 417 CPCC).
I lllt - L a confesin extrajudicial puede ser hecha por escrito o verbalmente, y
ppralizada a la otra parte o a su representante puede ser acreditada por cualpglli medio de prueba, excepto la testimonial cuando no hay. principio de
||fibapor escrito; la formulada a un tercero vale slo como presuncin (ar
c i l l o 425 del CPCC.).
0lJurmnento judicial. N o se trata de la prueba de confesin que cuando es
ilSfoyocada (absolucin de posiciones) debe prestarse bajo juram ento, sino del
ju r a m e n to al cual se defiere la solucin de un pleito. En la doctrina clsica se
Ipgdivide en decisorio y estimatorio o supletorio. E n el primero, una de las
Balltes solicita el llamamiento de la otra a una audiencia para que jure decir
ijfiferdad a lo que se le preguntar y sometindose, la ponente de las preguntas a
llj& q u e resulte de ese juram ento. Este es un procedimiento desaparecido-de las
^prcticas judiciales modernas. El supletorio tiende a completar una prueba
Ijfdeficiente; as el artculo 220 del CPCC de la. Capital dispona que cuando
Srfi|stiviese probada la existencia de daos, pero no su importe, el ju e z deferir
Ipa.fijacin del monto al juram ento estimatorio del deudor, dentro de los lmites
fW.que el mismo juez determine. El artculo 165 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial establece que:
Cuando la. sentencia contenga condeno, al pago de frutos, intereses! da
os y perjuicios, jija r su importe en cantidad lquida o establecer pol
lo menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin. Si p o r no
haber hecho las partes estimacin de los fru to s o intereses, no fu ese p o
sible lo uno ni k> otro, se los determinar en proceso sumarsimo. La
sentencia jija r el importe del crdito o de los perjuicios reclamados,
siempre que su existencia est legalmente comprobada, aunque no resultare
justificado su monto.

V:,

Presunciones legales o judiciales: Las presunciones son conjeturas que


: ..se hacen en base a indicios que permiten inferir, con un cierto grado de certe- . Za> la verdad de un hecho o de un contrato. Sirven para formar el convenci
miento del ju e z viniendo en socorro de la frecuente imposibilidad de obtener la
demostracin directa de. los hechos.
::

Presunciones legales: consisten en que la ley, dados ciertos hechos, infiere


cnsecuencias tambin determinadas. Ejemplo: El artculo 20 del Cdigo Civil

I .

75

i-l
fcfe,.;

D r a . A m a h d a E s t e l a K e es

Unificado expresa Se presume, excepto prueba en contrario, que el mximo


tiempo de embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta,
yendo el da del nacriientc. A su vez, el artculo 74 del Cdigo Civil y
Unificado establece que El domicilio legal es el lugar donde la ley p resu m e ;sin |||l
admitir prueba en contrario1, que una persona reside de manera permanente para ltf S!
ejercicio de sus derechos y| el cumplimiento de sus obligaciones.
->5
Las presunciones referidas pueden admitir prueba en contrario en cyo|
caso son presunciones iris tantum. Si no admiten prueba en contrario ;se|ffS
llaman presunciones iure 'et de iure.
'
Presunciones judiciales: son conjeturas que se form ulan en base a ihdhjfJ
cios que, apreciados libremente por el juez, forman su convencimiento de la!I |
verdad de un hecho o de acto jurdico. Por lo general no basta un solo indicio
a menos que concurran don otras pruebas, debiendo ser varios, precisos iylfg!]
concordantes. Una vieja rbgla quiere que los indicios que fundan las pre'smii|
ciones sean graves, precisos .-y concordantes. Pero en definitiva, el valor pro- f | g
batorio es cuestin que qufeda librada a la apreciacin judicial.
--M S I
Estrictamente, las presunciones judiciales pueden ser calificadas com o'ij^p
medios de prueba, porque las presunciones legales no son m s que reglas que, \|
o bien invierten la carga de l prueba (iuris tantum) o bien imputan a ciertos; m
hechos determinadas consecuencias legales <inris et de iureY sin admitir la
prueba de que la realidad s distinta de cmo la supone la ley.
j
Testigos: Los testigos son personas fsicas que siendo distintas de las - : f
partes del proceso, son llamadas a declarar bajo juram ento (artculo 440 del ;=|j
CPCC) sobre sus percepciones sensoriales o deducciones lgicas recadas' d
-respecto de hechos pasados.

de p rueba. Cdigos de P rocedim ientos P rovinciates


L a m ateria de la prueba pertenece por igual ai derecho civil y ai derecho '
procesal." El derecho sustancial estudalo relativo a los m edios probatorios, su
disciplina y eficacia o fuerza probatoria. El derecho procesal estudia ios mo
dos probatorios, es decir, l modo en que pueden ser introducidos los medios
probatorios en el curso del proceso.
Disposiciones relativas a la prueba en general se encuentran dispersas en
distintos lugares del Cdigo, como tam bin en las normas relativas a los contratos en particular.

176

^ P f } l S B f c 0 N T R A r 0 S CIVILES Y COMERCIALES! EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

______________________________________________________ _----_

'^ ^ l^ ^ liv i P e r o incumbe a las provincias regular, a travs de sus leyes de forma, la
I^ lf tS S n e ra en que se llevar a cabo la prueba, esto es, la regulacin pormenorizada
^ ^ ^ p | | 3"|9rduccin y en su caso de la apreciacin de- la prueba.
S S $ & -- El derecho procesal estudia las modalidades con que cada medio debe y
?|e ser prcticam ente actuado en el curso del proceso.
ALa lnea de separacin entre las legislaciones de fondo 3' de form a resulta
Ecsdifcil de precisar. As, podemos ver que hay leyes sustanciales que
fiSfizan.consagrando modalidades de la prueba: ley de accidentes de trabajo,
Ijuibra, de locaciones urbanas, arrendamientos rurales, y cdigos proce'incorporan nuevos medios probatorios.
~ 1) Prueba del hecho: L a produccin de un efecto jurdico est condi|g |||||||eiO T ad ap o r la norm a a la existencia de una determinada situacin de hecho. El
^ ^ ^ ^ ^h':-iurdico. dados los requisitos de validez, eficacia y oponibilidad, cons..... y el fundamento de la relacin jurdica. Pero, siendo el hecho jurdico un
^aco n tec im ien to pasajero, es necesario probarlo. En el concepto jurdico, pro-

m-
" 2) Prueba del contrato: Es demostrar la existencia de una relacin jurg 8^SMiKa criLie las partes, establecer la naturaleza y el contenido exacto de los
derechos y obligaciones emergentes del mismo.

Se trata pues de averiguar primeramente qu obligaciones se hallan in*


-duidas en el contrato y a continuacin las prestaciones que contiene cada una
jf|ggK|jle.esas-obligaciones. Luego si las obligaciones son de medio o de resultado.

r
Sistemas de v aloracin de las p ru eb a s
Sistemas de valoracin de las pruebas: a) legal; b) libre conviccin; c)
crtit

S fliji i
I p l l t l f W:': Las modalidades de apreciacin de la p ru eb a canalizan, en doctrina, en
O rneas generales, en tres sistemas cuyas fronteras no se presentan con perfiles
f e s I - 1 ntidos. Cnncict ci examen del valor y eficacia de la. prueba producida en el
m m m m av-:

->
a los hechos discutidos en el juicio, que debe ser hecha
el juez al dictar sentencia

..V.:. Histricamente han existido varios sistemas para apreciar judicialm ente
slaspruebas:

177

D r a . A m a n d a E ste la K ees
-.1

1) Sistem a legal o de la prueba tasada o tarifada. Sistema antiguo.-;;


Consiste en que es el legislador el que tasa el valor de las pruebas, sealndoles
al juez, con fuerza vinculatoria en la sentencia, las condiciones que aqullas;;
deben reunir para ser eficaces, as como el criterio que para la apreciacin lias
de utilizar aun con prescindencia de su personal conviccin sobre cada uno d.-!
los elementos de prueba arrimados al expediente.
Para este sistema, dadas determinadas circunstancias debe tenerse por?
probado o no probado cierto hecho. Las pruebas tienen un valor inalterable y:,
constante, independiente del criterio del juez, que se limita a aplicar la ley a les'
casos particulares. Por ejemplo: la prueba de testigos estaba regida en gran;
parte por el principio de que la declaracin de uno solo no vala, pero si haba
dos o ms, su declaracin concordante constitua plena prueba de los hechos.
2) Sistem a de libre conviccin. La misin del juez consiste, no en unexamen mecnico de la prueba, sino un examen lgico y racional. El juez no est atado a la necesidad de tener por probado un hecho por ms que concik;
rran determinadas circunstancias; l puede formarse criterio sobre el caso '
libremente, segn su conviccin, y tener por probado un hecho, o tenerlo por
no probado, segn su razonamiento lo indique.
3) Sistem a de la sana crtica. Funciona sobre el esquema de la libreconviccin, pero exige que el ju e z exhiba el proceso de razonamiento que lo
ha llevado a su conclusin. Debe decir por qu tiene por probado un hecho,
por qu desecha determinada declaracin testimonia!. Ello constituye garanta
fundamental pues permite saber que motiv el pronunciamiento.
Sistema adoptado por nuestra legislacin. El sistem a procesal actual est
armado sobre el esquema de la sana crtica. El artculo 386 del Cdigo Proce
sal Civil y Comercial establece que salvo disposicin legal en contrario, los ,
jueces formarn su conviccin respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana crtica. No tendrn el deber de expresar en la sentencia l a ;
valoracin de todas las pruebas producidas, sino nicamente de las. que fueran
esenciales y decisivas para el fallo d la causa.

L a p ru e b a en los contratos form ales. L im itacin d e ia p ru e b a estim oaiai


El artculo 1019 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado establece que
Artculo 1019. Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por
todos los medios aptos para llegar a una razonable conviccin segn los

178

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

jiC. reglas de la sana crtica, y con arreglo a lo que disponen las leyes proce, sales, excepto disposicin legal que establezca un medio especial
p Los contratos que sea. de uso instrumentar no pueden ser probados exclufi:: sivamenle por testigos.
fSx&V'
W:. .Un caso de disposicin legal en contrario es el de la validez probatoria de
?$|Kristrumentos pblicos que hacen fe en los trminos del artculo 296 de!
Cdigo Civil y Comercial Unificado.

j';

g S / i o s efectos de la p ru eb a . P rincipio de p ru e b a p o r escrito


Dice el artculo 1020 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que:
B ^A rtculo 1020. Prueba de los'..contratos formales. Los contratos en los
cuales laform alidad es requerida a los fin e s probatorios pueden ser pro p F bados por otros medios, inclusive p o r testigos, si hay imposibilidad de
obtener la prueba de haber sido cumplida la form alidad o si existe prinS p y , (Apio de prueba instrumental, o comienzo de ejecucin.
7
fj /
l_'

Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que


emane de la. otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto,
que haga verosmil la existencia del contrato.

Conti-adocumento. El articulo 298 del Cdigo Civil y Comercial Unifcacio cspicsa que El contradocumento particular que altera lo expresado en un
f ljf^ p m e n t 0 pblico puede invocarse por las partes, pero es inoponible resa terceros interesados de buena fe .
SI
Es natural que as sea porque de lo contrario podra sorprenderse l a buejjj|pjg--flel tercero que-contratase sobre la base del instrumento pblico-que se
y que ignora la alteracin que pudiere haberse formulado en otro ins||&ijiento privado.
norma tiene por fin la proteccin de los terceros, y la confianza que a
"v 05 inspira el instrumento de mayor jerarqua., pero nada obsta a que los
l i f i ceros
invocar la existencia y contenido de un instrumento privado
8 tilHe -diica lo convenido en un instrumento pblico y que los beneficia.

pueda

el

JfeISPOSICIONES DEL CDIGO CIVIL UNIFICADO


RELACIONADAS CON TEMAS DEL CAPTULO 3 '

L IB R O I: PA RTE G E N E R A L
T T U L O IV: H E C H O S Y A C T O S JU R D IC O S
C A P T U L O 5: A C T O S JU R D IC O S
S E C C I N 3*
F O R M A Y P R U E B A D E L A C T O JU R D IC O
S? "A rtcu lo 284. L ib e r ta d de fo rm as. Si la ley no designa una forma, determ inada
w !a exteriorizacin de la voluntad, las p a rte s pued en u tiliza r la que estim en
"aveniente. Las partes pueden convenir una f o r m a m s exigente que a im puesta
'orla ley.
A rtculo 285. F o rm a im p u e sta . El acto que no se otorga en la form a exigida
jpor la ley no queda concluido como tal m ientras no se haya otorgado el instrum en_vi-to previsto, pero vale com o acto en el que las partes se han obligado a cum plir con
gjla.expresada form alidad, excepto que ella se exija bajo sancin de nulidad.
&' A rtculo 286. E x p re s i n e sc rita. L a expresin escrita puede tener lugar por
strumentos p b lico s, o por instrum entos p a rtic u la re s firm ados o no firm ados,
. oe''S en los caso s-en ^ q u e determ inada in stru m e n tac i n se a im puesta. P uede
constar en cu alq u ier soporte, siem pre que su contenido sea representado
0!.'..'?x*0 inteligible, aunque su lectura exija m edios tcnicos.
A rtculo 287. In s tru m e n to s p a r tic u la re s y p riv a d o s . Son instrum ento parti-glares, si no estn firm ados, los im presos, -los registros visuales o auditivos de
;^5nrhechT5Sy.''~culquiera que sea el m edio-em pleado-, los registros.de la palabra
^ in fo rm a c i n , y en general todo escrito no firm ado. Sor, instrum entos privados
^ in s tr u m e n to s p articu lares firm ados.
Mi' A rtculo 288. F ir m a . L a firm a prueba la declaracin de voluntad expresada en
i-texto al cual corresp o n d e. D ebe co n sistir en el nom bre del firm ante o e n un
igno.
En los in stru m e n to s generados por m ed io s e le ctr n ico s, el re quisito de la
jn a de una persona q u e d a satisfecho si se u tiliza un m todo que asegure razonademente la autora e inalterabilidad del instrum ento.

fS
D r a . A ma n d a E s tela K ee s

:; | S 6 f

S E C C IO N 4
IN STR U M EN TO S P B L IC O S
A rtcu lo 289. E nunciacin. Son instrum entos pblicos:

1
- 'f i j l

a)

las escrituras pblicas y sus copias;

b)

los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pbli- f .!?eos con los requisitos que establecen las leyes;
illf p i

c)

los ttulos em itidos por el Estado nacional o provincial conform e a las jy ijf
leyes que autorizan su emisin.
"^ R

A rtcu lo 290. R equisitos del in stru m e n to pb lico . Son requisitos de validez


del instrum ento pblico:
' '.-ttSggj
a)

la actuacin del oeial pblico en los lm ites de sus atribuciones y de su


com petencia territorial, excepto que el lugar fuese generalm ente tenido v'-Llle
como comprendido en ella;
j fffllijj

b)

las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus represen r |j |I
tantes; si alguno de ellos no firm a por s m ismo o a ruego, ei instrumento r S g
carece de validez pava todos;
r4 9 l

E l instrumento pblico hace plena fe:

|||| |

a)

en cuanto a que se h a realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que


1 -f
el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta que sea iVSjfi
declarado falso en ju icio civil o criminal;
't S J i l

b)

en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones, disposiciones, pagos, reconocim ientos y enu n ciacio n es de h ech o s directam ente relacionados con el objeto principal del acto instrum entado, hasta
que se produzca prueba en contrario.

A rtcu lo 298. C o n trad o c u m en to . El contradocum ento particular que altera lo


expresado en un instrum ento pblico puede in v o ca rse por las p a rte s, pero es
inoponible respecto a terceros interesados de b u en a fe.

!Ss

X^'i!

S E C C IO N 5a
E SC K IT U R P B L IC A Y ACTA

3!

A rtcu lo 299. E sc ritu ra p blica. D efinicin. La escritura pblica es el instrument m atriz extendido en el protocolo de un escribano pblico o de otro funcicin;r r $|
rio autorizado para ejercer las m ismas funciones, que contienen uno o m s actos
jurdicos. La copia de las escrituras pblicas que expiden los escribanos es instrum ent pblico y hace plena fe como la escritura m atriz. Si hay alguna variacin
i ||3
entre sta y el testimonio, se debe estar al contenido de la escritura m atriz.
f|
A rtcu lo 310. A ctas. Se denominan actas los documentos notariales que tienen por objeto la com probacin de hechos.
rtcu o 312. V alor p ro b a to rio . El valor probatorio de las actas se circunscribe
a los hechos que el notario tenga a la vista, a la verificacin de su existencia y su
estado. En cuanto a las personas se circunscribe a su identificacin si existe, y

fpl

.V.fiJ
'
>|fy

IP fS '
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

P-m"
|i|f |tg d e b e dejarse constancia de las declaraciones y juicios que emitan. Las declaracio;>r r-rlies deben referirse com o m ero hecho y no com o contenido negocial.

an w jto ,
i l l f e .-

SECCIN 6a
INSTRUMENTOS PRIVADOS Y PARTICULARES

Mas.-.

M P * ' A rtculo 313. F irm a

de los instrum entos, p riv ad o s. Si alguno de los firm antes


, , , iiie un instrumento privado no sabe o no puede firmar, puede dejarse constancia de
MM^Ij8 ^ im p rcsi 6n digital o m ediante la presencia de dos testigos que deben suscribir
|| | |j ||t i m b in el instrum ento.

|18 t

C A PT U L O 7: FO R M A

iflte p
* ....... A rtc u lo 1015. L ib e rta d de fo rm a s. Solo son form ales los contratos a los
I I S W {tcaales la ley les im pone una form a determinada.
A rtculo 1016. M odificaciones al c o n tra to . La form alidad exigida para la celeflSB *J)racion del contrato rige tam bin para las m odificaciones ulteriores que le sean
p p p |in tro d u c id a s, excepto que ellas versen solam ente sobre estipulaciones accesorias
jilf SfeP 'secundarias, o que exista disposicin legal en contrario.
p -'

A rtculo 1017. E s c r ito ra p b lica. Deben ser otorgados por escritura pblica:
a)

los contratos que tienen por objeto la adquisicin, m odificacin o extincin de derechos reales sobre inmuebles. Quedan exceptuados los casos
sn que el acto es realizado m ediante subasta proveniente de ejecucin
judicial o adm inistrativa;

b)

los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre
inm uebles;

c)

iodos los actos q u e sean accesorios de otros contratos o to rg ad o s en


escritura pblica;

d)

los dems contratos que, por acuerdo de partes o disposicin de la ley,


deben ser otorgados en escritura pblica.

S lll-J y

i *!
!;SP...

A rtcu lo 1018. O to rg a m ie n to pen d ien te del in stru m e n to . E l otorgam iento

^ f flg ^ ^ n b ^ jr e g ta c io n e s estn cum plidas, o sea'aseg u rad o su cum plim iento.

sslras'-s.:

'

CAPITULO 8: PRUEBA

A rtcu lo 1019. M edios de p ru e b a . Los contratos pueden ser probados por


los medios apios para llegar a una razonable conviccin segn las reglas de
p f jf p t:' 5 ana crtica, y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto dispojpjfk ''' Slci n legal que establezca u n m edio especial.
L os contratos que sea de uso instrum entar no pueden ser probados exclusiVa ente por testigos.

D ra. A m a n d a E stela K e e s

A rtcu lo 1020. P ru e b a de los c o ntratos fo rm ales. Los contratos en los cuales


la form alidad es requerida los fines probatorios pueden ser probados por otros g g
m edios, inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber : p

20 de ejecucin.

- -fiB

Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrum ento que ernanejppjg


de .ia o tra p arte, de su causante o de p arte in teresad a en el asunto, que ha'ga:"?BS|
verosm il la existencia del cntrato.
S i

. MODELO DE BOLETO DE COMPRAVENTA

las c o n d icio n es e stip u la d as en las c l u su las in se rta s en el p re se n te


p?gt de Compraventa y que las partes contratantes aceptan de co m n acuerdo
P fs S ilbra la p re sen te o b lig a c i n :_______________ ___________ __________
_-PRIM ERA : El seor D o n ....., de n a c io n a lid a d ..... s de estado c ivil....... , quien
g a c re d ita su identidad c o n .....N ro........ , dom iciliado e n ..... , de la lo c a lid a d ..... , Partido
Provincia de S ueos Aires, quien en adelante ser denom inado: LA PAR-ffiE;;VENDEDORA; vende a el seor: D o n ....., de nacionalidad"..... , quien acredita
c o n ....., nm ero ..... , dom iciliado en la c a l l e ...... de la localidad ..... ,
de ....., quien en adelante ser denom inado: LA PARTE C O M P R A D O | f e y . e s t a com pra un inm ueble consistente en un terreno con todo lo edificado y
i f u j t a d o sobre el m ism o, sito en la c a lle :...... N r o .: ...... , entre las. c a l l e s ..... y ......., de
sS ftP ?? a l'dad d e : ....., Partido d e ..... , Provincia de Buenos Aires,-N O M E N C L A T U R A
^P ^lA S T fi-A L : C ircu n scrip ci n :....., S e c c i n :......, M a n z a n a :..... . P a r c e la :..... , Todo
8 ! ct>n& e su respectivo ttu lo de propiedad extendido p o r e sc ritu ra P b lica
g p u iri ro ....., con f e c h a ..... , das del m e s ..... , ..... , en la L ocalidad d e ..... , Partido de
P rovincia de Buenos A ires, autorizada p o r e! E scribano P b lico titu la r del
g R eg istrj nmero ..... del Partido d e ..... , Provincia ue Buenos Aires, la que paso al
Infolio de dicho Registro y fue inscripta en el registro de la Propiedad Inm ueble en la
^--Matricula N ..... , con fecha: .............................................. .....................................................
gv;
SEG U N D A : E sta operacin se realiza por el precio total y convenido de pesos
gffigaderos de la sig u ie n te m an e ra: ___________________________________________
jjg L En este acto LA PARTE V E N D ED O R A recibe de m anos de LA PARTE COM g p A D O R A la sum a de P E S O S .....en concepto de A CUENTA D E PR E C IO , y
p I'W P 10 de E jecuci. de C ontrato sirviendo el p resente de su fic ie n te recibo y
j ? :de pago en legal form a. Y el saldo de P re c io que asciende al im p o rte de
-------------------------- , los que deber pagar LA PARTE C O M PR A P ^ a LA PARTE V E N D E D O R A el da d e ...... d e ......., d e ......, a las hs ..... en los
H^gg^torios del E sc rib a n o d e sig n ad o , y c o n tra el o torgam iento de la re sp e c tiv a
.d e -d o m in io ,. ocasin.esta, e n que sim ultneam ente L A PARTE
SpW t
tornara ' a Po se si6 n defin itiv a d e n m u e b re 'o b je to del p resente
p p P E .R C E R A : L a pro p ied ad deber entregarse totalm ente desocupada, es decir
t ! re
inquilinos, intrusos u ocupantes de c ualquier orden.___________ _
' f~- CUARTA: E sta o p e rac i n se realiza so b re la B ase de ttulos p e rfe c to s, sin
g f f i ^ g u n o , qUe no tien en p o r origen prescripcin veinteal o trein ta al obtenida
,rttlacin sum aria o dacin en pago, debiendo entregarse el inm ueble libre
l^^jiavremos, deudas e inhibiciones , o em bargos com prom etindose a p a g ar LA
T E N D E D O R A su s im p u esto s tasas, y co n trib u cio n es h a sta el d a de la
j ^gitiiraein.

185

ra.

Amanda E

stela

K ees

--- --------- ------------------------ ----------------------------- ~m M


Q U IN TA : LA PARTE COM PRADORA m anifiesta con carcter de declaracin
ju ra d a , estar en posesin de la cantidad de pesos necesarios para satisfacer el P 'S
saldo de precio de esta operacin, constituyndose en dep o sitad a de los
y com prom etindose a conservarlos hasta el da del otorgam iento de la escritura
Traslativa de dom inio acto en el cual los debern entregar a LA PARTE VENDEDO-:
R A a cam bio del inm ueble objeto del presente contrato.^___ ;__________________
SEX TA : Las partes pactan la m ora autom tica para todas las o b ligaciones4|S P
em ergentes del presente contrato, la (]ue se producir en todos los casos por el z w g }
m ero vencim iento del plazo, sin necesidad de intim acin Judicial o Extrajudicial i:
alguna. Asimismo convienen la va ejecutiva para el caso de incum plim iento-en e l;
pago de las sum as estab lec id as._____________________________ _____________
SE PT IM A : Las partes convienen de comn acuerdo en dejar establecido el si- '
guente pacto comisario: Para el supuesto que fuere LA PARTE VENDEDORA, quien ';
incurriere en incumplimiento, LA PARTE COMPRADORA, podr a su eleccin: Exigir',
el cumplimiento del contrato, o bien podr resolver el m ismo en forma totalmente;
automtica, exigiendo la devolucin de todas las sumas de dinero entregadas hasta el;SS?p||
momento de producirse el incumplimiento con m s otro tanto en concepto de indemiii- -'Esfe|
zacin. Y para el supuesto de que quien incurriera en incumplimiento fuere LA PARTE .,'ijg
COMPRADORA, LA PARTE,VENDEDORA, podr a su eleccin: Exigir el cumplimieDr
to del contrato, o bien podr resolver el mismo en forma totalmente automtica, que^ 'S a l
dndose con todas las sumas de dinero recibidas hasta el m omento de producirse el ' i | |
incumplimiento en concepto de indemnizacin.__________________ _____________ _ M i
OCTAVA: L as partes convienen expresa y voluntariam ente que para cual- |
quier cuestin que pudiera plantearse entre ellas con m otivo de este contrato, se
som eten a la Jurisdiccin de los Tribunales O rdinarios de Justicia del Departamento Judicial d e ..... , renunciando desde ya a cualquier otro fuero o Jurisdiccin que .-5 ||
pudiera corresponderles, fijando dom icilios en los indicados al inicio, donde se
darn por buenas y validas toda intim acin o interpelacin que las partes se dirijan
con m otivo del presente B oleto de C om praventa.________________ ________ ___ S p.y t e j r t j
N O V E N A : El inmueble objeto del presente Boleto de C om praventa, se deber entregar con la lnea telefnica nm ero ....., siendo los gastos que demande la .r:|||
transferencia a cargo exclusiva de LA PARTE COM PRA DORA .________________ Xp||
D E C IM A : La respectiva escritura traslativa de dom inio se otorgar por ante Lfjfej
E sc rib a n o ....., con escritorios en la c a lle ..... de la Localidad d e : ......., Partido d e : .....
Provincia de B uenos A ires, siendo los gastos que origine la escritu ra a cargo de I g jg
cada una de las partes conform e las proporciones de Ley.______ __________ ____
D C IM A P R IM E R A : El presente B oleto de com praventa se. firm a teniendo a
la vista los-respectivos certificados inform ativos del Estado de- D om inio del Inmue
ble objeto de este contrato, y de Datos Personales y/o Inhibiciones de ios titularsS'Sj|g|
de dom inio del m ism o, Expedidos: bajo el N ....., con fecha : ..... , y bajo el N*
re sp e c tiv a m e n te ._________________________________________________ __ ______ D C IM A SEG U N D A : La presente operacin es celebrada con la intervencin ~ r f |l ||
del seor M artiliero y CORREDO R P BLICO , D o n ....., Registro Profesional N .... > -" i j f
con escritorios en la c a lle ....., N ....., del Partido d e : ..... Jurisdiccin de la Provincia . ' g | | | i
de B u en o s A ir es.
_______________________________________________ V:j|B g 8
En prueba de conform idad se firm an tres ejem plares de un m ism o tenor y a un | ]||
solo efecto en la localidad d e ....., Partido de: ..... , Provincia de B uenos Aires, a l o s c ^ jg p
.....dias del m as d e ...... de ...

sM p p

SUMARIO:

& I& J4'''

Efectos. Efecto vinculante. Teoras: fundam entos. Lm ites legales de


la fuerza obligatoria.
, Efectos su b je tiv o s y relativos. Partes, sucesores universales y parti|||||p j |
culares. Incorporacin de terceros al contrato. Contratacin a nom bre
,^e terceros. P rom esa del hecho ajeno. E stipulacin a.favor de terceV p,' - Tos. Contrato p a ra persona a designar.
'Efectos objetivos y p ro p io s. Efectos de los contratos bilaterales. Sus |g 8 E ;4 . .pensin del cum plim iento y fuerza m ayor. L a seal. Efectos propios
de los c o ntratos on ero so s. R esponsabilidad por saneam iento. Responsabiiidad por eviccin. R esponsabilidad por vicios ocultos.

<'."i
gpttf;:
.EFECTOS

H H iB
. Efecto v in cu lan te
articulo 9.59 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado, establece que
contrato vlidam ente celebrado es obligatorio para las p artes/S u con- 1- slo puede ser m odificado o extinguido 'pracerdo departes o en los
en que la ley lo prev.

g |p ^ fe a El primer efecto que produce el contrato vlido es el efecto obligatorio.


partes quedan obligadas a cumplir las promesas intercambiadas en el ne^Socio celebrado, en uso de la autonoma de la voluntad. Correlativamente, la
l^ ^ iin m a d e la voluntad -como sealamos antes- comprende dos libertades
|5f?s, que S0i0 pueden ser ejercidas, de comn acuerdo por las partes.
La libertad de modificacin del contrato perfeccionado y

187

D r a . A m a nda E stela K e es

La libertad de extincin un contrato y a concluido .1


E n suma, las estipulaciones de los contratos no pueden ser m o d ific lS !
sino por las propias partes y en principio, los jueces carecen de facultad patg
alterar las clusulas contractuales.
Excepcionalmente, a pedido da parte, en supuestos autorizados porJaJefSl
o ex oficio, cuando est enjuego el orden pblico, los jueces quedan habiMt|
dos para cambiar el contenido del contrato.
,. '|M |
Artculo 960. Facultdes de los jueces. Los ju e ce s no tienen factiai
p a ra modificar las estipulaciones de los contratos, excepto que st
pedido de una de las partes cuando lo autoriza la ley, o de oficio cuanflom 8
se afecta, de modo Manifiesto, el orden pblico.

T eoras: iindanientbs
\

L a obligatoriedad de los contratos se ha justificado desde distintas ppsj|f|||


ciones de doctrina:

:i ' , s
..lp S
1) El derecho cannico. La regla moral de no mentir y la
la palabra empeada, fueron para los canonistas los fundamentos de la obliga- |J
cin de cumplir lo prometido. Ripert adhiri a esta postura, asegurando que e s 'g jf ll
una de las bases del ordemsocial.
2) El imperativo categrico. Emanuel Kant, hizo derivar de ese pacto la ~ j|
obligacin de cum plir lo prometido y elev la norma moral al alto'y||
standard" de imperativo categrico, que no necesita razones tefe|jp
ores, y que funda una rica escuela de pensamiento deontolgicog|S|8|j
ms all de toda especulacin utilitaria, el hombre debe obrar el bispJJI ll
slo por deber (M etafsica de las costumbres)- Tal postura mora a ^ a B
es llevada a su m xim a expresin por el genio de Koenisberg. . j* .ll il
3) E l utilitarismo anglosajn. Jeremy Bentham sostiene que s
beneficioso cumplir que no cumplir, ya de la inobservancia surge
decaimiento de la! confianza del propio individuo, o es l a p r o p i a sociedad la que resulta perjudicada. Sin embargo, predicadores del l l a - ^ 5-**

Santos Briz, !. La Contratacin privada. Sus problemas en el trfico moderno. Ma- ;g


drid. 1966.'

TRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL.

y,V mado anlisis econmico del derecho como Cooter y Ulen dicen que
rompimiento dei contrato es ms eficiente que e! cumplimiento dl
Isiusrnn, cuando el costo de su cumplimiento excede los beneficios
S gfpara todas las partes involucradas.
I 0 ? l a buena fe. Messineo le otorga obligatoriedad al contrato partiendo
jf-d'el supuesto de que las partes han dado su consentimiento libre,
Ssfclim itando as sus respectivas voluntades y surgiendo de este modo
agffi ma expectativa en la promesa de la otra parte.
W&jfJ.La5 nociones de buena f e y lealtad. M osset .Iturraspe le agrega,
jgpgcom o factor de soporte de la fuerza vinculatoria del contrato, la
Jftebuena fe y la lealtad, que sumados a la libre aceptacin de las clusufeiVlas limitativas de la voluntad, concurren a satisfacer, al unsono, las
^ s snecesidades de los contratantes particulares y los intereses clectilfe-vos y del bien comn.

legales de la fu erza obligatoria


Ig L a fuerza obligatoria de ios contratos no es absoluta sino que est
H iSperada por institutos que le ponen lim ites. Los lm ites son:
; a) La. teora de la imprevisin (artculo 1091 del Cdigo Civil y Com er;
cial Unificado).
; b) La lesin subjetiva objetiva (artculo 332 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
ll'...

La fru str acin,,de la finalidad del contrato (artculo 1090 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).

S IB1 artculo 1091 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado expresa: ,
J p ttc u lo 1091. Imprevisin. Si en un contrato conmutativo d ejecucin
s ^ ife r id a o permanente, la prestacin a cargo de una de las partes s e torna
excesivamente onerosa, p o r una alteracin extraordinaria de las circuns
ta n c ia : ; existentes al tiempo de su celebracin, sobrevenida p o r causas
Zpajenas a las partes y al riesgo asumido p o r la.que es afectada, sta tiene
ffl.derecho a plantear extrajudicialme.nte, o pedir ante un juez, p o r accin o
W cmo excepcin, la rescisin total o parcial del contrato, o su adecua.' jciOri. Igual regla se aplico, al tercero o quien le han sido confei idos dei e~

D ra . A m a n d a E stela K ees

chos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato


aleatorio si la prestacin se torna excesivamente onerosa p o r causas ex-Jj
ti'aas a su lea propia.

La doctrina de la imprevisin, conocida ya en e! derecho romano como ei.


principio rebits sic stantibus - mientras permanezca el actual estado de cosas- |?
constituy una de las normas regulativas de la obligatoriedad del vnculo con#
tractual. La fuerza de ste reconoce, desde los latinos y glosadores conocida!
como pacta siuit servando - los pactos deben ser cumplidos- una eventufe
limitacin ante la ocurrencia de un hecho fortuito que llega a introducir una;
modificacin en la conmutatividad del contrato, destruyndola de tal manera';.
que el cumplimiento se tom a extremadamente gravoso para una de las partes, i
.'!?
Fundamento. Teoras. Entre las teoras que intentan explicar su funda-
ment sobresale la de las bases del negocio jurdico, a la que adhiere Atilio .
Alterini, quien estima que las partes tienen en cuenta ciertas circunstancias^
bsicas, propias del negocio jurdico, tales como la equivalencia de las presta-;
ciones, y si esas circunstancias no se dan o ulteriorm ente se modifican el acto}
deviene ineficaz por insubsistencia de esas bases de sustentacin.

El sealado autor aclara que esta teora excede el mbito de la doctrina de


la imprevisin, pues es hiptesis de aplicacin de una teora genrica de las
bases de todo negocio jurdico.

Menciona a Schaffer-Ott y puntualiza que


la tarea de la legislacin y la jurisprudencia consiste, en el caso del
contrato frustrado o con alteraciones en el cual el riesgo que esta frus-,
tracin o estas alteraciones han producido no hayan constituido el objeto
del contrato- en que se reponga ms o menos la situacin originaria d
la negociacin.

Para evitar que algo que se ha concretado firmemente en el contrato,


pudiera conducir a resultados irrazonables y jurdicam ente intolerables. Todo
ello en busca de la eficiencia,'modificando la situacin irrazonable o intolera
ble de modo apto para mejorar la situacin del contratante que la sufre, sin
empeorar la situacin de la otra parte, emergente de lo contratado.

Refiere adems, la teora de la presuposicin, expuesta por Winscheid,Fornieies 3' Llambas a tenor de la cual los contratantes exteriorizan lo que puededar lugar a posteriores desinteligencias, tratando de expresarlo lo ms claramen
te posible; no obstante la mayor precaucin, es imposible que expresen todo lo

190

t?.

IftCONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

| t e ^ ^ j e m d o en cuenta al contratar, por cuanto dan por presupuestas algunas circunsfffgTS tandasen el caso la equivalencia de las prestaciones en los contratos bilatera;^:-|||;les'i;y, si llegare a faltar ese presupuesto, el acto celebrado perdera eficacia,
^ ^ cJ^ h tieiaiid o de existir las obligaciones que nacen de l por falta de causa.
' ifoquisitos de aplicacin.
L a excesiva onerosidad debe reunir los caracteres del casb fortuito,
es decir, imprevisibilidad, irresistibilidad, extraneidad. actualidad y
sobreviniencia.
La excesiva onerosidad sobreviniente debe traer aparejada una
gravosidad tal que el cumplimiento de la obligacin importe la con
sumacin de una flagrante injusticia (Llambas).
Se aplica a los contraios de ejecucin continuada o diferida, que
abarca a todos los contratos permanentes o de duracin. Esto im pli
ca que incluye a los bilaterales conmutativos y a los unilaterales one
rosos y conm utativos. Se excluyen, en principio, los contratos
aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosi dad se produzca por cau
sas extraas al riesgo propio del contrato.

S tliS K i-.

No se aplica o. los contratos gratuitos. Esto trae aparejado, un mayor


rigor de tratamiento a quien hace una liberalidad, en contraste con
quien obtiene una contraprestacin a cambio de la prestacin a su
cargo, verbigracia, en caso de una renta vitalicia gratuita, en que, de
producirse una deflacin monetaria, traera una excesiva onerosidad
sobreviniente en el cumplimiento por parte del obligado al cual, a pesar
de no recibir contraprestacin alguna, quedara igualmente ligado por
su deuda. Borda entiende que, ante el silencio de la ley, debe
considerrselos incluidos, aunque el texto claro de la ley, que se refie
re a los contratos unilterales onerosos, no da sostn a esta postura.
Tampoco se aplica a los contratos onerosos de ejecucin inmediata
o de ejecucin nica.

:i.-- , _

i r o Trin TWi"- r -PMederLlas.par.tes,.del m ism o modo que cotx.el caso fortuito, tomar
sobre s la responsabilidad emergente an ante la ocurrencia de la
excesiva onerosidad sobreviniente, lo que constituye una renuncia
lB S if e
anticipada del derecho a invocar la imprevisin.
No proceder la resolucin si el perjudicado hubiese obrado con
culpa o estuviese en mora, esto es, cuando no ha sido extrao a la
produccin de la onerosidad, o cuando no hubiere cumplido sus
prestaciones temporneamente, toda vez que la ley no protege al
incumplidor.

191

D ra . A m a n d a E st e l a K ees

Efectos. La parte perjudicada puede pedir la resolucin del contrato.;


Llambas y Sustanciante Alsma, llaman a sta rescisin. U na vez decretada.se,
C L i l i l ilL U .

alcanzan a los ya cumplidos. L a parte no peijudicada puede impedir la resolu-i


cin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. La perjudiv;
cada puede tambin pedir slo la revisin del contrato, partiendo del concepto
de que quien puede lo ms puede lo menos.
,
La lesin como lmite de la autonoma de la voluntad. El artculo 332 deft
Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que:
- :.
Artculo 332. Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de.losI
actos jurdicos cuando una de -laspartes, explotando la. necesidad, debilidad
psquica o inexperiencia de la otra, obtuviera p or medio de ellos una ventaja,
patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
, /
Se presume, excepto prueba-n contrario, que existe tal explotacin en
caso de notable desproporcin de las prestaciones.
.V'
Los clculos deben hacerse sgn valores al tiempo del acto y la despro
porcin debe subsistir en el momento de lo. demanda.
E l afectado tiene -opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo
del convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en accin
de reajuste si ste es ofi-ecido por el demandado al contesta!' la demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.
La doctrina de laim previsin tiene similitudes y diferencias con la lesin
y el caso fortuito. Lpez de Zavala destaca que a este ltimo se asemeja en
que ambos requieren la ocurrencia de hechos extraordinarios o imprevistos,
aunque difieren en que el caso fortuito determina la imposibilidad de pago, y la
imprevisin una excesiva onerosidad que lo vuelve extremadamente gravosopero no imposible. Tambin el mbito de aplicacin es diferente: el caso for
tuito se aplica en el campo contractual y extracontractual, en tanto la imprevi
sin slo se da en elcam po contractual. E n lo temporal tambin se distinguen:
el caso fortuito es anterior al cumplimiento, mientras que la excesiva onerosidad
puede surgir antes o despus de satisfecha la prestacin.
Con la lesin se asemeja en elhecho de que el deudor en ambas sufre un
perjuicio patrimonial desproporcionado e injusto. En la lesin este perjuicio
se produce ya al momento de celebracin del acto, mientras que en la im
previsin es sobreviniente. En la lesin es fruto de un aprovecham iento que
hace la parte beneficiada de la ligereza, inexperiencia o estado de n e c e s i d a d

192

Ift^p-IC O N T R A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVEL Y COMERCIAL...

m m m

_________________________________________ _________________ ____

de la otra, m ientras que en la im previsin el perjuicio es extrao a la conducpartes. A sim ism o, la lesin produce la anulacin del acto jurdico,
que la imprevisin trae la rescisin, que no incide sobre ios efectos
^ j^ t e m olidos. pudiendo subsistir el mismo en caso de reajuste de la d esp ro ^ ^ ^ p r c i n sobrevenida.
r T ~Lafrustracin del f m del contrato. El artculo 1090 del Cdigo Civil y
llpjgp.roercial Unificado introdujo el instituto de la frustracin del fm del contrato
^ ^ p p ^ l'o rd e n a m ie n to jurdico argentino, en los siguientes trminos:
Artculo 1090. Frustracin de la finalidad. La frustracin definitiva de la
'-finalidad del contrato autoriza a la parte perjudicada a declarar su res:cisin, si tiene su causa en una alteracin de carcter extraordinario 'de
las circwjstancias existentes al tiempo de su celebracin, ajena a las .
jP j l p ferSipflrfeg v que supera el riesgo asumido por la que es afectada. La rescisin
-es operativa cuando esta parte comunica su declaracin extintiva a la
fg H p ^ iC tra . Si la frustracin de la fin a lid a d es temporaria, hay derecho a rescision slo si se impide el cumplimiento-oportuno de una obligacin cuyo >
W ' tiem po de ejecucin es esencial.
B ilfe .
B H
Pjgp(!>: Partiendo de la distincin aristotlica de las causas en formal, material,
lft c ie rite y final, Alterini, Ameal v Lpez Cabana explican que la causa-fin de.
pjjjjSffina obligacin responde al para qu que tuvieron en miras las partes al
Sgflffiontraerla; es la razn determ inante del acto.
Se ha afirmado antes que los distintos autores se enrolan en tres posturas
jJ8j^aoctrinarias distintas:
p ||p * .
a) Causalista, surge de las ideas de Domat y Pithier y est destinada a
f e R c ':
separar las motivaciones individuales de las partes del elemento causa;
, . -

b) Anticausalista, desarrollada por autores como Bm est y Planiol, que


m ega la existencia de una causa-fin y afirm an que esta se encuentra .
subsumida dentro del objeto, el consentimiento y la causa-eficiente
..............
de la obligacin; y
...................-.....................

M i
ittSpS;
'
\r4'.
SiSlf'
*

c) Neocausalista, cuyas principales figuras s.on Capitant y Maury, con


forme a la cual se atribuye un contenido teleolgico a la causa-fin del
negocio jurdico al vincularla con la finalidad de las partes al contratar. D e esta m anera, avanzan un paso ms que los causalistas considerando a la causa-fin como elemento esencial del acto del que las
partes no pueden prescindir, por ser necesario para su existencia, ya
que est dado por la ley y es requerido bajo pena de nulidad.

D ra . A m a nd a E stela K ees

_____________________________________________________________
,_:S

L a palabra frustrar es definida por la Real Academia Espaola proviene


del latnfrustrare y, en trminos jurdicos, se la utiliza en el sentido de dejar si)
efecto un propsito contra la intencin de quien procura realizarlo o frustrariiii,
delito. Teniendo en cuenta esto, se define a la frustracin del fin del contraten
como aquel hecho jurdico ajeno a la voluntad de las partes que deja sin efecto!
razn determinante del contrato (causa-fin). Empero, como este sigue siendo.,
vlido, an cuando nada motiva a las partes a cumplirlo, los causalistas le apli,,
can el instituto de la resolucin con efectos ex time, volviendo las cosas - e n sik
faz patrimoniala la situacin anterior a la celebracin del contrato.
Al texto del artculo 1090 del Cdigo Civil y Comercial Unificado se 'le
han hecho las siguientes observaciones por el Prof. Alejandro Freytes :2
'
a) En primer trmino corresponde destacar el acierto en su ubicacin.^
Se incluye la frustracin del fin dentro del captulo que engloba los modos de
extincin, modificacin y adecuacin del contrato, precediendo a la imprevi-
sin, que como ya se adelant, es *un tpico con el que tiene similitudes. Ello'
no obstante, se ha dejado inmerso al instituto en una brumosa con.ceptuali2a-,'';,
cin y en una deficiente caracterizacin que no permite distinguirla del resto:
de las vicisitudes negocales, ni escindir sus dispares consecuencias.
b) El contrato debe ser vlido, bilateral con prestaciones, ventajas o atri
buciones interdependientes, situacin que permite que al unsono una de ellas
resulte intil para el acreedor, pese an ser provechosa para el deudor la
contraprestacin. Oneroso, conteniendo un acuerdo de sacrificios y ventajas
correlativos, en el que deudor dispuesto todava a realizar 1a prestacin, se en
cuentra con la inesperada situacin de que su sacrificio ya no interesa al acree
dor,-y ste por su lado, se resiste a sufrir el suyo ante la eventualidad de no
obtener la ventaja esperada. Desde otro ngulo, se ha dicho que debe tratarse de
un negocio conmutativo, los aleatorios solo pueden inglesar al elenco de los
afectados si la frustracin se produce por factores extraos al alea propia del
contrato Y finalmente, solo podran estar comprometidos aquellos que presen-'
tan una distancia tempors entre el perfeccionamiento y la consumacin de jas_
prestaciones convenidas, esto es, los de ejecucin diferida, continuada o peri
dica, tambin llamados de larga duracin o de tracto sucesivo, o los que inclu
yen prestaciones d e resultado futuro, como la locacin de obra, e x c l u y n d o s e

Freytes. Alejandro E. Recepcin de afrustracin del fin del contrato en precedentes


anteriores y en el Proyecto de Cdigo civil y comercial 2012. Exposicin realizada en
el marco del Curso de anlisis profundizado de! anteproyecto del Cdigo civil y
comercial de laNacin.

194

SM.'r'sCONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

i. ____________________________________________ ______________________

g~C

'

ljesde ejecucin inmediata que agotan con el perfeccionamiento su fase funciohaciendo imposible que el propsito prctico devenga fallido.
El fin es un destino peculiar que el acreedor piensa asignarle a 1a
|||r e s t:acin debida por el deudor, un elemento que, desprendido del puro
|t i 8jtivismo y unilateralidad, ha cobrado cieno objetivismo y bilateralidad,
| Sipvirtindose en el peculiar resultado que las partes esperan alcanzar. Pero
Infficualquiera de los mltiples y difusos propsitos que moren en la concienplail contratante puede ser considerado fin del contrato .
g p ^ v
*
g g f iL o s mviles personales que anidan en su psiquis, al punto de no influen:fsgiardeterminar o modificar los elementos esenciales y los efectos del acuerIfgV'sbn.jurdicamente irrelevantes, si no fue intencin de las partes apoyar en
vXftlIos el propsito perseguido y los efectos del negocio concertado.
M p p d )' Si bien es cierto que se exige se produzca una alteracin de carcter
Slehaordinario de las circunstancias existentes al tiempo de la celebracin, no
Iftsjha precisado el carcter imprevisible de tal m utacin-siendo insuficiente
Sjsiiiinero carcter extraordinario- ni la naturaleza de las circunstancias que se
I n fe ra n o modifican. Por imprevisible ha de entenderse algo imposible de rel ll p e n ta r s e segn un criterio de lgica comn, como algo posible de ocurrir.
'No creemos suficiente que los hechos objetivos sean extraordinarios, extracurso normal de los acontecim ientos, irrepetibles con frecuencia o
'"regularidad. Contingencias de tal ndole, son propias de la teora de la imprejHisin, que normalmente entraa supuestos de alteracin general del orden
^ o n m i c o , con efecto expansivo sobre toda la com unidad, afectando una
. numerosa categora de sujetos y negocios. Esta generalidad es ajena a la frus| 0 ?cin del fin, que m alogra el propsito emprico de un contrato en particular.
el acontecimiento podra ser ordinario e imprevisible (por ejemplo, lab aja
fgnesperada del precio de un producto por otro que lo sustituya, la merma del
- f l u j o hdrico de un ro que provea de ese vital elemento al ganado vacuno
;f^ado en el inmueble locado). Lo que s resulta inexorable dado a su carcter
tS JsJP ^ sib ie , es que el hecho sea sobreviniente, acaecido entre el perfecciona-'
jcontrato y la consum acin de la prestacin, y que sea ajeno a la-'
jifejffPPtad de las partes, que no deben haber participado o provocado su pro|| | | P 9tn, pues de lo contrario m ediara dolo o culpa en su verificacin. No
Pt$?resa la naturaleza de los hechos que alteran ese statu quo previsto, pueden
l j '^ e
humana, natural, tcnica, econmica, normativa, poltica, etc.,
Importante es que tengan virtualidad para afectarlo.
H lji i e) Desde otro ngulo creem os positivo que se haya distinguido la posibiuna desaparicin tem poraria o definitiva de ese propsito prctico,
lf & i G0 y lnental que impuls a las paites a contratar. En el primer supuesto,

D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

es obvio que el remedio a la afeccin es la solucin ablativa de la r e s c is i ||^ S


contractual, en el segundo, es m:s apropiada una suspensin provisoria dolsfi|Sil
"1

w ic - .U b j

- j , - r - T ' i C - ^ n / v r ' i ' i n <! > i - -><-/- o - r e r r u n n ' j r- ' i


L Iw i d . - J I * b w r \ d w l x i C i d i u j . X ' T d . o l a S w ^ l i l l Q S .

el texto proyectado apela a una solucin que creemos demasiado drstica, J a -jjg ti
rescisin si se impide el cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo tiem affilll
po de ejecucin es esencial. Ante una afeccin temporaria del fin nego.cffSjittl
nos inclinamos por la suspensin de los efectos negocales o r e v i s i n d e |||||j |
acuerdo, remedios que tienen la virtualidad de permitir la pervivencia del c o n W ^ fa
venio. Solo si la ineficacia devine irremediable por la prdida definitiva-Je!. ; \
fm, o si hubiere fracasado la revisin o modificacin de los trminos del
trato, cabr el remedio extrem de la rescisin, como solucin final y l $ | | | | | |
cierre, por las vas que ms abajo explicitamos.
- s f |^ P
) E n . lo atinente a los efectos - e l nombrado au to r- cree equivocado " S
admitir una rescisin operativa,iViablizada mediante una simple comunicacin^? S jfi
de la parte perjudicada que ha visto desvanecer su inters en el c u m p lim im t^ ^ ^ fc
de la prestacin ante el malogr del fin perseguido al momento de contiataiY ^l-
L a rescisin no puede ser un efecto automtico de la prdida del fm. Ni siqi&T * "
lcl

v-c5

L.i-

u c id L a u ic ,

----- ^

u - u u i u n i u a . o i u j .1 u c i

a ic i^ L a u u

ia

_----------- ---

u u n U ip ! lo ,

a iiu iiO jm iu y x u

sobre su desinters en la prestacin. Antes bien, se requiere de una peticin] wrc:


judicial concreta articulada a travs de la una demanda o reconvencin, qft;
permita un examen detenido dejios mltiples y complejos aspectos de proce^
;: p i
deneia que la figura requiere. ,
m
Tal anlisis debe abordar y discernir cul es el fin del contrato, el momen- fjjfH|
to en que acaece su desvaneciiiento, la desvinculacin de las partes en su jstisK
produccin, y en fm, cmo debfe hacerse el reparto del riesgo contractual A vfgSg
diferencia del incumplimiento eri el que se concibe una resolucin extrajudicial g||g
por simple comunicacin, en la frustracin del fin tal solucin es inadm isible| ^p|
pues dejara en poder del acreedor, de m anera absolutamente discrecional, KS
sellar de modo unilateral la suerte del negocio. El proceso judicial que :
dica coloca en manos de un tercero, el juez, el examen detenido de la compleja jjjjjgffiBg
trama.de recaudos de procedencia y la fijacin de los efectos que Ja.desvincM?^ l f f i
lacin negocial generar para lab partes, mediante un acto jurisdiccional
deviene en una sentencia que tiene por tal motivo, una eficacia constnutwa
j
Ahora bien,-la rescisin unilateral, an planteada judicialmente,, no. pude e n a r^ |g ||||
bolarse en la nica e inexorable solucin ante el malogro del fin negocio.
E sta vicisitud entraa un supuesto de ineficacia funcional que faculta agg|Jjpg
acreedor, sin necesidad de apelr a aquel remedio extremo, optar por la rev i
sin de las clusulas contractuales por va convencional, o incluso por V>|
judicial, segn las particularidades del negocio de que se trate y de las caraca

mg&i 'C o n t r a t o s c i v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v i l y C o m e r c i a l . .
21V -
tfj^ter'sticas del malogro. En nuestra sociedad, los contratos que prolongan su
jg|j|ccin en el tiempo, se ven frecuentemente afectados por emergencias, y
o rm acioiics que suelen ser vertiginosas y ocbgan a un coniinG Tcpeu!|& lr a cerca .de sus contenidos, contornos y funciones.
E |f |B l 8 iTese marco se impone entonces una adecuacin que perm ita volver a
el sinalagma funcional alterado por factores extemos, ya sea por va
^<^^pyiiional, a travs de la renegociacin de las clusulas convenidas, o
:/j'i|jigi.por declaracin del Tribunal, que reexaminar el convenio para enP ^ ^ ^ ^ arlo a travs de la integracin, reelaborando la funcin concreta con
^ ^ f i i l p v p u e s t o y presupuesto. Estas funciones judiciales deben utilizarse con
,%*pmtelQsa prudencia, inspiradas en la fuerza obligatoria de las convenciones
%^J(jue,$olo admite derogaciones puntuales, segn parmetros de razonabilidad y
j ^rijbtina fe La readecuacin impone al afectado precisar el fin malogrado, su
^ S ^ ^ i Sa-temporal o definitiva y proponer concretamente un nuevo contenido
^BC }l para respetar su inters resentido y as salvar la vida del negocio.
^^Configurada as. la postura del afectado, cabr siem pre al contrario, contesIlfe!o la pretensin, admitir la m odificacin o replicarla proponiendo otra adeSS@lPis'&-de condiciones diferentes.' nrecisando as los confines dentro de los
~ : ,
'
.^ ^ p iy tg sfd b er elaborarse el nuevo acuerdo o dictarse la sentencia judicial, en
^ ^ S p r o U r p r in c ip io bsico de congruencia.
.............................................................

iBO p S.) finalm ente, no pueae soslayarse la falta de precisin que revela el
I Proyecto sobre los alcances que tendran las dos vas superadoras de la frusj l P cin operada: revisin por readecuacin o rescisin definitiva. En ese orden
a - i ^creemos que debe precisarse que si la ineficacia fuere irremediable por prdijjj^ ggftgfefinitiva del fin, o si hubiere fracasado la revisin, cabr el remedio extre- - . l t e la rescisin, que com o solucin final y de cierre, solo podr ser judicial,
g_j^icon efectos retroactivos variados. As, si al momento de producirse el hecho
deudor no hubiere com enzado a cum plir su obligacin, la
" '^ p j ^ f i n ser amplia, pudiendo el acreedor rechazar la prestacin, exonerarse
e repe
umpli
|||||]ltJ| ! s de la prestacin divisible a su cargo, la retroaccin solo se extiende
^ i e h l m i t e de lo ejecutado, pues esa porcin debe estim arse provechosa y
para el acreedor.
SM l $ i la prestacin fuere indivisible, la retroaccin sera ilimitada. Si el acreesubiere cumplido con la prestacin a su cargo, lo ejecutado quedar fum e
IjlppjpgJiS# monto equivalente a la fraccin de la prestacin cum plida por el deula hubiere cumplido, deber hacerlo en la proporcin satisfecha por
B M B y P S ffi3*. El acreedor que haya tomado conocimiento del hecho frustrante

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

debe comunicarlo a la otra parte en tiempo oportuno, tratando de evitar las:


consecuencias perniciosas del malogro acaecido y peticionar la adecuacin
rescisin en tiempo razonable. Estas conductas son impuestas por el deberi
colaboracin sustentado en el principio cardinal de buena fe. Se cree que 1
consecuencias deben regirse por nuestras normas generales de reSponsab
dad civil, adecundolas a la especial naturaleza de la vicisitud, y propugnand
una reparacin integral del damnificado, pero sin olvidar que ste deber cati
celar los gastos necesarios erogados por el contrario para cumplir la presta
cin hasta el momento del ocurrir el hecho frustrante. Algunos piensan queif
obligacin de restituir los gastos est circunscripta al inters negativo,; sif1 j
comprender el lucro cesante.

E F E C T O S S U B JE T IV O S Y R E L A T IV O S

Partes, sucesores universales y particulares

. 3 gM

El antiguo principio del res nter alias aliis eque rtocere eque p r o d e s ^ ,^ E m
potes" responda a la ndole personaisima que tenan los derechos en Romalp f f 8|
Los actos particulares.de ningn modo podan afectar a extraos, ni perjudicailos ni beneficiarlos. La evolucin posterior fue morigerando este principio aun
'p r
que el Cdigo Civil Unificado establece que el contrato slo tiene efecto entre gffj
las partes contratantes (artculo 1021 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
A su vez, complementariamente, el artculo 1023 expresa que
Artculo 1023. Paite del contrato. Se considero parte del contrato a quien:/
a) lo otorga a nombre propio, aunque lo haga en inters ajeno;

S B S

b) es representado p o r un otorgante que acta en su nombre e nteres,

c) manifiesta la voluntad contractual, aunque sta sea transmitida por p |||


un corredor o p o r un agente sin representacin.
'
.

Y que-El contrato no hace surgir obligaciones a cargo de terceros, ni los $ $ $


terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las partes obligaclones que stas no han convenido, excepto disposicin legal (artculo 1022
del Cdigo Civil y Comercial Unificado). .
. 'jm
Efectos entre las partes: concepto de partes y quienes se les asimilan. Par-s1^ ^ ^
tes son quienes se han obligado, por s o por medio de representante, a cumpl* |p
las prestaciones que surgen del contrato y han adquirido por l ciertos derechos j Mf l jl

19S

^^P ^ C O N T R A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO CiVIL Y COMERCIAL...

Borday Alterini aclaran que se los denomina tambin otorgantes del acto,
Sjfpo debiendo ser confundidos con los signatarios, que pueden no actuar a
P^otubre propio, y en el caso los efectos jurdicos del acto se extendern a
fp || S k e n cuyo nombre actan, representacin legal o contractual.
asimilan a las partes los sucesores universales quienes en principio
8 ^ 1 co n sid erad o s por la ley como los mismos otorgantes.
jEllo no obstante, siguiendo a Borda cabe distinguir como excepciones el
.||c& o de que la ley expresamente lo disponga, o el de las obligaciones intuitae
|f||S(ae, en las que las cualidades del causante han sido decisivas para la
|0 ||p |B ra c i n del contrato, y no pasan a sus herederos. Tampoco se transmiten
p^sSiiSslo disponen as partes en el contrato.
f Sp
El artculo 1024 del Cdigo Civil y Comercial Unificado refirindose a los
|iH ppS G iss universales establece que
j j | 1 | Artculo 1024. Sucesores individuales. Los efectos del contrato se extien den, activa y pasivamente, a los sucesores universales, a no ser que las
W^ilSVipbligaciones que de l nacen sean inherentes a la persona, o que la-transg | f sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o est prohibida por una clusula del contrato o la ley.
g ( ^;i?Derechos inherentes a las personas. No se transmiten a los sucesores los
^ ^ c h o s inherentes a las personas, que son aquellos en que su ejercicio es
de la individualidad de la persona, o como los describe Alterini
115 carecen de sentido en cabeza de otro titular.

Sucesores universales y herederos: concepto y diferencias. Los efectos de


contratos se extienden activa y pasivamente a los sucesores universales
g|!|||p M w : causa. La ficcin legal hage que estos continen la persona del causante,
B i S ocuPsn su lugar desde el fallecimiento. Empero, esto no ocurre sino desg ag ll^ sjd e .o b te n id a la posesin hereditaria, que ostentan los herederos forzosos
e Para los legtimos se requiere la declaratoria de herederos que as los
y..si.son testamentarios el auto judicial que aprueba el testamento.
-- ^ p 1'lto ces> h e re d e ro contina la persona del difunto y es propietario, acreedor
g fS B B lif^ o r de- todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con
de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Cabe
(lue s* el heredero acepta la herencia con beneficio de inventario, queda
'gado slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido. Los
i t r f f tar*0s de parte alcuota quedan obligados en proporcin a lo que recibieron.
distingue en doctrina el concepto de heredero (el nico qu puede recibir
il l tf e ^artc proporcional de la herencia, y tiene derecho de acrecer las otras

D r a . A m a n d a E stela K e e s

-----------------------------------------------

" # f

--------------------------------------- - >jf>Fggg

porciones no recogidas por otros) idel legatario de parte alcuota que est.ll J H
rnado a recibir una parte proporcional del acervo, pero carece del d e re c h o ;d |^
n.;. cambio, c
ue parte cuotii io pueue recioii una porcior^^^
mayor que la establecida en el testamento, ni por tanto llegar a la totalidad;de(|j||p
bienes transmisibles del patrimonio del causante, porque su ttulo no es u n w e f||
sal y en consecuencia debe considerrselo 'sucesor particular.3
.S | ||
Recuerda Atilio A . Alterini el] caso de enajenacin por actos entre v iv o s|||
de patrimonios especiales como ja transferencia de fondos de com ercoSS |
que el adquirente no asume las deudas del enajenante salvo las emerpentes-l ^ M
los contratos de trabajo.
' v% S h |
Efectos con relacin a los sucesores particulares. En principio los efectdsJJI
del contrato no alcanzan al legatario particular, si bien Alterini da cuenta a d e ||S
atadam ente de la situacin en quello transmitido es la posicin contractual,
la cual el sucesor queda sometido a.las virtualidades del contrato.
El sucesor particular puede jpfevalerse de los contratos hechos por s|S |l
autor, pero slo en los casos en que en virtud de la ley o de un contrato sos {y
derechos deben ser considerado^ como un accesorio del objeto adquiridtj|j
Tambin pasan al sucesor particular las obligaciones que comprenden,al q&S
ha transmitido una cosa, respecto de la misma cosa.
- |B |
Asim ism o debe recordarse ciic Ies oblig&cioiies r>vor)ts?' rsnz niie n 25an- l
adquirente slo lo obligan con la cosa transm itida y que el tercero adquirenfe|||
de cosas donadas puede evitar la revocacin por incumplimiento de cargos i|g |
ofreciendo cumplir las obligaciones impuestas al donatario, si no debiesen sen I j g
ejecutadas personalmente por l. '

Inco rp o raci n de terceros* al con trato


En sentido lato son terceros todas las personas ajenas al acto contrac|g|||g
ual, los p en i tus extranei del derecho romano para quienes el contrato es..':ggjlp
nter alios-act. No tienen relacin obligatoria con los otorgantes d e l;
permanecen intocados por sus efectos. Se debe puntualizar sin embargo, li_ . i
obligacin general de la comunidad de respetar los convenios firmados por la fg fp
partes - la obligacin pasivamente! universal kantiana-, y que existen situad^ M

;
Abelenda, C. A., cita en Teora Gene\-al de Contrato. Edit Nueva etapa. Corrientes, p. 3J:| | g |

| 0 N T R x r o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v il y C o m e r c ia l ...
-.

rfKHppp* ~
^ggj|pgnsque los efectos del contrato recaen sobre quien no lo celebr en virtud
.jpuiliaparien ca j urdica.
JS'VJja regla de hierro de los romanos dei nenio nacer eque prodessepoies,
^ flf m p s, se ha visto suavizada por la modernidad hasta aceptar situaciones
l^ ^ H ^ e M o s contratos pueden afectar a terceros: de modo perjudicial, en senti^'^"SfiSyTCstrictivo, y de modo benfico, con permisin legal fuerte.
ijpggj
,

^ ^ ^ fc tra ta c i n a n o m b re de terceros
TMBtoap
^ ^ g j ja rtc u lo 1025 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece, res "W tofefgjpB^Jk contratacin a nom bre de tercero, que
Jjgfrtculo 1025. Contratacin a nombre de tercero. Quien contrata a nombre de
,j&w:tercero slo lo obliga si ejerce su representacin. A falta de representacin
MfiMficiente el contrato es ineficaz. La ratificacin expresa o tcita del tercero
j m 0 !e:!a falta de representacin; la ejecucin implica ratificacin tcita.
JjteA'.
,#fl6de suceder que quien contrata a nom bre de un tercero tenga su
IjSggenacn, en cuyo caso los efectos de! tracto se trasladan en cabeza
JMitiilar representado.
'El otro supuesto previsto se da cuando alguien contrata a nombre de otro
lU fn w su representacin legal o convencional. El artculo recepta.el adagio
ffiano del nemo alteri stipulare potest. El contrato celebrado a nombre de
j5 |d e quien no se tenga autorizacin o representacin legal es ineficaz. El
. |S :valdrsi el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato.
^ J t i o A. Alterini, el contrato as celebrado es ineficaz, y segn M osset
slo adquiere eficacia cuando se cumple un hecho condicionante
||||S s iv o : la ratificacin La responsabilidad de quien obra sin representacin
dlRi.3-te-2rcter_contractual sino extracontractul o legal.
ggpL
Skr '
J i finesa del hecho ajeno
articulo 1026 del Cdigo Civil y Comercial U nificado establece que
...ij-Axtcuio 1026. Promesa del hecho de tercero. Quien promete el hecho de un
JSsJr* cef o queda obligado a hacer lo razonablemente necescu-io para que el ierce-

D r a . A m a n d a E stela K ees

ro acepte la promesa Si ha garantizado que la promesa sea aceptada, queda'


obligado a. obtenerla y a responder personalmente en caso de negativa.
..
La obligacin tiene diferentes alcances, segn el promitente se haya ob
gado a procurar obtener la aceptacin del,tercero, o se haya obligado a que
tercero ejecute el contrato. En el prim er caso cumple cuando el tercero ace
'
ta, o hace lo razonablemente necesario para que el tercero acepte la pro m esf|S |j|^
y en el segundo resulta obligado a obtenerla y a responder personalmente
caso de negativa; es decir, si el tercero no cumple la obligacin, respondepoi ' ;
daos y perjuicios. El caso ms com n es el de los buenos oficios, en que e'
,
promitente se obliga a gestionar los actos del tercero, sin garanta de resull
do. Se libera llevando adelante tales gestiones, aunque el fin no sea obtenido.
g

Espiuitacioi a favor de terceros


El artculo 1027 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que -

Artculo 1027. Estipulacin a favor de terceros. Si el contrato contteni^ ^ t


una estipulacin a fa v o r de un tercero beneficiario, determinado o det0 $Sji0
minable, el promitente le confiere los derechos ofacultades resulte
lo que ha convenido con el estipulante. E l estipulante puede revocar
estipulacin mientras no reciba la aceptacin del tercero beneficiario;^SsSffi!
pero no puede hacerlo sin la conform idad del promitente si ste
inters en que sea. mantenida. El tercero aceptante obtiene direct
los derechos y las facultades resultantes de la estipulacin a su favoi Las
facultades del tercero beneficiario de aceptar la estipulacin, y de pieva
-j r
lerse de ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus heredet$4j$gjg^
excepto que hcq>a clusula expresa que lo autorice. La estipulacin esi
interpretacin restrictiva.
;
.

-rx

Establece el artculo citado que si en una obligacin se hubiere esti pul


una ventaja para un tercero ste podr exigir su cumplimiento si la hubie
aceptado y si lo hizo saber al obligado antes de ser revocado. Las facultad
de tercero beneficiario no se trasm iten a sus herederos, excepto que h
clusula expresa en el prenotado sentido.
.
Perfil de la estipulacin a fa v o r de terceros. Segn Guillermo
surgen de ella tres relaciones:

-a-**-

C on tra to s c iv e . e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

1) Entre los dos otorgantes del contrato se perfecciona la relacin de


cobertura, siendo denominado estipulante quien otorga el contrato
buscando favorecer al tercero y promitente u obligado quien se com
promete a cumplir la prestacin a favor del tercero.
2) Entre estipulante y beneficiario surge la relacin de valuta", que
puede tener distintas causas jurdicas (en general obedece al deseo
del estipulante de beneficiar al tercero con una liberalidad; aunque
f.
puede haber causa distinta, como el pago de. alimentos debidos al
beneficiario por el estipulante). La falta de causa autoriza al estipulante
a. dejar sin efecto el beneficio al tercero, pero esto no afecta a la
relacin de cobertura, es decir que, probada la falta de causa, el
obligado deber pagar el beneficio no ya al tercero sino al estipulante.
Entre obligado y beneficiario surge una relacin directa, una vez
aceptado el beneficio y hecho saber fehacientemente al obligado.
. oras. Siguiendo al maestro Guillermo Borda se puede afirmar que se
' :;;tado varias explicaciones sobre la naturaleza jurdica del acto de es'n.
.1) Puede ser perfilado como una oferta de contrato hecha al tercero
beneficiario, aunque as no se da cuenta del hecho de las partes pac
tan por s mismas, y si el tercero no acepta el beneficio, la relacin
sigue en pie pues el obligado debe pagar el beneficio al propio estipulante.
.....! -2) Se habla tambin de una gestin de negocios ajenos, aunque no se
tiene en cuenta que no se trata de la gestin de un patrimonio ajeno
sino de una liberalidad en la que el promitente compromete sus proPlos bienes en beneficio del tercero. La gestin obliga al gestor a con
tinuarla desde que se lla iniciado, la estipulacin por otro no obliga al
.estipulante frente al beneficiario sino desde que ste la ha aceptado.
Tambin se ha visto en ella una cesin de crdito, una subrogacin
i,. -de deuda, etc. Borda concluye que la figura tiene entidad propia,
3.V naturalezajurdicaM /<g-e7erwy no hay motivo para intentar la analo
ga para explicar su fuerza obligatoria.
artculo 1028 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa, con
,a las relaciones habidas entre las partes lo siguiente:
titulo 1028. Relaciones entre las partes. El promitente puede oponer al
v o la s defensas derivadas del contrato bsico y las fundadas en otras
Sfpnes con l.

D r a . A m a n d a E stela K ees

E l estipulante puede:
a) exigir al promitente el cumplimiento de la prestacin, sea a favor d jiS
tercer beneficiario aceptante] sea a su fa v o r si el tercero no la acept ,l l
estipulante la revoc;
i
b) en. caso de incumplimiento, resolver el contrato, sin perjuicio de?
derechos del tercero beneficiario.

C o n tra to p a ra persona a d esignar


m
El artculo 1029 del Cdigo,Civil y Comercial Unificado expresa, cojiS
respecto al contrato para personal a designar que
Artculo 102S. Contrato para persona a designar. Cualquier parte puedelfs,lijfjg
reservarse la facu lta d de designar ulteriormente a un tercero para
asuma su posicin contractual, excepto si el contrato no puede ser cel-\
brado p or medio de representante, o la determinacin de los sjelos pi
indispensable.

:'t||| | f t
I
'
La asuncin de la posicin contractual se produce con efectos retroacti { 9 B f

,
r
J
vos a la fe c h a del contrato, cuando el tercero acepta la nominacin y
aceptacin es comunicada a 'japarte que no hizo la reserva. Esta eom-'ti
nicacin debe revestir la misma fo rm a que el contrato, y ser efectuadd'f.|Hf
dentro del plazo estipulado o, en su defecto, dentro de los QUINCE (15) i | j l jpig|
das desde su celebracin. Mientras no haya una aceptacin del tercero, gAsfife
el-contrato produce efectos entre las partes.
* fl|^| lj

Finalmente, el Cdigo Civil y Comercial Unificado se ocupa de la sito te ^ ^ ^ ^


cin en que el contrato se celebra; por cuenta de quien corresponda, sin r o || g |||
cionarse la persona de su titular. En tal supuesto, la ley establece que hasta
que no se produzca el hecho que; determina a la persona del b e r ie 'f ic ia r r o r ^ l^ ^ ^ p
contrato queda sujeto a las reglaside la condicin suspensiva.
# 1 8 1

El artculo 1030 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que EU|j y ^
contrato celebrado por cuenta de quien corresponda queda sujeto a'las reg^
de ia condicin suspensiva. El tercero asume la posicin contractual cuando^ p ^ p ||
se produce el hecho que lo determina como beneficiario del contrato.

^Contratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

^ T O f e c t o s o b je t iv o s y p r o p io s
|| || l e c o 5 de os co n trato s bilaterales
S S t f f s L DS efectos Dropios de los contratos bilaterales son:
*
E l ' La suspensin de cumplimiento llamada tambin, excepcin deincumpliH H p ^ ^ ^ 'm ie n f D (artculo 1031 del Cdigo Civil y Comercial Unificado) y la tutela
preventiva (artculo 1032 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
l , ^ f t s 2 ) ; La seal o arras (artculos 1059 y 1060 del Cdigo Civil y Comercial
oBSsB3p&&fc - - - r - i \
y t

' U

p lijp li^

jpgf.
r ! l

n ific a d o ).

El pacto comisorio est tratado entre las causas de extincin del


contrato (artculos 1078/1089 del Cdigo Civil y Comercial Unificado), pero puede considerarse adems como uno de los efectos de
'os contratos bilaterales.

;#||||SspeHsi de! cum plim iento y fuerza m a y o r


''
Sabemos que en los contratos bilaterales, en los cuales surgen oblgacio| | | j ns para ambas partes, existe correlatividad entre cada prestacin. Dicen Ga||^^ ! .yZago: La posibilidad que cada parte tiene de exigir el cumplimiento de
L li Jl1comraprestacin de la contraria est vinculada al efectivo cumplimiento de
S p l ^ t i gacin que l hubiera contrado. Esta correlatividad es protegida por el
fcaffitMlpi0 de buena fe, y se conoca ya en el brocrdico romano como exceptio
W 0 B m p leticontractas", o excepcin de contrato no cumplido. Es aplicable
J J |P : contratos bilaterales cua'ndo una de las partes no cumple con su prestase allana a cum plirla simultneamente.
^ffPindanientos. Teoras. Se han formulado diferentes intentos para explicarla:
W r4-) Tsora de la-cz2ra..Saleilles, Capitant. ge^ovia encontraban la base
de la suspensin del cumplimiento en la causa de la obligacin. Se la
critic porque su aceptacin implica postular la falta de causa de la
obligacin por parte de quien opone la defensa, lo que es inexacto,
ya que segn Spota y M asnata el deudor puede ejecutar su obliga
cin u ofrecer cumplirla.
Teora de la interdependencia. En opinin de M osset Iturraspe el
fundamento de la excepcin est en la conexin o simultaneidad de
las prestaciones a cumplirse.

D r a . A m a n d a E stela K ees

3)

Teora de la consecuencia del principio de buena f e y de la equidad:


L a fundamentacin emana del principio que exige buena fe en
ejecucin del contrato, al que la doctrina le suma la exigencia de
equidad.

4)

Teora de la consecuencia "a fo rtio ri" de la resolucin p o r incu


pim iento. Segn Castn Tobenas): la suspensin estara incluida
la posibilidad ms amplia de resolucin contractual, como lo menos-'
est incluido en lo ms.

5)

Teora de la voluntad presunta de las partes (Masnatta): el fund


ment est dado por el sinalagma funcional. A clara que la diferencia
entre sinalagma gentico y funcional estriba en que el primero alude
a la existencia de una relacin recproca de justificacin causal y el
segundo resulta de que la obligacin de una parte se encuentra ligada
a la otra, no slo causalmente, sino posteriormente por la permanen
cia de esa obligacin y por ello vinculada al cumplimiento de la mis
ma. Mosset Iturraspe distingue entre bilateralidad gentica-cam bio
de dos promesasy bilateralidad funcional, que se vincula con la
m utua dependencia que m edia entre los efectos de las obligaciones e
influye en el momento de su ejecucin por su reciprocidad.

Naturaleza jurdica. Para algunos es slo una accin o excepcin dilatoria,


que posterga el cumplimiento de la prestacin. Para otros es una defensa de
fondo, que permite la exoneracin del demandado y hace procedente el recha
zo de la accin. Garrido y Zago sostienen que se trata de una defensa sustan
cial o derecho sustantivo. Dicen los autores: Como excepcin, entonces,
debemos-reconocer que deja subsistente las pretensiones del actor, pero per
mite al demandado oponer contra las mismas su derecho a no cumplir hasta
determinado tiempo o de no cumplir y a p a ra siempre.
El artculo 1031 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que
Artculo 1031. Suspensin del cumplimiento. En los contratos bilatera
les, cuando las partes deben cumplir simultneamente, una de ellas pue
de suspender, el cumplimiento de la prestacin, hasta que la otra c u m p l a
u ofrezca cumplir. La suspensin puede ser deducida judicialm ente como
accin o como excepcin. Si la prestacin es a fa v o r de varios interesa
dos, puede suspenderse la pcu'te debida a cada uno hasta la ejecucin
completa de la conti'aprestacin.

1) Son requisitos para la operatividad de la suspensin :

206

5 S I
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

que se trate de un contrato con prestaciones de cumplimiento sim ul


tneo, esto es, que no existan plazos diferidos para el cumplimiento
de la prestacin del accionante;
-

que exista falta de cumplimiento por parte de quien demanda la ejecucin del contrato;

que no haya ejercicio abusivo de la oposicin;

que el incumplimiento sea relevante;


no es necesaria la previa constitucin en m ora del incumplidor.
de la prueba. Segn Mosset Iturraspe la carga de la prueba se

i^ ji^iB^ a nKierte:
...

gj se

de una accin quien pide la suspensin debe probar la

probar que ha cumplido u ofrecido"cumplir.


se trata de una excepcin, el excepcionante no debe acercar prue
ba alguna, debiendo slo acreditar la existencia del contrato.

m
L'
Excepcin de incumplimiento parcial o defectuosa. La suspensin de cum|>y^;>Si:Pttnnento o "exceptio non rite adimpleti contractos " segn la denominacin
' : 10IT)ana>si bien no tiene consagracin expresa en el texto del artculo 1031 es el
;fi;7r.Y ^luto de la elaboracin doctrinaria y preoriana. y ha sido aceptada por lajurisprudencia en forma conteste. Opera cuando el demandado por incumplimiento
un contrato bilateral ha recibido una ejecucin parcial o incompleta de parte
demandante. Ha existido cumplimiento, pero ste ha sido defectuoso o iml^ ^ l^ iS p e rfe c to . En el caso el demandado puede esgrimirla como excepcin sustancial,
^ ^ ^ ^ >p.-jneraniente procesal El incumplimiento parcial debe serlo respecto de la
- '
obligacin principal y revestir cierta gravedad. La carga de la prueba, en el caso,
d istin ta _ d e : la fe x c e p tio bsica^ toda vez que es quien opone la excepcin
debe probar el cumplimiento slo parcial o defectuoso,
f f p ip s r
r

'
|||g|fjj(ir:gj-fvi, 9 jg ft

Tutela preventiva. El artculo 1032 del Cdigo Civil y Comercial Unifica


expresa que
K JLr

Aitculo 1032. Tutela preventiva. Una parle puede suspender su propio cum
plimiento si sus derechos sufriesen una grave amenaza de dao porqu la
otraparte ha sufrido un menoscabo significativo en su aptitud.para cumplir,
0 en su. solvencia. La suspensin queda sin efecto cuando la otra parte
cumple o da seguridades suficientes de que el cumplimiento ser realizado.

D r a . A m a n d a E stela K ees

Se trata de una medida cautelar o tutela de ndole procesal, que permite"


contratante que advierte que corre; grave riesgo de sufrir dao en su patrimS
rao si cumpia con Iss obugacioiesicoutracusiss a su cargo en razn ue que=
contraparte no va a querer o poder cumplir con sus obligaciones. Decretadafi
suspensin, el-juez slo habr de levantarla cuando el peligro o am enazafl
desaparecido, es decir, cuando el demandado cumple o da seguridades stifr.
cientes (fianza) de que el cumplimiento ser realizado.
.

L a seal

L a seal o arras: especies. Clusula como sea y a cuenta delprecio.ls


seal o arras funciona como una forma de remedio legal penitencial que permite
dejar sin efecto las convenciones, distinta del pacto comisorio, ya que funciona!
a favor de ambos contratantes -mientras, que el pacto comisorio slo es a'favf
de la parte cumplidora- y no exige motivacin. La facultad legal de arrepentirse'
tiene en la ley carcter penitencial y el monto fijado por las partes es inmodicable.i
Dice el artculo 1059 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que
A rtculo 1059. Disposiciones 'generales. L a entrega de seal o arras se
interpreta como confirmatoria del acto, excepto que las partes conven-;
gan la facu lta d de arrepentirse; en tal caso, quien entreg la seal la
pierde en beneficio de la otra, y quien la recibi debe restituirla doblada.

E n cuanto a su naturalezajurdica, en opinin de Alberto Bueres, Garrido;


y Zago,' la sea form a parte del contrato como clusula, no constituye un
contrato accesorio.
.
El artculo 1060 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado, que r e g la la;;)
modalidad que puede asumir la sea establece que
. :i
Artculo 1060. M odalidad. Coriw seal o arras pueden entregarse dinero ;
o cosas muebles. Si es de la m ism a especie que lo que debe darse p o r el '
contrato., la'seal se tiene coirip parte de la prestacin si. el contrato se ;
cumple; pero no si ella es de diferente especie o si la obligacin es de
hacer o no hacer.
i
.

Es decir, la sea puede consistir fen dinero o una cosa mueble. Si el contrato .;
se cumple lo entregado debe restituirse, salvo que fuera de la misma especie de
la prestacin principal, por ejemplo; 'dinero en el pago del precio en la compra ,]

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

puede quedar en manos de quien lo recibi como parte del precio.


^ M itS S S y a n tid a d o monto a darse no est fijado legalmente, y se estar a la voluntad
:es. A i respecto cabo tener su cueiia. ci uso generanz&do.
incin del contrato p o r resolucin p o r incum plim iento o pacto
isorio "
ha al slido principio romano del pacta sum servanda, justificando
-determinados supuestos, el incumplimiento de la palabra empeada,
msiste en la fa cu lta d o p o d e r dispositivo unilateral y novatorio que la
freconoce a la parte no incumpliente de resolver el contrato p o r iniplimiento de la otra.
'desarrollo y anlisis de la institucin se har en el captulo 5, en razn
el Cdigo Civil y Comercial Unificado lo ha regulado entre las can
de extincin del contrato.

f f l e e Q S

propios de los co n tra to s onerosos. R esp o n sab ilid ad p o r sa-

j^rv '' 2 6 2 IH i 511ITO

Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y CoJiijercial Unificado:
6.
Efectos. Vicios redhibitorios y obligacin de saneamiento. En la Sec;, cin Primera se adopta el principio efecto relativo de los contratos, sih- guiendo las normas del Proyecto de 1998. En todo lo dems y, salvo
algunas adaptaciones y recepcin de observaciones de la doctrina, se
pf-i'Sigue al proyecto referido en cuanto a la incorporacin de terceros al
-contrato, excepciones al cumplimiento, cumplimiento imposible, obligacin de saneamiento, garanta de eviccin y p o r vicios ocultos. E n la
~j--i~ S sc ci n S&gunda-se regulada incorporacin de terceros al contrato, siguiendo los antecedentes d el Proyecto de 1998, con las correcciones que
han sido sugeridas p o r la doctrina. En la Seccin Tercera se establece la
t suspensin del cum plimiento con dos normas importantes. En la prim era
se establece que En los contratos bilaterales, cuando las partes deben
~f~- cumplir simultneamente, una de ellas puede suspender el cumplimiento
de prestacin, hasta que la otra, cumpla u ofreciere fehacientem ente
cumplir, siempre que hubiere una afectacin significativa de la relacin
%
equivalencia y la obligacin no fuere a plazo. Podra tambin deman-

209

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

i 8
J' s -I
l

. ambas partes. Si la prestacin es a fa v o r de vai-ios interesados, puede ,-t


rehusarse la pai'te debida a cada uno hasta la ejecucin completa de la
contraprestacin. En la segunda, hay un mecanismo de tutelap r e v e n f t v o ^ ^ f i ^ g
que establece: Una parte puede suspender su propio cumplimiento si
derechos coirieren una grave amenaza de dao porque la otra parte ha
_
sufrido un menoscabo significativo en su aptitud para cumplir, o en siki
solvencia. La suspensin queda sin efecto cuando sta cumple o da
ridades suficientes de que el cumplimiento ser realizado. Ambas normas ' f |lq
dan solucin prctica a muchos conflictos de manera preventiva. E n ^ \
cuanto a los vicios redhibitorios y la obligacin de saneamiento, se han. ]
seguido los criterios ya consensuados en proyectos anteriores.
..emkMmm

Los contratos onerosos. Adems de los efectos que tienen por bilateralesr^ B M f e
......
.....
tienen los siguientes efectos propios:
1) Responsabilidad por eviccin.
2) Responsabilidad por vicios .ocultos.

El Cdigo Civil y. Comercial Unificado establece en el articulo 1033 Estn obligados al saneamiento:
a)

el transmiterite de bienes a ttulo oneroso;

b) quien ha dividido bienes con otros;

L f J f B f [ !

'ifp P ?
.$$$?%.

c)' sus respectivos antecesores, si han efectuado la c o r r e s p o n d i e n t e


transferencia a ttulo oneroso.
El artculo 1034 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que El iJ ^ ||' S
obligado al saneamiento garantiza por eviccin y por vicios ocultos conform e ~.>jgg||s f e
a lo dispuesto en esta Seccin, sin perjuicio de las normas especiales.
^
E l adquirente a ttulo gratuito. Puede ejercer en su provecho las acciomes de responsabilidad por saneamiento correspondientes a sus antecesores
(adquirentes a ttulo oneroso).

Com o se trata de un efecto propio de los contratos onerosos la responsabilidad por saneamiento no requiere estipulacin de partes para existir, pues
los acompaa naturalmente.

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iIs.....r~

IftoH T R A T O S ClVn.ES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVtL Y COMERCIAL...

?i;-El artculo i 036 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que.
responsabilidad por saneamiento existe aunque no haya sido estipulada
1 8 $ las partes. stas pueden aum entarla, disminuirla o suprimirla, sin perjuicio
IfM o dispuesto en el artculo siguiente . Las clusulas de supresin y dismiynucin de la responsabilidad por saneamiento son de interpretacin restrictiiaV;.(artculo 1037).
S-i La ley establece casos en los que a dichas clusulas se las tiene por no
^convenidas por rasgresoras del orden pblico o ineficaces por abusivas.
Artculo 1038. Casos en los que se ias tiene por no convenidas. La supre
sin y la disminucin de la responsabilidad p o r saneamiento se tienen
% por no convenidas en los siguientes casos:
a)
si el enajenante conoci, o debi conocer el peligro de eviccin, o la.
fiSKt?'- existencia de vicios;
fi)]j:i

b) si el enajenante aca profesionaimente en la actividad a la que co- /responde la enajenacin, a menos que el adquirente tambin se desem , pee profesionalmente en esa actividad.

$5$r

Derecho de opcin. El acreedor del saneamiento puede optar entre:

0^1

a) reclamar el saneamiento del ttulo o la sufosanacn de los vicios;

y '

b) reclamar un bien equivalente, si es fungible;


c) declarar la resolucin del contrato, excepto en los casos previstos por
los artculos 1050 y 1057 del Cdigo Civil y Comercial Unificado;

iv.
s ;'

d) tiene derecho a reclam ar la reparacin de daos, en los supuestos a,


b y c.

El artculo 1050 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que no


-corresponde declarar la resolucin del contrato Cuando el derecho del
g. adquirente se sanea por el transcurso del plazo de prescripcin adquisitiva, se
^ .ex tin g u e la responsabilidad p o r eviccin.
A su vez, el artculo 1057 mencionado tambin seala que "El adquirente
) ' no tiene derecho a resolver el contrato si el defecto es subsanable, el garante
' ..ofrece subsanarlo y l no lo acepta. Q ueda a salvo la reparacin de daos.
j
E xcepcin a la o b lig a ci n de reparar los daos. El obligado por
k :' saneam iento puede exim irse de la obligacin de reparar los daos en los
r siguientes casos:
a)

y,.

si el adquirente conoci, o pudo conocer el peligro de la eviccin o la


existencia de vicios;

211

D r a . A m a n d a E stela K ees

b) si el enajenante no conoci, ni pudo conocer el peligro de la e v ic c i p |ij|ll


o ia existencia de v ic io s;!
' .'S H lS ll
c)

si ia transmisin fue hecha a riesgo del adquirene;

d) si la adquisicin resulta de una subasta judicial o adm inistrativa.. | i p

La exencin de responsabilidad por daos prevista en los incisos a)


no puede invocarse por el enajenante que acta profesionalmente en la actiff&SH
dad a la que corresponde la enajenacin, a menos que el adquirente tambiri'e|jg|
desempee profesionalmente en esa actividad (artculo 1040 del Cdigo C w i]i|J B
y Comercial Unificado).

Caso de la pluralidad de bienes en conjunto o separados. El artfciif c ^ | ^ l ^ ||


1041 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece una distincin entre
supuesto en que los bienes fueron enajenados como conjunto y el supuest6iij S M | | ^
que fueron enajenados separadamente, y establece que:
Artculo 1041. Pluralidad de bienes. En los casos en que la responsbi- !
iidad por saneamiento resulta de la enajenacin de varios bienes se aplican las.^|JR3s
siguientes reglas:
si fueron enajenados como conjunto, es indivisible;
b) si fueron enajenados separadamente, es divisible, aunque hayahabi- f
do una contraprestacin nica.
J| jp p g |
En su caso, rigen las disposiciones aplicables a las cosas accesorias.

:lSr8

Plia-alidadpasiva de sujetos obligados. El artculo 1042 del Cdigo Civil y


Comercial Unificado separa los supuestos de obligados por enajenaciones sucesivas y los obligados por enajenaciones simultneas. La disposicin expresa que Artculo 1042. Pluralidad de sujetos. Quienes tienen responsabilidad por
saneamiento en virtud de enajenaciones sucesivas son obligados concurrentes^Si el bien ha sido enajenado simultneamente p o r varios coprapietarios, stos slo responden en proporcin a su cuota parte indivisa,
excepto que- se haya pactado su solidaridad.

Ignorancia o error. Salvo convencin en contrario, el obligado al sanea


miento no puede invocar la ignorancia o error (artculo 1043 del Cdigo Civil
y Comercial Unificado).

212

181!

mm
V' '

f lll

I j p f ; . C o ntratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

p 5fiS-K.esponsabilidaa p o r eviccron
S H s s l vocablo eviccin proviene del latn evincere", ser vencido, y la
|| |i|f tc i n que la ley brinda ai adquirente opera en virtud de sentencia que
llp te'.el vencimiento enjuicio, aunque la causa sea anterior o contempor-

R^afalacto de adquisicin.
SfpSe dice que existe eviccin cuando en virtud de sentencia y por causa
riteripr o contempornea a la adquisicin, el adquirente por ttulo oneroso es
'|t'ado:entodo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin
|||re c h o en la propiedad, goce o posesin de la cosa.
. operar, la garanta exige una turbacin de derecho: toda pretensin,
o
defensa deducida en juicio por un tercero que, de prosperar,
^fjBSeniarfa la prdida total o parcial del derecho adquirido. Puede fundarse
^^jSi|i:d'erecho real o personal del tercero sobre la cosa. L a garanta asegura la
^
glpgsfnteia y legitim
idad del derecho transmitido _y abarca toda turbacin total
Jf^piparcial sobre el bien, por causa anterior o contempornea a la adquisicin;
'protege contra las cargas o gravmenes ocultos cuya existencia no
i^^offiuhic el enajenante al adquirente, salvo que se pruebe que ste las cono--010 O'debi conoceras; asimismo 1 ley lo protege- contra las turbaciones de
j . echo causadas por el propio enajenante y contra los reclam os de terceros
gundados en derechos de propiedad intelectual o industrial, a menos que el
enante se hubiere ajustado a especificaciones suministradas por el adquirente
g||fp o n v en ci n de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional de M ercade
a r a s , Ley N acional N 22765, artculo 42).
-

El artculo 1044 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que

jpSgj; Artculo 1044. Contenido de la responsabilidad p o r eviccin. La respon|f|||!?ilid ad por eviccin asegura la existencia y la legitimidad del derecho transj^jppiido, y se extiende a:
v.
a)
rfi ; .

toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien,


Por causa anterior o contempornea a la adquisicin;

l - i j i A)los.reclgrnos de terceros fundados en derechos resultantes de la pro} i


piedad intelectual o industrial, except si l enajenante se ajust a
; |>
especificaciones suministradas por el adquirente;
fefiv
Wk'kt/.
;

XM
ggg
p-ar-?:-;

c) las turbaciones de hecho causadas por el transm itente.

Exclusiones. L a ley establece que:


Artculo 1045. Exclusiones. La responsabilidad p o r eviccin no comv-
_7
yi'&icle:

D r a . A m a n d a E s t e l a K ee s

a) las turbaciones de hecho causadas por terceros ajenos al transmitente;.


b) las turbaciones de derecho provenientes de una disposicin legal; ff
c) la eviccin resultante de un derecho de origen anterior a la trasfei
renda, y consolidado posteriormente. Sin embargo, el tribunal pue}$
apartarse de esta disposicin si hay un desequilibrio econmico desprx~>
porcionado.
.';M

Citacin por eviccin. Oportunidad y efectos. Promovido proceso coliji


tra el adquirente, del cual podra resultar eviccin, el garante est obligado 8i
intervenir en su defensa El garante est obligado a pagar todos los gastos q;:
arroje la defensa de los derechos del adquirente, salvo si ste vence en |
proceso sin haber citado a aqul, o si el garante se allana y, no obstante, jl
adquirente sigue adelante con el juicio y es vencido. Cesa la responsabilidad'del garante cuando el adquirente no lo cita, o lo hace despus de vencido |
plazo procesal. Tambin cuando el garante no comparece al proceso judicial yVj
el adquirente, de m ala fe, no opone las defensas pertinentes, no las sostienebi
no prosigue con los recursos contra el fallo desfavorable. Asimismo cuando elj
adquirente, sin 1a conformidad del garante, se allana a la demanda o somete la :
cuestin a arbitraje y el laudo le es desfavorable. Subsiste, sin embargo, su \
responsabilidad si el adquirente prueba que, por no haber existido oposicin
justa contra el derecho del vencedor, habra sido intil la citacin o p o r t u n a de! ;
garante por eviccin o la interposicin o sustanciacin del recurso, o que l
allanamiento o el laudo desfavorable han sido ajustados a derecho.
Artculo 1046. Citacin por eviccin. Si un tercero demanda al adquirente
en un proceso d.el que pueda resultar la eviccin de la cosa, el garantey,
citado ajuicio debe compca-ecer en los trminos de la ley de procedimien
tos. El adquirente puede seguir actuando en el proceso.

Gastos de defensa:

Artculo 10.47. Gastos de defensa. E l garante debe pagar al adquirente glos gastos que ste ha qftvntado para, la defensa de sus derechos. Sin i
embargo, el adquirente no puecle cobrarlos, ni efectuar ningn otro reclamo si:
:>,
a) no cit al garante al proceso;
b) cit al garante, V aunque ste se allan, continu con la defensa y J
fu e vencido.

p'pCoNTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVEL Y COMERCIAL...

I ffl^jjjj^r'jG osos en que cesa la responsabilidad.-.


j
[rclo 1048. Cesacin de la responsabilidad. En los casos en que se
I W M^ ^'iiwBiueva el proceso judicial, la responsabilidad p o r eviccin cesa:
\W
f e H.1 si el adquirente no cita al garante, o lo hace despus de vencido el
illiil K -plaza que establece la ley procesal;
fe-b) s~l el garante no comparece al proceso judicial, y el adquirente, acrij0 tuando de m ala fe , no opone las defensas pertinentes, no las sostiene, o
no interpone o no prosigue los recursos ordinarios de que dispone contra
W X & fc d l0 desfavorable;
ligtcJ si el adquirente se allana a la demanda sin la conformidad del gapor
hacer a l derecho del vencedor, la
eviccin, o la in terp o sici n o
fsustanciacin de los recursos, eran intiles; o que el allanamiento o el
*

^aU^ desf a vrable son ajustados a derecho.


ID

J"

..'Procedimiento:
Artculo 1049. Rgimen de las acciones. E l acreedor de la responsabili
dad dispone d.el derecho a declarar la resolucin:

defectos en el ttulo afectan el valor del bien a tal extremo que,


'los conocido, el adquirente no lo ha b ra adquirido, o su
contraprestacin habra sido significativamente menor;
inaKM mwfv.

. si una sentencia o un laudo produce la eviccin.

garanta de eviccin opera contra turbaciones de derecho, fundadas


-pausas jurdicas, nunca contra turbaciones de hecho de terceros: para ellas
el adquirente dispone de remedios policiales y judiciales (nter-'
querellas criminales). El enajenante no asume el papel de defensor del
Propietario contra agresiones de hecho. No siendo de orden pblico,
partes pueden modificar, aumentar, disminuir o suprim ir la obligacin de
(m-Hcnin i m s
r .Wmn Civil y Comercial Unificado) salvo los caCdigo C ivil U nificado). Las clusulas
'as son poco comunes en nuestro derecho. Segn Borda son verdaclusulas penales, pero las que la suprimen o dism inuyen son legtim as
sujetas a la voluntad de las partes, debiendo interpretarse de modo

215

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

restrictivo pues importan renuncia a un derecho (artculo 1037 del C dig8


Civil y Comercial Unificado).
jsT a .

R esponsabilidad p o r vicios ocultos


Son vicios o defectos ocultos de la cosa tam bin llam ados
redhibitorios- son aquellos que existen al tiempo de la adquisicin y ie81a
importancia tal, que de haberlos conocido el comprador, no la habra adqm|i|
do o hubiera dado menos por ella. Todo enajenante debe garantizar coiitrafJS^
estos defectos o vicios ocultos.
fcf
Presupuestos. El vicio debe ser oculto, importante y anterior a la ventgg
Los vicios aparentes no se garantizan. Adems, debe ser de tal gravedad q#|
haga a la cosa impropia para su destino y debe existir al tiempo o antes-dS ^ p
enajenacin. Incumbe al adquirentfe la carga de la prueba de tal recaudo
Contenido de la responsabilidad, p o r vicios ocultos. El artculo 1051
Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que
Artculo 1051. Contenido de la responsabilidad por vicios ocultos, ia flg l
responsabilidad por defectos 'ocultos se extiende a:
a) los defectos no comprendidos en las exclusiones del artculo 1053,

'

b) los vicios redhibitorios, cnsiderndose tales los defectos que hacen^jjfeM


a la cosa impropia para su destino p o r razones estructurales o funciona^i | | i p | |
les, o disminuyen su utilidad a tal extremo que, de haberlos conocido, el adquirente no la habra adquirido, o su contraprestacin hubiese sidoW M M
significativamente menor.

Am pliacin convencional de la garanta. Se considera que un d e f e c to .0 j|p ||l|

vicio redhibitorio:
a) si lo estipulan las partes 'con referencia a ciertos defectos e s p e c ||f ra
eos, aunque el adquirente: debiera haberlos conocido;
^ fS g p l
b) si el enajenante garantiza la inexistencia de defectos, o cierta cali-i
dad de la cosa transmitida!, aunque el adquirente debiera haber conoc
cido el defecto o la falta de calidad;
c) si el que interviene en la Fabricacin o en la comercializacin de l |
cosa otorga garantas especiales. Sin embargo, excepto estipulacin.;

WEsz%~_

en contrario, el adquirente puede optar por ejercer los derechos re- sultantes de ja garanta conforme a ios trm inos en que fue otorga-I Cdigo Civil v Comercial Unificado).
.i'Qa (articulo 1U2

fiMfeT

^JlExclusiones:
gffc^^ ^ ^ trtcu lo 1053. La responsabilidad p o r defectos ocultos no comprende:
defectos del bien que el adquirente conoci, o debi haber conci^ MC&ante un examen adecuado a las circunstancias del caso al momento
lisicin, excepto que haya hecho reserva expresa respecto de aqureviste caractersticas especiales de complejidad, y la posibilidad
d if Conocer el defecto requiere cierta preparacin cientfica o tcnica, para
| d e t e r m i n a r esa posibilidad se aplican los usos del lugar de entrega;
vS ^W

llpt'Ja' defectos del bien que no existan al tiempo de la adquisicin. La


w B SB $ g j^$ b o de su existencia incumbe al adquirente, excepto si el transrriitente
'Bita profesionalmente en la actividad a la que corresponde la transmisin.
------ J - - -

- ilo s d o s incisos

^ ^^ ^ 0 W y c e d im ie n to . Denuncia. Plazo.

gjgggpglg!/ Caso ue vicio manifiesto. El plazo para denunciar la existencia del


oculto se extingue a los 60 das de haberse manifestado. El adquirente
l l f & f la carga de denunciar expresamente la existencia del defecto oculto al
["majlgarante dentro de los SESENTA (60) das de haberse manifestado.
IIIPS IkB ^ ^ciso de vicio de manifestacin gradual. Si el defecto se m anifiesta
jjg& gjppialm&nte. el plazo se cuenta desde que el adquirente pudo advertirlo.
extingue la responsabilidad
haya conocido o debido
la existencia de los defectos (artculo 1054 del Cdigo Civil y
|g ||? B ^ e r c i a l Unificado).
I- r m 0 a d c id a d d la - g a ,antig. El artculo 1055 del-Cdigo-Civil.y Comercial
a sp ecto de la caducidad de la garanta por defectos ocultos stapiceque;
l|gMBfcf'a responsabilidad por defectos ocultos caduca:

si ja cosa es jujmebje^ cuando transcurren TRES (3) aos desde


. - que la recibi;
H ite

s la cosa es mueble, cuando transcurren SEIS (6) meses desde que


' a recibi o puso en funcionamiento.

r-'M
D ra . A m anda ustela K ees

--------------------------------------------------------

's

Estos plazos pueden ser aumentados convencionalmente.

La prescripcin de la accin est sujeta a lo dispuesto en el Libro Sextd|l


Rgimen de las acciones. El acreedor de ia garanta dispone del (tereeliri|
a declarar la resolucin del contrato:

:-wrt
a)J si se trata de un vicio redhibitorio;5
*
S'
'i-P
b) si medi una ampliacin convencional de la garanta (artculo 105Ji
del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
SS
Defecto subsanable. El adquirente no tiene derecho a resolver el contrato1! !
si el defecto es subsanable, el garante ofrece subsanarlo y l no lo aeepia|
Queda a salvo la reparacin de daos (artculo 1057 del Cdigo Civil y Co- |ffi
mercial Unificado).
.'.WR&
Prdida o deterioro de ia cosa. Si la cosa perece total o parcialmente!!
causa de sus defectos, el garante soporta su prdida (artculo 1058 del Cdigo||
Civil y Comercial Unificado).
' "JyS
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218

l iS H v

L IB R O DO: D E R E C H O S PERSONALES
TT U L O K: CO N TRA TO S EN G E N E R A L
C A P T U L O 9: E FE C TO S
S E C C I N I a
EFECTO' RELATIVO

P IK S lS fi .
gfisAfcticuIo 1021. R egia g e n e ra l. B1 contrato slo tiene efecto entre las partes
>
no lo tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos

S '*

. HArculo 1022. Situacin de ios terceros. El contrato no hace surgir obligaciones a


CJt
terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las
obligaciones que stas no han convenido, excepto disposicin legal.
Artculo S323. P a rte de c o n tra to . Se considera parte del contrato a quien:
a);

lo otorga a nom bre propio, aunque lo haga en inters ajeno;

i,

es representado por un p o rg a n te que acta en su nom bre e inters;

;?) m anifiesta 1a voluntad contractual, aunque sta sea tran sm itid a por un
| c o r r e d o r o por un agente sin representacin.
gM iicuio 1024. S u c e so res u n iv e rs a le s . Los efectos del contrato se xtienf i S W y Pasivam ente, a los sucesores universales,- a no ser que las obligacioIp d e 'e l. nacen sean inherentes a la persona, o que ia transm isin sea -incomE-j-cn la naturaleza de la oblig aci n , o est prohibida por una clusula del
rato o Ja ley.

S E C C IO N 2=
IN C O R P O R A C I N D E T E R C E R O S A L C O N TR A TO
__
1025. C o n tra ta c i n a n o m b re de terc ero . Quien contrata a nom bre
:Cei slo lo obliga si ejerce su representacin. A falta de representacin

D r a . A m a n d a E stela K ees

suficiente el contrato es ineficaz. La ratificacin expresa o tcita del tercero :


falta de representacin; ia ejecucin im plica ratificacin tcita.
rtica!". 1026, P ro m e sa del hech o de es-cero. Q uien prom ete s hecho
tercero queda obligado a hacer lo razonablem ente necesario para que e l'te n H p
acepte la prom esa. Si ha garantizado que la prom esa sea aceptada, queda objfllk
a obtenerla y a responder personalm ente en caso de negativa.
Sr
A rtculo 1027. E stipulacin a: favor d te rc e ro . Si el contrato c o n tie n eg ^e
estipulacin a favor de un tercero beneficiario, determ inado o determinbiyf
prom itente le confiere los derechos o facultades resultantes- de lo que ha conylm |t|f
con ei estipulante. El estipulante pu'e'de revocar la estipulacin m ientras norec-jiJJs
aceptacin del tercero beneficiario; pero no puede hacerlo sin la conform idad
prom itente si ste tiene inters en que sea m antenida. El tercero aceptante B'b|pBS
directamente los derechos y las facultades resultantes de la estipulacin a sji3or|l|b
Las facultades del tercero beneficiario de aceptar la estipulacin, y de prevalefsKdSBil
ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus herederos, excepto q u e |i ||l |j
clusula expresa que lo autorice. L a estipulacin es de interpretacin r e s tr ic tiv a j^ ^ ^
A rtcu lo 1028. R elaciones e n tre las p a rte s. El prom itente puede opSnKS&fll
tercero las defensas derivadas del contrato bsico y las fundadas en otras-rlS^B?
nes con l.
El estipulante puede:
a)

exigir al prom itente el cumplimiento de la prestacin, sea a favor deltercei|gg


ben eficiario aceptante, se a a su fav o r si ei tercero no ia acepi-:pK|g|
estipulante la revoc;
"
~

b)

en caso de incumplimiento1, resolver el contrato, sin perjuicio de los' floja B a


chos del tercero beneficiario.
.... | ^

A rticu lo 1029. C o n tra to p a ra p e rso n a a d esig n ar. C ualquier parte pe'dej@|||


reservarse la facultad de designar ulteriorm ente a un tercero para que asuma;s:j||$t|
posicin contractual, excepto si el contrato no puede ser celebrado por medio
representante, o la determ inacin de los sujetos es indispensable.
La asuncin de la posicin contractual se produce con efectos retro activ o s'.,!.^^
la fecha de! contrato, cuando el tercero acepta la nom inacin y su aceptacin
com unicada a la parte que no hizo la reserva. Esta com unicacin debe revestyjj^ j B g
misma forma que el contrato, y ser efectuada dentro del plazo estipulado o, en:sfi'^jtt|
defecto, dentro de los Q U INCE (15) das desde su celebracin.
M ientras no h aya una aceptacin del tercero, el contrato produce efectgjH
entre las partes.
<
~J....
A rtculo 1030. C o n tra to p o r c u en ta de quien corresponda. El contrato
brado por cuenta de quien corresponda queda sujeto a las reglas de la c o d ic j^ fM ffl
suspensiva. El tercero asum e la posicin contractual cuando se produce el hEfi|p
que lo determina como beneficiario del contrato.

SECCION 3a
SUSPENSIN D E L C U M PL IM IE N T O Y F E R Z A M A Y Q R
A rtcu lo 1031. S uspensin ;ie cum p lim ien to . En los contratos bilateral^
cuando ias partes deben cum plir sim ultneam ente, u n a de ellas puede suspei!j

220

it jpfowTBATos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv n . y C o m e r c ia l ...

Ijlsfu^plim iento rile la prestacin, h a sta que


iU l^ i r . p u td e ser deducida jud icialm en te
^flslciyn es a favor de varios interesados,
afSr0;-:hasia la ejecucin com pleta de la

la otra c.nmpla u ofrezca cumplir. La


como accin o com o excepcin. Si la
pueda suspenderse la parte debida a
contraprestacin.

ficlo 3032. T u tela p re v e n tiv a . TJna parte puede suspender su propio cum-

5% rln'tpsi sus d erech o s su frie sen u n a grave am enaza de dao porque la otra
59T fpufndo un m enoscabo sig n ificativ o en su aptitud para cum plir, o en su
Btia. La suspensin queda sin efecto cuando la otra parte cum ple o da segu3ep|s'ficientes de que el cum plim iento ser realizado.
S E C C I N 4*

OBLIGACIN DE SANEAMIENTO
P A R A G R A F O 1
D IS P O S IC IO N E S G E N E R A L E S

sass

^A rtc u lo 1033 . S u je to s re sp o n sa b le s. E stn obligados al saneam iento:


' el transm itente de bienes a ttulo oneroso;

s r quien ha dividido b ienes con otros;

'j

_ | |i ) . - ; ;-'Us respectivos an te ce so re s, si han efectuado a cirespor.disnte trans.. f f l^ ^ ! ;a :f e r e n c a a ttulo oneroso.


1034. G a ra n ta n c o m p re u d id a s en la obligacin de san eam ien to ,
^ g ^ l o

obligado al saneam iento g aran tiza por eviccin y por vicios ocultos confor.dispuesto en esta S eccin, sin perjuicio de las norm as especiales.

1035. A d q u isic i n a ttu lo g ra tu ito . El adquirente a titulo gratuito


^ ercer en su p rovecho la s accio n es de resp o n sab ilid ad por saneam iento
^ ^ j ^ ^ ^ p o n d i e n t e s a sus a n te c e so re s.
1036. D is p o n ib ilid a d . L a responsabilidad por saneam iento existe
i B i B |s s8fi5ifo haya sido estip u lad a p o r las partes. stas pueden aum entarla, dism i^ j t ^ ^ ^ ^'-su p rim irla . sin p erjuicio de. lo dispuesto en el artculo siguiente.
-0 3 7 . in te r p r e ta c i n de la su p resi n y d e la d ism in u c i n de 1a resp o r sa n e a m ie n to . L as clusulas de supresin y dism inucin de la

^ ^ ^ B i U d a d p o r san eam ien to son de interpretacin restrictiva.


l r f j ?a ' C 38.-C ass en.Ios q u e se ias ene p o r no convenidas. La supresin
^ J ^ c i n de ia resp o n sab ilid ad por saneam iento se tienen por no convenisig u ien te s casos:
st el en ajen an te c o n o c i , o debi conocer el peligro de eviccin, o la
existencia de vicios;
_s> el enajenante acta profesionalm ente en la actividad a la que corres
ponde la enajenacin, a m enos que el adquirente tam bin se desem pee
profesionalm ente en e sa actividad.
j||.^ .tu lo 1((39. R e sp o n s a b ilid a d p o r sa n e a m ie n to . El acreedor de la obligasaneam iento tiene derecho a optar entre:

221

D r a . A m a n d a E stela K ees

reclamar el saneamiento del ttulo o la subsanacin de los vicios;


b)

reclamar un bien equivalente, si es fungible;

c)

declarar la resolucin del contrato, excepto en los casos previstos pbr;lbf|i


artculos 1050 y 1057.
*
'

A rtcu lo 1040. R e sp o n sa b ilid a d p o r daos. El acreedor de la obUgariitstJ


saneam iento tam bin tiene derecho a la reparacin de los daos en los casbjpjf.
previstos en el artculo anterior, excepto:
a)

si el adquirente conoci, o pudo conocer el peligro de la eviccimjlafigl


existencia de vicios;
'

b)

si el enajenante no conoci, ni pudo conocer el peligro de la eviccin o lgpS


existencia de vicios;

rsai

c)

si la transm isin fue hecha a riesgo del adquirente;

d)

s la adquisicin resulta de una subasta judicial o administrativa.

. .:* I
'i :;!*,8

4 M jj

L a exencin de responsabilidad por daos prevista en los incisos a) y bViKfcg&i


puede invocarse por el enajenante que acta profesionalm ente en la actividad. ailH|i|
que corresponde la enajenacin, a menos que el adquirente tam bin se desernpe|ffj
profesionalm ente en esa actividad. '
A rtcu lo 1041. P lu ra lid a d de bienes. E n los casos en que la responsabilidad^^
por saneam iento resulta de la enajenacin de varios bienes se aplican las sig u ien |p j
tes reglas:
.

:rrisjvj

a)

s fueron enajenados com o conjunto, es indivisible;

b)

si fueron enajenados separadam ente, es divisible, aunque h aya habido_?%


una contraprestacin nica. En su caso, rigen ias disposiciones a p lic a -i^
bles a las cosas accesorias.

A rtc u lo 10l42. P lu ra lid a d dle su je o s. Q uienes tienen responsabilidad por :-m


saneam iento en virtud de enajenaciones sucesivas son obligados concurrentes. Si M
el bien ha sido enajenado sim ultneam ente por varios copropietarios, stos slo\|jaj;
responden en proporcin a su cuota parte indivisa, excepto que se haya pactado.wjrt
su solidaridad.
.Jl

A rtc u lo 1043. I g n o ra n c ia o e rro r. El obligado al saneam iento no p u e u e^ w s


invocar su ignorancia o error, excepto estipulacin en contrario.
vf

PARAGRAFO 2
RESPONSABILIDAD POR EVICCIN

tm
M |

Arcisl) 1044. CoHesuido d e Sa respoisabSciaidl p o r evstcin. La responsabi- . . ^ ^


lidad por eviccin asegura la existencia y La legitim idad dei derecho transmitido, y S i l
se extiende a:
- fif

a)

toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, P0.r _;Ksft
causa anterior o contem pornea a la adquisicin;
S tfp

b)

los reclam os de terceros fundados en derechos resultantes de la propG"


dad intelectual o industrial, excepto si el enajenante se ajust a especifi
ft,?
caciones sum inistradas por el adquirente;
IPS 1I

.V.jK--:,;.'.

Sfcbl'JTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

c)

las turbaciones de hecho causadas por el transm itente.

f | j f | Artculo 1045. E xclusiones. L a responsabilidad por eviccin no com prende:


'las turbaciones de hecho causadas por terceros ajenos al transm tante;.
b)

las turbaciones de derecho provenientes de una disposicin legal;

;la eviccin resultante de un derecho de origen anterior a ia transferencia, y


WM0f?
consolidado posteriorm ente. Sin embargo, el tribunal puede apartarse de
M P S p # ' ..esta disposicin si hay un desequilibrio econm ico desproporcionado.
1046. C itaci n p o r eviccin. Si un tercero dem anda al adquirente en
ip ,J 1 -'"uniproceso del que pueda resultar la eviccin de la cosa, el garante citado a jujefo
lf tM |c d iiip a re c e r en los trminos de la ley de procedim ientos. El adquirente puede
'v/Sbj.'.iiir. actuando en el proceso.
1047. G asto s de d efen sa. E l garante debe pagar a! adquirente los_
M
liastos que' ste h a afrontado p a ra la defensa de sus derechos. Sin em bargo, el
|S;gifiljl||m rente .no puede cobrarlos, ni efectuar ningn otro reclam o si:
no cit al garante al proceso;
.

g .

b)
t:

cit al garante, y aunque ste se allan, continu con la defensa y fue


vencido.

f$ M H

A rtculo 1048. C esacin de la resp o n sa b ilid ad . E n los casos en que se prop ro ceso judicial, la responsabilidad por eviccin cesa:

IB | i p

a)

si el adquirente no cita al garante, o lo hace despus de vencido el p la s f^ "


que establece la ley procesal;

|g |

si el garante no com parece al proceso judicial, y el adquirente, actuando


de m ala fe, no opone las defensas pertin en tes, no las sostiene, o no
interpone o no prosigue los recursos ordinarios de que dispone contra el
fallo desfavorable;

')

si el adquirente se allana a la demanda sin la conform idad del garante; o


som ete la cuestin a arbitraje y el laudo le es desfavorable.

agVjpjh
W ffijffii? - '
:S r- 5 ^"
f

ffiBjSjjjSf c -S in embargo, la responsabilidad subsiste si el adquirente prueba que, por no


i - >er existido oposicin justa que hacer al derecho del vencedor, la citacin oportugarante por eviccin. o la interposicin o sustanciacin de los recursos, eran
I S l! ! S i? f .e'S 0 clue
allanamiento o el-laudo desfavorable son ajustados a derecho,

^ p j ^ f e f e ^ r t t c u l o 1049. R gim en de las acciones. El acreedor de 1a responsabilidad


l ^ " 3 ^ 'sPone Sel derecho a declarar la resolucin:
T

|p

s los defectos en e ttulo-afectan el valor del bien a tal extremo que, de


'h a b e r lo s -c o n o cid o , el a d q u ire n te no o h a b ra a d q u irid o , o su
contraprestacin habra sido significativam ente m enor;
s nna sentencia o un laudo produce la eviccin.

^'

A rtcu lo 1050. P re sc rip c i n a d q u isitiv a . Cuando el derecho del adquirente


P r el transcurso del plazo de prescripcin adquisitiva, se extingue la
[--l)onsal^ l' at^ Por eviccin.

PARGRAFO 3
RESPONSABILIDAD POR VICIOS OCULTOS

223

D r a . A m a n d a E ste la K ees

p M

A rtc u lo 1051. C ontenido de la re sp o n sa b ilid ad p o r vicios ocultos. La rePlffSl


ponsabilidad por (efectos ocultos se extiende a:
ai

ios defectos r. c eotn^reiididos en las exclusiones del artculo

b)

los vicios redhibitorios, considerndose tales los defectos que hacen*!^


cosa impropia para su destino por razones estructurales o funcionnics|;Kr:
d ism in u y en su u tilid a d :a tal ex trem o que, de h a b erlo s coriocidfle]
adquirente no la habra adquirido, o su contraprestacin hubies:fs1 0 |t l l
significativam ente menor.
.'.rijSSHg

A rtic u lo 1052. A m pliacin convencional de ia g a ra n ta . Se considera q M


defecto es vicio redhibitorio:
' " 'v
a)

si lo estipulan las p a n es con referencia a ciertos defectos e s p c lfic ^ fe ,


aunque el adquirente debiera haberlos conocido;
"

b)

si el enajenante garantiza la inexistencia de defectos, o cierta ca!idad'if;!


cosa transm itida, aunque el adquirente debiera haber conocido el defeetf
o ia falta de calidad;

c)

si el que interviene en la fabricacin o en la com ercializacin de l | p f |f j{


otorga garantas especiales. Sin embargo, excepto estipulacin en c a rtte s f
rio, el adquirente puede optar por ejercer los derechos resu ltan tes dela ^
garanta conform e a los trm inos en que fue otorgada.

A rticu io 1053. E xclusiones. La responsabilidad por defectos ocultos no-crnSprende:


a)

los defectos del bien que el. adquirente conoci, o debi haber co n o ciap |ffl
mediante un examen adecuado a las circunstancias del caso al m ornentdHi|fa|
ia aoquisicin, excepto que haya hecho reserva expresa respecto de > n > i H
los. Si reviste caractersticas especiales de complejidad, y la posibilidad
conocer el defecto requiere cierta preparacin cientfica o tcnica, p^ra
determinar esa posibilidad: se aplican los usos del lugar de entrega;

b)

los defectos de] bien que ho existan al tiem po de la adquisicin. La


ba de su existencia incum be al adquirente, excepto si el transmteme acta
j
profesionalniente en la actividad a ia que corresponde la transmisin. t5gj

En los casos de exclusin d e-la responsabilidad previstos en los dos wajjtOg


anteriores se aplican las reglas de l dacin en pago.

A rtc u lo 1054. E je rc ic io de la re s p o n s a b ilid a d p o r defectos ocu i


adquirente tiene la carga de denunciar expresam ente la existencia del defecto4jc.u!f-^
to al garante dentro de los SESENTA (60) das de haberse m anifestado. Si el f
to se m anifiesta gradualm ente, el plazo se cuenta desde que el adquirente P^U fiSI
advertirlo. El incum plim iento de esta carga extingue la responsabilidadp"dr'rfef&g)Jj|
tos ocultos, excepto 'que ei enajenante haya conocido o debido conocer, la existrn-cia de los defectos.
A rtcu lo 1055. C a d u c id a d de a g a ra n ta p o r deectos ocultos. La responss
lidad por defectos ocultos caduca: _
a)
. b)

j ||

si la cosa es inmueble, cuando transcurren TR ES (3) aos desde qu li


recibi;
'

*
_'

si la cosa es m ueble, cuando transcurren SEIS ( 6) m eses desde qu 4 ^ i |l


recibi o puso en funcionam iento. Estos plazos pueden ser aumentai
convencionalm ente.

j|jSOTRTOS CIVILES Y COMERCIALES! EN EL NUEVO CDIGO ClVTL Y COMERCIAL...

^ ^ p r e s o - i p c i n de la accin est sujeta a lo dispuesto en el Libro Sexto,


f j m f a f i f i nln 1056. R gim en d e las acciones. El acreedor de la garanta dispone
aiMfHsrscho a declarar la resolucin de! contrato:
"a). si se trata de un vicio redhibitorio;
fe v s i m edi una am pliacin convencional de la garanta.
f cjIo 1057. D efecto su b san a b le. El adquirente no tiene derecho a resolver
f o l e t o .s i el defecto es subsanable, el garante ofrece subsanarlo y l no lo
S ^ iie d a a salvo la reparacin de daos.
J p M c u o 1058. P rd id a o d e te rio ro de la cosa. S la cosa perece total o parcialra to S a u s a de sus defectos, el garante soporta su prdida.

SECCION 5*
SEAL
gggpjga-.- 1059. D isposiciones generales. La entrega de seal o arras se inter: ^ M ' 0-.confirrnatoria del acto, excepto que las partes convengan la facultad de
| p s ; en tal caso, quien entreg la seal 'la pierde en beneficio de la otra, y
ggffircibi, debe restituirla doblada.
M o d a lid a d . C om o seal o arras pueden entregarse dinero o
,J . 2bles. Si es de la m ism a especie que lo que debe darse por el contrato, a
giBpS^tlIene como parte de la prestacin si el contrato se cum ple; pero no si ella
JL lldjferente e sp e d e o si la obligacin es de hacer o no hacer.

2 g p | c 4 o 1060.

fS k .

i-Gonste por el presente docum ento el contrato de com praventa que celebran
e|m:j3arte c lo n ______ ___
id entificado con D .N .l. N_
, de estado
J'sbltero y con dom icilio e n ________
a quien en lo sucesivo se denomina;E;'V:1:NDEDOR; y de otra parte d e __________
identificado con D .N .l. N
a quien en lo
de estado civil soltero y con dom icilio en
IfiM v O ' se d e n o m in a r E L C O M P R A D O R ; en los t rm in o s sig u e n j> i|^ IM E R O : EL V EN D ED O R es propietario del vehculo usado, m arca ______ ,
________ > ao de f a b ric a c i n _______ , de color
, N de m otor
2>.-N de serie
y con placa de rodaje N
siiSGNDO: EL VEN D ED O R deja constancia que el vehculo a que se refiere
lusla anterior se encuentra en perfecto estado de conservacin y funcionaertto, sin m ayor desgaste que el producido por el uso norm al y ordinario, en

J p p feparticular.______________________ ___ ____________________


Por el presente contrato, EL V EN D ED O R se obliga s transferir la
;&u;|^&Rietlad del vehculo descrito en la clusula prim era en favor de EL COM PRAPr su Pa,1e>EL C O M PRA D O R se obliga a pagar a EL V EN D ED O R el monto
_ HcUl.del precio pactado en la clusula siguiente, en la form a y oportunidad conve-

^3a:--:

El precio del bien objeto de la prestacin a cargo de EL VENDE# @ | p p ? !? iende a la sum a de PE SO S_______que EL C O M PR A D O R cancelar en
^ ^ l ^ i S H t a t e g r a m e n t e y al contado, dentro de los
das siguientes a la fecha de
este D ocu m en to .______________________________________________
Las (P' ^i i wS dejan
a y j a . i l constancia
l a u u i i ude
t ique
j u u eni ila
u fecha
w w h u . de suscripcin de
% !-.r,s.X :V " H C f p c
^ ^ m a aggmento EL CO M PRA D O R entrega a EL V EN D ED O R la suma de dinfcro
* ________
en calid ad de arras confirm atorias com o seal
|^ p ^ < ; O n c l u s . n del p resente C o n tra to ._________________________________________
^ M

hf0rm e.a *os arts- 1059/1060 del C digo Civil, el m onto total de las arras
^^anteriorm ente sern devueltas a E L C O M PRA D O R inm ediatam enp^psr sido pagado el precio de! bien m ateria de la venta a que se refiere la

^ S ( ^ l s :cuarta.______________________________________________

Las partes acuerdan tjue en caso de incum plim iento de EL COM ^ ^ l l s O s t a - e ;resP ect0 de su oblig aci n de p a g ar el precio p actad o en la clu su la
f)ia _COnf.ra1 quedar resuelto y EL V EN D ED O R conservar de m odo definientregada en calidad de aras confirm atorias.

227

2sfcr:.

D e a . A m a n d a E stela K ees

S P T IM O : EL VENDEDOR- se obliga a entregar el bien objeto de la


cin a su cargo en la fecha de la firm a de este documento, acto que se verific
la entrega fsica de! vehculo y las flavas del m ism o.__________________
OCTAVO: EL V EN D ED O R se obliga a entregar todos los documento:
vos a la propiedad y uso del bien objeto de la prestacin a su cargo.__
N O V E N O : EL V E N D ED O R se obliga a realizar iodos los actos y a si
todos los docum entos que sean necesarios, a fin de form alizar la transiere:
la propiedad del bien objeto de la prbstacin a su caigto, en favor de EL COf
DOR.____________________________ ;______________ _ _ _ _______________
D E C IM O : EL C O M PRA D O S, se obliga a pagar el precio convenid,
momento y form a pactados en la clusula cuarta de este documento.__
D C IM O P R IM E R O : E , COM PRADOR deber recibir el bien objeto de
tacin a cargo de EL VENDEDOR, en la forma y oportunidad pactadas, dec
conocer el estado de conservacin y funcionamiento en que se encuentra._

DCIM O- SE G U N D O : EL VEND ED OR declara que el bien objeto de U


cin a su cargo se encuentra, al m om ento de celebrarse este contrato, libre d s t a i K |^ g p J |
carga, gravam en, derecho real de garanta, m ed id a ju d icial o extraju d icid l;^
general de todo acto o circunstancial qe im pida, prive o limite la libre d is p b fiilif ip il^ S f''
dad, y/o el derecho de propiedad, posesin o uso del bien. No obstante, EL
DEDOR se obliga al saneam iento.por eviccin, que com prender todos los bpjftllfe
esptos prsvisLC: - n e! sr. 1033 de] Cdigo C ivil.
:
D C IM O T E R C E R O : N o obstante la declaracin de EL VENDEDOR, r !.tfI
clusula segunda de este document, con relacin al perfecto estado de cohswg
cin y funcionam iento del bien objeto de la prestacin a su cargo, aqul se obligi
al saneam iento por vicios ocultos existentes al m om ento de la transferencia.
D E C IM O C U A R T O : Las partes acuerdan que todos los gastos que origin
.
celebracin, form alizacin y ejecucin del presente contrato sern asumidos pofrfojgaM
EL C O M PR A D O R .

>: KL VEND ED OR declara que al momento de celebrarse;;


este contrato, no tiene ninguna obligacin tributaria pendiente de pago r e s p e ?
del bien objeto de la prestacin a su cargo._____ ___________________________^ 3

S E X T O : En las relaciones personales entre las partes, M


EL VE
DOR asum ir o reem bolsar a EL COM PRA DOR, si es el caso, los tributos.correspondan al bien m ateria de la venta hasta antes de la transferencia; raisni,
_, i
que EL CO M PR A D O R , por su parte, asum ir los tributos que se geneicn
:j
motivo de dicha transferencia y con posterioridad a ella.__________________
D E C IM O S E T IM O : Tcdo litigio o controversia, derivados o relacionados,c
ese acto jurdico, ser resuelto m ediante arbitraje, de conformidad c-on los Reg
m entes Arbitrales del Centro de A rbitraje de la Cm ara de Comercio de Resisfenc
Chaco, a cuyas norm as, adm inistracin y decisin ss som eten las partes en foin^g&|g
incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su in te g rid a d __________
..... ....... __ OCTAV O: Para la-Validez de todas las comunicaciones y
ciones a las partes, con m otivo d e 'la ejecucin de este contrato, am bas Sefipj
como sus respectivos dom icilios los indicados en la introduccin de este i '
ment. El cambio de dom icilio de cualquiera de las partes surtir efecto
fecha de comunicacin de dicho cam bio a la otra parte, por va notarial.______

;!-r

P p p j m o s c iv h .e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

fggpCIM Q NOVENO: En todo lo no previsto por las partes en el presente


SSliato, ambas se someten a lo establecido por las normas del Cdigo Civil y
IS jsfS l sistema jurdico que resulten aplicables._____ ____________________
.^Rijjsl de conformidad las partos suscriben sste documento en la ciudad de
p K J lo s ___das del mes d e ____ _ de _____________ ___________________

t r

B E CO N SU M O

s Sk; **.
0 M$ i

1 1 l

S u m a r io :

^.Interpretacin. Concepto. Intencin comn. Interpretacin restrictijr;va de los contratos paritarios. Reglas de interpretacin. Subcontrato.
ti;Contratos conexos.
r.::,.Extincin. Concepto. Efectos. Rescisin bilateral. Extincin por de.claracin de una de las partes. Disposiciones generales. Operatividad
|" d e los efectos. Restitucin. Contrato bilateral. Reparacin del dao.
(^Resolucin. Configuracin del incumplimiento. Efectos inmediatos
que se producen en la esfera del titular del derecho potestativo. Efec
tos propios con relacin a las partes. Efectos especficos u objetivos
del pacto. Efectos respecto de terceros. Clusula resolutoria: expresa
e implcita.
Contrato de consumo. Relacin de consumo. Formacin del consenti
miento. Prcticas abusivas. Informacin y publicidad dirigida a los
consumidores. Modalidades especiales. Clusulas abusivas.

ISSlsf.

*5

mmm
Fundam entos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co
m ercial Unificado:

7- Interpretacin. En materia de interpretacin se consagra el principio


de la buena fe , en concordancia con el ttulo preliminar. Siguiendo las
lneas de proyectos anteriores, se consagra la interpretacin estricta pa ra
os casos en que as lo dispone una estipulacin O disposicin legal. Para
1s dems casos se debe tomar en consideracin las circunstandas en que

D r a . A m a n d a E st e l a K e e s

el contrato se celebr; incluyendo las negociaciones preliminares; la c8j0@


ducta de las partes, incluso la posterior a la celebracin del co ntratoi^m
naturaleza y fin a lid a d del contrato; el sentido que comnmente se dI f
tales clusulas y expresiones en la actividad a la que correspond0S&
objeto. Tambin se precisa el significado que debe drsele a las p l S isW ff
del contrato, la interpretacin confoi-me al conjunto del acto, el priffifh
p i de conservacin, el principio de apariencia, y el de coherenciai
consagran principios clsicos de la hermenutica conti-actual.- Eri:; e0fi
sentido cabe resaltar la norma que sostiene: la interpretacin debeprofSM
ger la confianza y l lealtad que las partes se deben recprocammtSgm
siendo inadmisible la contradiccin con una conducta juridicameritexS^ |
levante, previa y propia del mismo sujeto. Este dispositivo es esencialCenjM
ipm
las relaciones mercantiles.

-' ;;

C oncepto
Interpretar una norma jurdica es intentar com prender su verdadero snIJSi
tido y alcance, cuando ste presenta algn costado ambiguo u oscuro. siff
denominado- nermeneutica jurdica" a la pane de la c ie n c ia -y Ja niosqim||ggg
que se ocupa de tal actividad. Laescuela analtica inglesa sostiene la textur|f|Jpj
abierta de ias normas en razn del mayor o menor margen de am b ig ed tef|j
que siempre presentan,' hacindose cargo de que existen casos en que staes^gj
sumamente difcil.
-.llg a lj
Si tenem os en cuenta lo dicho oportunamente respecto de la ndole n o ||f||
m ativa del contrato, que surge de su naturaleza jurdica y est reconocid|f|jj|
la ley, concluimos en que el contrato participa, en ciertos aspectos, d e j |j j ^ g |
caractersticas de la ley, principalmente en su obligatoriedad. Se diferencia>gjfpj|
ella, empero, en que la ley rige para la generalidad y el contrato slo p a r a
partes y sus asimilados. Por.endej la problem tica planteada por la herm en M ^^
tica es sim ilar en tanto se trate d interpretar un contrato y una ley. Lo cifflg j j ! |
es que, poT las especiales exigencias de su elaboracin, la norma legal tendra;yg|
requisitos extrnsecos ley en sentido form al- que no se exigen para el con--^
' -V i-i

Paanara, C. L. El profesor H a rty ia Filosofa Analtica del Derecho. Trad. al esk'f-gm


por Diego M. Papayanis y Loren Ramrez Ludea. Academia, Rev.de la EnseanZKg
Ao 6, ro. i 2, 2008.

232

ittli N T K A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL MUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

Igpgjpen cuya elaboracin cam pa la j'a descripta autonoma de la voluntad,


!|!|fe;Con las limitaciones genricas del artculo 1004, que prohbe las clucontradigan la ley vigente, la moral y las buenas costumbres, o
|| eiilerechos de terceros. Se infiere entonces que los contratos, como
S ff c ie normativa, deben ser interpretados teniendo en cuenta criterios
glos;por la ley, pudiendo tam bin ser integrados y calificados -ac tiaSemtelectuales abarcadas por el acto de interpretacin- de acuerdo a
' gilvas: que emanan de la propia ley.

Bate-.-:
--'intencin com n
|B)|articlo 1061 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que El
^ f f tf b e interpretarse conform e a la intencin comn de las partes y al
"Tgypjfrfle la buena fe.

i -%

gstaca el Dr. M osset Iturraspe que el principio de la buena fe exige


interpreten y ejecuten de acuerdo a este moragaDS.inratos se cslebr
j | | | p fstandardjurdico Como tal, la buena fe es difcil de definir en absgjjflggunoue basta decir que impone una serie de obligaciones accesorias a
Pgligacin contractual, de contenido positivo o negativo.

Afirma Diez Picazo2 que el ordenamiento jurdico no slo establece un


a
conductas deshonestas -obligacin de no engaar, no defraudar,
gino que impone exigencias positivas para con el prjimo -deberes de
& & pg|||||jgisicia, esmero, cooperacin, etc.-.
exigencia de conductas positivas, com pleta M osset Iturraspe cones insuficiente no actuar de m ala fe. Como standard interpretativo
de la buena fe es el primero que se introduce al Cdigo Civil y
9 R h |^ & 1 Unificado en el artculo 1061 que vino a proveer un importante
i f f l e n t o hermenutico, as como un pilar estructural para la inteligencia
iv ilr Boggero3 define a la buena fe como la que una parte deposita en el
^ S ^ l f ^ P o r t a m i e n t o correcto de la otra, y Risola4 afirma que los contratos obli-

1 S B 1 P > '
H

.
l& s . -Citado por Atilio Anbal Alterini, en Contratos civiles, comerciales, de consumo.
ig00$rora General. Abeledo Perrot, Buenos Aires. 1998, p. 34.
r&R'la^ Por Garrido y Zago, obra citada, Tomo I, p. 4-12.

233

D r a . A m a n d a E s t e l a IC ees

'J

gan no slo a lo que expresan formalmente, sino a todas las consecuenci|:|l


que puedan considerarse que hubieran sido virtualm ente comprendidas em?;
ellos. Como standard interpretativo ", debe resaltarse que la ley -a rtc u l M |^
del Cdigo Civil y Comercial Unificado- dispone que Obligan no slo a lo'qujl
est formalmente expresado, sino a todas las consecuencias que puedan cojiV,
siderarse comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente!!!!
habra obligado un contratante cuidadoso y previsor .
' >fl

Aqu se desplaza el ej e de gravedad de la regla abstracta al caso particular,4^


debiendo analizarse la bas del negocio jurdico, sus particularidades f a c tie f |||
sopesndolas como lo hara un hombre prudente, el reasonable man djS
derecho angloamericano.
'3 E |
Sistemas legislativos y principios doctrinarios sobre principios de ire)^
prefacin. Garrido y Zago5 distinguen dos grandes tendencias respecto <|3fg|
interpretacin de los contratos: una, denominada teora clsica o subietm$?M
que busca descubrir la verdadera intencin de las partes contratantes
dio vida al contrato; y la otra, denominada teora objetiva que sostiene queno|g
se debe interpretar intenciones internas sino las declaraciones de voluntad.j|f l
1) Teora clsica o subjetiva: Se asienta en la autonoma de la voluntaftfH
sosteniendo la necesidad de incluir preceptos interpretativos en los cdigos;;!^
ia m anera del Code francs, que precepta en su artculo 1156 que
investigarse la verdadera intencin de las partes contratantes antes que ateiferfj||
se al significado de las palabras, e incluye una serie de reglas de interpretis
cin. stas son analizadas por Ripert y Boulanger,6 quienes descubren d e t ^ g
de ellas a las famosas reglas de Pothier, que afirma que las clusulas dudosasjjg
deben ser interpretadas:
a) En primer lugar de acuerdo al uso del lugar donde se ha concertafepi
el contrato;
.
b) En segundo lugar, cuando exista la posibilidad de dos sentidos, d e|S * ||
ser tomado -en aquel que conviene m s a la m ateria del contrato ^ ' 0
principio d el '-favor n
e
g
o
t i i .........
-fSM

1
5

Risola, M. A. Soberana y crisis del contrato cita de Mosset Iturraspe, J. en


tos. Ob. cit. p. 305.
Garrido y Zago, ob. citada, pgs. 406 a 410.
Ripert y Boulanger. Derecho Civil. Obligaciones Ira. Parte. T. IV, Buenos A>rfs
1964. pp.287-288.
--& W I

gtjlSS&y-1

^ A f ||S i C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

pS giph-------- -----------------------------------------------------------^ e s y c ) . En tercer lugar, si hay dos sentidos que convienen igualmente, habr
'
de optar por aquel con el cual el contrato es susceptible de producir
.algn efecto;
IffiE S !) / En cuarto lugar, en caso de duda, el contrato se interpreta contra el
acreedor y a favor de quien h a contrado la obligacin (principio del .
'favor debitoris).
^ ^ ^ I l ^ 'l n i n b i n el Cdigo Civil Espaol, segn'Masnatta y Puig Brutau,7da proi \ v<ilijia a las intenciones de las partes por sobre las palabras deleontrato: en
1281 precepta que si las palabras parecieran contraras a la inj ^ ^ i |p | H # e v i d e n t e de los contratantes prevalecer sta sobre aquellas, dejando
fcliW seniado. que deber tratarse de una voluntad comn y no de la m era voluntad
I r " i 7 Jintema de .una de las partes. Tambin, en su artculo 1282, da importancia a
^ f e - - e
contratantes, coetneos y posteriores al contrato, incorporanp | | | | SJiias^reglas francesas que hemos visto antes.
^ p i ^ ^ J l S s i h i i s m o , el Cdigo Italiano de 1942 sigue la m ism a tendencia
^ ^ ^ ^ ^ snatta11 seala que las normas pueden distribuirse en varios grupos
f _^4^egun se investigue la intencin comn de las paites o se trate de eliminar
ambigedades.
que el artculo 1362 del Cdigo Italiano es bsico para
entre partes respecto del alcance del contrato, debiendo
a la apariencia que surgira de la
la interpretacin subjetiva. Par-a
W1VIBC =u cuenta ei comportamiento conjunto observado por las parcircunstancias en que las declaraciones fueron emitidas, pudiendo
una rectificacin del "nomen inris " del contrato. A los principios
de favor en caso de dudas le agrega Messino consideraciones de los
usos y la equidad.
I

Cdigo Civil Alemn, que establece


: interpretacin sobre la base de
Los autores alemanes Danz, Ennecerus y Dassen -citados por

Compendio de Derecho Civil. Vol. II Bosch. p. 225 y ss.


voz Interpretacin de los Contratos, T. XVI. p. 512. Cita de Garridov Comercial, T.I Doctrinas Generales. Ejea. 1971. p. 483

D r a . A m a n d a E st e l a K ees

M asn atta-10 objetivan la declaracin de voluntad, esto es, lo que dos person'||g
rectas entienden al respecto, y establecen que la voluntad real interna no r.niggjE
tituye ia finalidad de la interpretacin aunque deba ser investigada, ya.q.ue^fl
objeto de la interpretacin es la declaracin de voluntad, debiendo buscfslnfi^
la intencin supuesta sino la intencin manifiesta.
<
}
El Cdigo Civil Unificado opta por la teora subjetiva al
artculo 1061el principio que e contrato debe interpretarse conforme jai !
intencin comn de las partes, i
Carcter de las normas interpretativas: cuestin de hecho y de derefiB
L a doctrina se divide, segn Garrido y Zago,11 en dos grandes corrientesIJ^H
un lado, los que le dan a las norhias interpretativas el carcter de pautj|gf
consejos dirigidos al juez; y, por fel otro, los que entienden que las :
interpretacin constituyen verdaderas normas jurdicas a las que debe,jusap8
se el ju e z al interpretar el contrato.
*
D e uno u otro modo, deben comprenderse las reglas interpretativas-.cq^^
formando parte del plexo normativo, dndosele la virtualidad que, de cuSgll
a las circunstancias del cas^ Hir.tp.U.l Qp.ntirln Hp. ra7TmnbiliHnH F.k norelo'-Utffl
segn la Corte Suprema de Justicia de la N acin haya sostenido desd e^tjg | p |
el criterio de que los jueces son soberanos en la apreciacin de la p l a t f i ||||
n-rnrcjfr i oti+a '
w /i
i*.
seleccin y valoracin que stos han patentizado de los hechos de la caual |
ha denegado los recursos extraordinarios fundados en tales causales. Por.^ugggl
puesto que, por va de la doctrina de la arbitrariedad de sentencia, e s ||||g j
irrevisibilidad se ha visto desplazada en los casos de absurdo y arbitraried$j||||
aunque el principio general sigue siendo el de la inviabilidad de las cu esti iijg la
de hecho y prueba.
i
' ' ___
I'.-:

Importancia de la interpretacin. Interpretacin integradora e integttg


cin del contrato. La importanciaia hermenutica jurdicareviste tantif f i l y
dogmtica co m oen la filosofa jurdicas, es capital dado que, no
mayor claridad que ostenten las normas -la s contractuales son tambinf$ggg j|
mas que obligan como la ley particular, artculo 959 uel Cdigo Civil lljpj& jB B
d o - siempre quedar un margen de ambigedad sujeto a elucidacin.

Danz. E. Interpretacin de los negociosjurdicos. Trad. Ramn Bonet. Madrid


p. 9 y ss.

........

dem Ob. citada, pp. 410-411. Danz, E. Interpretacin de los negocios juiidic0S^
Trad. Ramn Bonet. Madrid. 1955. p. 9 y ss.

n p P
fra p *
H H p
S S l N T R A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

; ||||S gjntegracin del contrato. Es un procedimiento legal que introduce efectos


"TSalifetuales no previstos por las partes, pero dispuestos por la ley. Intenta
^EHiei negocio jurdico determinados efectos impuestos por la ley. aunque
^b, hayan sido previstos ni queridos por los contratantes, partiendo del
teSffdiscutido de que las normas con carcter supletorio deben aplicarse al
g ^ |||p c u a n d o no hubieran sido expresamente derogadas por las parte.
interpretacin integradora del contrato. Esta busca colmar las lagunas que
p lle n la voluntad de los contratantes, sobre la base de las diferencias de lo
jpsiniblem ente hubiera sido esa voluntad si hubiese sido-declarada.
iJeftaca Puig B rutau-citado por Garrido y Zagoqu la diferencia entre
ftacin constructiva del contrato e integracin de sus efectos es tan
Ssofcre el papel como confusa en la realidad.
mljicacin del contrato. Es la operacin que consiste en incluir ese
ffl ||en:una categora establecida, esto es, determinar su naturaleza jurdi"sto permite establecer las reglas aplicables, tanto las imperativas como
rias. Para ello el ju e z tiene debe ejercer razonablemente su facultad
afettiva, ms all de la calificacin que le han dado las partes, atendiendo
;ffigs:factores, pero especialmente a la finalidad econm ica del contrato,
erhp las reglas de interpretacin.

'gagZ&iiX:.'..

j^ ^ ^ r te r p r e ta c i n restrictiva de los contratos p a rita rio s


fes.;, .
g||pe;el artculo 1062 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que
. jQg2 _ Interpretacin restrictiva. Cuando p o r disposicin legal o
'^Spvencional se establece 'expresamente una interpretacin restrictiva,
J g f jsstgrse a la literalidad de los trminos utilizados a l manifestar la
WMzjptai*- Fste artculo no es aplicable a las obligaciones del predisponente
^ f e |pypveerfor en los contratos p o r adhesin-y en los de consumo, res......................................
W W i f e ^Wwenfe.

*^e interpretacin
0 $ e rp r e ta c i n literal. Es la que se hace teniendo en cuenta el signifi^?-4as palabra
WjKrV

237

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

Artculo 1063. Significado de las palabras. Las palabras empleadas en | | i l


contrato deben entenderse en el sentido que les da el uso general, excpgMji,
que tengan un significado especfico que surja de la ley, del acuerdop
las partes o de los usos y prcticas del lugar de celebracin conforme qt8l|f|
los criterios dispuestos para la integracin del contrato.
Se aplican iguales reglas a las conductas, sigilos y expresiones no vi$tmLi
les con los que el consentimiento se manifiesta.
4
2) Interpretacin contextual. Es la que se hace teniendo en cuenta;tod3jJ|
las clusulas en conjunto. Las cluslas del contrato se interpretan lasrtiriSf!|B
por medio de las otras, y atribuyndoles el sentido apropiado al conjunto dip|
acto (artculo 1064 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
:,?M 8 p
i
1:
Artculo 1065. Fuentes de interpretacin. Cuando el significado deJla||g|p
palabras interpretado contextualmente no es suficiente, la ley menciona;.
otras fuentes de interpretacin'complementarias, saber:
3
a) las circunstancias en que se celebr incluyendo las negociaciones , 1"ji
preliminares;
' ' i;J|l|l
b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebracin,
c) la naturaleza y finalidad del contrato.

iggjpB

. '. 'H
3)
Interpretacin conservatoria del contrato. Tambin llamado principioy i
de conservacin, consiste en optar por la eficacia del contrato, cuando hav;:^ g | |
dudas acerca de su efecto. El artculo 1066 del Cdigo Civil y Com erdtesysl
Unicado dispone que
. -MWl
Artculo 1066. Principio de conservacin .Si hay duda sobre la eficacia del? g
contrato, o de alguna, de sus clusulas, debe interpretarse en el sentido K0 Bg^
darles efecto. Si esto resulta de varias interpretaciones posibles, c o r r e s p o ^ ^ ^ ^
de entenderlos con el alcance ms adecuado al objeto del contiato. ' fjsp m
.
....... ' -
4)
Interpretacin protectora de la confianza. L a interpretacin del contrato debe estar iluminada por el principio de la buena fe y por ende debe
ger la confianza y lealtad de las partes entre s y contraria a la conducta
contra factum proprio ", o sea, no debe tolerar a quien con su conducta contra;,
dice manifestaciones o actos jurdicos relevantes. L a interpretacin de^ P%|pl|S
eger la confianza y la lealtad que las partes se deben recprocamente, siencto,
inadmisible la contradiccin con una conducta jurdicamente relevante, PreV@ if? !S
propia del mismo sujeto (artculo 1067 del Cdigo Civil Unificado).
. Ig g s l j l

! i p ifcNTRATOS CIVILES Y COMERCIALES! EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

3 1|\" 5) Interpretacin equitativa de expresiones oscuras. E n supuestos de


texgiesiones oscuras, la ley distingue entre contratos gratuitos y contratos
|p | f f f e o s . Para los primeros, dispone que debe interpretarse en el sentido
gravoso para el obligado. Para el supuesto de contratos onerosos con
latislas oscuras, dispone que sean interpretados en el sentido que produzca
l ^ P P ^ iji is te equitativo de los intereses de las paites (artculo 1068 del Cdigo

^'^SrvjiXJiuficado).
i l I i l l B

f c

f e

SSfeX|t5bci>Ha trato

^piJ^liEundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo

Civil y Ce

^efciai Unificad o:
^ ^ ^ ^ ^ j f S i i b c o n t r a t o . En este captulo se regula el subcontrato como.un nuevo
^ ^ ^ ^ f v n r a t o , mediante el cual el subcontratante crea afavor del subcontratista
S&Sil ma-.nueva posicin contractual derivada de la. que aqul tiene en el
contrato principal. En cuanto a las consecuencias se siguen las disposi| |M || | | | ciOri.es del Proyecto de 1998.

S|j|j8||fi

^S S IS S ;

311

' - '
Cdigo introduce la figura del subcontrato sealando que El subcontrato
' W iaiuev contrato m ediante el cual el subcontratante crea a favor del
S|S SlGoaratado una nueva posicin contractual derivada de la que aqul tiene
^ j^ ^ # I*contrato principal (artculo 1069).

US

^ 'a figura del subcontratante implica admitir que en los contratos con
Potaciones pendientes stas puedan ser subcontratadas, en todo o en parte.

p- *

Tal elcaso del contrato de obra y servicios que a tenor de lo dispuesto en


1254 admite la cooperacin de terceros. En efecto, la mencionada
S js p p llf f l^ dispone que

pwsg
M H 8 w ^ ^ S _ d e c ir, esta cooperacin de terceros en la ejecucin del contrato en
^ue se rate
obligaciones que requieren prestaciones personales

239

D r a . A m a nda E stela K ees

prometidas por el contratante originario, no es posible, pues las prestacioifslM


personales no son susceptibles de ser ejecutadas por otro, sin incumplirll|
D r o m e tid o .

Acciones del subcontratado El subcontratado dispone de varias cV'il


***
nes, a saber:
!
a) De las acciones emergentes del subcontrato, contra el subcontratnt||ff-'
b) De las acciones que corresponden al subcontatante, contra laipjp*
parte del contrato principal, en la extensin en que est pendierite||g
cumplimiento de las obligaciones de ste respecto del subcontraiantlf
Estas acciones directas se rigen por lo dispuesto en los artculos 736,'737|gr
738 del Cdigo Civil y Comercial Unificado. Los mencionados artculos d ic n p f
Articulo 736. A ccin directa; Accin directa es la que compete al aoigmji.
dorparapercibir lo que un tercero debe a su deudor, hasta el importeid^
propio crdito. E l acreedor la 'ejerce p o r derecho propio y en su exclus'ivop
beneficio. Tiene carcter excepcional, es de interpretacin re stric tiv a ^ ^
slo procede en los casos expresamente previstos p o r la ley.
Artculo 737. Requisitos de ejercicio. E l ejercicio de la accin directapft
el acreedor requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos:
a) un crdito exigible del acreedor contra su propio deudor;
b) una deuda correlativa exigible del tercero demandado a fccvor del-f
deudor;
c) homogeneidad, de ambos crditos er.tre s;
d) ninguno de los dos crditos debe haber sido objeto de embargo a n t ^>
o r a la prom ocin de la accin directa;
e) citacin del deudor a juicio.

Artculo 738. Efectos. La accin directa produce los siguientes efecto s^m .
aj la notificacin de la demanda causa el embargo del crdito a fa\'i> fj^
del demandante;
b) el reclamo slo puede prosperar hasta el monto menor de las dos.,g ||
obligaciones;
;
.M
c) el tercero demandado puede oponer al progreso de la accin todas las_:
defensas que tenga conti-a su propio acreedor y contra el demandante;
d) el monto percibido por el actor ingi-esa directamente a su pati'inioniOi.

I dntratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

el deudor se libera frente a su acreedor en la medida en que corresSfponda en funcin del pago efectuado p o r el demandado.
^M ociones de la parte que no ha celebrado el subcontrato. Esta parte dislegitimados pasivos:
S |A ) las ac cio n es e m e rg e n te s del c o n tra to p rin c ip a l co n tra el
1
rsbcontratante;
J g l j p l s accio n es que c o rre sp o n d e n al s u b c o n tra ta n te c o n tra el
H ||p < . 'subcontratado, las que puede ejercerlas en nombre e inters propio
l lf tr - (artculo 1072 del Cdigo Civil Unificado).

SSSSi'fi..
! ? i: -.Oonlraos conexos
f f e ! p

fu n d a m e n to s del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co1


nsJr\
n^VcTCiCii.......t-Jlc

Contratos conexos. Se ha incorporado una regulacin amplia de los


. contratos conexos, ampliamente investigada en la doctrina. Esta labor
descriptiva, pero escasean ios conceptos normativos y hay pocos anteJSS': cedentes en el derecho comparado. P or esta razn no es sencillo delimiA&w?' tar con precisin los elementos constitutivos del concepto, as como sus
S ! ? " . fr nte,'as. Por otra parte, siendo una excepcin al principio del efecto
de los contratos, no pueden admitirse criterios laxos que afecten
M t e tfe nocin y funcionam iento del contrato. Estas razones hacen que sea
^ ^ 0 tprescirtdible una definicin normativa, que consta de los siguientes
ernentos: Hay conexidad cuando dos o m s contratos autnomos se
$$$$^(*Uan vinculados entre s. E l primer elemento es que existan dos o ms
?ntratos, es decir, no se trata, de un fenm eno que ocurre dentro de cada
||I8|C^ n ifa io rsin o -q u e es exterior, invalucm.a.vqrips._ Una finalidad econ | ||jjP ^ * ca comn. La idea de negocio econmico hace que se utilicen varios
a hacerlo ms eficaz. Es una fin a lid a d
-----, uuui. i /c n u m o iit establecida. No se trata de cualquierfi, c a lid a d econmica comn, sino de un diseo previo. Es m uy habitual
'es maneras, pero lo que se
modo que uno de ellos ha
M f ltf e s^ o determinante del otro p a ra el logro del resultado perseguido. La
@l!8lliMPepisin de vincular contratos es decisiva para el logro d el resultado; lo

D r a . A m a n d a E s t e l a R ee s

importante es el negocio econmico y el contrato es un instrumento. -B&M


esta manera quedan comprendidas las redes contractuales que constitu^
yen un importante sector de la actividad econmica. Luego se regl0m
los efectos en materia de interpretacin, y la oponibilidad de las excep$w
d o n es de incumplimiento total, p a rd a l o defectuoso.
'
%lj
Concepto legal de contrato conexo. El artculo 1073 del Cdigo Civil;'|S|
Comercial Unificado define el contrato conexo diciendo que:
WM
Artculo 1073. Definicin. H ay conexidad cuando dos o ms contnM M
autnomos se hallan vinculados entre s i p o r una fin a lid a d ecamitgk
comn previamente establecida, de modo que uno de ellos ha sido cfef;4|p
minante del otro para el logro del resultado perseguido. Esta fm a lid i ^
puede ser establecida por la ley, expresamente pactada, o derivada deMg |
interpretacin, conforme con lo que se dispone en el artculo 1074 ij|^|
<
val
Afirma M osset Iturraspe en el prlogo de su libro sobre el tema que^jjjg
individualismo contractual viene dejando paso a la contratacin grupal. Ello'mT
razn que se busca es el resultado de la operacin econmica global. El acenttfigj
es puesto en el negocio y no en el contrato.12
jj
La masificacin y la fluidez en el trfico comercial tom a imprescindible
conformacin de grandes sistemas contractuales en donde no todos los parifgg
apantes se encuentran en igualdad de condiciones o pudieron negociar su |g
ingreso al sistema.

En estas cadenas contractuales, la circunstancia de estar cada contrato.;bf|


lado del otro hace que exhiban una configuracin especial: conviven,
necesitan unos con otros, a tal punto que no es posible pensarlos en
aislada; y las vicisitudes sufridas en uno de ellos afectan a los restantes. - Mfel
Adems, los conceptos jurdicos responsabilidad %interpretacin adqjfeggg
ren contornos especiales dentro de este fenmeno, pues podra hablarse de respPJr|
sabilidad contractual entre quienes nunca celebraron un contrato, o, bien, p 0 d | | j g g
interpretarse un'negocio a la luz de las conductas desplegadas por contratantes $ | l l
celebraron un acuerdo distinto del analizado, pero conexo con el mismo.
'tS
Se parte de la consideracin que quienes deban encarar el examen del dei|g|j|g|
cho de los consumidores y usuarios no pueden desconocer el fenmeno r q S ^ ^ p
lp

Mosset iturraspe, .T. Contratos Conexos. Rubinzal Culzoni 1999.

242

f f i t t n U t t O . CIVILES Y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

s
E g fenlado por la conexidad contractual, pues la existencia de aquellas categoras
responde a las nuevas formas de contratacin en masa de las sociedaies-inodemas donde precisamente han proliferaron las redes contractuales. fgii caso tpico de contratos conexos es el sistema de tarjeta-de crdito,
ljem plo es el contrato de m edicina prepaga.
^Interpretacin: Los contratos conexos deben ser interpretados los unos
@ gS|io de los otros, atribuyndoles el sentido apropiado que surge del
f:contratos, su funcin econm ica y el resultado perseguido (artcuJ & a i Cdigo Civil Unificado).
Efectos. Los efectos que produce la conexidad amplan las defensas del
||||rM inte que resulta perjudicado por el incumplimiento de alguno de lo'S
Ijgantes del sistema; pues la ley le permite excepcionar por incumplimiento
H |dparcial- contra cualquiera de ellos, aun cuando las obligaciones in^ l ^ f i m p l i d a s no conformen el contenido de su contrato.
1075. Efectos. Segn las circunstancias, probada la conexidad,
i |^ p | ^ ^ ^ f i f r atante puede oponer las excepciones-de incumplimiento total, parcial
I?&Gtuoso, an frente a la inejecucin de obligaciones ajenas a s u contrato.
p f t ^ ^ g j & t e n d i e n d o al principio de la conservacin, la m ism a regla se aplica cuanf ^ i^ ^ ^ ilp e x tin c i n de uno de los contratos produce la frustracin de la finalidad
R te t^ lf ir p r n ic a comn.

B ^ B B E X T IN C I N
mistad'
-i

Efectos

natural de extincin de los contratos es el cumplimiento de las


...
_
SK;:_
f t M i l & 4 P ^ loriSS Clue de l surgen. Ello as, existen, casos-en que, an cum plidas
principales, subsisten an obligaciones accesorias, y, en mu-

B p

posibilidad de cumplir. Se extinguen asimismo los contratos cuando las


que de l emergen devienen fsica o legalmente imposibles de cumdeudor (aitculo 955 del. Cdigo Civil Unificado). Debe distinfcada caso si la imposibilidad se produjo por caso fortuito o fuerza
ac/ran como eximentes de responsabilidad, o si sta se debi a
, en cuyo caso ser responsable por los daos y perjuicios.
M

D r a . A m a n d a E stela K ees

Nulidad, prescripcin y caducidad. La nulidad es una sancin legahgpfif


priva de sus efectos normales a los contratos, en razn de un vicio anteriiiM
- / ,
i
r
t ;

- .
. .
.
concom Lance con la ceieDracion qg acto, es decir un vicio ocurrido eri la-etp^
gentica del contrato. No obstante,jen algunos casos de clusulas se p a ra b le s^
nulidad de alguna no implica la invalidez de todo el acto: el caso bn qpjjp
clusulas nulas deben entenderse sustituidas por normas legales imperatiyas'
como el caso de un contrato de locacin de vivienda urbana concertado pogn
plazo mayor al mximo o menor al mnimo, en que se entiende reducidSefif
los topes legales, no perdiendo validez el contrato-; asimismo el caso enqe|3||
contexto del contrato se desprend que sin esa clusula el mismo se humes!!
concertado igualmente; por fin, tambin se debe tener en cuenta que la - p f ^
afectada por la nulidad de una clusula tiene derecho a mantener la v alid ed g ip g l
restantes, y debera aplicrsele el principio del fa v o r negotii", dndole vlffiESf
lidad siempre que se tratara de clusulas separables y relativas al o b jeto |g
causa, para los cuales no se acepta la nulidad parcial.
Prescripcin y caducidad. Lal prescripcin no extingue el contrato1,.aiS |j|
que s extingue la accin que de l deriva, perdiendo as eficacia jurdicH Bfc
caducidad extingue el derecho y ls accin.
Las causales de extincin d los contratos por causas sobrevineriffM
Dichas causas pueden ser:
a) La rescisin bilateral*

j |g ||

b) La revocacin.

7Spjp
c) La extincin por declaracin de una de las partes o rescisin unilateral^^g
d) La resolucin por incumplimiento o pacto comisorio.

e). La clusula resolutoria expresa,


)

"1
ilij

La clusula resolutoria implcita,

g) La resolucin por ministerio de la ley,


h) La frustracin de la finalidad del contrato,
i)

La resolucin por imprevisin.


v.ilPL,
- w lit

?J

R escisin b ila te ra l
La rescisin bilateral es un acuerdo de voluntades por medio del cual,
deja sin efecto un contrato. Se la llama tam bin distracto y su v ir tu d
surge del hecho de que quien ha podido crear un vnculo jurdico puede?

l l ^ p o w n ^ T o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

SIB
jlplejajlo sin efecto. Tendr los efectos que las partes quieran darle, aunque
fSactividad no puede perjudicar nunca los derechos adquiridos p o r terohrao ds ri Vgn
li^Sfen'azn i
IpsEhrtculo 1076 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece con

_cjo-.a-i! rescisin bilateral lo siguiente: El contrato puede ser extinguido


f S S p S s i n bilateral. Esta extincin, excepto estipulacin en conirario, slo
St&Siefectos para el futuro y no afecta derechos de terceros.
kesohtcin. La extincin del contrato se produce en virtud de un hecho
ggge||rfl-perfeccionamiento, imputable a una de las partes, como.sucede ante
||iSmpirniento. E n el caso se produce ante el pedido de la:otra parte. Tamdarse por la ocurrencia del evento incierto y futuro en la condicin
|p f fia , y en este caso opera ipso jure. La resolucin deja sin efecto el
atsen forma retroactiva, volviendo las cosas al estado anterior a la celeaffffielpontrato (en esto se parece a la nulidad, aunque en sta la causal es
"fi^cncom itante al acto celebratorio, .mientras que en la resolucin es
fiprj,'debiendo las partes devolverse lo recibido en funcin del contrato.

Su po r declaracin de una de las p artes


llamada rescisin unilateral, una sola de las partes por su propia
pone fm al contrato. Es sta una facultad excepcional que se otorga
^ ilS IS llffil^ 013 contratos tpicos, como en la locaciones urbanas artculo 1221 del
IfjlJgC ivd y Comercial Unificado que en que el locatario, cumplido cierto
M |9 3 ;onnalidad puede dejar sin efecto el contrato anticipadamente.
s'fiormativa citada dice que\.
/.Sjpilffllo 1221. Resolucin anticipada. E l contrato de locacin puede ser
anticipadamente p o r el locatario:
~ i^ -lllosa locada es un inmueble y han transcurrido SEIS (6) meses
0 t0_.nirato, debiendo notificar en fo rm a fehaciente stt decisin al locaMi0 \rbace uso de la opcin resolutoria en l prim er ao de vigencia de
jjpfffdacin locativa, deber abonar al locador, en concepto de indemnisum a equivalente a un mes y medio (1 1 ?2) de alquiler al
Jp lfrato de desocupar el inmueble y la de un (1) mes si la opcin se
~Qlc ita transcuiTido dicho lapso;
*^21i4 .
los casos del artculo 1199, debiendo abonar al locador el equiva'4@jfa'DOS (2) meses de alquiler.

D r a . A m a n d a E stela K ees

fis
Tambin es un caso de rescisin unilateral la del contrato de locacin (teobra, en el que el dueo puede desistir por su sola voluntad, artculo 1261-dejl
Cdigo Civil y Comercial Unificado que establece que:
. |g
Artculo 1261. Desistimiento unilateral. E l comitente puede desistir
contrato p o r su sola voluntad, aunque la ejecucin haya come,
pero debe indemnizar al prestador todos los gastos y trabajos realizi
la utilidad que hubiera podido obtener. E l ju e z puede reducir equitt
mente la utilidad si la aplicacin estricta de la norma conduce a
notoria injusticia.

$11

I J fll
P i p

D isposiciones generales
Artculo 1078. Disposiciones generales para la extincin por declaracigil
de una de las partes. Excepto disposicin legal o convencional en conjgaj
rio, se aplican a la rescisin unilateral, a la revocacin y a la resolucihg
las siguientes reglas generales:
a) el derecho se ejerce mediante comunicacin a la otra parte. La coivM
nicacin debe ser dirigida p o r todos los sujetos que integran una pi'fy
contra todos los sujetos que integran la otra;
' '$
b) la extincin del contrato pued e declararse e xtrajudicialm ente;0 2 g p |
d p m n n r n r k p ante
mnfp un
u n juez.
hiP? La
J.n H
p m nm dn puede
mjprJp in
r'in r v p m
m m tP no
nn se
SP. A)*g
hV- _ S
demandarse
demanda
iniciarse
aunque
cursado el requerimiento previo que pudo corresponder; en tal situcj-Otjg
se aplica el inciso j);
c) la otra parte puede oponerse a la extincin si, al tiempo de la ded
racin, el declarante no ha cumplido, o no est en situacin de
la prestacin que deba realizar p a ra poder, ejercer la facultad de ei
guir el contrato;
-i
d) la extincin del contrato no queda afectada p o r la imposibilidt^Mi
restituir que tenga la parte que no la declar;
e) la parte que tiene derecho a extinguir el contrato puede optqi:]V!g
requerir su cumplimiento y la reparacin de daos. Esta demanda ,<,
impide deducir ulteriormente una pretensin extintiva;
f ) la comunicacin de la declaracin exintiva del'contrato prduR
extincin de pleno derecho, y posteriormente no puede exigirse el
1
miento ni subsiste el derecho de cumplir. Pero, en los casos en
menester un requerimiento previo, si se prom ueve 1a. demanda

246

f e ' ' '

IICONTBATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL..

fgh&xtn sin haber intimado, el demandado tiene derecho de cum plir hasta el
| | p !lncimiento del plazo de emplazamiento;
- j ' g j la demanda ante un tribunal p o r extincin del contrato impide dedu ^ cir ulteriormente una pretensin de cumplimiento;
W jg ^ ^ la extincin del contrato deja subsistentes las estipulaciones referidas
|fes;?s restituciones; a la reparacin de daos, a la solucin de las controjsj <vej sias y a cualquiera otra que regule los derechos y obligaciones de las
_; partes tras la extincin.

111m k r
pacto comisorio: especies, condiciones, requisitos y efectos. El pacto
fflisorio constituye una brecha al slido principio romano del pacta sum
glllw cfc, justificando en determinados supuestos, el incumplimiento de la
p ffiK m p e ada. Consiste en la facultad o poder dispositivo unilateral y
que la ley reconoce a la parte no incumpliente de resolver el contra||||& & u m p lim ie n to de la o tra..
Ipil:!!}1 origen y desenvolvimiento no fue un proceso sencillo, terminando por
^ ^ lljn itid o recin en el siglo XVII. '
^ f t l S o s orgenes del pacto se encuentran en el derecho cannico, que ha
pzglo inmoral y violatorio de la buena f e que un contratante pueda exigir el
^fp|>imiento de la promesa del otro* cuando no quiera o no pueda mantener
f t|| |f? -:P e hecho, la evolucin de la doctrina cannica hasta llegar a la formu| ||? f r 8el principio condensado en los aforismosfrangentifidem non estjid e s
y non fidem non servantw eidem, ha sido ms que com pleja
a g i tiA u n q n e no faltan quienes sostienen que el pacto resolutorio tcito se
t f l l l : ; r ; ? artr de *a difusin de la lex commisoria en las provincias francesas
consuetudinario.
'
opiniones hacen derivar la condicin resolutoria tcita del juego
? ^ or,dictio ob causara y la actio prescriptis verbis, en los contrato?
del derecho romano.

/
justificante. Para el sistema romano germnico, el derecho-vie^ COI^ un:o de Principios a quien se interroga y del que derivan una
^ ^ ^ j ^ ^ P u e s t a s y soluciones, en tanto el common law sera un conjunto de
? Proposiciones de los que. derivan una serie de principios; de all
ste ltimas las doctrinas que fundamentan la resolucin por
g g g hftlsffiiento'y explican su naturaleza son escasas en el prim er sistema es
^ ^ -f'udir a las diversas doctrinas existentes o basar el estudio del pacto
su eficacia en la previa eleccin de una de ellas.

247

B&:
I

D r a . A m a n d a E ste la K ees

La determinacin del sostiro razn justificante y la ndole del pactqfol


presenta solamente inters de orden terico, sino que influye sobre la intt
tacon m ism a que corresponde asignarle al instituto; porque segn se en i*
la idea del pacto comisorio o a la razn del fm perseguido, se llegar a,ce
siones muy diferentes sobre varios puntos, de los cuales los ms importa
son, precisamente, el campo de aplicacin y la eficacia.
En funcin de este inters, jun rpido pase de revista a las princij
lneas de pensamiento, arroja el siguiente resultado:
1) Quienes buscan el fundamento del pacto dentro de la propia re
jurdica. Dentro de esta posicin que explica el instituto en el elementoV
iivo, o la voluntad presunta de los contratantes, se ubica la tesis de la-ct
cin suspensiva tcita y la de la condicin resolutoria tcita.
2) Quienes hallan el fundamento en la causa del contrato.
a) Dentro de esta postura sej ubican quienes sostienen la existencia*
causa recproca, que en los contratos bilaterales determ ina que las obli
nes de las partes coexisten subordinadas la una a la otra, de tal modoq
es causa jurdica de la otra. De este principio dimanan dos consecuenc''
exceptio non adimpletis contractus y el pacto comissorio. En Argentina:"
re a este pensamiento Juan L. Miquel.
b) Por su parte, la tesis del 'siv.o.lo.^!v,o. gentico y fiiYicioticl aluden-,
relacin de correlatividad y reciprocacin entre las obligaciones y enti
respectivas atribuciones patrimoniales de las partes; consideradas en siljmensin programtica, es decir al tiempo de la celebracin del contrato ;
momento de su ejecucin.
c.) Una corriente de pensamiento que goza de gran predicamento; ,
doctrina argentina, es la de la interdependencia de las prestaciones recpr,
y del inters del acreedor que distingue entre interdependencia o causal
gentica y funcional. L a primera estara tutelada por la accin de rescisi"
lesin y en la fase o etapa de la ejcucin del contrato se cumple a travs
resolucin por imposibilidad sobrevenida, por excesiva onerosidad sobrevi
o por incumplimiento.
3) Quienes hallan el fundamento fu era de la relacin jurdica cjfi
tual. Dentro de estas posiciones de doctrina se encuentran las siguierit'fs'
a) La teora de la sancin que el ordenamiento jurdico pone a d i|
cin del acreedor para reaccionar frente al ilcito-del deudor que incini}
b) La de la reparacin a tenor de la cual el fundamento del pacto
modo de reparar el perjuicio que dausa al acreedor la inejecucin <
cin por el deudor.

S ntratos c iv e . e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

| |c |; L a equidad es un principio que en el pensamiento de autores clsicos


^ e s& ta m b i n se ha utilizado para explicitar ei sostn, justificante del instituto.
"M S ateiZ de la equivalencia en e pensamiento de M auiy se aproxima
puente a la teora causalista. Restringe la idea de causa a la fase de
contrato y proyecta sobre la etapa o fase de ejecucin la idea de
Sf||Byalente realizacin de las obligaciones recprocas. El principio de la
K M e jo ia .n o es de orden pblico, sino que es libremente fijada por los
0jBl@tes: y est basado en la equidad. E n este sentido la nocin subjetiva
K-vniiixalencia es similar a la expuesta por K arl Larnz.
gB $ejjdad,de la figura. En cuanto a la naturaleza del instituto en examen
S g ffilp a rro lla d o varias consideraciones, complementarias entre s:
l^ p flU jiie n e s sostienen que es una subcategora de los derechos negativos
^ntK a d ei^ch o s distinguen dos subgrupos dentro de los derechos extincin,
^ * f c l o s - c u a l e s el efecto extintivo se produce inmediatamente en la
glSpESdica del titular y aquellos que sostienen que el efecto extintivo regtS&idiatamente en la esfera de otro sujeto. Entre estos ltimos, llamagjggpscuela germnica derechos de agresin y por Camelutti derechos
' jt ^ a c i n , se encuentra la resolucin por incumplimiento.
jgBffflhesta misma lnea de pensamiento se encuentran quienes sostienen que
||lP$$2d o derecho potestativo, vn noder dispositivo, con carcter nliU
0
atribuye y reconoce al contratante cumplidor. Se entiende por poder
|P|iCQa;la posibilidad de producir efectos jurdicos por su sola voluntad, afectando
#MMon jurdica preexistente, sin el consentimiento de la otra parte.
ijg ^ g gfflnaunente. desde otra perspectiva, la mayor parte de la doctrina ar^ t p i n a q u e es uno de los efectos propios de los contratos bilaterales, es
l filfe y eilc*a I 116 se sigue de la naturaleza misma del negocio tpico,
JJencio de las partes; irrlpuesto por el orden jurdico en calidad de
IStoria de la voluntad de los contratantes. A su respecto las partes
llcer sin retceos su libertad contractual.

Iguracin del mcM mplimieno


|u lo 1084 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado establece que;
|.J084. Configuracin del incum plim iento.^ los fin es de lareso'4r*e! incumplimiento debe ser esencial en atencin a la fina lid a d del
iy!pi>e considera que es esencial cuando:

249

D e a . A m a n d a E stela K e e s

- illlflt
a) el cumplimiento estricto de la prestacin es fundam ental dentrc
contexto del contrato;

,jr
b) el cumplimiento tempestivo de la prestacin es condicin del w a|ljS||||
nimiento del inters del acreedor;
' - %'I!-bE.S
c) el in c u m p lim ie n to p r iv a a la p a r te p e r ju d ic a d a de lo
sustancialmente tiene derecho a esperar;
'
d) el incumplimiento es intencional;

f
:-i^q8S jg ^

e) el incumplimiento ha sido anunciado por una manifestacin seriajt3S


definitiva del deudor al acreedor.

Conversin de la demanda por cumplimiento. La sentencia que condena':!IS|||t


cumplimiento lleva implcito el apercibimiento de que, ante el incumplimiento, en d fejSjp^gi
trmite de ejecucin, el actor tiene derecho a optar por la resolucin del contrato
Eficacia del pacto comisorio. El Cdigo Civil y Com ercial U n ifica d o ;||Jp J||i
contempla dos efectos de la resolucin por incumplimiento, la restitucin y la^J
reparacin de daos.
IS "
Operatividad de los efectos de la extincin. El artculo 1079 del Cdigo j ' ,
Civil y Comercial Unificado establece que
.-*-~|l3S|
Artculo 1079. Operatividad de los efectos de la extincin por declaiucin de una de las partes. Excepto disposicin legal en contrario:
lltS t
a) la rescisin unilateral y la revocacin producen efectos solo para el futuro; v yb) la resolucin produce efectos retroactivos entre las partes, v no afecta
el derecho adquirido a ttulo oneroso por terceros de buena fe.

;||g|fe

;|jjg
Por nuestra parte entendemos que los efectos de la resolucin por m
cumplimiento pueden clasificarse en: efectos inmediatos que se producen f
la esfera del titular del derecho potestativo, efectos subjetivos:' efectos.obji
vos o especficos y efectos respecto de terceros

fdj'i&F
.'.r
.
Efectos inm ediatos que se producen en la esfera del titu la r (ief de|
re c io potestativo
fl '

La etapa operativa com ienza con el uso del poder dispositivo unilateral
por el contratante fiel, que al renunciar a su derecho de crdito, a la prestacin':
caracterstica, provoca de inmediato, los siguientes efectos.
f f ||

S S:\
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

El efecto liberatorio, aquel en cuya virtud el titular del derecho potesifitvQ -a l renunciar a su derecho a la prestacin originariamente convenida-,
pQgfiiere su propia liberacin. E n efecto ante el incumplimiento de su coftntratante el titular- del derecho potestativo puede optar por el cumplimiento
|f|||j;reso lu ci n ; si opta por la resolucin, se libera de las obligaciones por
lelppinetidas. Adems, libera a su deudor del cumplimiento de las obligacio|n|Soriginariamente convenidas, de manera que aqul puede negarse a recibir
iSeuiiipimiento de ste.
I f f j B -qne el pacto ha sido concebido para eliminar los efectos del contrato
ksggeneral, o sea, no solo para im pedir la eventualidad de una ejecucin forzalB |te-is obligaciones emergentes del mismo, sino tam bin para lograr el
j|p;pQsito de colocar a las partes, entre las que ya se hubieren eectuado transf^etencias patrimoniales fundadas en el acuerdo, en la m ism a situacin jurdica
Plffiigue se hallaban antes de la celebracin del contrato.
? E l mcumplidor desde el momento ,de la resolucin ya no podr cum plir
i||l^bigacones morosas tilmente.
SSS&ii&k-' '
^ '. ip i Cdigo Civil y Comercial Unificado, establece que luego de la comuni| ||||p p t i de la declaracin extintiva del contrato que produce efectos de pleno
gpfrcho, el cumplimiento no puede ser exigido, ni subsiste el derecho de cumJ||j3i!'5Fal liberacin, sin embargo, es relativa, pues estas obligaciones por las
lH K i& e libera son reemplazadas por otras nuevas, devenidas de las estipulacioIfflfelcanzadas por el efecto de subsistencia. De all que desde la perspectiva
jj|3i deudor corresponde hablar con mayor propiedad del efecto novatorio.
2)
El efecto novatorio consiste en la transformacin del originario dereSE^cho de crdito del titular del poder dispositivo, que resulta sustituido por otro
gl<Mp
jtne prometida en el contrato, dicha obligacin se convierte o transform a en
te v k % acin diferente; la de restituir, la de retribuir y/o la de reparar.

lili

|S ]i F ------

' ^ ectopropios con relacin a las partes


' r- /"1! T

/V-.

|||g f i ^

se^c^0s

subjetivos de la resolucinson: el extintivo, el efecto retroactivo, el


bligacional o creditorio, por oposicin al real y el de subsistencia.
Pred>cando la eficacia del pacto entre las partes, parece prudente com en1 que se ha dado en llamar el efecto inmediato por excelencia de la
el efecto extintivo.

D r a . A i Aa h d a E s t e l a K e e s

El primer problema consiste en determinar los alcances del efecto extintivd:?


la cuestin responde al interrogante respecto de qu se extingue con el pacto:
el contrato o la relacin obligatoria originada en i.
El segundo problem a consiste en determinar la ndole jurdica o tipo 'di
iiiciicacm que j->i od uL.e Ci pu^iO Cuimsoiio, ya sea en el contrato o en la
cin obligatoria por l causada. Este problem a tiene vinculacin con la n o irn ft
tiva aplicable.
!
-5'~
E l tercer problem a a abordar es el de determinar desde cuando comiejj!
zan a producirse los efectos del pacto.
1)
El efecto extintivo es aquel en cuya virtud s deshace o disulvele
vnculo que una a las paites, eliminndose las relaciones jurdicas obligacionae
generadas por el acuerdo. La doctrina argentina discute si la resolucin alean
za al contrato, o a las obligaciones nacidas de l.
El pensamiento de la mayora de la doctrina nacional es que el pac!
extingue la el contrato y, por consecuencia, las obligaciones nacidas de l. ?
Jorge M osset Iturraspe, al hablar de la nocin de pacto comisorio, expre
sa que la resolucin al tom ar ineficaz el vinculo dsl contrato, y por ende,:s
contrato mismo, libera a la parte no incumpliente .
aenln"
Afelio A. A lterna, refincndose a la figura del pacto expresa
cin es un modo de extincin del contrato, y no de las obligaciones, las cualet
-cuando el contrato que les ha dsdo origen es resueltose extinguen por va
refleja al desaparecer su causa-fuente.
Anteo Ram ella ha sostenido que lo que se extingue mediante el pacto'
comisorio son as obligaciones y1no c contrato que las contiene. Contrariar'"
mente' al pensamiento mayoritario, el profesor santafesino considera interf
sante destacar que
la resolucin p o r causa de incumplimiento, tal como aparece regulada e.
nuestro sistem a jurdico, e incluso en el italiano, no se dirige, prop%
mente hablando, contra el negocio, sino contra las relaciones jurdicas'
que l ha originado, y prueba de ello es que la resolucin no alcanz
las prestaciones y a cumplidas.

Y agrega que para ser exacta! la proposicin de que lo que se extingue e r


el contrato, la resolucin debera alcanzar en su totalidad a las relaciones ju r
dicas originadas por l.
En el desarrollo de esta posicin, otros autores sostienen que el efecta;
extintivo puede ser total y parcial La resolucin, en los contratos de duracit%

252

gss?

^pkCO NTRATO S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

ffijr

"

"

S i p a un caso de resolucin parcial. La divisibilidad recproca de las prestaciof!-opera como condicin o requisito previo. El Cdigo Civil y Comercial
|ftSi5cadC establece que ia parte que no-ha incurrido en incumplimiento tiene la
llffiultad de resolver total o parcialm ente el contrato si la otra parte lo incumple,
l|pscasos en que el mismo contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad. Pero
ll|lffrech o s de declarar la resolucin total o la resolucin parcial son
plxcjuyenles, por lo cual, habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer
fp ffK e l otro (artculo 1083 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
|| | r f cuanto al tipo de ineficacia que el pact proyecta sobre el contenido
JShhgacional del contrato, una prim era opinin de doctrina le asigna efectos
Bsfesfefe-'-r. a la nulidad. Las diferencias entre pacto comisorio y nulidad son
; aqul funciona para extinguir un contrato existente y vlido; en
fffonto Ja nulidad impide la existencia del mismo. Adems, la nulidad tiene su
5ige .en defectos o vicios anteriores o concomitantes con la formacin o
ggljbjacin del contrato, mientras la eficacia del pacto - o ineficacia del conB K ggp^iepende de acontecimientos sobrevi-nientes y posteriores al nacimiento
l ^ t e ^ tr a to cuales son: el incumplimiento d"alguna de las partes y la decisin
tt& re s lv e r de la otra. Finalmente, no debe perderse de vista que la nulidad, en
I^PU boinados supuestos puede ser declarada de oficio, en tanto la ineficacia
|jte ritra to por actuacin del pacto requiere siempre la declaracin de volung
quien pretende hacerlo valer. N o obstante lo dicho, como el artculo 2
IppM'Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que La ley debe ser interj^ a etada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes anlogas,
Jplas disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los
'Principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamienH ^ i n o existe dificultad insuperable en aplicar los efectos de la nulidad al
B f p |fa ato extinguido por operatividad del pacto comisorio, compatibilizndolos
^ ^ i l a naturaleza y fundamenta de aqul.
llp p ijif n a segunda opinin, con bastante predicamento, basada en el Cdigo de .
||j apoleony receptada parcialm ente en el Cdigo Civil y Comercial Unificado,
:|l l|te iie que la resolucin por incumplimiento tiene efectos anlogos a los de
.............
resolutoria.
| L a condicin supone una modalidad que subordina la extincin de una o
obligaciones nacidas de aqul, al acaecimiento de un hecho futuro e
R S i P 0; en tanto, cuando la condicin es absolutamente potestativa, es decir,
g ^ ep e n d e exclusivamente de la voluntad del deudor, como el incumplimiento.
la condicin cum plida puede ser invocada por cualquiera de las
||J | e S ' mientras que en el pacto, la opcin de adjudica solamente al contratanl'niplidor.

253

D r a . A m a n d a E stela K ees

- -is^sgMp*
' &mm

el _
resolucin es facultativa.

-/-/gjgftaglgj
"
U na tercera corriente de opinin sostiene que la resolucin causa siempie |
in lmine la ineficacia de futuro ex nuncde la relacin contractual.
Ello ha inducido a afirmar que

^ mM8 13

a que la resolucin despliega, por principio, efecto retroactivo,


extienden sus consecuencias a las prestaciones ya efectuadas en el
to de un contrato de ejecucin continuada o peridica.
Eduardo Zannoni afm na
lo
elenco de los supuestos en que
negocio como tal, o sea, no est determinada por vicios o defectos en cu a l||
quiera de sus elementos esenciales, sino por una circunstancia
tenida en cuenta por la le}' para privarle de su eficacia.
.
En sntesis, atendiendo al momento que adviene al ciclo vital del n e g o c i p ^ ^ ^ ^ p l
-y coherente al criterio de distincin entre interdependencia o causalidad^
gentica y funcional, debe entenderse que es funcional y s o b r e v m i e n t e , - o
subsiguiente. En efecto, se parte de la concepcin q u e el contrato r e s u e l t o n O ;S ^ ^ S |||j
surte los efectos que le son propios, esto es, los deseados'o esperados por
partes. Adems del pacto comisorio, constituyen hiptesis d e ineficacia fon |j|g||jjj
cional-sobreviniente, la revocacin y-la rescisin.

En funcin de lo expuesto, la ineficacia negocial <


prende diversos tipos de ineficacia, que van desde '
sera una especie dentro del gnero denominado
inoponibilidad que sera aquella en que el acto produce ciertos efectos OTtr? |p f|| p p | t
las oartes. ero no con relacin a terceros Parte de la doctrina argentina taiii^gsj^ ^ f c
bin define la ineficacia simple, que es aquella en que el acto j
caz ab initio pero a posteriori, puede lograr eficacia o convertirse <
va, su ineficacia de origen.
El Cdigo Civil y Comercial Unificado establec que la comunicacin
la declaracin extintiva del contrato produce su extincin de pleno t o ^ ^ p
(artculo 1078, inc. f). El momento en que empezarn a producirse los e f e c tos del pacto depender segn los casos, de la circunstancia de la que *a
resolucin sea consecuencia Se propicia la anotacin de los siguientes: . ., ^ | | i | | | | g

254

'C on t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

a) Resolucin devenida de una sentencia dem andada judicialmente,


b) de un pacto comisorio expreso,
i t t / c ) de un distracto o resolucin bilateral convencional,
&;d) de resolucin por autoridad del acreedor, es decir por declaracin
8 g & |./ unilateral,
S te ;;e) del pacto comisorio tcito o implcito.

R t
-a) En el primer supuesto, la sentencia favorable a las pretensiones de la
ffSM ctora ser declarativa y no constitutiva de la existencia o no del derecho
fa&fplver. La relacin quedar resuelta entonces desde el momento en que &1
Bnftresado ha comunicado su declaracin de resolver o bien -d e no haberse
|f| icido tal com unicacin-, desde que ha notificado la demanda y exista
feSfeficia definitiva, pasada en autoridad de cosa juzgada..
|||>) En el caso de resolucin prevista convenconalmente, la eficacia del
fpacto-comienza a operar -d e pleno derecho, desde el momento en que una
gsjpi partes contratantes com unica formalmente a la otra, su voluntad de
ilpolVer. E sta comunicacin al igual que la declaracin de voluntad del acreetjMjprevista en el prrafo anterior, es una declaracin de voluntad recepticia,
pt--que se sigue que para producir sus efectos tiene que venir en conocigmietito del contratante incumplidor. E s la solucin propiciada por el Cdigo
Ipivil y Comercial Unificado qu expresa que la resolucin suite efectos a
iESttir que la parte interesada com unica a la incumplidora en foima fehaciente
su voluntad de resolver (artculo 1086 infin).
c)
En el tercer supuesto prevalece el acuerdo de partes. La validez del con||g |p ;resolutorio -d istracto- no h a sido cuestionada en el ordenamiento jurdico
||||e n tin o , pues de hecho, d eriv a re la validez del contrato originario. Los efectos
Jesolutorios correspondientes se producirn en el momento en que las partes lo
f i f ^ n indicado en el programa contractual. En la prctica puede suceder que el
iPw nento de celebracin del distracto coincida con la extincin del contrato origi f , peronada ^s' opone a que en ste, como en cualquier contrato, las partes
_ decidan indicar un tiempo anterior o posterior al de su formacin.
?l-;Se habla de m utuo disenso para describir el acuerdo dirigido a dejar sin
'(-efecto una relacin obligatoria preexistente. Sin embargo, lo que existe en ese
f fS i?51 un verdadero acuerdo, o sea un mutuo consentimiento, con el fin de
S p % a rse de las obligaciones contradas en virtud de un acuerdo anterior.
pfS'-'d) En el cuarto supuesto, el contrato quedar resuelto por declaracin unilate^jfjifflPitidapor contratante no incumpliente; mediante declaracin recepticia.

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

e)
En el quinto y ltimo supuesto requiere de un incumplimiento sigfijjgl
cativo, de la constitucin en m ora dl incumpiidor, previo req u erim ien to ^^
resolucin se produce He pleno derecho ai vencimiento de dicho plazo./

2)
El efecto ex tin tivo puede ser retro a ctivo o irretroactiyo0ffi
retroactividad es un recurso de tcnica jurdica que tiende a restablecer#!!?
situacin jurdica y econmica existente al momento del nacimiento degflp
trato que se extingue, tutelando igualmente los intereses de ambas partsftl
a)
Es regla general que la eficacia del pacto produce la disolucin?
contrato con efecto retroactivo, es decir el contrato se desploma y :deS
como si nunca hubiera existido, desdb el principio de su nacimiento EstSIe"
principio uniform em ente admitido por la doctrina argentinahabindose;pon|A
derado que la resolucin es el aniquilamiento del contrato; en princiffiBp
efecto retroactivo. La regla de la retroactividad del efecto extintivo ta m S iaiS
impuso en las VI Jornadas de Derecho'Civil, Santa Fe, 1977 y en V Jo rm |
Sanrafaelinas de Derecho Civil de 1978.
\t8
bJ8P
B
I
r.ViM
Para fundar tal principio se invoca la norma del artculo 543 del CdigoBj||
A diferencia de lo regulado para la-rescisin unilateral y la revocacirj
Cdigo Civil y Comercial Unificadojestablece expresamente que la rsdlg||
cin produce efecto retroactivo entr las partes (artculo 1079).
-Clji
b)
Sin embargo, a veces la retroactividad no es el medio ms idnegfj
para eliminar la situacin previamente creada o las consecuencias econmicas^/
y jurdicas de las obligaciones ya cumplidas; porque el titular del derllj
potestativo no est en condiciones d restituir la prestacin recibida, yajfg
por haberla consumido, transformadd o enajenado.
Por razones de equidad, inclusive de buena fe, la regla de laretroacsi.
sufre numerosas excepciones, habida cuenta que la vuelta al estado jtnd6
preexistente significa proteger un enriquecimiento sin causa.
Las V Jomadas Sanrafaelinas a que se ha hecho referencia-supr% p||||pg
graron como excepcin-al principio de la retroactividad, los supuestos-^ J S
tratos de duracin, llamados por la'doctrina de tracto sucesivo donde -j j j f f l l l
dose de prestaciones divisibles-, parte|de ellas se hubieren cumplido e n ^ ^ g
recproca y equivalente. Las prestaciones -parciales- que reunieren estos|||ffll8
sitos, quedarn firmes. El Cdigo Civil y Comercial Unificado establece#$|g
prestaciones cumplidas quedan firmes y producen sus efectos en cuarito|5|
ten equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sin reserva resp e
efecto cancelaorio de la obligacin (artculo 1081, inc. b).

50
256

^ S B snxra tos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

j i ! ________________________ _________________________ _ ------------------SpgK-


P lS it"
,
fgs'sE l fundamento de la excepcin estara dado por el caracter autonomo de
l^^tfistacio n es y atribuciones, las cuales -siendo conexas-, pueden separar^ p ff liic a y econmicamente e las precedentes y sucesivas, sin peijuicio de
* " Haliades del contrato.
__ Infinitiva la retroactividad o irretroactividad de los efectos resolutorios
S5&
** *
u casi totalidad de los
Si de tracto sucesivo cumplen con estas caractersticas. Ergo, la resolullre ia len a realidad se manifiesta como una resolucin irretroactiva.
sSgyyr-'.
.Vsls supuestos deben agregarse aquellos de contratos en que se proestaciones de dar cosas consumibles o en virtud de los cuales una de
tes ha recibido algo que materialmente ya no puede ser devuelto, como
Jgmplo, una abstencin o un servicio. De ello se sigue que la regla de la
8|gS<iad quedara circunscripta a los negocios que tratan sobre prestajgffiflffdar, y dentro de esta categora, a aqullos que son de ejecucin
gjej-cuando sus prestaciones no se hubieren cumplido parcial, rec|||quivalentem ente, y/o no sean divisibles."...
S h Adems del tipo de contrato, tam bin corresponde agregar otras cirficias.de anlisis, referidas al cumplimiento.
ft.;Cs, si no hubiere existido cumplimiento por ninguno de los contragffy .tan tes, ambos quedarn liberados ez-m m e, quedando el incumpdor
gg^tf.obligado a reparar daos.
||S:'; Si hubiere existido cumplimiento por parte de uno slo de los conmflff*' tratantes, la resolucin opera ex-tunc, porque falta el requisito de
- .reciprocidad.
-S: hubiere existido incumplimiento por parte de quien tena a su cargo
gy.'la'pbligacin de ejecucin continuada y el legitimado activo para resol
v e r tiene a su cargo una obligacin de ejecucin diferida, con plazo
SpMidiente, la resolucin opera ex-tunc, porque falta reciprocidad.

gjaQS_aLtratamieiitO de tales caso.s para establecer la configuracin


retributivo, compensatorio o iiquidatorio.
o retroactivo es adems obligatorio o personal. L a retroactividad
Kirriir varias formas; una forma sim ple o con efecto obligatorio y una
cada o con efecto real. Dentro de la forma calificada, se suele
p doctrina el efecto real "ex nunc" del efecto real "ex-tunc' tamla revocacin real.
cente existe una ltim a categora, que se ha dado en llam ar
$fdadreal, que puede subdividirse en dos especies: absoluta y relativa.

257

D r a . A m a n d a E stela K ees
jpsl

La retroactividad es de efecto obligatorio cuando en virtud del efectoVfgffplj


extintivo las paites adquieren un simple derecho de crdito a la restitucin 'd s |||||j
las prestaciones.
.
Cuando lo que recuperan en virtud del efecto extintivo de la resolucin es
I
el derecho real con retroaccin a utom tica al da de la sentencia, l a ^ |j S S
retroactividad es de efecto real ex- nunc.

A su vez, la revocacin real, ex-tunc, permite al actor recuperar la c r a ^ j p l p


transferida -basndose en el antiguo ttulo-, slo del demandado, pero sil
derecho no es oponible al de los terceros, salvo los efectos de la transcripcin
de la-demanda de resolucin.
'
La retroactividad real absoluta es aquella que no se limita a produciriS^^p
efectos entre las partes sino que puede oponerse a terceros, caso de la accin S n p
de nulidad o cumplimiento de una condicin; en tanto la relativa admite
cepciones en ciertos tipos de transferencias a terceros.
:3$JlSI
Establecido lo que antecede, cabe tener presente adems que el c o n tra t& s^ jg j
slo tiene fuerza obligatoria y slo puede ser fuente directa de obligaciones, de
lo que se sigue que su resolucin solamente puede engendrar obligaciones y.no
efectos reales. La conclusin no puede ser otra so pena de caer en el absurdo (fel l^ j
sostener que el negocio es ms eficaz y produce mayores efectos cuando se
extingue, que cuando nace. Si el contrato vlido y eficaz es incapaz de producir : J |& 3 |
efectos reales, va de suyo, que no es posible que los tenga su resolucin.
jJ;
En suma, la resolucin de los contratos celebrados con el fin de trasmitir .JslfgJl
un derecho real, no tiene efecto real por cuanto p er se carece de la eficacia ! ^ p
para retro-trasmitir la propiedad u otro derecho real a la parte que la haya
pedido -o provocado, tampoco tiene efecto retroactivo por cuanto en to d o - ^ ^ g e
caso ser necesaria una sentencia qus ordene la realizacin del acto necesario ,V>
para la nueva retrotransferencia.
La solucin establecida por el Proyecto de Cdigo Civil Unificado rea ljza-';-;p ^ ^
do por la comisin redactara ci;eada por Decreto N 685/95 expresa que lS = j j f ||
resolucin produce efectos retroactivos entre las partes y no afecta-el-ders=-^g|fe|
cho adquirido a ttulo oneroso por terceros de buena fe. Se entiende que l
efecto retroactivo que se consagra inter partes es obligatorio o creditorio y ^ 3
req u iere de se n ten c ia cuando no se cu m p le v o lu n ta ria m e n te con
retrotransferencia del derecho real trasmitido.
3)
El efecto "de subsistencia". El efecto de subsistencia es aquel en ;*
cuya virtud determinadas clusulas incluidas en el contenido programtico.
contractual con carcter condicional cobran vida y eficacia, precisamente poi
el acaecimiento de la resolucin, que a tales fines, por voluntad expresa ce tas |p p g

Ip t
'C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v il y C o m e r c ia l ...
i-MYLl-----------------------------------------------------------------------------------------------------

Iw
fgifV
U"
iV
flgBaftes opera como condicin. El Cdigo Civil Unificado establece expresaiSsffiente la facultad de las partes, para pactar con libertad la. clusula resolutoria
|SMgjf!%mestos de incumplimiento y regular- los requisitos para su operatividad y
3 a f efectos (artculo 1086).
fp S S iijE l efecto subsistencia preserva y sustrae parte del contenido contractual
M H efl.eficacia extenninadora del pacto.
r>4
f i S |; B E l elenco de clusulas contractuales que sobreviven y comienzan a pro; R elucir sus efectos a partir de la extincin del negocio generalmente se refieren
||? f a ;l 0Ssistem as alternativos de solucin de controversias o a modalidades que
llH fB c an a los efectos restitutivo, retributivo o compensatorio.
| lf l^ Frecuentemente -e n virtud del principio de la autonoma de la voluntad||S|^]s:partes suelen incorporar al contenido programtico de los contratos previTJSjsiones condicionales destinadas a cobrar vida despus de la desaparicin del
4 iriJiegocio y tales acuerdos en consecuencia, sobreviven al contrato mismo.
^ jfjffibnces. cabe sostener que el pacto comisorio no siem pre surte efectos
fe^'Extmtivos sobre la totalidad del contrato que lo contiene expresa o tcitamenf e 'pues existen supuestos en que se- producen efectos de subsistencia en
fj|l|4jue;sum inistra pautas o regula aspectos posteriores a su extincin; aspectos
fi|& que habrn de interpretarse y cumplirse en la etapa post-resolutiva.
p f ilt e - Cdigo Civil y Comercial Unificado establece expresamente que la
ji;:?,-;Bxtincin del contrato deja subsistentes las estipulaciones referidas a las restifip^uwones, a la reparacin de daos y a la solucin de controversias (artculo
078, inc. h).
Con este sentido y alcance, se puede afirmar la existencia del efecto de
^^su bsisten cia cuando:
.r'V'jX.';, V

p p p : 5:;

a) existe pacto expre,


expreso q te regula la resolucin y que obviamente con
serva eficacia. Las dificultades que pudieren plantearse respecto del
mecanismo resolutorio se solucionan en la medida que se hayan prep lp L _
visto por las partes, en funcin de la autonoma de la voluntad. El
A.t&K...
pacto expreso constituye, sin duda, el ms completo y eficaz medio
de resolver pues permite a las partes elegir el procedimiento que les
parezca ms conveniente y su eficacia se desarrolla a partir de la
extincin re las relaciones obligatorias.
b) O se convinieron clusulas que regulan el procedimiento resolutorio
y sus efectos, por ejemplo, como operar la obligacin de restituir.
A ellas precisamente alude el artculo 1082, inc. b), del Cdigo Civil
y Comercial Unificado.

259

D r a . A m a n d a E st e l a K ees

c) Si se convino clusula penal, que regula la reparacin de los dasrfjfl


producidos por el incumplimiento (artculo 1082, inc. c)
d) Si se convino prrroga de competencia, destinada a producir efeef
tos postcontractuales.
e) Si se constituy domicilio especial, pues obviamente tal clusu
est destinada a entrar a,regir en la etapa postcontractual.

Efectos especficos u objetivos del pacto


Entre ellos cabe incluir a los'siguientes:
1)
El efecto- restitutivo, que consiste en la generacin a cargo (lp.
incumplidorde la obligacin d^ 'devolver lo recibido en virtud del vnci |
negocial disuelto, con la contrapartida del derecho de crdito del cumplidordej',,.
exigir su cumplimiento. Supone lanovacin de la obligacin contractual, cbP
siderada caracterstica en el contrato deshecho, por otra distinta, la de resfoj|;
tuir lo recibido, con sus accesorios.
El Cdigo Civil y Comercial Unificado, lo establece expresamente ai seairiig
que las partes deben restituirse, en la medida que corresponda, lo que h a n ||
recibido en razn del contrato, o su valor, conforme a las reglas de las obligado-, Mj
nes de dar- para restituir, y a lo previsto en el artculo siguiente(artculo 1080)'.J|jg
Tratndose de la extincin d e n contrato bilateral establece que debe setftsg
reciprocay simultnea (artculo 1081 del Cdigo Civil y Comercial Unificado);;!?
.L a obligacin restitutoria deviene de la ausencia sobrevenida de-caus5|Sobjetiva para que las partes del contrato resuelto retengan las prestacionejjgp>
cumplidas. En efecto, si bien el cumplimiento de las prestaciones realiztf<||l|
antes de la resolucin coloc a quien luego deber restituir en el c a r c t e r o ^ ^
adquirente legitimo, -habida cuntalo hizo en. base a un modo de. adquirir
se sustenta en un ttulo legtimo, intrato-; el incumplimiento posterior alt5ff|jg||
la causa detetencin y es el hechoIde la resolucin lo que en adelante deb t|g p r
tenerse en cuenta para calificar la situacin jurdica del adquirente. Desapare-gpcida la causa renendi desaparece fel ttulo vlido para retener.
La restitucin equivale a la repeticin del pago sin causa Jorge J. Llanb^|g|:
al estudiar el tema de la causa presente, luego.cesante expresa que esta sita
cin se configura cuando se produce la resolucin de un contrato: la rssoni-yf
cin extermina la causa de las obligaciones emergentes del contrato

S U 'C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

leipedos pagos imputados a tales obligaciones quedan desprovistos de causa y


den ser repetidos.
p-La doctrina discute si ei efecto resiitutivo es da origen contractual o
;Il;':las opiniones estn divididas.. La obligacin de restituir deriva de la ley,
mpBrjuicio de lo cual las partes al momento, durante la vigencia o luego de
ira d a la resolucin del contrato-, pueden convenir la forma, el procedi! 3nt,para devolver las cosas, las mejoras, los frutos etc.
gggggsjsjt:
ffEduardo Zannoni -citando a la relatara del Instituto de Derecho Civil de
jfjsidro en ocasin de los debates en las V Jornadas Sanrafaelinas- adhiere
ffins-sostuviern que el efecto restitutorio es de origen convencional y rjo
Sliiente legal. Dos son las razones que fundamentan su doctrina: en primer
pr::la consideracin de que la regulacin integral del contrato no agota su
i&lfntiva en la autonoma de la voluntad; sino que se compatibilizan las noraS-ceadas por las partes y las estatutarias de aplicacin supletoria, caso de
"Igiiltad resolutoria de origen legal. Adems, porque aceptada la resolucin
incumplimiento, la opcin de la cumplidora est legitim ada en un estatuto
reconoce como ttulo el contrato.
Luis M osset de Espans sostiene que al resolverse el contrato, la relacin
Igjpbl queda privada de "causa-fin " pero no de causa-fuente. La supervivenj jf&afe ia causa fuente, a pesar de la desaparicin de 1a causa-fin, justifica que
restitutivo deba regularse por las normas propias del contrato que
d 'fr- gener la relacin obligatoria.
pSlllpH ; Se discute tambin si la m ora en la obligacin de restituir a cargo de quien
gg ^ S g f e ftsu incumplimiento- ha dado lugar al ejercicio del derecho potestativo de
|lp |!^ ver> se produce desde que ha sido notificado de tal decisin por la otra
siendo innecesaria una nueva interpelacin ; o si por el contrario se
un a intimacin especfica, que puede eventualmente ser acumula||!|p|<ila.'notificacin de la opcin por la resolucin. Todo ello, habida cuenta
glggS-vse-trata de una obligacin de exigibilidad inmediata.
No se advierte impedimento alguno en que l'interplacin y el requerise unan fonnal y temporalmente, siempre que ambos se basten a s
jg p ii io s y satisfagan sus objetivos especficos.
jgfe:-Dentro de ese marco, si la resolucin se declara judicialm ente, normal_
la sentencia establecer el plazo de restitucin, tomando innecesaria
H p j p ! ac*-> a partir de la notificacin de la sentencia.
3% ; La normativa aplicable - a falta de pacto expreso- ha sido m otivo de disp j&
s jP
n
n en
ll
la doctrina. Los criterios se distribuyen entre:
Sfiflr261

D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

Quienes propician la aplicacin de las normas relativas a la condi-Z


cin resolutoria.
.M R
Quienes propician la aplicacin de normas relativas a las obliga- S |f|
dones de dar cosas ciertas para restituir a su dueo y el que cons3|g|l
gra el Cdigo Civil y Comercial Unificado (artculos 759 a 761).'.
\
Quienes proponen la aplicacin de las normas referidas al dominio
revocable .Alguna parte de la doctrina argentina, para sostener que:l $ | S |
resolucin, en principio, tiene alcance retroactivo ex tune considera^ _
que al producirse aquella-las cosas deben retomar al estado en que s # ; | | s ^ i
hallaban en el momento de su celebracin. Quienes as piensan mGlfJM i f
yen entre los supuestos de dominio revocable los sometidos a con3i=pf'*
cin resolutoria expresa e implcita, entre los que se menciona la com-,<?pfj=
praventabajo condicin resolutoria y el pacto comisorio explcito.
Quienes proponen la aplicacin de las normas relativas a la nvli- 18BP
dad, sostienen que los efctos de la resolucin son similares a & g |
declaracin de nulidad del contrato.
"O p -:

2) El efecto retributivo, compensatorio o liquidatorio, es subsidiario d e l ? ^ ^ p


anterior y consiste en la generacin - a cargo del incum plido!- de la obligacin,:;;||g|g
de retribuir, compensar o liquidar a travs de su equivalente en dinero, los -|||
servicios y abstenciones recibidos o sea, las prestaciones de hacer y no hacer , que por su naturaleza no puede restituirse. El Cdigo Civil unificado estable*|lf
ce al respecto que para estimar el valor de las restituciones de la parte no |jgpjj
incumplida son tomadas en cuenta las ventajas que resulten o puedan resultar
de no haber efectuado la propia prestacin, su utilidad frustrada y, en su caso, .
otros daos (artculo 1081, inc. c).
-'wf3) El efecto resarcitorio o reparatorio es aqul en cuya virtud el
incumpliente es colocado en la obligacin de reparar los daos causados P ^ |||g :
el incumplimiento. Entendemos que, en realidad, este efecto pertenece a la. if ft||
teora general del dao y se rige por los principios generales de dicha teoilar-H gi?
salvo en aspectos puntuales propios del quantum de la reparacin.
- K'jp
La resolucin del contrato no origina p er se el derecho a la reparacifl;iJ g | | ^ g
para que la reparacin sea procedente, deben concurrir los siguientes requisiI 8 |
tos: dao causado y relacin causal entre el incumplimiento y el r e s u l t a d o
daoso. Al accionante le corresponder la carga de acreditar la existencia del
contrato y de la obligacin incumplida y el dao sufrido. El incumplimiento se
presume culpable, de modo que al demandado que alegue haber c u m o l i d o le _ $&
corresponde la carga de tal prueba.

262

PPH v
j g p p - : C o n tra to s c iv il e s v c o m e r c ia l e s : e n e l m u ev o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...
SHfjgrllsfS El Cdigo Civil y Comercial Unificado sujeta la. reparacin del dao conjlSffietal a la siguiente disposicin:
ilW'v

Artculo 1082. Reparacin del dao. La reparacin del dao, cuando


proceda, queda sujeta a estas disposiciones:

w6ffl$especiales para cada contrato;

-'
Tambin dispone que:
. . . . .

'

Ia reparacin incluye el reembolso total o parcial, segn corresponda, de los gastos generados p o r la celebracin del contrato y de los
tiibutos que lo hayaii gravado;
_ de haberse pactado la clusula penal, se aplica con los alcances
S S S establecidos en los artculos 790 y siguientes.
W'

lP
I', Efectos respecto de terceros
En principio, la eficacia dei pacto, como la eficacia del contrato, se agosjggita.entre las paites. Sin embargo, de hecho, eventualmente pueden plantearse
flgicuestiones que interesen o afecten el inters de terceros; pues de idntica
K g ;:nnanera que los efectos relativos de los contratos en determinados y puntuales
g p p p u e s t o s , los involucran; as tambin los efectos del pacto pueden incluso
a perjudicarlos.
El Cdigo Civil y Comercial Unificado establece como principio que la
W
^ I ^ T O lu c i n produce efectos retroactivos entre las partes, pero no afecta el
adquirido a ttulo oneroso por terceros de buena fe.

Clusula resolutoria: expresa e implcita


%&. El Cdigo Civil y Comercial Unificado separa la regulacin de las clusuj|^ ,~ lis lesolutorias expresa e implcita.
s E S E '
|pt; ^ Expresa.
respecto
a la primera
-------r ---- ------r
... de ellas dispone que En este
. Con
^ ^ ^ ^ puesto, la resolucin surte efectos a partir que la parte interesada com unica
S tX - a,la C u m p lid o ra en form a fehaciente su voluntad de resolver (artculo 1086).
W W ii.
te !"

D r a . A m a n d a E s t e l a ICe e s

2)
Implcita. Vinculado a la resolucin por clusula resolutoria implcita es
presa que En los contratos bilaterales la clusula resolutoria es implcita y qSSL:.

j : ---------~

t:

- i a o o i a o a s s

t \ _

t , ______ _____t

.1 ____

s m o a a i u u ia p u c a io c u i t o S tu U u u a i;u5o y i i ? . u c iu q u e u a u c u c u u S i t .q u g ^ l

pacto comisorio implcito es un efecto objetivo de los contratos bilaterales.


El procedimiento para la resolucin del contrato por clusula r e s o l t^ ^ p
im plcita est previsto en el articul 1088 que dice:
A rtculo 1088. Presupuestos de la resolucin por-clusula resoluto.;::' '&.
implcita. La resolucin por clusula resolutoria implcita exige:
a)

un incumplimiento en los trminos del artculo 1084. Si e5-pareiflji|


debe privar sustancialmente de lo que razonablemente la parte--eijp
derecho a esperar en razn del contrato;

b) que el deudor est en mora;


c) que el acreedor emplace alldeudor, bajo apercibimiento expreso.dffiaj
resolucin total o parcial del contrato, a que cum pla en un plazo noTlll
menor de QUINCE ( 5) das, excepto que de los usos, o de la n'dol|l
de la prestacin, resulte lajprocedencia de uno menor. La resolucim lfl
se produce de pleno dere olio si vencimiento de dicho plszo. Dichci^^
requerimiento no es necesario si ha vencido un plazo esencial para31g
cumplimiento, si la parte incumplidora ha manifestado su decisiqij
im n lir
A m o l r> n rrm 1 T n io n + A
UXipiiij V
->J Ui

ap

ro m l+ o m ririn k li
ioJUllLl iLUpUOlLllU.

En tales casos, la resolucin total o parcial del contrato se produce cuan


do el acreedor la declara y la comunicacin es recibida por la otra parte.
]

Resolucin por ministerio de la ley. El requerimiento dispuesto en el art|


culo anterior no es necesario en los casos en que la ley faculta a la parte'p^gjifc
declarar unilateralmente la extincin del contrato, sin perjuicio de disposic
nes especiales.
Frustracin de la finalidad del contrato. El instituto ha sido -tratad
examinarse los lmites a la fuerza, obligatoria de los contratos, sitio adon
4 ss
cabe remitirse. El Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que:
Artculo 1090. Frustracin de l finalidad. La frustracin definitiva de { |f |l p
fin a lid a d del contrato autoriza', a la parte perjudicada a declarar su
cisin, si tiene su causa en una alteracin de carcter extraordinario
las circunstancias existentes l tiem po de su celebracin, ajena a.
partes y que supera el riesgo asumido p o r la que es afectada. La rescisW| | | j
es operativa cuando esta parte comunica su declaracin extintiya-Jitjlt

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v il y C o m e r c ia l ...

__________ ;_________________________________ _____

sjc

rap igtra.Si lafrustracin de lafinalidad es temporaria, hay derecho a rescijj||g iipn slo si se impide el cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo
Sgil $$tempo de eiecucin es esencial.
n& s.''

wBgffievisin:
^l||j;culo 1091. Imprevisin. Si en un contrato conmutativo de ejecucin

Jw tferida o permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se torna


Sexcesivamente onerosa, por una alteracin extraordinaria de las circunsBajwfe*:
.
,
,
, ,
,
.,
tp-jtancias existentes al tiempo de su celebracin, sobrevenida por causas
90gajenas a las partes y al riesgo asumido por la que es afectada, sta tiene
ig i^M rech o a plantear extrajudicialmente, o pedir ante unjuez, por accin <
jgg jicamo excepcin, la rescisin total o parcial del contrato, o su adecua'^ktcion Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos deref ! 0-asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato
W^Sfyptorio si la prestacin se torna excesivamente onerosa por causas exfMteas a su lea propia.
|p || 'te o ra de la imprevisin se ha examinado a! tratarse los limites de la
l il|te b lig a to n a de los contratos, de modo que corresponde remitirse al
ffiffllpapKtiio 3.
I p f e -&
S P p S ':

B S ^ v C O N T R A T Q D E C O N SU M O
^ i m d a m e n t o s del Anteproyecto elaborados por la Comisin redacto) a
^^S p d ig o Civil Unificado: v'
f e s Mtodo. De conformidad con la posicin asumida en el punto primer o
-j

i0el Ttulo II, hemos decidido incorporar la regulacin de los contratos


Hemos asumido que constituyen unafragmentacin del tipo
i^Spperal de contratos, que influye sobre los tipos especiales, y de all la
^ ^ 'i-.n e c e s id a d de incorporar su regulacin en la parte general. El problema
!StP?le debemos resolver en este ttulo es cul es la extensin de la regula0 ^ f'c i n , en particular, si es adecuado reproducir en el Cdigo Civil las reWsWglasde la legislacin de consumidores o bien slo unos principios y legenerales. La primera opcin no ha sido seguida en la legislacin
m&pntparada. Si bien hay Cdigos que han incorporado reglas especificas,
WSuio Z w hecho de modo muy limitado. Hay dos tipos de razones quefunda-

265 -

D ra . A m a n d a E stela K ees

mentn esta actitud: a). la dinmica constante de las relaciones de consS


hace que sean muy cambiantes, y p o r eso es que resulta m uy necesaria
insustituible la legislacin especial, que puede ser fcilm ente modiftel
da; b). La sectorializacin de la legislacin constituye una especidescodificacin del propio subsistema. H oy existen normas especiai
sobr contratos financieros, bancarios, medicina privada, publicidad
muchas otras que hacen m uy difcil e inconveniente una sola regulado
P or estas razones se propone incluir en el Cdigo Civil una seri'i
principios generales de proteccin del consumidor que actan com h
"proteccin mnima", lo que tiene efectos importantes: En materia^
regulacin, ello implica que no hay obstculos pa ra que una ley especia
establezca condiciones superiores. Ninguna ley especial en aspectos siiitt&
lai-es pueda derogar esos mnimos sin afectar el sistema. El cdigo, con
cualquier ley, puede ser modificado, pero es mucho ms difcil hacefh
que con relacin a cualquier ley especial. Por lo tanto, estos "mnimbl
actan como un ncleo duro de tutela. Tambin es considerable el beii
fic io en cuanto a la coherencia del sistema, porque hay reglas genera
sobre prescripcin, caducidad, responsabilidad civil, contratos, del G
digo Civil que complementan la legislacin especial proveyendo un fe
guaje normativo comn, En el campo de la interpretacin, se estable
un "dialogo de fuentes " de manera que el cdigo recupera una centi'alidad ||
W$
cial y, adems, para determ inar los pisos mnimos de tutela conforme ygg||
con el principio de interpretacin ms favorable a l consumidor. De conform idad con esta perspectiva, se produce una integracin del sistema
legal en una escala de graduacin compuesta por: a) Los derechos / u,I:5S;flS
danientales reconocidos en la Constitucin Nacional; b) Los principios y Jjjfpgj
reglas generales de proteccin mnima y el lenguaje comn del C d ig p ? ^ ^ ^
c) la reglamentacin detallada existente en la legislacin especial. Los
dos primeros niveles son estables, mientras que el tercero es flexible y
adaptable a las circunstancias cambiantes de los lisos y prcticast-Ebz s fa t
modo complementario con esta concepcin, es necesario dar cabida a
4
crticas que ha hecho la doctrina a la legislacin especial de consumido
8jj
res, y en los aspectos generales, solucionar algunos problemas. Por est ?yp'
razn es que se abordamos la nocin de relacin y de contrato de
mo y otivs aspectos.
2, Definicin de relacin y contrato de consumo. La regulacin del con
trato de consumo requiere una definicin legal, cuestin que, a su vez,
depende de lo que se entienda p o r relacin de consumo. La solucin

&NTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL..

f ;sencilla es remitir a la ley especial, pero ocurre que la ley 24240, con las
Codificaciones de la ley 26.361, ha sido criticada ampliamente p o r la
1'gctrina en este aspecto. P o r esta razn se adoptan las siguientes definiiunes normativas: Relacin de consumo. Consumidor. Relacin de coninno es el vnculo jurdico entre un proveedor y un consumidor. Se con
sidera consumidor a la persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza
ienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o. de su
upo fam iliar o social, siempre que no tenga vinculo con su actividad
'omercial, industrial, artesanal o profesional. Queda equiparado al confspiidor quien, sin ser parte de una relacin de consumo como conse
cuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios en
fdrm a gi'atuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio"o
ie su grupo fam iliar o social, siempre que no tenga vnculo con su acti
vidad comercial, industrial, artesanal o profesional. Contrato de consu
no. Contrato de consumo es el celebrado entre un consumidor o usuario
final con una persona fs ic a o jurdica que acte profesional u ocasioplmente o con una empresa productora de bienes o prestadora de servi2 dios, pblica o privada, que tenga por objeto la adquisicin, uso o goce
(de los bienes o servicios p o r parte de los consumidores o usuarios, pa ra
Jffisu uso privado, fam ilia r o social, siempre que no tenga vnculo con su
actividad comercial, industrial, artesanal o profesional. Estas definicio:M -J "nes receptan las existentes en la legislacin especial, depurando su re
daccin y terminologa conform e a obsei'vaciones efectuadas p o r la doc-. trina. En especial cabe m encionar la fig u ra del "consumidor expuesto ,
-v. incluido en la ley especial dentro de la. definicin general de consumidor,
f i .'
ha sido una traslacin inadecuada del Cdigo de Defensa d el Con
sumidor d.e Brasil (artculo 29), que contempla esta nocin en relacin a
$%: fa s prcticas comerciales, p ero lio como nocin general. Como se advierf e ; te fuente si bien am pla la nocin de consumidor, la limita a quien se
^ halla expuesto a prcticas abusivas lo que aparece como absolutamente
: razonable. En cambio, la. redaccin de la ley 26.361, carece de resti'ic^ f^ w n e s - p o r lo - q u e , su.texto, interpretado literalmente, ha logrado una]
proteccin carente de sustancialidad y de lmites p o r s amplitud. Un
. ^ -ejemplo de lo expuesto lo constituye el hecho que alguna opinin y algn
; fallo que lo recepta, con base en a lafi-ase "expuestas a una relacin de
! .t. consumo , han considerado consumidor al peatn vctima de un acci d e n t e de ti-nsito, con relacin al contrato de seguro celebrado entre el
. responsable civil y sv. asegurador. La definicin que surge del texto, cons
tituye una propuesta de modificacin de la ley especial. D e todos modos,
:,f] ^ tomando como fu en te el artculo 29 del Cdigo de Defensa d el Consu-

267

D r a . A m a n d a E stela K ees

midor de Brasil, la hemos reproducido al regular las "Prcticas abusivas51


y a que, en ese caso, su inclusin aparece como razonable.

3. Consecuencias prcticas del mtodo adoptado. A l separar en dosjtifim&


los, el rgimen de contratos d consumo es totalmente diferente. Por.dicM
razn, en los contratos de consumo hay un control de in ca rp o ra ci r^^^m
contenido de la clusula abusiva. Esta caracterstica hace quepu , . |

abuso. Esta regla se aplica aunque el contrato de consumo sea <


sin o no, porque la adhesin-(que es un problem a de incoiporaci'SejM
clusula) es indiferente; lo que importa es que sea de consumo. "'
En el otro extremo estn los contratos negociados, regulados en el 'prmeM
ttulo, a los que nada de lo anterior se aplica. Dentro de los co'lgg
negociados, pu ed e haber una situacin de debilidad que son los d:gcl0 M,
sin, donde la negociacin no se produce. E n estos casos distinguim os;^^
hay negociacin, es vlido; si no- la hay, puede haber declar.acpmjeM
abuso. Es necesario definir la relacin de consumo, porque est-fon|s
n r p in r fp h e r l i n ?

n r f n Q u v i iJ n f o i- h lo e
......................... . s h - i J n t o y r * l T 7 ] 1^ ....... '
---------'
fenm enos de responsabilidad/derivados de hechos, practicas negd&!=-> j p
como la publicidad, derivadoslde actos unilaterales, y conti-atos, qulsgpSpli

actos bilaterales. jEyi la definicin ss utilizan, dos cIstusiigs' el coyis.


fin a l y la ausencia de vnculo con su actividad comercial, i n d u H i ^ ^ ^
artesanal o profesional. D e este modo no solo se incorpora el criterlo^gpg
ms extendido actualmente, que es el de la no profesionalidad, sino !j?;||Jf|j
tambin se resuelven muchos conflictos. En particular hay mitcha.dis$^gm
sin sobre los vnculos que celebran empresas pa ra su consun
que, con esta definicin, quedan excluidos. La tutela, en este lfij
supuesto, surgir de los contratos celebrados p o r adhesin. De e s& jS ^ g B tl
era hay mayor consistencia con el derecho brasileo, ya que elSupnMJj^
Tribunal Federal consider qiie no es aplicable el Cdigo de Defensi3j^^
Consumidor a una relacin entre empresas, y la doctrina ha comenta^ | j |
favorablem ente esta interpretacin, sealando que lo contrario - h a ^ S B k
se borre toda distincin entre comercio y consumo, lo que term irufJ^

^ JSfll
una generalizacin que perjudicara a los m s dbiles.

Dimensin constitucional del derecho del consumidor. El a r tc u lo 4 2 m S |


Constitucin Nacional dispone que:
.38
Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derechQ,0MM
relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e m<*$laai

268

gONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

Econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de elecWffll. y a condiciones de trato equitativo y digno.
autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educa' "(upara el consumo, a la defensa de la competencia contra toda form a
ddMistorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y
^Wgls, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la
|jorstitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios.
jsjsljgislacin establecer procedimientos eficaces p a ra la prevencin y
%$j$&G6n de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos
Incompetencia nacional, previendo la necesaria participacin de las
criaciones de consumidores y usuarios y de las provincias.
sustento constitucional y las fuentes del derecho privado en el Cdigo
%ificado. El Cdigo Civil y Comercial Unificado decide -respecto de
JSts y aplicacin- que:
W jeasos que este Cdigo rige deben ser-resueltos segn las leyes que
f i l e n aplicables, conforme con la Constitucin N acional y los.tratajsp fe derechos humanos en los que la Repblica sea pure. A tal efecto,,
gtendr en cuenta la fin a lid a d de la norma. Los usos, prcticas y cosuribres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a
lls o en situaciones no regladas legahnente, siempre que rio sean con
t a r l o s a derecho.
*J5Uvez: el artculo 2o sobre interpretacin de la ley establece que La ley
interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes
'|s>las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos hnmag$iicipios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el orde.Ergo, en el ordenamiento jurdico argentino hay que considerar el
e^Pstitucional de los derechos del consumidor, la amplia aplicacin de
^ p s -e n los casos judiciales y la opinin de la mayora de la doctrina.
Je consmenlo-son un-tipo especial ms.'sino.una.fragm.entacin
lIS P tra l de contratos que influye sobre los tipos.especiales; de all que su
| p | | f t , se incorpora en la parte general de los contratos, segmento final.
'%solucin se consider consistente con el texto constitucional que consi%&|;sumidor como un sujeto de derechos fundamentales.
Jjg<Civil y Comercial Unificado. Adems de las normas contenidas
Civil Unificado, que se analizan supra, la Ley N 26994 que
&jjfcy.igencia el Cdigo reform la Ley N 24240 de proteccin al consusiguientes trminos.

5r le
D

ra

. A m an d a E s te la K ees

-------- ------------------- ----------------------------------------- ---------Reformas a la Ley N 24240:

'l i l i

'Vffi

.fm

. H |

Artculo I o segn reforma Ley 26.994. Objeto. Consumidor. Equipar a ^


cin. La presente ley tiene p o r objeto la defensa del consumidor o u s iM ^
rio. Se considera consumidor a la persona fsica o jurdica que adquiere^
o utiliza, en fo rm a gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinwjiJ
rio final, en beneficio propio o de s grupo fam iliar o social.
equiparado al consumidor quien, sin ser parle de una relacin de co'nS-;3j|
mo como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienesiotizt
servicios, en form a gratuita u onerosa, como destinatario final, en behe- jp
ficio propio o de su grupo fa m ilia r o social.

Artculo 8 segn reforma Ley 26.994. Efectos de la publicidad. Las prrgxi


siones form uladas en la publicidad o en anuncios, prospectos, circularestfim
otros medios de difusin se tienen por incluidas en el contrato con el comM^
swnidor y obligan al oferente. En los casos en que as ofertas de biemst | | |
servicios se realicen mediante el sistema de compras telefnicas, por cqtajSM.
logos o por correos, publicados por cualquier medio de comunicacipnjjS&.
deber figura]- el nombre, domicilio y nmero de CUIT del oferente.
Artculo 40 bis segn reform a Ley 26.994. Dao directo. El dao
es todo perjuicio o menoscabo al derecho del usuario o consumidor,
ceptible de apreciacin pecuniaria, ocasionado de manera inmediata sobr;?^
sus bienes o sobre su persona, como consecuencia de la accin u m i s i d ^ k
del proveedor de bienes o del prestador de servicios. Los organismos
aplicacin, mediante actos administrativos, fijarn las indemnizaciones^,
para reparar los daos materiales sufridos p o r el consumidor en los
i nes objeto de la relacin de consumo. Esta facu lta d slo puede ser .eje
cida p o r organismos de la administracin que renan los siguientes
quisitos: a) la norma de creacin les haya concedido facultades
resolver conflictos entre particulares y la razonabilidad del objetivo
nmico tenido en cuenta para otorgarles esa fa c u lta d es manifiesta,
estn dotados de especializacin tcnica, independencia e impan < |
indubitadas; c) sus decisiones estn sujetas a control judicial
suficiente. Este artculo no se aplica a las consecuencias de.laywM & SttK
de los derechos personalism os del consumidor, su integridad
su salud psicofisica, sus afecciones espirituales legtimas, las que
tan.de la interferencia en su proyecto de vida ni, en general, a las a ,m m
cuencias no patrimoniales.
^ IP

Artculo 50 segn reforma Ley 26.994. Prescripcin. L as sanciones


gentes de la presente ley prescriben en el trmino de TRES (3)
prescripcin se interrumpe p o r la comisin de nuevas infracciones oPP'^jA
el inicio de las actuaciones administrativas.
j b j |

QHragi*

M A w M CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

I l S f _____________ _____.---------------- _ ---------------------------------------


H m
Relacin de consum o
T

relacin de consumo est definida en tres niveles:

S k,

Constitucin,
Cdigo Civil Unificado,
Ley especial estatutaria N 24240.

iWBa B B ^ D Constitucin:
. . .
I g l P r t c u ] o 42. Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen
j.j, '~ -||!P derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguri-'
MB3B&&F
H jp
dad e intereses econmicos;
econmicos: a una informacin adecuada yy veraz; a la
J t^ ^ fm U b e r ta d de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y digno.

1
. Cdigo Civil Unificado: Relacin de consumo es el vnculo jurdico
||^ |i|f f i ; ;u ii proveedor y un consumidor (artculo 1092).
o)
juey especial estatutaria: Artculo 3 Ley 24.240 -segn reforma Ley
J S l S i f e Relacin de consumo. Integracin normativa. Preeminencia. Relacin
^ ^ ^ |p p n .s u n io es el vnculo jurdico entre el proveedor y el consumidor o usuario.

- ; Doctrina. La doctrina jurdica argentina en las X X III Jornadas Naciona.m m * * derecho Civil, llevadas a cabo en Tucumn en el ao 2011, respecto del
S iS tB |ls ^ h a arribado a las siguientes conclusiones:
^

categora jurdica de consumidor se construye a partir de la exisdos elementos estructurales: a) la vulnerabilidad o debilidad, y b) el
de los bienes incorporados, para beneficio propio o de su grupo
social. D ichos elementos justifican la especial tutela protectora que
confiere el ordenamiento jurdico argentino.
lw^p:epcionalmente, el destino final se encuentra ausente en el caso del
f|???Pueso a n a relacin de consumo.
M ,.

tutela del consumidor abarca cuatro supuestos distintos, a saber:


Quien adquiere bienes o servicios con un destino final, sea a ttulo
gratuito u oneroso (consumidor en sentido estricto).

| | ;v. Quien utiliza bienes o servicios con un destino final sin ser parte de
|pf. ** contrato de consumo.
!:' El sucesor particular en los derechos adquiridos por el consumidor
originario.

271

sa fe

:;

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

---------- ---------------------------------------- ------------------------------------------------------------------------

------- ------------- .

d. Los sujetos expuestos a una relacin de consumo.


3)
Las personas jurdicas son, en principio, consumidoras, en la. medit
en que se den ios presupuestos cuites sealados.

En consecuencia se puede afirmar -adhiriendo a la opinin d e C a r p


H ernndez- que existe una tendencia a consolidar, los criterios prevaletesieij
orden a 1a categora de consumidor.
'
;
Algunos autores brasileos como Antonio H. Benjamn han recorto'
en el derecho del consumidor valias realidades: '
a)

Realidad objetiva: en la 'que se resalta la idea de relacin jurdica;


consumo;
-..y

b) Realidad subjetiva-, en l que se destacan los sujetos de la rleiol;


:
,
. ."JSrSjl
c) Realidad mixta: En la que conjugan los dos criterios mencionadas
antes.
|
Aggf}
Contenido del deyech.0 del cnsinnidor. El derscio ds consuiriidGr-iini
porta en su contenido mnimo un conjunto de norm as que amparan y prote
gen a los sujetos que asumen el rol de consumidores de bienes y servicios!
como una de las partes de las relaciones ds consumo, rsn s s. un proveedor^
con el objeto de garantizar a dichos sujetos de:
;:fi
1) La libertad de contratacin y libre eleccin de los alcances de dicha,
contratacin.
2) Un trato digno, equitativo y no discriminatorio.
3) U n amplio acceso a la informacin relevante - e n modo suficiente^!
accesiblerelacionada con el contrato de consumo a celebrarse,vlj
bienes y los servicios contratados.
4) El derecho a la provisinide parte del proveedor y de las autoridades
de aplicacin de las normas, de mecanismos eficaces de infonrigg
cin y ele consulta, de carcter jurdico, con el objeto He ser infor
mados respecto de sus derechos especficos.
5) La recepcin de publicidad transparente y fidedigna, con exclusin. Pi|
todo mecanismo o hen-amienta distorsiva, engaosa o imprecisa, respeQ
to del contrato, los productos y servicios involucrados y del aereado; ;;
6) La proteccin en m ateria de operaciones celebradas fuera de :lg|
establecimientos, por mtodos no presenciales, y por medios eleg;
f n ico s.
- ;fs

272

m m C O NTRATO S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO C ITO . Y COMERCIAL..

I 0 F ,7) La proteccin legal frente a situaciones de abuso y de desequilibrio


J g f c ' en el mbito de los proveedores o de los trm inos contractuales.
(Iff ' La prevencin de la seguridad y salubridad en el consumo, interviniendo de m anera represiva para castigar aquellas conductas que
| | | | ; pongan en peligro al consumidor.
I R ) La provisin de m ecanism o de fcil acceso p ara el reclamo, deterM |S j ;m inacin y percepcin de las indemnizaciones por los daos y-perjuicios que pudiera sufrir con motivo u ocasin de la relacin de
f if i " " - consumo.
?(J):L os procedim ientos de defensa del consumidor, -efectivos y accesiB fff bles-, facilitando el acceso a la justicia y poniendo en manos del
l i l consum idor afectado las correspondientes acciones individuales y
| | g , tam bin las colectivas.
gfi~ i]) La prom ocin del desarrollo de asociaciones y federaciones de conggpt-' sumidores y usuarios, participando en los procesos de elaboracin
I
de las normas que les afecten, quedando tam bin legitimadas para
|p |
-participar y prom over acciones colectivas.
|g 2 d 2 )
|||? "
,
pj:
M.

L a facilitacin y prom ocin de la educacin en m ateria de consumo


sustentable, de m ecanism os de prevencin de eventuales situaciones de sobreendeudam iento e insolvencia derivadas de cuestiones
vinculadas con las relaciones de consumo.

13) La. prom ocin del m anejo de economas dom sticas y conductas
sustentables con proteccin del medio ambiente y los recursos naturales.

i^M e ca n ism o s de proteccin. E ste rgim en protecterio se lleva a cabo a


d e m ecanism os de prot'ccin. Tales m ecanism os pueden ser: de prodirecta', de proteccin indirecta.
S ) D e proteccin directa. Los de proteccin directa se realizan a travs
|&r.echQ~pblicQ .y .se desarrollan por paite de los poderes del Estado, en
||c ia l;
"
..... .............

^ / d) Ordenando la economa;
11'b) Regulando razonablemente el mercado interior y garantizando su
|i- . . transparencia y equilibrio;
i0.;
lt;

Reprimiendo las conductas indeseables;


Asignando recursos para el desarrollo de la educacin sobre consu
mo sustentable;

D ra. A m a n d a E s t e l a K e e s

^ S ir a H B K

.-
55i^-E2Sk
~ ~ W
M
e) Garantizando un servicio de justicia accesible, rpida y eficaz
WtM
esta materia;
:jS
f) Poniendo orden y estabilidad en los aspectos macroeconmicos.ri||
el mbito de su territorio.

:iBII

2)
De proteccin indirecta. La materia en estudio, es decir, la regulacin;
jurdica de los contratos de consumo, dentro del derecho privado patrimonia].'|p|
que realiza la p-oteccin indirecta. Se trata de atribuir derechos individuales y jg
concretos a los que asuman el rol de consumidores en una relacin de consumo

Normas del Cdigo Civil Unificado sobre la materia de consunto. II!


sistema del Cdigo Civil Unificado incorpora Principios Generales de PrOtf
cin M nima, lo que implica que:
1) No impide que una ley esp'ecial establezca condiciones superiores^
2) Ninguna ley especial en aspectos similares podr derogar esos m
nimos sin afectar el sistema.
3) Beneficia a la coherencia del sistema en general.
4) En el campo de la interpretacin se establece el dilogo de fuet
tes, de modo que el Cdigo recupera su centralidad.
vm xsm
Ifg p
Dilogo de fuentes: Es la aplicacin simultnea, coherente y coordinada
de normas especiales y generales (no a la exclusin de una por otra por la
aplicacin de un mero criterio temporal o de naturaleza).

1
.-'C
.i

del
partir de la Constitucin Nacional. En- la duda entre la letra del Cdigo y
Estatuto prevalece el Cdigo (artculo 1094 in fine).

r--V
.:-.r-

s ' 5

Definicin de relacin y contrato de consumo. Relacin de corisumo^^Relacin de consumo es el vnculo jurdico entre un proveedor y un consumidor (artculo 1092 I o prrafo del Cdigo Civil Unificado):
l | l

^
l

1 Se consid.era consumidor a la persona fsic a o ju rd ica que adquieie


utiliza bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio O{0 ^ B l w
de su grupo fam iliar o scial, siempre que no tenga vnculo con su
vidad comercial, industrial, artesanal o profesional.
*$/

274

m m V:'
p S

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

m m s .' - --------------------------------------------------------------------- - ----------------------

Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de


fe " consumo como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza biefies o seivicios en fo n n a gj-atuita u onerosa como destinatario final, en
beneficio propio o de su grupo fam iliar o social, siempre que no tenga
t!Wr~vnculo con su actividad comercial, industrial, artesanal o profesional.

W l * Queda comprendida la adquisicin de derechos en tiempos compartidos,


IS e litesle campo, cementerios privados y figuras afines- (art. I o, primer prra^ fo | tim a parte ley 24.240).
trminos generales, se entiende por consumidor a la persona que re||jj|i,ere,satisfacer cierta necesidad a travs de la compra u obtencin de deterfcfflujaxlos productos, para lo cual debe, llevar a cabo algn tipo de operacin

ifalpv

M s e G o n o m ic a ,

fS8ffiHlega Daniel Vtolo13 que el concepto de consumidor exista como sujeto,


p|i|m o;gue el consumidor o usuario slo existe-en la medida y con el alcance del
gfp.kgue el derecho le asigna, y que l personalmente cumple como una de las
JjjBSrtes que interviene en las relaciones de consumo.
;'Y Mil-concepto jurdico de consumidor lo suministra el articulo 1092.
m m ; a) Puede ser persona fsica o jurdica.
!-b ) Adquiere o utiliza, bienes o servidos
0 c) Como destinatario fin a l
W&ih - ^

En beneficio propio, fam ilia r o social.

; e) Siempre que no tenga vnculo con su actividad comercial, industriol, artesanal o profesional.

Si;

Equiparado al consumidor: .

S-ri : a) o es parte de la relacin de consumo;

" co m o consecuencia o en ocasin e. ella;


'

|8p,

c) Adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa;

su grupo fam iliar o social;

fes
y ^ o io Daniel R. Las reformas al rgimen de Defensa del Consumidor.Ad Hoc 2012.

D r a . A m a n d a E stela K ees

f)

Siempre que no tenga vnculo con su actividad comercial, infiM


tra!, artesanal o profesional.

Delimitacin del concepto. El concepto utilizado por Cdigo y la leyiesi


peciai es ei ms difundido, ya que pone el acento especfico en el e s m w k
dar el consumidor a los bienes y servicios y que excluye que tales binlslf
servicios sean utilizados para ser a- su vez, comercializados o transferidos!
E n sntesis, el concepto de consumidor se encuentra en dos sistemas!
a) Los artculos 1092 y 1093 del Cdigo Civil Unificado A rtclosfS
b) El artculo 1 de la Ly N 24240 modificado por la Ley N 26994/
que dice que:
.
Se considera consumidorla la persona fsic a o jurdica que adqiiiemM
utiliza, en fo rm a gratuita onerosa, bienes o servicios como destinaa
final, en beneficio propio q de su grupo fa m ilia r o social. Queda eqtij%
rado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de consum
como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes ovs~e%,
vicios, en fo rm a gratuita u onerosa, como destinatario final, en bemj&
ci propio o de su grupo fam iliar o social.

Obligacin de los proveedores. Correlativamente con los derechos d


consumidor los proveedores, es decir los que conform an el otro trmino deij
relacin de consumo, tienen los siguientes deberes:
t
1) Deben garantizar condiciones de atencin y trato digno a los consS
midores y usuarios. La dignidad de la persona debe ser respetJJ|
conforme a los criterios generales que surgen de los tratadosSj||
derechos humanos. Los proveedores deben abstenerse de desplegar
cond u ctas que co lo q u en a los co n su m id o re s en s itu a c i n ^
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias.
j
2) Deben dar a los consumidores un trato equitativo y no discrinairiatq.
No pueden establecer diferencias basadas en pautas contrarias.*^
" .garantaconstitucional de igualdad, en especial, la d e lanacionab<ff|
de los consumidores.!
'Tt-g
3) D eben garantizar la-libertad de contratar, quedando p ro h ib i la
las prcticas que lim itan la libertad del consum idor, en es >
las que su bordinan :1a provisin de productos o servicios . | | |
adquisicin sim ultnea de otros, y otras sim ilares que persig?n:el m ism o objetivo.

^ E o tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

t -,

f l p p ) ' Estn obligados a suministrar informacin al, consumidor en forma


cierta y detallada, respecto de todo lo relacionado con las caractersti0 X-'- -cas esenciales de ios bienes y servicios que provee, las condiciones de
-su comercializacin y toda otra circunstancia relevante para el contrato. La informacin debe ser siempre gratuita para el consumidor y
m fi .proporcionada con la claridad necesaria que permita su comprensin.

|Est prohibida toda publicidad que:


Sr^a) contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan o puejjp jlp i dan inducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos
jjpf y y esenciales de! producto o servicio;
yC b) efecte com paraciones de bienes o servicios cuando sean de naturapfffiS rleza tal que conduzcan a error al consumidor;
Haifc
Igpfi) ~ sea abusiva, discrim inatoria o induzca al consum idor a comportarse
Jflte de forma perjudicial o peligrosa-para su salud o seguridad.

I g ijo ntrato de consumo:

|p c u l o 1093. Contrato de consumo es el celebrado entre un consumidor


jgl, usuario fin a l con una persona fsica o ju rd ica que acte'profesional u
W jfcasionalm ente o con una empresa productora de bienes o prestadora de
^ se rv ic io s, pblica o privada, que tenga p o r objeto la adquisicin, uso o
y .goce de los bienes o servicios p o r parte de los consumidores o usuarios,
I\&Para su uso privado, fa m ilia r o social, siempre que no tenga vnculo con
S ff} 1 ociividad comercial, industrial, artesanal o profesional.

lg Q y alcanza a todo tipo'"de operaciones jurdicas que tengan lugar entre


^ onsu m id o r y proveedor (excepcin transporte areo, artculo 63).

f0 0 ofi'dtos~aiczados en el rgim en vigente:..

.....

gjM Segn el sujeto comprendido. A los que vinculan a proveedores y consu?


midores. Excepcionalmente a los prestados por profesionales liberales.

g|; 2) Segn sus especies principales: A los onerosos y excepcionalmente a los


SSfc 'gratuitos (v.gr. donaciones conexas a negocios de consumo; fianzas; etc.).

[> -1) Segn su objeto mediato: A los m obiliarios -in clu so de bienes usat e - dos, a los inm obiliarios; a los relativos a derechos y a los que imS|? portan la prestacin de servicios.

D r a . A m a n d a E stela K ees

Interpretacin y prelacin normativa:


Artculo 1094. Interpretacin y prelacin normativa. Las normas que-)
guian las relaciones de consim o deben ser aplicadas e interpretadas <on- j
form e con el principio de proteccin del consumidor y el de acceso
consumo sustentable.

En caso de duda sobre la interpretacin de este Cdigo o las leyt s


dales, prevalece la ms favorable al consumidor.

||

Interpretacin del contrato de consumo: El contrato se interpreta ciilM ^


sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sb'jl
alcances de su obligacin, se adopta la que sea menos gravosa (artculo 1095
del Cdigo Civil Unificado).
. -

Regularmente, cuando se predica de interpretacin ms favorable se jieii|p||jg|


en el denominado "in dubio pro cqnsumidor ", afirmacin que resulta ccm B H H
si se parte del hecho de que en una relacin de consumo el proveedor es el q
dicta las reglas del juego y el consumidor se somete a esas condiciones, cb
decir, el fabricante, empresario, comerciante es quien predispone las
ciones bajo las cuales se desarrollar el contrato. Ante esta situacin tienen
<
que materializarse formas de control y de inteipretacin de las clusulas, q
se encuentren acorde con la realidad que supone la contratacin por adhesic
la cual surge por la necesidad de imprimir rapidez a la formalizcin de cri^K^|
tratos, en vista de que el comercio masivo de bienes y servicios no tiene,
paciencia y el tiempo para negociar plenam ente cada relacin jurdica quftg ^
entabla con sus consumidores y usuarios.
El fundamento base es que las clusulas que resulten dudosas, c o n tra d ic | | g | p |
torias o ambiguas no puedan term inar beneficiando a aquel que caus la & jj
cuitad de interpretacin. De esta forma, la inteipretacin debe hacerse a fa |
de la parte que no particip en la redaccin de las condiciones, es
consumidor que las acept.

F orm acin tle consentim iento

.Itl

Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y


mercial Unificado:
4. Formacin del consentimiento. En este tema hay profundas diff,0} ^ V ^ ,
cias con la parte general d.e contratos regulada en el Titulo II, y afeVQj

p p l-i
gajllpj!?-'
| |

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

f S o - ----------------------- -------------------------------------------------------------------------pflpfe..
g^lffni? hay una regulacin sistemtica en el derecho argentino, lo que justifi' \: - ;
ca una mayor extensin en el tema. En prim er lugar se consagra una
%fyM0 Bligacin general de informacin, que hace a la transparencia infor ^ ^ ^ 0 ff a tiv a en los contratos de consumo. Precepta la norma que los proveedeben poner en conocimiento del consumidor, en la medida de sus
^^^^^cq h 'o c im ie n to s, las caractersticas esenciales del bien o del servicio y
m l m o d a otra circunstancia relevante para la celebracin del contrato.-Esta
r ^ ^ ^ ^ B is p o s ic i n no es igual a la existente en los contratos en general, donde
!^ ^ ^ ^ ^ ; p a r t e que obtiene informacin a su costo, no tiene, p o r regla general,
compartirla. Se propone la regulacin de las prcticas abusivas.
^ 0 ^ 0 Spnfbrme con lo dicho en relacin al mtodo, debe comenzarse con la
Constitucin N acional que establece el trato digno ", de manera que el
!0 f&iMQQdigo es una implementacin de esa norma, efectuada con conceptos
/ *
widicos indeterminados y dejando lugar a la ley especial para que desareglas precisas y adaptables a un sector m uy cambiante. En este
,
Aspecto se incorpora la equiparacin de consumidores a personas exy se establecen normas generales. La ley actual contiene la sisI|| guente norma: ' Trato digno. Prcticas abusivas. Los proveedores degarantizar condiciones de atencin y trato digno y equitativo a los

^ M m P ^ t o r i a s . N o podrn ejercer sobre lo s consumidores extranjeros di| V0 ^^p :R -fe,'enciacin alguna sobre precios, calidades tcnicas o comerciales o
SpSSl ''C a/guier otro aspecto relevante sobre los bienes y servicios que comerCualquier excepcin a lo sealado deber ser autorizada p o r la
W $ridad de aplicacin en razones de inters general debidamente fu n fflllSIsiS!?dadas. En los reclamos extrajiidiciales de deudas, debern abstenerse de
! l W w f ^ r ar cualquier medio qye le otorgue la apariencia de reclamo judicial.
I0 m!?s conductas, adem s de las sanciones previstas en la presente ley,
zjpodin ser pasibles de la m ulta civil establecida en el articulo 52 bis de
P P ^ so te norma, sin perjuicio de otros resarcimientos que correspondieren
V&^y^onsumidor^ siendo ambas penalidades extensivas solidariamente a
W f 1 acuare en nombre del proveedor (Artculo 8 bis incorporado p o r
6o d l a L ey N 26.361 B.O. 7/4/2008). Sin derogarla, se la
con base en p rincipios claros: trato digno, trato equitativo, no
j t i f l f ydminatorio, proteccin de la dignidad de la persona, tutela de la
a(* de contratar, con lo cual se alcanza un espectro de situaciones
' que la jurisprudencia, la doctrina o la legislacin especial pueIH pw desarrollar. Tambin se sugiere la regulacin de la publicidad dirigi
da los consumidores. L a ley vigente tiene la siguiente norma: "Efectos

279

D r a . AW a n d a E s t e l a K ees

de la Publicidad. Las precisiones form uladas en la publicidad o en anuM


cios prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan a l o/eren^
y s t i e n e n po mciztcias cn.st c o ni) ato con el consumidor, ilii os.cuq
en que las ofertas de bienes y servicios se realicen mediante el sisteiffffM
compras telefnicas, por catlogos o p o r correos, publicados pAxmm
quier medio de comunicacin, deber fig u ra r el nombre, domiciliyrff
mero de CU IT del oferente. (Art B.Prrafo incorporado p o r el artclms
de la L ey N 24.787 B.O. 2'/4/1997). L a regulacin que proponemos|e
ms amplia, sistemtica y conforme a los criterios actuales de la r0 f ^
cin de la publicidad dirigida a los consumidores. Se define la p f^ ;
dad ilcita, incluyendo las categoras de publicidad engaosa, cipa,||gg
tiva, inductiva, discriminatoria en situaciones especiales y se espeifigtijf
las acciones que disponen los consumidores y los legitimados sej$$jgsL
leyes especiales y procesales. A l igual que la norm a citada, se estbSl| j | .
que la publicidad integra e contrato.

P r cticas abusivas
ctT 2_c normas ds ssts. Ssccicn son S-^IcsIdIcs 2. todss lis
tas a las prcticas com erciales,'determ inables o no, sean consum idores,sp|I^
sujetos equiparados conforme lo dispuesto en el articulo 1092 (artculo 1096
del Cdigo Civil Unificado).
,
Trato digno. La norma impone a los proveedores el deber de garanti2arji|g
los consumidores condiciones de atencin y trato digno y equitativo. L a .a m ^ l^
tud de la caracterizacin abarca mltiples comportamientos que se o b se rv jri^ g .
el mercado y otros que en el futuro sern adoptados por lo proveedores. .W ^
i

- *

Se trata de un estndar o modelo de comportamiento que el proveedqrs|


obligado a observar en la relacin de consumo. Tiende a resguardar la
salud psquica y fsica, de las personas, porque la ausencia .u a ira to J lS lE '^
equitativo gen era lesin en lo:s derechos con stitu cio n ales del usu a f y
agravindolos en su honor. Asimismo atiende tam bin a la p r e s e r v a c i n d e||^
igualdad y .proporcionalidad respecto del contenido de la relacin de consui|||k
La existencia del derecho a a dignidad humana, es uno de los princij ^
fundamentales del hombre que debe ser tutelado en cualquier Estado rnofef^'
no, ello debido a que por la m era obligacin de tratar con dignidad a todtfffi|||consumidores y usuarios, se restringe de modo evidente, la posibilidad--I?
unos sean objeto de un trato m s digno que otros, con las consecueDfi||_

280

RATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL..

;-rb les desigualdades que l trato discriminatorio podra suscitar en el


de una m ism a situacin jurdica. Es posible considerar que-en la norma
.cierto paralelismo con la regulacin ele las clusulas abusivas, a las
lS tfsviaL ey de D efensa del Consumidor ha pretendido com batir mediante la
ion de estndares generales.
'en el marco de las reformas introducidas por la Ley N 26361 a la Ley
nsa del Consumidor N 24240, una de las ms relevantes es la incornde las nociones de trato digno y prcticas abusivas, por medio del
ticulo 8 bis. El que ha sido sancionado estableciendo de m anera amdentificacin de las prcticas abusivas y est redactado de lasiguiente
-Los proveedores debern garantizar condiciones de atencin y trato
;y equitativos a los Consumidores y Usuarios. D ebern abstenerse de
~ar conductas que coloquen a los C onsum idores en situaciones
antes, vejatorias o intimidatorias (artculo 8o bis, Ira. parte).
digo Civil Unificado a su vez dispone que:
culo 1097. Trato digno. Los proveedores deben garantizar condicio.de atenciny frato digno a los consumidores y usuarios. La dignidad
lapersona debe ser respetada conforme a los criterios generales que
gen de los tratados de derechos humanos. Los proveedores deben abserse de desplegar conductas qu coloquen a los consumidores en sid o n e s vergonzantes, vejatorias o intimidatorias.
iV
:En el ltimo prrafo, por ambas normas se establecen tres conductas que
araran el trato equitativo y digno tutelado:
4) Prctica vergonzante * puede considerarse todo aquello que le pue:fe de resultar deshonroso o humillante, sta prctica pone al consumi' dor y usuario en condiciones degradantes y bochornosas, las ms
Jw de las veces afectndolo gravemente.
Prctica vejatoria refiere a conductas del proveedor representati
vas de maltratos, agravios, perjuicios o padecimientos que se refle, - jatro-prosiguen de conductas persecutorias por- parte .del .proveedor
S?; configurndose en situaciones ultrajantes,
.) Prcticas intimidatorias dem arca com portamientos que pueden
infundir temor, sintindose el consumidor o usuario sospechado y
- amenazado, generndole irremediablemente miedo.
>.
"s prcticas de com ercializacin que transgredan el derecho del consuUn trato equitativo y digno, o afecten la libertad de eleccin, o

D r a . A m a n d a E ste la K ees

transgredan los principios de buena fe o del abuso del derecho co n stitu y ff'ap |l|
prcticas abusivas prohibidas por la ley
- * VE=i
Son prcticas que buscan aprovechar la necesidad o inexperiencia de
personas, afectando en forma negativa sus intereses, por no haberse r e s p e ta |f |||j
do su condicin humana y su rol como consumidor.
L a norm a tambin refiere a las condiciones de atencin, as se es obje ^ p p ^
de atencin deficiente o irrespetuosa por dependientes del proveedor o
este mismo cuando se lo trata como un delincuente, cuando se activa algunatilfJ
alarma en el local comercial donde se realiza la relacin de consumo. ''
Trato equitativo y no discriminatorio. La ltima parte del artculo 8 b i s , .^ | g |||
gunda parte, de la Ley M 24240 modificada por la Ley N 26361 dispone que: r :-|||||g
.
N o podrn ejercer sobre los Consumidores extranjeros diferenciacin lt^g& i
gim a sobr
obre precios, calidades tcnicas o comerciales o cualquier
aspecto relevante sobre los bienes y servicios que comercialicen.
Cualquier excepcin a lo sealado deber ser autorizada p o r la auton
Tj^- p
dad de aplicacin en razones de inters general debidamente fu n d a d a s^

Coherentemente el Cdigo Civil Unificado dispone que Los proveedores:


deben dar a los consumidores un trato equitativo y no discriminatorio. No
pueden establecer diferencias basadas en pautas contrarias a la garanta cons- ^
^
titucional de igualdad, en especial, la de la nacionalidad de los consumidores ;^ |g |J p
(artculo 1098 del Cdigo Civil Unificado).
Prohben amabas disposiciones toda diferenciacin entre consumidores ;;S g M ||
nacionales y extranjeros, salvo autorizacin expresa d e la autoridad de aplica
v-.
cin y cuando la misma obedezca a razones de inters general. Esta disposicin puede ser perjudicial para determinados consumidores nacionales, sobie
todo en lugares de turismo donde es comn encontrar tarifas p r e f e r e n c i a l e s s : :j | g # ^ | |
i?
para los nacionales que pagan con una moneda depreciada.

Asimismo el articulo 8o bis ltima parte profundiza el aspecto tuitivo al jytef;a.


disponer que en los reclamos extrajudiciales de deudas debern abstenerse de
utilizar cualquier medio que le otorgue la apariencia de reclamo judicial- f t <r
Tales conductas, adems de las sanciones previstas en la presente ley,
1podrn ser pasibles de la multa civil establecida en el art. 52 bis de la *'_|g |
presente norma, sin perjuicio de otros resarcimientos que correspondieren
al. Consumidor, siendo ambas penalidades extensivas solidariamente a
quien actuare en nombre del proveedor.

Sli-GONTRATOS OVILES Y COMERCIALES: EN EL MUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

fe i
Est0 pretende poner n a ciertas prcticas relacionadas con mtodos de
-J>?|cbvanza de morosos, en donde se procura exigir el pago de una deuda en
^ p fistan cia extrajudicial invistiendo el requerimiento la apariencia de reclamo
11J judicial. Por lo que se estara afectando ilegtimamente la intimidad y dignidad
!~ Be] deudor, constituyendo una prctica abusiva, en donde se considera que la
Sfgbsabilidad del abogado que representa al proveedor debera ser solidaria
S f e l o s daos causados al consumidor.
iS lp i Finalmente, la disposicin referida autoriza de modo expreso al ente de
| contralor a la imposicin de una m ulta civil, llamada por la reforma en su
|g||&culo 52 bis dao punitivo, adems de las otras sanciones-contempladas
r ~ en la ley, siendo responsable no solamente el proveedor sino tambin en form a
||K3B}idaria quien actuare en nombre del m ismo.
Es evidente que, toda actividad que se lleve a cabo, que perturbe, limite o
Restrinja el derecho a desarrollar la actividad de las personas, que afecte su
Jg ^ fo n o r o la naturaleza humana, es una conducta incompatible con el respeto
lU p e b id o a la dignidad humana, cuya proteccin es el cimiento de todo el orden
J5jc constitucional, el cual se sustenta en que las personas puedan desarrollar su
||sp { jd a en condiciones de dignidad y decoro.
ll&W;: Libertad de contratar. Estn prohibidas las prcticas que limiten la liber.contratar del consumidor, en especial, las que subordinan la provisin
p A p ro d u c to s o servicios a la adquisicin simultnea de otros, y otras sim ilares
persigan el mismo objetivo artculo 1099.

i,i,

info rm acin y publicidad .dirigida a Sos coasusnidores

10V;V:- Como bien lo sealaran M osset Iturraspe y L renzetti'4 la informacin es


principal, el gran asunto de los tiempos modernos que el derecho
y regula, siendo fundamental en todas las etapas de la negociacin
fj? flesde^|as preliminares hasta la extincin del contrato.
>, , Dicen los maestros santafesinos que informar es enterar, comunicar, dar
ggg^oicia, poner al corriente a alguien de algo que le interesa o puede llegar a interesarle.
gjw
L a informacin se ha vuelto un. deber para el empresario y un derecho
S B S F a el consumidor.

Mosset Iturraspe, J. Defensa del Consumidor 1998 Lrenzetti, R - Mosset Iturraspe;,


ef ensa del CojisumidoL Rubinzal Culzoni. 1993.

D r a . Am a n d a E stela K ees

El Cdigo Civil y Comercial Unificado establece al respecto que


.vSS
Artculo 1100. Informacin. 'El proveedor est obligado a suminisfrar03
informacin al consumidor e fo rm a cierta y detallada, respecto de todaMM
lo relacionado con las caractersticas esenciales de los bienes y serviciosg3
que provee, as condiciones de su comercializacin y toda otra c ir c w is ^ ^ t
ta n d a relevante para el contrato. La informacin debe ser siempre graf:*iM
tuitapara el consumidor y proporcionada con la claridad necesariaque$
perm ita su comprensin.
i
.f.iSSl

Coherentemente el artculo 4o de la Ley N 24240 modificado por la Ley


26361 con respecto al deber de informar que pesa sobre el proveedor dispone:
E l proveedor est obligado a isuministrar al consumidor en form a ciertaiiM
clara y detallada todo lo relacionado con las caractersticas esenciales def!^
los bienes y servicios que provee y las condiciones de su comercializacin*!;f*
La informacin debe ser siempre gratuita para el consumidor y propor^f,
donada con claridad necesaria pue permita su comprensin.

Publicidad. Afirm a M osset iturraspe que informacin no es sinnimo de


publicidad. Los objetivos no son coincidentes pues mientras la informacin
tiene el sentido funcional de racionalizar las opciones del consumidor, la publi
cidad procura mostrar el producto o el servicio de la manera ms persuasiva,
poniendo de resalto sus ventajas y,bondades. En sntesis, la publicidad busca
persuadir; su objetivo no es informar sino vender.
No hay mercado de consumo; sin publicidad, es el smbolo propio de la
sociedad moderna. El Cdigo de Brasil la concepta diciendo que es la activi
dad destinada a estimular el consumo de bienes y servicios.
Los principios bsicos de toda publicidad son:
a)

La libertad, la libre iniciativa y la com petencia en una econoffla-d<


mercado '

b) La identificacin que permite al consumidor saber que est ante u n ~ Jfg H


,
aB B I
publicidad comercial
v-mt e
c) La veracidad, que tiene que ver con la exactitud, evitando el error, -ggg;
d) La lealtad, an la publicidad com parativa no debe dejar de ser leal
e) Los de orden pblico, en razn que el inters general est compro-.-.-^SB
metido

fW ii

'X-

P f ^CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL...

El Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que


||\-Artculo 1101. Publicidad Est prohibida toda publicidad que:
Sjir;.'
S: a) contenga indicaciones fa lsa s o de tal naturaleza que induzcan o p u eW.idan inducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos esenp 'cales del producto o servicio;
i
b) efecte comparaciones de bienes o servicios cuando sean de naturan , leza tal que conduzcan a error al consumidor;
%s(-'). sea abusiva, discriminatoria o induzca a l consumidor a comportarse
j3e fo rm a perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad.

Acciones. Los consumidores afectados o quienes resulten legahnene le- .


pimados pueden solicitar al juez:
La cesacin de la publicidad ilcita.
L a publicacin, a cargo del demandado, de anuncios rectificatorios.
La publicacin de la sentencia condenatoria (artculo 1102 del Cdi
go Civil Unificado).

da la.publicidad. La publicidad integra el contrato. La doctrina


tradicional solo daba.fuerza obligatoria a la que publicidad que se inclua en el
P P contrato y la que quedaba afuera'se consideraba ajena al negocio.

<on refonna de la Ley.*N 26994 a la Ley-N0 24240, especficamente


| ||i J |S P lo que refiere al artculo 8o, la situacin de desproteccin del consumidor
ajggjg|p:anibi sustancialmente. En efecto, el mencionado artculo de la ley especial
que Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios, prosJ J S lfilM o s , circulares u oros medios de difusin se tienen por incluidas en el
S ^lffit W ra to con el consumidor y obligan al oferente .
a p
A su vez, coherentemente el Cdigo Civil y Com ercial Unificado estableLas precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios, prospec^ ^^p p sT circ lareT T itros'm edios de difusin se tieneri-por-incluidas.en el contra!S|!^0 Con cnsum idor y obligan al oferente (artculo 1103).
De resultas, toda publicidad difundida por los medios o de cualquier otro
:do, aunque no haya sido contemplada en el contrato, se considera incluida
el mismo.
A los efectos de la debida individualizacin del obligado, la ley dispone
e en todo anuncio de ofertas de bienes y servicios debe figurar los datos
fcntificatorios del oferente.

285

D ra. A m anda E stela K ees

.^ 8

-------------------------------------------------------------------------------------------------:!ijz
Mm

lili

El artculo 1113 in fine del Cdigo Civil y Comercial Unificado ordena quegSS
'ASSX
En los casos en que las ofertas de bienes y servicios se realicen mediqn(0jfi
el sistem a de compras telefnicas, por catlogos o por correos, publici^!j||
dos p o r cualquier medio de comunicacin, deber figurar, el nombvg^j
domicilio y nmero de CU IT del ofe,rente.
^jgSjg

M odalidades especiales
Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo CtW/y CoaisgM
mercial Unificado:
5. M odalidades especiales. En este captulo se regulan m odalidadesespeg^^,
d a le s que constituyen prctipas m uy extendidas en la confrataci.iiM&stji
consumo: Contratos celebrados fu e ra de los establecimientos comercia-|| j
les, celebrados a distancia y celebrados p o r medios electrnicos. Se los^r1^
define, se fija n las reglas generales aplicables y se establecen algunas.| ||
especificas derivadas del control del medio que, habitualmente, ejerce
proveedor, y que son las siguientes:
I J J
- E l deber de informacin enfocado en la vulnerabilidad tcnica deii- * pj
- vada del medio utilizado,
'<8Hp
vfifi
La oferta que se expone en estos medios est vigente durante el tiem-u-j
po en que perm anezca accesible, y el oferente debe comunicar la recep-Iyf
r
,
1
' d o n de la aceptacin,
|j |
-5 # p |
E l derecho a la revocacin
E l lugar de cumplimiento es aqul en que el consumidor htibi&$g0f
recibido la prestacin y fija la jurisdiccin.
IS l
Estas normas completan las existentes en los arts 32, 33, 34 de
especial (26361) y proveen soluciones a problem as muy concretos
lados p o r la doctrina. Se sigue la tcnica de reglas generales que pued&liX.|g|
m
ser complementadas por la legislacin posterior especfica.

Contratos celebradosfuera de los establecimientos comerciales. Son con"=^ ! .;


tratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales aquellos que D 6 2
teniendo otra regulacin particular especfica, sOn efectuados en lugares
no son el establecimiento del proveedor.

286

(C ontratos c iv ile s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

------------------

lliliifw - La doctrina ha venido

sosteniendo hasta el presente -siguiendo al dereqt^aio*comparado- que debe interpretarse que un contrato se perfecciona fuera
^ ^ S lliB s ijle c im ie n to cuando se celebra:
a M M BHfegi) Fuera del establecimiento del empresario o del local comercial;
Tj) En la vivienda del consumidor o de otro consumidor o en su lugar de
trabajo, salvo que la visita del vendedor haya sido solicitada expresa.mente por el consumidor (venta a puerta fra);
En un medio de transporte publico (ej. ofertas en los aviones);
" S W k - P o r m e d i o de las ofertas de contrato emitidas por un consumidor o usuario,
? <"r
^
en cualquiera de las circunstancias previstas en los incisos anteriores.
SfeggfEl.Cdigo Civil y Comercial Unificado no define a los contratos ceiebrauera de los establecimientos comerciales del proveedor sino slo men_ ' poil|ces son los supuestos comprendidos en dicho concepto.
Artculo 1104. Contratos celebrados-fuera de los establecimientos co:^:';i!ierciales. Est comprendido en la categora de contrato celebrado fu era
!8Wfe-lps establecimientos comerciales del proveedor el que resida de una
H pH pp^^few ta- o propuesta sobre un bien o servicio concluido en el domicilio o
HwfflSRltigar de trabajo del consumidor, en la va pblica, o p o r medio de co
rrespondencia, los que resultan de una convocatoria al consumidor o
j H ^ - :usuario al establecimiento del proveedor o a otro sitio, cuando el objetivo de dicha convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la con I B ite lS '.-.frotacin, o se trate de un premio u obsequio.
al enumeracin no es taxativa
M j ^ ^ p f e C onforme al artculo 32 de la Ley N 24240 reformada por la Ley N
ven& domiciliaria es:
r
j | BSl | a g

ferta o propuesta de venta de un bien o prestacin de un servicio


efectuada al consumidor fuera del establecimiento del proveedor

rt

El concepto tambin comprende la contratacin que resulte de una convocatoria al consumidor o usuario al establecimiento del proveedor o a
otro sitio, cuando el objeto de dicha convocatoria sea total o parcial
mente distinto al de la contratacin, o se trate de un premio u obsequio.

s.*Sir:

...i y

................

Como se puede observar se trata de dos regulaciones de diferente grado


f? to de una misma situacin. Ambas no son incompatibles. El Cdigo

D ra . A m a n d a E stela K ees

introduce un mtodo diferente; a otros modelos comparables para regular 'l ;^ llS l
instituto. Por una parte se lim ita a ejemplificar sobre los contratos celebradgfifP
fuera del establecimiento (articulo 1104) y a definir lo que debe entendt||Sf
por contratos celebrados a distancia (1105) y luego, establece reglas com unes^
cu m ateria d s informacin, ofertas 'y dereclio de revocacin acfoo ti+rvi
comunes para los primeros.
Contratos celebrados a distancia. Se definen, en general, como aquloi^B
contratos que se celebran sin que las partes contratantes estn presentes:fs
mente de manera simultnea en el momento de realizarse el contrato, utilizajlHIj
para ello el telfono o cualquierjmedio telemtico, internet o electrnico. ' ' 5Tambin se los ha definido como

.jji

los contratos celebrados con los consumidores y usuarios en el marco defSm


actividad empresarial, sin la presencia fsica simultnea de los conti'ataftskjm
tes, siempre que la o fe rta d la aceptacin se realicen deform a exclsi$gi
ti-avs de la tcnica cualquiera de comunicacin a distancia y dentro de
sistema de contratacin a distancia organizado p o r el empresarioIS
La ley argentina los define'de la siguiente manera:
Artculo 1105. Contratos delebrados a distancia. Contratos celebrados a$
distancia son aqullos cohcluidos entre un proveedor y un consumido)g
con el uso exclusivo de medios de comunicacin a distancia, entendinf
dose por tales los que pueden ser utilizados sin la presencia f s i c a simul-
nea.de las partes contrdtantes. En especial, se consideran los mediosi
postales, electrnicos, telecomunicaciones, as como servicios de radia,| * 5
televisin o prensa.
:s|
La Ley N 24240 no contiene norma especfica sobre l o s c o n t r a t o s - ceg
brados a distancia sino que se refiere a la venta por correspondencia y otrg|
definindola como aquella en que la propuesta se efecta por medio postal;
telecomunicaciones, electrnico o similar y la respuesta a la m isma se rj$j|g
por iguales medios. No se pentiitira la publicacin del nmero postal cpBg
domicilio (artculo 33 de la Ley N 24240).
Utilizacin de medios electrnicos. Un signo indiscutible de estos tieffi|
pos es la proliferacin de los rriedios electrnicos e inform ticos. El llam |

Ver art. 92 de la LUC Espaa.

288

fpr

M S G o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v il y C o m e r c ia l .. .
mSms: ; ______________________________________ _______________________________

PiSS"-'
^ p ja e r c io electrnico es producto de la conjuncin entre comercio, internet y
^S eqtrpnica y su especial instrum ento es el contrato electrnico.
f j B i l E l contrato electrnico es aquel celebrado sin la presencia fsica sim ult^ ffip i las partes, prestando stas su consentimiento en origen y en destino
ffiosnidic de equipos electrnicos de tratam ientoy almacenaje de datos, co n ffiM o s por medio de cable, radio, m edios pticos o cualquier otro medio
^ ||q m agnti co.
|8 |= _rSiempre que en este Cdigo o en leyes especiales se exija que el contrato
||5 n s;p o r escrito, este requisito se debe entender satisfecho si el contrato
^ p g i^lconsum idor o usuario contiene un soporte electrnico u otra tecnologa
ppir (artculo 1106 del Cdigo Civil Unificado).
I f e i : -Informacin sobre los m edios electrnicos. En este segmento el Cdigo
||||J f ije c iia a la nueva realidad en m ateria de tecnologa, al transferir al soporte
^ f P l j ^ r i ico el requisito del docum ento escrito. La norm a legal dispone tex-

l!n;eque

f c f r t c u l o 1107. Inform acin sobre los m edios electrnicos. S i las partes


jHpliffisg valen de tcnicas de com unicacin electrnica o similares pa ra la
W S ^ c le b ra c i n de un contrato de consum o a distancia, el proveedor debe
j j||||'inform ar al consumidor, adem s del contenido mnimo del contrato y la
\ | "" ..facultad de revocar, todos los datos necesarios para utilizar correctamen*e Medio elegido, p a ra com prender los riesgos derivados de su empleo,
R S ? y p a r tener absolutam ente claro quin asume esos riesgos.
r-

Ip t e '-'lertas por m edios electrnicos:


8S?L Artculo 1108. O fertas por m edios electrnicos. Las ofertas de contratapor m edios electrnicos o sim ilares deben tener vigencia durante el
j l -^b'penodo que fije el oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que
gfc|S;=^permanezcan accesibles al destinatario. E l oferente debe confirm ar p o r
|||F ;"'1-Za electrnica y sin dem ora la llegada de la aceptacin.

iK :

*.v ar de^cumplimiento. E l Cdigo dispoe .que el lugar de cum plimiento


p s^ Jll^ b n tra to es aquel en el que el consum idor recibi la prestacin o, en su
-p ara el caso de incum plim iento-, debi recibirla.
^Artculo 1109. Lugar de cum plim iento. En los contratos celebrados fu e ra
| | g f e los establecimientos comerciales, a distancia, y con utilizacin de medios
^iil&ectrnicos o similares, se considera lugar de cum plimiento aqul en el
! que el consum idor recibi o debi recibir la prestacin. E se lugar fija la

289

\j, ' ,

D ra . A m an da E s te la K ees

jurisdiccin aplicable a los conflictos derivados del contrato. La clusula de prrroga de jurisdiccin se tiene p o r no escrita.
:3|B||

Revocacin. No se deben confundir dos supuestos distintos:

,._r - T r_ .

a) L a situacin que se produce cuando se revoca la oferta o la acepta-'Sf^^p ^l


cin de la oferta y
-^M h b I
b) La situacin que tiene lugar el caso de revocacin del contrato.

I*

w Sl
Debe tenerse presente que el artculo 972 dice que la oferta es la manifesfSSllfep ^
tacin dirigida a persona determinada o determinable,. con la intencin de o b li|||fg g r a S
garse y con las precisiones necesarias para establecer los efectos que dfeffijjMMftfel
producir de ser aceptada y que dicha oferta, cuando es dirigida a p e r s o n l ^ ^ ^ ^
determinada puede ser ret-actada si la comunicacin de su retiro es recibida
por el destinatario antes o al misino tiempo que la oferta (artculo 975 del
Cdigo Civil y Comercial Unificado).
j
( ~~
En otro orden de cosas, la aceptacin de la oferta que concluye el co n tra |fP p p j|
to, debe expresar la plena conformidad del destinatario para que dicho contra- ? |g | M
to quede concluido y puede ser retractada si la comunicacin de su retiro
recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella.
W ltjill
En cambio, la revocacin que contempla el artculo 1010 se encuentra em ~
plazada dentro del captulo de extincin, modificacin y adecuacin del contrato.
El derecho de revocacin o derecho de desistimiento es la facultad que tiene
el consumidor de anular un contrato: y las legislaciones en general d i s p o n e n que.
consumidor es libre de tomar esta decisin de desistir al empresario en el
establecido en la ley sin necesidad de justificacin y sin penalizacin.'6
. '~# g | jaf$l)|g
..J m ggB H ra
Se reconoce al consumidor o usuario la oportunidad de poder a r r e p e n tn ^ ^ ^ ^ ^ e *
se de la operacin concertada dentro del plazo de 10 das y ello se funda en *
^
circunstancia en que se desenvuelven los proveedores en la mayora de.;l ^ ^ ^ M a
casos, ofreciendo insistentemente por varios medios bienes y servicios
que aqul tenga el tiempo y la posibilidad de reflexionar sobre la n e c e s i d a 4 : ^ |^ ^ ^ ||0 |
conveniencia de adquirir el bien o servicio ofrecido. As el contrato deb:J'
| .
cluir un fonnulario de desistimiento que tiene que indicar el nombre 1o
sap as
Orellana Cano, Nuria. El desistimiento unilateral en los contratos de consumo- Bsj11
dios de Derecho Judicial n 3 .2005.
.

m SSB SSB m

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

licin de la persona a quien debe enviarse, as como los datos de identidad del
lQiitrato y de las partes contratantes.
|J ||f c E l Cdigo da por supuesto que existe un contrato previo y que la revocaIfeip-Bs un modo de extinguirlo y respecto del tem a dispone que:
lli Artculo 1110. Revocacin. E n los contratos celebrados fu e ra de los esWSM:Jtablecimientos comerciales y a distancia, el consumidor tiene el derecho
^ ^ iir r e n u n c ia b le de revocar la aceptacin dentro de los D IEZ (10) das comR fe gtados a partir de la celebracin del contrato.
$0 ~Ei,la aceptacin es posterior a la entrega del bien, el plazo debe comen-'
- zar a correr desde que esta ltima se produjo.
el plazo vence en da inhbil, se prorroga hasta el prim er da hbil
IggfeVsiguiente.
p |^ L a s clusulas, pactos o cualquier modalidad aceptada por el consumidor
f c f i l durante este perodo que tengan p o r resultado la imposibilidad de ejercer
el derecho de revocacin se tienen por no escritos.

l f^ """

j | j f "Deber de informar el derecho a la revocacin. Como el derecho a la


P a c i n es algo que el consumidor deba intuir por s mismo, el proveedor
SltfJffnforinarle acerca de esta facultad mediante la inclusin en caracteres
H p p c d o s en todo documento que se presenta al consumidor en la etapa de
Spllpciaciones o en el documento que instrumenta el contrato perfeccionado.
fs|t.'leyena debe ser colocada antes de la firma del consumidor o usuario.
!g!

^ Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que:

^ A rtculo 1111. Deber de inform ar el derecho a la revocacin. El proveedebe informar al consumidor sobre la fa c u lta d de revocacin mei dmnte su inclusin en caracteres destacados en iodo documento que pre- sepe al consumidor en la etapa de negociaciones o en el documento que
0 tstrumente el contrato concluido, ubicada como disposicin inmediata-
m ?nte anterior a la firm a clel consumidor o usuario. E l derecho d e revo^ictonno se "extingue si el consumidor no ha sido informado debidamenj-sobre su derecho.
if.

ma y plazo p a ra notificar la revocacin: L a revocacin debe ser


cada al proveedor por escrito o medios electrnicos o similares, o me; | a devolucin de la cosa dentro del plazo de DIEZ (10) das computa>forme 1 previsto en el artculo 1110 (artculo 1112 del Cdigo Civil y
.jeja] Unificado).

D r a . A m a n d a E st e l a K ees

Efectos del ejercicio del derecho de revocacin. El Cdigo Civil y ComerSal!


Unificado introduce concretamente los efectos extintivo, liberatorio y restitutiiij||
que produce iarevocacin en ei contrato disuelto estableciendo que Si el d e r p T
de revocar ha sido ejercido en timpo y forma por el consumidor, las'fp'l^g
quedan liberadas de sus obligaciones correspectivas y deben restituirse recpfdk^^
y simultneamente las prestaciones! que han'cumplido (artculo 1113):
Imposibilidad de devolucin.i Puede configurarse el caso que p o r.la a jll
raleza de las prestaciones (ej. entrega de cosas perecederas), o serviciosf^K
no pueden restituirse o por cualquier otra causa, la devolucin de lo recilif
in natura sea imposible. Ello no! es bice para el ejercicio del dere<3iSgBLn
revocar por parte del consumidor, que reem plazar la prestacin in riq tu S F
por su equivalente en dinero al tiempo de la de la revocacin. Si tal imporHstt
superior al d la adquisicin, el consumidor o usuario se libera entregani$ flS B
importe de la adquisicin. El Cdigo Civil U nificado establece que: ,
Artculo 1114. Imposibilidad- de devolucin. L a imposibilidad de(dep |
ver la prestacin objeto del contrato no priva al consumidor de surder^
cho a revocar. Si la imposibilidad le es imputable, debe pagar alprove'g|g
dor el valor de mercado que la prestacin tuviera al momento deljgrsSm
ci del derecho a revocar, excepto que dicho valor sea superior alpr.ei?p |l
de adquisicin, en cuyo casoila obligacin queda limitada a esie llM81|
Artculo 1115. Gastos. E l ejercicio del derecho de revocacin n o 'fflU ^ i
implicar gasto alguno para l consumidor. E n particular, el consumiagMS^
no tiene que reembolsar cantidad alguna p o r la disminucin del valer
la cosa que sea consecuencia de su uso conforme a lo pactado o. aMsm
propia naturaleza, y tiene derecho al reembolso de los gastos necesar& l
tiles que realiz en ella.

-'tSM Ii

-S S
Excepciones al derecho de revocar. Excepto pacto en contrario, eij;dj||=
cho de revocar no es aplicable a los siguientes contratos:
a)

ios referidos a productos confeccionados'conforme ai'as~espei}B^


d ones suministradas poii el consumidor o claramente personaiz|||M
o que, por su naturaleza,- no pueden ser devueltos o puedan clfetenog^
rarse con rapidez;

b) los de suministro de grabaciones sonoras o de video, de d isco s^


programas informticos !que han sido decodificados por el cons'J'r
dor, as como de ficherts informticos, suministrados por vfe lll
trnica, susceptibles delser descargados o reproducidos c o n c S f
ter inmediato para su uso permanente;
.SI
292

SBW'
P C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

_______ ________ ________________ _

;) los de suministro de prensa diaria, publicaciones peridicas y revis


tas (artculo 1116 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).

^C l u su la s abusivas
fp fc -
!fundam entos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co
mercial Unificado:
jgSiV
,
.
c?Clusulas abusivas. En este captulo se disponen reglas generales s
mbrelas clusulas abusivas. En cuanto a las normas aplicables, se debe
recurrir a las de este captulo, a las de las leyes especiales y a las relati
va s, a contratos celebrados p o r adhesin. Como y a dijimos, estas ltimas
Wtsidtun aplicables existan o no clusulas generales, y a que el elemento
Hijydiivante es la existencia de un contrato de consumo. En todos los casos
resulta aplicable siempre la tutela ms favorable al 167 consumidor, como
surge expresamente de la parte inicial de este captulo. Tambin se aclara
ser de claradas abusivas aun cuando sean aprobadas expresa
m e n te p o r el consumidor. Se define la clusula abusiva conforme a un
Wcfiterio general: es abusiva la clusula que, no habiendo sido negociada
f0iuividualnenie, tiene p o r objeto o por efecto provocar un desequilibrio
significativo entre los derechos y las obligaciones de las partes, en per|||!juicio del consumidor. Ello se complementa con los listados existentes en
las leyes especiales. Tambin se define la situacin jurdica abusiva,
diciendo que ella se configura cuando el mismo resultado se alcance a
J fa v s de la predisposicin de una pluralidad de actos jurdicos conexos.
!gfllp es consistente con lo dispuesto en m ateria de ejercicio abusivo en el
Mil11}0 prelim inar y de conti'htos conexos en la parte general de contratos.
H W&Qblece que no pueden ser declaradas abusivas las clusulas relati1?!? relacin entre el precio y el bien o el servicio procurado y las que
disposiciones vigentes en tratados internacionales o en normas
SSdles imperativas, lo cual es coherente con norm as de derecho compa ||? ?- Finalmente, se establecen las facultades judiciales.

J j j M fdigo C ivil y C om ercial Unificado. R especto del tem a clusulas


j^ ^ ,"la-nueva ley dispone que Se aplican en este Captulo lo dispuesP f M e y e s especiales y los artculos 985, 986, 987 y 988 existan o no
gipnes generales predispuestas o adhesin de una de las partes (ar-

293

D r a . A m a n d a E s t e l a IC e es

z if m
En el captulo 2, respecto de los contratos celebrados por adhesin
clusulas generales predispuestas, se dijo que: Las clusulas abusivas ,snS|
aquellas -estipulaciones, disposiciones o normas contractuales- donde e la f^ ffl
herente, el consumidor o el usuario o -n o tiene margen o espacio de negocij|j|
cin, es decir vienen impuestas, lo que im plica que aqul ni las consier
r
expresamente ni puede modificar sus caractersticas, colisionan con las
mas de la buena fe perj udicando al adherente, consumidor o usuario y generan p |
un desequilibrio relevante a favor de la parte que las ha impuesto y en c o a tr ^ ^ ^ ,
del adherente, consumidor o usuario.
;SSS
AI tratar el tem a de consumidores el Cdigo Civil Unificado-introduceun|fp|g
regla general estableciendo que Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes
especiales, es abusiva la clusula que tiene por objeto o por efecto p ro v o c ^ ^ B
un desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones de las pai||gS
tes, en perjuicio del consumidor (artculo 1119).
:j.ili
Implican un atentado al.principio de la buena fe en la medida en
involucran una desproporcin significativa entre las obligaciones y b en efd d s|||||g
que adquieren las partes. El Estado debe controlar la implementacin de lasgi||
mismas, lo cual implica una intervencin en la autonom a de la v o l u n t a d priv;|||0|
da de los contratantes, razn por la que se ha discutido en el mbito intenia3i||
cional el mbito de dicho control.
Aunque las clusulas abusivas se encuentran en la mayora de los casos
en contratos celebrados con adhesin a condiciones generales predispuestas, l | | | |
con consumidores o usuarios, pueden darse igualmente en cualquier tipo de v ||p
negociacin contractual (por ejemplo, entre empresarios o p r o f e s i o n a l e s , donde S f |
una de las partes no ha tenido su margen de negociacin, es decir, no ha
podido arbitrar, defender o exponer sus intereses precontractuales. que I ^ S S I p !
devenido en el contrato posteriormente celebrado).
En suma, tambin conocida como clusula leonina, es toda c l u s u l a contractual 110 negociada individualmente, predispuesta, cuya incorporacin
____
ne impuesta por una sola de las partes.
El control -q u e puede ser legislativo, administrativo o j
cuando se presenta un contrato celebrados por adhesin a clusulas generat e S i ^ BS
predispuestas. El control judicial que se hace de ellas puede ser a travs dla n.
declaratoria de inexistencia, de ineficacia, de nulidad absoluta o de nulidad
relativa. La Ley las considera nulas de pleno derecho pero no implica la nu/jg8^| p ^ j
dad del contrato.
Entre los artculos a los que remite el artculo 1117 del Cdigo Civil y .Jk jg g
Comercial Unificado sobre clusulas abusivas se encuentra el siguiente:

p. .C ontra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

f e " La ley dispone expresamente que:


Artculo 988. Clusulas abusivas. En los contratos con clusulaspredispuesU'*! tas o que sean concluidos por adhesin, se deben tener p o r no escritas:
llf f g a ; las clusulas que desnaturalicen las obligaciones del predisponente;
i
b) las que importen renuncia o restriccin a los derechos d el adherente,
Bpp- o amplen derechos del predisponente que resulten de normas supletorias;
las <2ue Por su contenido, redaccin o presentacin, no sean razonalif.%hlmenle previsibles.

. .

!|f i Como se sealara en el Captulo 2, la doctrina nacional se ha ocupado dei


^anlisis exhaustivo de las clusulas abusivas, anibando a diversas conclusiones:

Dentro de la contratacin predispuesta -seg n Stiglitz-Stiglitz- se


afirma que se est ante una clusula que desnaturaliza el vnculo
b.
obligacional cuando por aplicacion.de la misma queda limitada o ex0 |: ;
tinguida la obligacin a cargo del predisponente, alterndose la rela|
cin de equivalencia.
_ b) Tambin desnaturaliza las obligaciones cuando la aplicacin de tal
a f.
clusula favorece excesiva o desproporcionadam ente la posicin
S f c o n t r a c t u a l del predisponente y perjudica inequitativa y daosamente
la del adherente.
:,

c) Igualmente desnaturaliza las obligaciones la clusula cuya aplicacin


resulta incompatible con los principios esenciales de la regulacin
I f i _ d e la cual aquella se aparta.
mj$!

d) Finalmente se dice que desnaturaliza las obligaciones la clusula cuya


aplicacin lim ita de tal, form a los derechos y derechos derivados de
jlSjy;
Ja naturaleza del contrato que se pone en peligro la consecucin de la
-.
finalidad del mismo.
l S i P* inciso a) del articulo 988, sin embargo, hace referencia a un solo
g l ^ t o , que es el que resulta de la disminucin - e n cualquier sentido- de la
g ilp c i n a la que el profesional se ha comprometido. Queda pensar que
l d e con el abuso cuando hay una adecuada equivalencia econmica.
l i l S cso b) del artculo 988 contmplalas clusulas que importen renuncia
I tte r !^Ccin a los derechos del adherente o amplen los del predisponente y que
R | P erl de normas supletorias. Segn Stiglitz, debe leerse adems - a contif f i ^ pion.del texto consagrado- y en ambos supuestos una aclaracin que diga

D r a . A m a n d a E stela K e es

salvo, en ambos casos que el adherente conforme a las circunstancias, hubi


debido conocer esas clusulas antes de concluir el contrato y las hubiese apr
bado expresamente por escrito. Igualmente cabe destacar que el inciso re;
supuestos comprendidos dentro del marco de los derechos reconocidos!
normas supletorias, lo que equivale a decir que no estn, comprendidas!'5
mentado inciso las reglas de autonoma que constituyen el contenido esM
del contrato. Obviamente, el contenido imprescindible para que el contrato c '
la funcin econmica objetiva correspondiente al tipo contractual elegidos
Respecto del inciso c) del artculo 988 cabe sealar que Los Princ'
sobre los Contratos Comerciales Internacionales (UNIDROIT art. 2.2Q*
blan de estipulaciones sorpresivas Sealando que:
1) Carecer de eficacia toda estipulacin incorporada toda estipula
incorporada en clusulas! estndar (generales) cuyo contenido,
daccin, material o formal, no fuese razonablemente previsible?
la otra parte, salvo que dicha parte la acepte expresamente. ;.
2) Para determinar la existencia de dicha estipulacin, se tendr en cn
su contenido, lenguaje v inresentacin.
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l
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me al sentido que les habra dado en igual situacin una persona razonable d
la misma condicin que la otra parte.
Sistemas de control de las clusulas abusivas. Se ha dicho (Captulo 2
que la contratacin predispuesta, |si bien es necesaria para las empresas,:
proveedores; presenta serios riesgos para los no predisponentes, adherentes.
consumidores a quienes puede hacer vctimas de abusos y excesos. De :
que en casi todos los Estados se implemgnten sistemas de control destiir
a prevenirlos o corregirlos.
a)

Control administrativo: Es el que ejercen determinados rganos^


tatales dependientes del poder ejecutivo; Entre ellos estn la In; . ,
cin General de Justicia] la Fiscala de Estado o la Secretara
Comercio. Los entes adniinistrativos controlantes .tienen por ob
verificar, con carcter preventivo, si las condiciones negocales^
formularios de contratos^ redactados por una em presa o grupo.!
ellas no resultarn perjudiciales para los adherentes o consumidor.?
aprobndolos o desaprobndolos.

b) Control legislativo: Es el que tiene lugar mediante la sancin de


legislacin especial. Este sistema se complementa con el judicial* 1

296

JWiTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO

ClVIL Y COMERCIAL...

es al juez a quien corresponde ia aplicacin de las leyes vigentes.


. Control judicial: Es el llevado a cabo por el poder judicial y adopta
dos modos; el preventivo, que se verifica cuando los tribunales son
convocados a hom ologar o aprobar las condiciones generales re('dactadas por una empresa, antes de ser utilizados en la celebracin
P d e los contratos tenidos en m ira y el modo de revisin, que tiene
: 'lugar cuando el ju e z ejerce la potestad que el orden jurdico le reco
noce para declarar la nulidad o ineficacia de aquellas clusulas o
/ condiciones que sean vejatorias o abusivas,
t"
SS'C digo Civil y Comercial Unificado expresa que:
jsjjplfjclo 1122. Control judicial. E l controljudicial de las clusulas abusivas se
T t f f f W,:?in perjuicio de lo dispuesto en la ley especial, por las siguientes reglas:
M :Jla aprobacin administrativa de los contratos o de sus clusulas no
al control;
*
:b) las clusulas abusivas se tienen p o r no convenidas;
l l l p p ) s i eljuez declarla nulidad parcial del contrato, simultneamente lo
fj^dbe.integrar, si no puede subsistir sin comprometer su finalidad; .
cuando se. pruebe una situacin jurdica abusiva derivada de contra| p P ifos conexos, el ju e z debe aplicar lo dispuesto en el artculo J075.
gtffapC on relacin a los efectos de la nulidad parcial del contrato el artculo
|p ll| | l Cdigo Civil Unificado expresa que
Whr-Las clusulas abusivas se tienen p o r no convenidas. Cuando el ju e z de" f |f | tora la nulidad parcial del contrato, simultneamente lo debe integrar,
Puede subsistir sin comprometer sufinalidad. La aprobacin admi^ ^ , ^ " ] r a tiv a de las clusulas generales no obsta a su controljudicial.

|| te ||? s u n a l g ic a la solucin de permitir optar por la nulidad total o parcial en


Bl&~lusulas abusivas porque existe una ilicitud .Cuando se est ante
nulas e ilcitas se genera su ineficacia, y es necesaria la integracin
|yjfejsrnas por el juzgador.
^'Control de incorporacin. El Cdigo Civil y Comercial Unificado expreP establece que Las clusulas incorporadas a un contrato de consum o
Ifi ser declaradas abusivas aun cuando sean negociadas individualm ente
as e: cpresamente por el consum idor (artculo 1118).

297

D r a . A m a n d a E stela K ees

i
Situacin jurdica abusiva. Se considera que existe una situacin jurdiv^fl
de una pluralidad de actos jurdicos conexos (artculo 1120).

s I P l

Lmites. No pueden ser declaradas abusivas: a) las clusulas rela iv slljf'


la relacin entre el precio y el bien o el servicio procurado; b) las que reflejeifjf
disposiciones vigentes en tratados internacionales o en normas legales impIffL
rativas (artculo 1121).
'.I tlf

w m m
M l fl
ikfgMsm:' :
W PW ^*

C A P rU JL O S

LIBRO n i: DERECHOS PERSONALES


TTULO H: CONTRATOS EN GENERAL
CAPTULO 10: INTERPRETACIN

^j#SI^$yj
^ ^^^ tefjA rtcu lo 1061. Intencin comn. El contratodebe interpretarse conforme a la
j ~ --------- y al principio de la buena fe.
Interpretacin restrictiva. Cuando por disposicin legal o
fpmvencionaI se establece expresamente una interpretacin restrictiva, debe estar8||?gp-literalidad de los trminos utilizados al manifestar la voluntad. Este artculo
jaPjffij&ss-aplicable a las obligaciones del predisponente y del proveedor en los contra S 1 0S Por adhesin y en los de consumo, respectivamente.
i S S v; Artculo 1063. Significado de las palabras. Las palabras empleadas en el
^JSs-Rato deben entenderse en el sentido que les da el uso general, excepto que
rfsspiga un significado especfico que surja de la ley, del acuerdo de las partes o de
jps'msos y prcticas del lugar de celebracin conforme con los criterios dispuestos
1SHa integracin del contrato.
aplican iguales reglas a*las conductas, signos y expresiones no verbales
^ | # 4 S Que el consentimiento se manifiesta.
sfjf--'/ Atcnlo 1064. Interpretacin contextisal. Las clusulas del contrato se interlas unas por medio de las otras, y atribuyndoles el sentido apropiado al
g M fato del~acto'..........
, . . Articulo 1065. Fuentes de interpretacin Cuando el significado de las palabras
B s J P r ' r contextualmente no es suficiente, se deben, tomar en consideracin:
^s'V
a) las circunstancias en que se celebr incluyendo las negociaciones preliminares;
*
i) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebracin;
c) la naturaleza y finalidad del contrato.
. Articaio 1066. Principio de conservacin. Si hay duda sobre la eficacia del
itrato, o de alguna de sus clusulas, debe interpretarse en el sentido de darles

299

D r a . A jvI a n d a E s t e l a IC ees

efecto. Si esto resulta de varias interpretaciones posibles, corresponde entendsrSSj


los con el alcance m s adecuado al objeto del contrato.
=3581
A rtculo 1067. Proteccin de h; coafiasza. La interpretacin debe croteeer !
fianza y la lealtad que las partes se deben recprocamente, siendo inadmisible la.conflL
diccin con una conducta jurdicamente relevante, previa y propia del mismo sujetla
A rtculo 1068. E xpresiones oscuras. Cuando a pesar de as reglas coulciiioas^gi
en los artculos anteriores persisten! las dudak, si el contrato es a ttulo g ratuit$J||f
debe interpretar en el sentido menosl gravoso para el obligado y, si es a ttulo qnerofl
so, en el sentido que produzca un ajuste equitativo de los intereses de Jas -prfeSfps
C A P T U L O 11: SU BCO N TRA TO

rag a

A rtcu lo 1069. Definicin. Eli subcontrato es un nuevo contrato rnediante*eigj


cual el subcontratante crea a favor 'del subcontratado una nueva posicin c o n tr a ^
tual derivada de la que aqul tiene en el contrato principal.
~

A rtcu lo 1070. D isposicin g e n era l. En los contratos con prestacionesj?jJ _


dientes stas pueden ser subcontratadas, en el todo o en parte, a m enos .quei?ej|
trate de obligaciones que requieren prestaciones personales.
'
A rtcu lo 1071. A cciones del su b c o n tra ta d o . E l subcontratado dispone:
a)

de las acciones em ergentes ucl subcGiiiia-, contra ei subconiraiaiu;^?

b)

De las acciones que corrsponden al subcontratante, contra la o tra pSglb


del contrato principal, en d a extensin en que est pendiente el cunplifc,.
m iento de las obligaciones de ste respecto de! subcontratante. Estafe
acciones directas se rig en 'p o r lo dispuesto en los artculos 736, 737 y 738'; '

A rtcu lo 1072. A cciones de la ^)arte q u e no h a c eleb ra d o el su b c o n trato . 3,


parte que no ha celebrado el subcontrato m antiene contra el subcontratante las \ .
acciones em ergentes del contrato principal.
D isp o n e ta m b i n de las q u e c o rre sp o n d e n al s u b c o n tra ta n te contra-'e&jg
subcontratado, y puede ejercerlas eh nom bre e inters propio.
C A P IT U L O 12: C O N TR A TO S C O N E X O S
A rtcu lo 1073. D efinicin. Hay conexidad cuando dos o ms contratos auto;
nom os se hallan vinculados entre s por u n a finalidad econm ica com n previ?;
m ente establecida, de m odo que uno' de ellos ha sido determ inante del otro parap
logro del resultado perseguido. E sta finalid ad .p u ed e ser establecida por la ! #
expresam ente pactada, o derivada e la interpretacin, conform e con lo que
dispone en el artculo 1074.
A rtc u lo 1074. In te rp re ta c i n . Los contratos conexos deben ser i n t e r p r e t o
dos los unos p o r m edio de los o trb s, a tribuyndoles e l sentido apropiado qipsurge del grupo de contratos, su funcin econom ica y el resultado perseguido.'
A rtcu lo 1075. E fectos. Segn las circunstancias, probada la conexidad, TiR
contratante puede oponer las excepciones de incum plim iento total, parcial o defc
tuoso, an frente a la inejecucin de obligaciones ajenas a su contrato.

300

I S n tra to s c iv e .e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Vtendiendo al principio de la conservacin* la m ism a regla se aplica cuando la


i f giigftn de uno de los contratos produce la frustracin de la finalidad econm ica

Ip fT JL O 13: EX7INC1N, M O D IFICA CI N YDECUACN DELCONTRATO


iir.tc u lo 1076. Rescisin b ilateral. El contrato puede ser extinguido por
fisinbi lateral. Esta extincin, excepto estipulacin en contrario, slo produce
ccisipara el futuro y no afec ta derechos de terceros.

JsSjfr'culo 1077. Extincin por declaracin de una de las p a rte s . El contrato


I p l s b i ' extinguido total o parcialm ente por la declaracin de una de las partes,
_ J ||i||n f rescisin u n ila tera l, re v o ca ci n o reso lu ci n , en los casos en que el
%iji> contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad.
IS r f f e n l 1078. Disposiciones gen erales p a ra la e xtincin p o r d e clara c i n de
afle las partes. E xcepto disposicin legal o convencional en contrario, se apli"jafjajrescisin unilateral, a la revocacin y a la resolucin las siguientes reglas
Bffeaies:
el derecho se ejerce m ediante comunicacin a la otra parte. La com unica
cin debe ser dirigida por todos los sujetos que integran una parte contra
todos los sujetos que integran la otra;

la extincin del contrato puede declararse extrajudicialmente o demandarse


ante un juez. L a demanda puede iniciarse aunque no se haya cursado el reque
rimiento previo que pudo corresponder; en tal situacin se aplica el inciso f);
la otra parte puede oponerse a ia extincin si, al tiempo de la declaracin, el
declarante no ha cumplido, o no est en situacin de cumplir, la prestacin
que deba realizar para poder ejercer la facultad de extinguir el contrato;
la extincin del contrato no queda afectada por la imposibilidad de resti
tuir que tenga la p arte que no la declar;
la parte que tiene derecho a extinguir el contrato puede optar por requerir
su cum plim iento y la reparacin de daos. E sta dem anda no impide dedu
cir ulteriorm ente una pretensin extintiva;

la com unicacin de la declaracin extintiva del contrato produce su extintlE;-'... ein de pleno derecho, y posteriorm ente no puede exigirse el cum plim ien
to ni subsiste el derecho de cumplir. Pero, en los casos en que es m enester
m
un requerim iento previo, s i's e prom ueve la dem anda por extincin sin
'h'ab'eTiritim adovel dem andado tiene- derecho, de .curnplir hasta el v en ci
miento del plazo de emplazamiento;

lis )

la dem anda %nie un tribunal por extincin del contrato im pide deducir
ulteriorm ente una pretensin de cum plim iento;
la extincin del contrato deja subsistentes las estipulaciones referidas a
las restituciones, a la reparacin de daos, a la solucin de las controver
sias y a cualquiera otra que regule los derechos y obligaciones d e las
partes tras la extincin.

j S | A rtc u lo 1079. O p e ra tiv id a d d lo s efectos de la e xtincin p o r d e c la ra c i n de


p a rte s. E xcepto disposicin legal en contrario:

D r a . A m a n d a E st e l a K ees

a)

la rescisin unilateral y la revocacin producen efectos solo para el futuro; p t i

b)

la resolucin produce efectos retroactivos entre las partes, y no afecta !_f


derecho adquirido a ttulo oneroso por terceros de buena fe.
r

A rtculo 1080. R estitucin en los casos de extincin p o r declaracin de una eyil


las p a rte s. Si el contrato es extinguido total o parcialm ente por rescisin unilterS
por revocacin o por resolucin, las partes deben restituirse, en la medida;qu$S|
rresponda, lo que han recibido en razn del intrato, o su valor, conforme a las regl'sljj|
de las obligaciones de dar Dara restituir, v a lo Drevisto en el artculo siguiente. VvSSsSI
A rticu lo 1081. C o n tra to b ila tera l. Si se trata de la extincin de un .contrti
bilateral:
a)

la restitucin debe ser recproca y sim ultnea;

b)

las prestaciones cum plidas quedan firm es y producen sus efectos en ;8 |


cuanto resulten equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sUffg
reserva respecto del efecto cancelatorio de la obligacin;
"ftill

c)

para estim ar el valor de las restituciones del acreedor se tom an en cuedfijjSaf e


las ventajas que resulten o puedan resu ltar de no haber efectuado
propia prestacin, su utilidad frustrada y, en su caso, otros daos.
'

A rtcu lo 1082. R e p ara ci n d e l'd a o . L a reparacin del dao, cuando proceda, queda sujeta a estas disposiciones:
a)

el dao debe ser reparado en los casos y con los alcances establecidos-5 f|
este Captulo, en el Titulo V de este Libro, y en las disposiciones especiales para cada contrata;

b)

l a reparacin incluye e l reem bolso total o parcial, segn c o r r e s p o n d a , d e g|.|


ios gastos generados por la celebracin del contrato y de los tributos que'3||g
l o hayan gravado;

c)

de haberse pactado la clusula penal, se aplica con los alcances establ-t ^ p


cidos n los artculos 790 y siguientes.
;.2-P

A rtc u lo 1083. R esolucin to ta l o p a rc ia l. U na parte tiene la facultad


resolver tota! o parcialm ente el contrato si la otra parte lo incumple. Pero los dersr*jffi||
chos de declarar la resolucin total o la resolucin parcial son excluyentes, por
cual, habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer luego el otro. Si el deudorffi||p|
ha ejecutado una prestacin parcial, el acreedor slo puede resolver in teg ra ra eh t$ g g g ||
el contrato si no tiene ningn inters en la prestacin parcial.
' f w l
A ricuJo 1084. C o n fig u raci n d e l incu m p lim ien to . A los fines de la reSoo=^ J |p
cin, el incum plim iento debe ser esencial en atencin a la finalidad del contrato Se
______ S B E
cdnsidera que es esencial cuando:
a)
el cumplimiento estricto de la prestacin es fundamental dentro del
texto -del contrato;
b)

el cum plim iento tem pestivo de la prestacin es condicin del mantem-;r


m iento del inters del acreedor;

-v'ii

c)

el incumplimiento priva a la parte perjudicada de lo que sustancial


tiene derecho a esperar;

d)

el incumplimiento es intencional;

e)

el incumplimiento h a sido anunciado por una manifestacin seria y d e f$ |'(.||f


tiva del deudor al acreedor.

i/jraraj

-sr

%]C o n t r a t o s c i v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v i l y C o m e r c i a l .
;piSSiSfe: A rtculo 1085. C onversin de la d e m a n d a p o r c u m p lim ie n to . L a sentencia
8111111 condena al cumplimiento lleva im plcito el apercibim iento de que, ante el in!& ffif|c in p ln n ien to , en el trm ite de ejecucin, el actor tiene derecho a optar por la
^ W ^ J fe s p iu c i n del contrato, con los efectos previstos en el artculo 1081.
A rtculo 1086. C lusula re so lu to ria expresa. Las partes pueden pactar ex^ ^ f B p e s a in e n te que la resolucin se produzca en caso de incum plim ientos genricos o
j g jl ffil^ ^ ifcficos debidam ente identificados. E n este supuesto, la resolucin surte efecfc^jMDSijpartir que la parte interesada com unica a la incum plidora en form a fehaciente
^ ^ S P su I'& lu n ta d de resolver.
A rticulo 1087. Cusula resolutoria implcita. En los contratos bilaterales la clugiJgS^ajesolutoria es implcita y queda sujeta a lo dispuesto en los artculos 1088 y 1089.

r.

1088. Presupuestos de 5a resolucin por clusula resolutoria ira-

p 'jA j.p lic ifa . La rfesolucin por clusula resolutoria implcita exige:
* *w H Ss,a)

un incumplimiento en los trm inos del artculo 1084. Si es parcial, debe


privar sustancialmente de lo que razonablemente la parte tena derecho a
esperar en razn del contrato;
que el deudor est en mora;
que el acreedor emplace al deudor, bajo apercibim iento expreso de la reso
lucin total o parcial del contrato, a que cumpla en un plazo no m enor de
QUINCE (15) das, excepto que de los usos, o de la ndole de la prestacin,
resulte la procedencia de uno menor. L a resolucin se produce de pleno
derecho al vencim iento de dicho plazo. Dicho requerim iento no es nece
sario si h a vencido un plazo esencial para el cum plim iento, si la parte
incum plidora ha m anifestado su decisin de no cumplir, o si el cum pli
miento resulta imposible.

*w casos, la resolucin total o parcial del contrato se produce cuando el


p llilg fH ^ c d o r la declara y la com unicacin es recibida por la otra parte.
A rtculo lOSS1. R esolucin p o r m in isterio de !a !ey. El requerim iento dispues*.cn el artculo anterior no es necesario en los casos en que la ley faculta a la parte
a; declarar unilateralm ente la extincin del contrato, sin perjuicio de disposicio|s,,speciales.
jjs^Artcuio 1090. F ru s tra c i n , de la fin a lid a d . L a frustracin definitiva de la
sfj?^ ^el contrato autoriza a la parte perjudicada a declarar su rescisin, si tiene
JpfM*.en una alteracin de carcter extraordinario de las circunstancias existenisffi|eihP0 de su celebracin, ajena a las partes y que supera el riesgo asum ido
& 9ue es afectada. La rscisin es operativa cuando esta parte com unica su
|^ w 6 a .e s rtin tv a -a la otra. Si 1a frustracin de la. finaHdad es tem poraria, Hay
fi? a rescisin slo si se im pide el cum plim iento oportuno de una obligacin
J i ^ m p o de ejecucin es esencial.
1091. Im p rev isi n . Si en un contrato conm utativo de ejecucin difejT!!,-. Permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se torna excesivam en^ e r o s a ; por una alteracin ex trao rd in aria de las circunstancias existentes al
SU ce' e^ rac*n, sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo
ffiljS? Por Ia que es afectada, sta tiene derecho a plantear extrajudicialm ente, o
J^.ante un juez, por accin o com o excepcin, la rescisin total o parcial del
S e'h 0 !U adecuacin. Igual re g la se aplica al tercero a quien le h a n sido
lfeJ?os derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al con-

D r a . A m a n d a E st e l a K ees

trato aleatorio si la prestacin se torna excesivam ente onerosa por causas extrai
a su lea propia.
.

TITULO HI: DE LOS CONTRATOS BE CONSUMO


i

CAPTULO 1: RELACIN DE CONSUMO


A rtcu lo 1092. R elacin de consum o. C o n su m id o r. Relacin de consumBs el vnculo jurdico entre un proveedbr y un consum idor. Se considera consmES
a la persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza bienes o servicios como destiis
tario final, en beneficio propio o de s grupo fam iliar o social, siem pre que no telina'
vnculo con su actividad comercial,! industrial, artesanal o profesional.
Q ueda equiparado al consum idor quien, sin ser parte de una relacin de .cqntff
sumo como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o se rv ic io s^
en form a gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de:s ^
grupo fam iliar o social, siem pre que' no tenga vnculo con su actividad comereiI]|
industrial, artesanal o profesional, j
A rtcu lo 1093. C o n tra to de consum o. C ontrato de consum o es el celebrffitpj
entre un consum idor o usuario final con una persona fsica o ju rd ica q u e .a rtu |i?
profesional u ocasionalm ente o con na em presa productora de bienes o prsayKip*
de servicios, pblica o privada, que tenga por objeto la adquisicin, uso o goceid|p
los bienes o servicios por p arte de los co n su m id o re s o u su ario s, para su sg p ^
privado, fam iliar o sociai, siem pre que no tenga vnculo con su actividad comercilja
industrial, artesanal o profesional.
A rtcu lo 1094. In te rp re ta c i n y prefacin n o rm a tiv a . Las norm as que regiK'K:
lan las relaciones de consumo deben1ser aplicadas e interpretadas conform e con la
principio de proteccin del consum idor y el de acceso al consum o sustentable. ;..
En caso de duda sobre la interpretacin de este Cdigo o las leyes e sp e ciale s^
prevalece la m s favorable al consumidor.
A rtcu lo 1095. In te rp re ta c i n del c o n tra to d e consum o. El contrato se in tefeg r
preta en el sentido ms favorable para el consum idor. C uando existan dudas so b re sios alcances de su obligacin, se adopta la que sea m enos gravosa.
.-3ggC A PITU LO 2:FORM ACION DEJL CO N SE N T IM IE N T O
SE C C I N I a
PR C T IC A S ABUSIVAS
A rtculo 1096. m bito de aplicacin Las norm as de esta Seccin son api
bles a todas las personas expuestas aj las prcticas com erciales, determinables o
sean consum idores o sujetos equiparados conform e lo dispuesto en el artculo 1
A rtc u lo 1097. T ra to digno. Los proveedores deben garantizar condici
de atencin y trato digno a los consum idores y usuarios. L a dignidad de lap ers

tfecNTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

lliejer respetada conform e a los criterios generales que surgen de los tratados
^ t r e c h o s hum anos. L os proveedores deben abstenerse de desp leg ar conducte rejc o lo q u e n a los consum idores en situaciones v e rg o n za n te s, vejato rias o

ffpaatorias.
A rtcu lo 1 0 9 8 . T rato eq u ita tiv o y no d iscr im in a to r io . Los proveedores de? 8 a r.a lo s consum idores un trato equitativo y no discrim inatorio. N o pueden
iJ ||y fe ;r--d ife re n c ia s basadas en pautas contrarias a !a garanta constitucional de
|gi|tiad, en especial, la de la nacionalidad de los consum idores.

4 ru'culo 1099. L ib e r ta d de co n tra ta r . E stn p rohibidas las prcticas que


'pSifpjjSla,libertad de-contratar del consum idor, en especial, las que subordinan la
jilte s g fif 'd e productos o servicios a la a d q u isici n 'sim u ltn ea de otros, y otras
afvijpres :que persigan el m ism o objetivo.
.

S E C C IO N T

^ W O R M A C i N Y L A P U B U C ID A D DIRIG IDAA LOS CONSUM IDORES


^ f t r t c u l o 1100. In fo rm a c i n . El proveedor est obligado a sum inistrar inforf^fiion-'l consum idor en form a cierta y detallada, respecto de todo lo relacionado
jpas caractersticas esenciales de los bienes" y servicios que provee, las condi- ^JSpde su com ercializacin y toda otra circunstancia relevante para el-contrato.
lll j g p jpfforinacin debe ser siem pre gratuita para el consum idor y proporcionada con
|$gndad necesaria que perm ita su comprensin.
iSi'trtfculo 1101. P u b lic id a d . Est prohibida toda publicidad que:
contenga indicaciones fafsas o de tal naturaleza que induzcan o puedan
inducir a error al consum idor, cuando recaigan sobre elem entos esencia
les del producto o servicio;
efecte com paraciones de bienes o servicios cuando sean de naturaleza
tal que conduzcan a error al consumidor;

sea abusiva, discrim inatoria o induzca a! consum idor a com portarse de


forma perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad.
-Artculo 1102. A c cio n e s. -Los consum idores afectad o s o quienes re su lte n
j l f f l ^ n t e legitim ados pueden solicitar al juez: la cesacin de la publicidad ilcita,
|B .S ic a c i n , a cargo del dem andado, de anuncios rectificatorios y, en su caso, de
u
, | teifcia condenatoria.
1103. E fec to s d e la p u b lic id ad . Las precisiones form uladas en la
j g i f g ^ c i d a d o en anuncios, prospectos,' c ir'c la re s'u 'o tro s-m e d io s-d e .d ifu si n se
incluidas en el contrato con el consum idor y obligan a] oferente".
C A P T U L O 3: M O D A LID A D ES E SPE C IA L E S

a r a re i

g g S g ^ a a -h c u lo 0 0 4 . C o n tra to s c elebrados fu e ra de Sos estab lec im ie n to s com erT j ||| t e - Est com prendido en la categora d contrato celebrado fuera d e los estapt%fcAmientos com erciales del proveedor el que resu lta de u n a o ferta o propuesta
i l ! :Un bien o servicio concluido en el dom icilio o lugar de trabajo del consum i-

305

(
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t
(

Jf|f
D ra .

Am a n d a E s t e l a K e e s

-fg

dor, en la va pblica, o por m edio de correspondencia, los que resultan de una iySj
convocatoria al consum idor o usuario al establecim iento del proveedor o a otrof l
sitio, cuando el objetivo de dicha convocatoria sea total o parcialm ente distinto aif
de la contratacin, o se trate de un premio u obsequio.
A rtc u lo 1105. C o n tra to s c e le b ra d o s a d is ta n c ia . Contratos celebrados a M p
distancia son aqullos concluidos entre un proveedor y un consum idor con el up3tj|
cxclusivo.de medios de com unicacin a distancia, entendindose por tales los qe H j
pueden ser utilizados sin la presencia fsica sim ultnea de las paites contratantes/-S |||
En especial, se consideran los m edios postales, electrnicos, telecomunics-'$M |]
ciones, as! como servicios de radio, televisin o prensa.
A rtcu lo 1106. U tilizacin de m edios electrnicos. Siempre que en este Gdi-iSM&|j
go o en leyes especiales se exija que el contrato conste por escrito, este requisit^|fti||s
se debe entender satisfecho si el contrato con el consum idor o usuario contiene un
soporte electrnico u otra tecnologa similar.
A rtcu lo 1107. info rm aci n so b re los m edios elecrnScos. Si las partes
valen de tcnicas de comunicacin electrnica o sim ilares para la celebracin de uSip
contrato de consumo a distancia, el proveedor debe inform ar al consumidor, adem sS|jfa|
del contenido mnimo del contrato y la facultad de revocar, todos los datos necesfef fia ll
rios para utilizar correctamente el m edio elegido, para com prender los riesgos deriva-Jgg^
dos de su empleo, y paja tener absolutam ente claro quin asume esos riesgos. .'^Sgglj

,,. SjSsB

A rticu lo 3108. O ertas por m ed io s e lectr n ico s. Las ofertas de contratacin

por m edios electrnicos o sim ilares deben tener vigencia durante el perodo.
fije el oferente o, en su defecto, durante todo el tiem po que permanezcan accesir,|pg||
bles al destinatario. El oferente debe confirm ar por v a electrnica y sin demora la
^
llegada de la aceptacin.

3118

A rtculo 1109. L u g ar de cum plim iento. En los contratos celebrados fuera de los' :^ s|
establecimientos comerciales, a distancia, y con utilizacin de medios electrnicos o -*$|g
similares, se considera lugar de cumplimiento aqul en el que el consumidor recibi o s p j
debi recibir la prestacin. Ese lugar fija la jurisdiccin aplicable a los conflictos derivados del contrato. La clusula de prrroga de jurisdiccin se tiene por no escrita.
A rtcu lo 1110. R evocacin . E n los contratos celebrados fuera de los e sta b le s -.ja ^
cim ientos comerciales y a distancia, el consum idor tiene el derecho irrenunciable^
de revocar la aceptacin dentro de los D IEZ (10) das com putados a partir de l
celebracin del contrato.
,

'.V

Si la aceptacin es posterior a la entrega del bien, el plazo debe c o m e n z a r a correr desde que esta ltim a se produjo. Si el plazo vence en da inhbil, se prorro-
ga hasta el primer da hbil siguiente.'
^
Las clusulas, pactos o cualquier m odalidad aceptada por el consumidor
rante este perodo que tengan por resultado la im posibilidad de ejercer el derecno 'Jiy p S
de revocacin se tienen por no escritos.
A rtculo 1111. D e b e r de in fo rm a r el d e rec h o a la revocacin. E l p r o v e e d o r
debe inform ar al consumidor sobre la facultad de revocacin m ediante su inclusin
en caracteres destacados en todo docum ento que p re sen te al consum idor eO 'l .^jjg H j
etapa de negociaciones o en el docum ento que instrum ente el contrato c o n c l u i d o , . v j r s g
ubicada como disposicin inm ediatam ente anterior a la firm a del c o n s u m i d o r o
usuario. El derecho de revocacin no se extingue si el consum idor no
s ^ - j f | l | l
inform ado debidam ente sobre su derecho.

p j|

C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .. .

fj$^|&&L------------------------------------------------------------------ ------ -----------

A rtculo 1112. F o rm a y plazo p a ra n o tific a r Sa revocacin. L a revocacin


a P ^ p ||e , S e r notificada al proveedor por escrito o m edios electrnicos o sim ilares, o
lid ia n te la devolucin de la cosa dentro del plazo de DIEZ (10) das computados
rM ^i.orfform e lo previsto en el artculo 1110.

p g fijlf | Artculo 113. E fectos de! ejercicio del deredao de revocacin. Si el derecho
l ^ ^ ^ f e V c a r ha sido ejercido en tiem po y form a por el consum idor, las partes quedan
^%H?JiEeradas de sus obligaciones correspectivas y deben restituirse recproca y sim ulfe';' j-oneainente las prestaciones que han cum plido.
S l I l i f f A rtculo 1114. Im p o sib ilid ad de devolucin. La im posibilidad de devolver la
feSftrprESlacin objeto del-contrato no priva al consum idor de su derecho a revocar. Si
y i'g ^ n m p o s ib ilid a d le es imputable, debe pagar al proveedor el valor de m ercado que
| ! & prestacin tuviera al momento del ejercicio del derecho a revocar, excepto que
^ ^ f iic h o valor sea superior al precio de adquisicin, en cuyo caso.la obligacin queda
IM iS in ii d a a este ltim o.

fin te r:

g|ffiKMpArtcu l 1115. G astos. El ejercicio del derecho de revocacin no debe impli g ' a r gastD alguno para el consum idor. E n particular, el consum idor no tiene que
^ 0 ^ p r||i B o ls a r cantidad alguna por la dism inucin del v alor de la cosa que sea conse ^ - vciiencia de su uso conform e a lo pactado o a su propia naturaleza, y tiene derecho
lfem bolso de los gastos necesarios y tiles que realiz en ella.

'i*

B W m
Artr:uio 1116. E xcepciones al d e rec h o de revocar. Excepto pacto en contraJSS-JiO el derecho de revocar no es aplicable a los siguientes contratos:
los referidos productos confeccionados conform e a las especificaciones
suministradas por el consum idor o claramente personalizados o que, por su
naturaleza, no pueden ser devueltos o puedan deteriorarse con rapidez;

lfe :
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p S fe
is is ,-

los de sum inistro de grab acio n es sonoras o de video, de discos y de


program as inform ticos que han sido decodificados por el consum idor,
as como de ficheros informticos, sum inistrados por va electrnica, sus
ceptibles de ser descargados o reproducidos con carcter inm ediato para
su uso perm anente;
los de sum inistro de prensa diaria, publicaciones peridicas y revistas.

CAPTULO 4: CLUSULAS ABUSIVAS

l l g p s i j ; - A r t c u l o . 1117. N orm as aplicables. Se aplican en este C apitulo lo dispuesto


v jP ^ ta s leyes especiales y los artculos 985, 986, 987 y 988 existan o no condiciones
gg^fggfe& les predispuestas o adhesin de una de las partes.

Bgf A rticulo 1118. C o n tro l d e in c o rp o ra c i n . Las clusulas incorporadas a un


a ^ f l r * 0 de consum o pueden ser declaradas abusivas aun cuando sean negociaindividualm ente o aprobadas expresam ente por el consum idor.
.A rtculo 1119. R egjp g e n era l. Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes espe5
es abusiva la clusula que tiene por objeto o por efecto provocar u n des| S ? quillbrio significativo entre los derechos y las oblig acio n es de las p artes, en
del consum idor.

plllte-- A rtculo 1128. S itu aci n ju rd ic a abusiva. Se considera que existe una sitaSRS& i JUrlci'ca abusiva cuando el m ism o resultado se alcanza a travs de la predispoT-jc-j'- 'JDr>.de una pluralidad de actos jurd ico s conexos.

D r a . A m a n d a E s t e l a R ees

A rtcu lo 1121. L m ies. No pueden ser declaradas abusivas:


a)

las clusulas relativas a la relacin entre el precio y el bien o el servcy|||

pi ocorauo,
b)

las que reflejen disposiciones vigentes en tratados internacionales'.olai,


norm as legales im perativas.
.
!i '-S R -

7--T"2-;

A rtcu lo 1122. C o n tro l ju d ic ia l. El control judicial de las clusulas a b u |w |


se rige, sin perjuicio de lo dispuesto en la ley especial, por las siguientesTelasl
a)

la aprobacin adm inistrativa de los contratos o de sus clusulas no siai


al control;
: 8 l

b)

las clusulas abusivas s tienen por no convenidas;

c)

si el juez declara la nulidad parcial del contrato, sim ultneamente 'ld im p f


integrar, si no puede subsistir sin com prom eter su finalidad;

, ?5gp8(t

d)

cuando se pruebe una situacin ju rd ic a abusiva derivada de contrato!


conexos, el ju ez debe aplicar lo dispuesto en el artculo 1075.

MODELO d e

c o n tr a to d e co m pra v en ta d e n

DEPARTAMENTO
i?!"'

.fpEntre e! S eor......................... , en representacin de la empresa constructo......., en adelante denominado el vendedor por una parte y por la otra la
"ajora......................... quien acredita identidad con.......... N ................., en adelante
ada:Ia compradora, convienen en celebrar el presente boleto de comprafigsujeto a las siguientes clusulas y condiciones:___________
PRIMERO: El vendedor vende al comprador y sta adquiere un departamen efxclusiva propiedad del vendedor identificado como unidad de vivienda
j-iy......del piso......... del edificio ubicado en la calle........................N ................ de
rudad de .......................... va construido.
a-.
------------------------------------ -------;----^fSEGUNBQ: La venta se efecta bajo e] rgimen de la ley de propiedad hori,ontl J13.512 y sus decretos reglamentarios, quedando comprendidas en esta venftlparte proporcional del terreno y las cosas comunes del edificio que correspon4|5Pr aplicacin de la referida le y .____________________________________
TERCERO: La unidad motivo del presente est determinada por el plano de
Jt!P*cacin y sus detalles se especifican en el pliego de condiciones, los cuales
yiiiiados por la contratante forman parte del presente.
_______
I^ C D A R T O : Los ttulos del inmueble son perfectos y los de la unidad tambin
Jgen. La unidad objeto del presente deber escriturarse a favor de la compradopSl?f?re de toda clase de gravmenes y deudas. Dicha escritura ser otorgada por
j S p l . escribano que designe el%vendedor, dentro del plazo de......... das contados
?P'rl>r de la fecha de la firma del presente cntrato.________________
QUINTO: El vendedor otorga en este acto a la compradora la posesin niateV legal de la unidad con todos los impuestos y gastos por expepsas
SllJK??
da de la fecha; siendo desde este momento estos y oros gastos que
3 p ^ c'ala'iliidda'cargo de la compradora. . .__________

MTRAT0S EN PARTICULAR COMPRAVENTA, PER-

S u m a r io :

Contratos en particular. Compraventa. Elementos constitutivos: la


jv: Cosa y el precio. Distintos regmenes de adquisicin del dominio.
Obligaciones del vendedor. Obligaciones,de! comprador. Algunas clu
s u la s que pueden ser agregadas al contrato de compraventa. El bole
l i f to de compraventa de inmuebles. La permuta.
Contrato de suministro. Caracteres. Derechos y obligaciones de las
t.
partes. Pacto de preferencia. Contrato por tiempo indeterminado.
' k:-S:- , Contrato de edicin. Concepto, caracteres y elementos. Derechos y
obligaciones de las partes.
r ? -

CONTRATOS EN PARTICULAR
:: Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Comercial Unificado: .

ilP

TI

. Ttulo IV. De los contratos en particular. La-regulacin de los contratos


'jen particular no distingue aquellos supuestos vinculados a los consumi: dores (ej.: compraventa; compraventa de consumo), ni afirma que hay
que aplicar las normas de defensa del consumidor en fo rm a subsidiaria o
: derogatoria o en qu casos no se aplica tal o cual norma. La razn de
ello es que hay una divisin del tipo general, como lo explicamos en la
.parte general. Cuando existe una regulacin general del contrato siguiendo
el modelo clsico o paritario o entre iguales, es necesario luego, en cada
contrato en especial, definir qu reglas se aplican o no a los vnculos de

D r a . A m a n d a E stela K ees

consumo.. Otra alternativa es regular separadamente cada contrato ejj|fj


cial (compraventa/compraventa de consumo). E l anteproyecto preserif
una fractura d el tipo general y p o r lo tanto hay dos partes generalesBE
sistema funciona ms claramente de este modo: Si hay un conratlm
oracional, hay p le n a autonoma privada. Se aplica el ttulo 11, p
general. Si hay un contrato celebrado p o r adhesin, no hay cons&tfp
miento sino adhesin. Se aplica el titulo II, parte general, c a p tu lo s
seccin dos, artculos 984y siguientes, dedicados a esos vnculos.
un contrato de consumo, se aplica el ttulo III. En este caso no intresSs
hay o no adhesin, y a que el elemento que define la tipicidad 'sori,
elementos descriptos en el artculo 1092. Si hay una compraventa u'ofrS^
de los contratos descriptos en la parte especial, habr que determinesfM
es celebrada entre iguales (sea aplican las normas generales deLitilp |
II), si hay adhesin (se aplica el ttulo II, capitulo 3, seccin dos) sisgjM
consumo (se aplica el ttulo LIII).

llS

C o m p rav en ta
La com praventa es el ms frecuente e importante de ios contratos, esvsjJl
pilar que sostiene por entero el sistema de las relaciones comerciales. CoipJ|
razn puede afirmarse que si bienitodo el mundo no vende, es verdad que to d q ||
el mundo compra.
'jfg
Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y-Qgjra
mercil Unificado:
I) Compraventa. Permuta. Suministro. El rgimen jurdico de la
provena expuesto en el Proyecto de Unificacin de 1987 (PU87),
propuso el reemplazo ntegip del Ttulo I II de la Seccin 2 a del 1 'I'1*
Segundo de Cdigo Civil, fu e reiterado, con algunas m odificacionesi'tfs
p o r los Proyectos posteriores.' De acuerd con la nitbdlo'gs~doptaapg
esie Anteproyecto ha tom ad como base el Proyecto de 1998, que cbtislf^gjg
tuye la sntesis de los anteriores. Se han efectuado modificaciones$ p j |
niend en cuenta los aportes, de la doctrina p o ste rio ra dicho p r o y e c ^ m
el sistema general del presente. En lo que concierne a la definicine || |
establece que hay compraventa si una de las partes se obliga a transfe __
. la propiedad de una cosa y la otra a pagar un precio en dinero. Adef^ ^
se toma en cuenta que es iin modelo tpico cuyas normas se aplte
supletoriamente a los contratos por los cuales una parte se obliga a frdjtijj&

312

SfiONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

.ferir a la otra derechos reales de condominio, propiedad horizontal, su*^B$$j$perficie, usufructo o uso, o a constituir los derechos reales de condomiI1;nio, superficie., usufructo, uso, habitacin, o servidumbre, y dicha parte,
g p l'{apagar un precio en dinero o transferir la titularidadtie m uios valores
sg ^ HPi- un precio en dinero. Esta definicin toma en cuenta la que adoptaron
aSa6 -Proyectos anteriores, el PU 87 (artculo 1323), y los dos de 1993, el
m ff m > la Comisin Federal, PCF93 (artculo 1323) y el del Poder EjecutiW8^ q}PPE93 (artculo 1064). Sin embargo, se propone el reemplazo d la
"dom inio p o r "propiedad" como dice el articulo 1323 del
|||jg | idigo Civil vigente. E llo es a s porque no se han dado rzones sificien
j^0 es'rp a ra justificar el abandono de la palabra propiedad y su reemplazo
w m p o r." d o m in io " , teniendo en cuenta, que tanto la Constitucin Nacional
T|pJpD?o los Tratados firm ados p o r la Repblica Argentina, no hablan de
jjg|p||fIqinino sino de propiedad. E n el lenguaje comn est consolidada la
>dea de que quien com pra una cosa lo hace para adquirir la propiedad de
p j ! ella; ese conocimiento y general aceptacin no justifica el reemplazo del
Wj^fficablo conocido y aceptado, mxime si el cambio parece obedecer a un
jMvftecnicismo jurdico prescindible. En derecho comparado, incluyen en la
|g definicin de com praventa el derecho de propiedad, entra op'os, los C pjfeffgqg alemn (Seccin 433, inc. l ) y e l italiano (artculo 1470). Tambin
gjllsihay que tener en cuenta que, si se sigue el sistem a del P98, la comprag g o jp 'venta queda reducida a la transferencia de la propiedad o dominio, en
tanto la cesin ampla su campo de aplicacin y a que se la define como
SjSijlflli-:. aquel contrato "mediante el cual una de las partes transfiere a otra un
i
derecho (art, 1527, P98). Con esos textos, se podra interpretar que
jjgj|g|jg||p;.-sa/ro la propiedad o dominio, que se venden, los restantes derechos reaf i p 'es se ceden. P or ello, desde el PCF93 se incluye un artculo que deja
m
.establecido que las r e g la s te la compraventa se aplican supletoriamente
l&pgrfr ,a la transferencia o constitucin de otros derechos reales que se mencioen el artculo respectivo. Con la inclusin de ese texto, queda esta ^f^^& ;b Iec id o que el objeto d e la venta no se limita a la propiedad o dominio,
i l f e f fique comprende tam bin-la transferencia.o_cpnstitucin de otros de!p f^ fp h o s reales. Qon el propsito de precisar el campo de aplicacin de la
m ^ ^ ^ fp jn p r a v e n ta , se incluyen dos textos que perm iten distinguirla de otros
contratos. La com praventa se distingue del conti-ato de obra. Se sostiene
m '?ue cuando una de las p artes se compromete a entregar cosas p o r un
|jVprecio, aunque stas hayan de ser manufacturadas o producidas, se apliWiij.can ^as reglas de la compraventa, a. menos que de las circunstancias
resulte que la principal de las obligaciones consiste en suministrar mano
or bra o prestar otros servicios. Si la parte que ehcarga la manufactura

D ra . A m a n d a E st e l a K e es

.; s g |||

------------------------------------------------------o produccin de las cosas asume la obligacin de proporcionar u n a p q i0 S i


cin substancial de los materiales necesarios, se aplican las reglas-Jl&i.
contrato de obra. Esta norma es m uy relevante y, adems, coherent;0j8m
el distingo entre la obligacin de dar y la de hacer, as como coMujmk
definicin de obra que se utilizan en este proyecto. Se delimita la !cm.||||g
provena de la permuta, sealando que si el precio consiste parftvgm
dinero y parte en otra cosa, el contrato es de perm uta si es mayor el valor<?!h
de la cosa y de compraventa en los dems casos. Estas normas relavas^Mf,
a la delimitacin normativa del concepto de compraventa, se cierran co n fu
la siguiente: el contrato no ser juzgado como de compraventa, i8 I3 ||p&
las partes as lo estipulen, si para ser tal le faltase algn requisito se]wMm.
cial. Se mantiene as el texto del artculo 1326 del Cd. Civil vigeiiteii^ff,
bien el prefiri omitirlo, nos parece importante incluirlo en este Anipi'ogg ||
yecto porque contribuye y es til para la area de calificacin del co n lm S ^
io. La importancia de conseryar la regla guarda correspondencia conl aif/f^
categoras de contratos nominados, p ues ms all del lenguaje utilizado^Hg
p or las partes, un contrato pertenecer a una u otra categora s e g w e ff^
contenido de sus clusulas esenciales. Seguidamente se establece Ja regM pjft
general: nadie est obligado a vender, excepto que se encuentre somefiflo-Sjsm
a la necesidad jw d ic a de hacerlo. Se disponen una serie de nonnqs^Wjt,
sobre la cosa vendidas. A diferencia del Proyecto de 1998, cowideremic0@lj^
que no es sobreabundante dejar sentado que se pueden vender todas las - I
cosas que pueden ser objeto de los contratos, p o r cuanto ello
remisin a los requisitos del objeto de los actos jurdicas, con las especw-%|
ficaciones contenidas en la Parte General para los contratos en geK r a k j ^ ^
Juzgamos que la completa omisin es un defecto de tcnica legislativa
p o r el contrario, su regulacin evitar toda especulacin in te r p r e ta tM ^ ^ ^
cuando la venta sea de bienes que no son cosas. Se dispone, entonci,Qg^^
que pueden venderse todas las cojas.que pueden ser objeto de los conta ' pjsp
tos. Si la venta es de cosa cierta que ha dejado de existir al tiempo
perfeccionarse el contrato, ste no produce efecto alguno. Si
de existir parcialmente, el com prador puede demandar la parte exis/>;ff^^
con seduccin del precio. P uede pactarse que el comprador
riesgo de que la cosa cierta haya perecido o est daada al c e l e b r a ! se
contrato. El vendedor no puede exigir el cumplimiento del contrato ^ p ||i g B
celebrarlo saba que la cosa haba perecido o estaba daada. ResPe^:i0ii^
de la venta de cosa futura, nuestra docti'ina a p artir del articulo tljjggm
vigente, interpret que tal venta p oda ser conmutativa o aleatoria.
prim er caso (venta de cosa esperada) la consider condicional;
^
segundo (venta de esperanza) aleatoria. En el caso de la conmutativsigf^^

IR IH iR tD O N T R A rO S OVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO CiVIL Y COMERCIAL...


j W W H p r r ____________________ ____ __________- __________ -___________-______________ ---------------- ------------- --------------------------- ----------------------- -------

condicin consista en que la cosa "llegue a existiry el vendedor deba


18 |1 ||actuar segn las circunstancias, no slo para no impedir que exista, sino
i: f' ; = idealizando todas las tareas y esfuerzos necesarios para que la existencia
^pJSf;conc;'ee; este com portamiento del vendedor no era una obligacin
B E r a J l parte de la condicin. E l proyecto 98 en la Parte General de Con(artculo 948 inc. b), refirindose a las cosas futuras, mantiene la
*
distincin entre contrato conmutativo condicional y aleatorio por asun1 B # 8 S m del riesgo. Pero luego, al referir se. a la venta de cosa futura en
"impartcular (articulo 1069), convierte el deber del vendedor de hacer los
^ i f u e r z o s necesarios pa ra que la cosa exista, en una verdadera obligacion Por cierto, el legislador puede hacerlo, pero debe tener presente
I
con esa redaccin (la del artculo 1069, P98) se desdibuja la fig w a
Sev/a venta conmutativa de cosa futura, que queda prcticamente asimicontrato de obra, en el que tambin el empresai'io est obligado
^ ^ ^ ^ ^ ^ S ^ i v d u c i r o construir una obra (artculo 1175, P98). P or ello proponem os mantener la calificacin de "condicional" a la venta de cosa fu tu lo que atae a la aleatoria, slo apuntamos que cuando el comasume el riesgo sobre la existencia de la cosa, debe hacerlo p o r
entonces que, si se vende cosa futura, se
^ ^ ^ i y'-e,nt,ende sujeta a la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir.
W : K . 0il vendedor debe realizar las tareas y esfuerzos que resulten del contrato,
las circunstancias, p a ra que sta llegue a existir en el tiempo y
condiciones convenidas. E l comprador puede asumir, p o r clusula expresa, d riesgo de que la cosa no llegue a existir sin culpa del vendedor. En
S l l l - ov1e stante, los artculos referidos a la venta de cosas que han dejado de
total o parcialm ente y a la de cosas ajenas, nos limitamos a reite' ra' 1
fu e proyectado en 1998, que no ha merecido objeciones de la
f|P i|| 3 a c M n a En relacin alpKgcio se sostiene que es determinado cuando las
fija n en una suma, que el comprador debe pagar, cuando se deja
'indicacin al arbitrio de un tercero designado o cuando lo sea con
a otra cosa cierta. En cualquier otro caso, se entiende que hay
j l ||p i ; |'~ Preci 'vlido si la s partes hubiesen previsto el procedim iento para deterLuego se acepta que la determinacin del precio puede ser defel
a un tercero designado en el contrato o despus de su celebracin. Si
&
Im partes no llegan a un acuerdo sobre su designacin o sustitucin, o si
m g B k M - t c e r o no quiere o no p u ed e realizar la determinacin, el precio lo fija
f B ^ S M ^ ^ J ^ p o r el procedim iento m s breve que prevea, la ley local. Finalm en|| M p |ii;* rffe establecen, los supuestos de precio convenido y no acordado p o r
de superficie. Entre las obligaciones del vendedor, se establece
' *I p i l yue
transferir a l com prador la propiedad, de la cosa vendida. Tanx-

D r a . A m a n d a E stela K ees

bien est obligado a poner a disposicin del comprador los instrumntr^S S ^


requeridos p o r los usos o las particularidades de la venta, y a prsfwSSSi
toda cooperacin que le sea exigible p a ra que la transferencia d e i d o M ^ 31
nio se concrete. Tambin se establece que estn a cargo del vendedrW stR
gastos de la entrega de la cosa vendida y los que se originen en la\c&teM:
cin de los instrumentos referidos en el artculo anterior. Entre las(fBj!j
gaciones del comprador se establece la de pag a r el precio en e l.l g a i^ j^
tiempo convenidos, recibir la cosa y los documentos vinculados cnlf8[
contrato. En estos textos se\ alude a la obligacin nuclear y ipica:$jjji
contrato, transferir y pagar.el precio, as como a los deberes colata!$% $mk
los cuales son absolutamente diferentes en cuanto a su entidad y f n iW ^^ M
nes. Sin embargo, se ha mantenido la idea de incluirlos en un slo arti ||H
lo para cada parte, porque d este modo queda claro que el vendedor |||jj|||jjj
comprador tienen un plexo de obligaciones y deberes, si bien de S ijM
H
entidad. E s labor de la doctj-ina desarrollar aisladamente cada unoctegjttjp&
ellos. Se consider necesario desarrollar como un conjunto sistemal
las reglas especficas aplicables a la compraventa de cosas muebles, f 1
cuitanao su cofip efistoriy aplicacin. Se establecen disposicionesparti^jgg^
culares sobre el precio, entrega de factura, documentos, plazo de enti
de. la cosa., puesta a disposicin de las cosas vendidas, entrega ancipjda de cosas no adecuadas al contrato, riesgos, recepcin d la cosa y icfj|
pago del precio, plazo para reclamar p o r los defectos de las cosas, com- | l | j |
provena p or junto, compraventas sujetas a condicin suspensiva, clansidas de difusin general en'los usos internacionales, compraventa con | | l
clusula pago contra documentos. Este grupo de normas tiene mucha
relevancia en el trfico comercial; en materia de consumo se aplican./}0S
ttulo III. Se han mantenido artculos del Proyecto de 1998, con algunas r
modificaciones. En prim er lugar, entendemos que la obligacin del
dedor de perm itir que el comprador examine las cosas compradas
exigible, como regla, en toda compraventa. Por ello, si el ejercicio
esta facu lta d le fu e ra impedido, tiene el derecho de suspender el pago dejgA|g g j

]091 del P 98 le concede al\ comprador un plazo de tres (3) das paia
efectuar ese examen. P o r nukstra parte pensam os qu ese plazo debe set j f l |
ampliado a diez (10) das pra adecuarlo al artculo 32 de la ley 24.240

actualmente vigente. De tocaos modos, si el vendedor estimara qu el i2 p P


plazo, teniendo en cuenta la s circunstancias, los usos o las particularidades de la venta es excesivo,j puede exigir que el examen se haga en e l H
momento de la entrega, para evitar la postergacin del pago del p r e c ^ ^ g

* ! i g C on tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

___________________________________________________ _____

j&f&v'
||gf Tambin se ha considerado conveniente agrupar las disposiciones sobre
Tltfc clusulas y pactos, p a ra que sea ms claro establecer el distingo entre
pt4;&2.'.s y otros. E l pacto de retroventa es aqul p o r el cual el vendedor se
TgPfHreserva el derecho de recuperar la cosa vendida y entregada a i compragSg" dor contra restitucin del precio, con el exceso o disminucin conveniSg^iHos. E l contrato sujeto a este pacto se rige p o r las reglas de la compra0ynta sometida a condicin resolutoria. El pacto de reventa es aqul p o r
S P? 'cual el comprador se reserva el derecho de devolver la cosa comprada.
^Ejercido el derecho, el vendedor debe restituir el precio, con el exceso o
*0Misminucin convenidos. Se aplican las reglas de la compraventa bajo
j~-ycondicin resolutoria. Con relacin al pacto de preferencia, se establece
J te ^ a e es aqul p o r el cual el vendedor tiene derecho a recuperar la cosa
S cn prela ci n a cualquier otro adquirente si el com prador decide
||f p |jp p :e najenarla. E l derecho que otorga es personal y no puede cederse ni pasa
f M ~ a los herederos. Estas normas se complementan con lo dispuesto en la

parte general. Como regla general se establecen plazos para dar certeza
jurdica y p a ra no obstaculizar el trfico de modo pennanente. FinalWsSS^J.l- mente, en la seccin octava se regula el boleto de compra\>enta. Nuestra
doctrina y especialm ente la jurisprudencia ha expresado en numerosas
. g '
:ocasiones la necesidad de tutelar los derechos de los adquirentes de
inmuebles p o r instrumento privado (boleto de compraventa). Por eso
H S S l t e f estimamos que en este Anteproyecto no pueden fa lta r algunos textos refej
raos a ese tema. Se aclaran y resuelven numerosos temas que han sido
fe-asas:;
muy discutidos. E l boleto de compraventa de inmuebles da un derecho
del comprador que tiene prioridad sobre el de terceros que hayan trabado
cautelares sobre el inmueble vendido si el comprador contrat con el
jpS:;, titular registral,o puede subrogarse en la posicin jurdica de quien lo
hizo m ediante un perfecto eslabonamiento con los adquirentes sucesivos;
'si el com prador pag el veinticinco p o r ciento del precio con anteriori- ' dad a la traba de la cautelar si el boleto tiene fe ch a cierta; y si la
s m sSe m - adquisicin tiene publicidad suficiente, sea registral, sea posesoria. Se
'iTnteralasolucin-, hoy-tradicional,, se g n l c u a l los boletos de compraS S P i f e ^ -venta de inm uebles de fe c h a cierta otorgados a fa v o r de adquirentes de
M ilf $ buena f e son oponibles al concurso o quiebra, del vendedor si se hubiera
abonado el veinticinco p o r ciento del precio. E l ju e z debe disponer que
se otorgue la respectiva escritura. E l com prador puede cumplir sus obli
gaciones en el plazo convenido. En. caso de que la prestacin a cargo del
comprador fu ere aplazo, deber constituirse hipoteca en prim er grado
sobre el bien, en garanta del saldo de precio. Aunque se trata de una
norma de tipo concursal, y el anteproyecto considera que este tipo de

317

<f0
D r a . A m a n d a E s t e l a IC e es

relaciones se rige p or lo dispuesto en el ordenamiento especfico, hemos.%


entendido conveniente mantener la norma en el cdigo civil p o r el vatoiM M i
histrico que ella tiene. Con referencia a la permuta, se la define,- se^
regulan los gastos, y remite a la las normas de compraventa de mSe$$ ' '
supletorio.
'S

El artculo 1123 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que habla de g


compraventa inicia la regulacin del contrato expresando Hay c o m p ra v e n - j
ta si una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una cosa y la ola u
a pagar un precio en dinero.
' % B K E m

i..

Artculo 1124. Aplicacin supletoria a otros contratos. Las normas


este Captulo se aplican supletoriamente a los contratos p o r los cuales
una parte se obliga a:
;s |
~
*''ViWo-^
a) transferir a la otra derechos reales de condominio, propiedad hou- S
zontal, superficie, usufructo o uso, o a constituir los derechos reales-d# f||||g |i|
condominio, superficie, usufructo, uso, habitacin, o servidumbre, y di- *
cha parte, a pagar un precio en dinero;
/jjg M gB B
b) transferir la titularidad de ttulos valores p o r un precio en dinero.

i IHm i

Caracteres de la compraventa:
a)

' -

Bilateral: Porque ambas partes resultan obligadas y las obligaciones Jg |n p ^g |


contradas son interdependientes, es decir se explican mutuamente.,
an en el supuesto de ventas aleatorias.
h H m I

b) Conmutativo: Porque en el momento de su celebracin ambas partes ,.J A ^ 0


conocen las ventajas y desventajas patrimoniales que le ha de acarreaV iiatg^J^^
su celebracin. Excepcionalmente, en ciertos casos la venta puede ser
*
aleatoria (ej. venta de una esperanza, venta de cosas futuras).
j 5 | i
c) Tpico y nominado: Porque tiene un nombre propio y regulacin
_______
legal especfica.
d) Principal: Porque su existencia no depende de ningn otro contrato. feyQft
e) De formas libres: En cuanto a la forana, en principio, la comp
es de formas libres. No obstante, la compraventa ser formal solem- -:g 1 \
ne, con carcter relativo, en los casos de inmuebles. Respecto de 1
compraventa de inmuebles, el tema ira alrededor de la naturaleza y . J | j || ||
eficacia de las promesas bilaterales efectuadas en instrumento
do, al que se refieren los artcu lo s S er tam b in form al a4.]SkJStS
solemnitatem absoluto, en el caso de muebles registrables.

318

p l ' C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

|g
"
tf :.

1=^
f) Consensual: Porque la categora de contratos reales desapareci del
p s ;
nuevo cdigo y adems porque para su perfeccionamiento basta con
H llfc
el consentimiento de ambas-partes. Es consensa!, aunque para la
P|v~'
transmisin del derecho real sobre inmuebles se requiera titulo y modo.
f e
M te
$$H$f.istemas de trasmisin de dominio. En cuanto a la transm isin de domig l p e x i s e n en el derecho comparado fres sistemas diferentes para marcar l
|fiom ento en que se produce:
; 1) Sistema romano: En el sistema romano los contratos slo hacan n a-'
obligaciones y para adquirir el dominio era necesario un acto material: la
t- Mancipatio, la in jure, cessio, la traditio o la usucapi ".
lilil- '
lft|fc -En los supuestos de venta, no bastaba el mero contrato sino que se exiga
$$Bj0:aditio para la proteccin del inters de terceros, mediante la publicidad.
|gMf'
S p2) Sistema francs-. El Cdigo Civil francs, en su artculo 711 expresa
j i p Las propiedad de los bienes se adquiere y se trasmite por sucesin, por
p& nacin entre vivos o testamentaria, y por el efecto de las obligaciones.
l|sfSin embargo, la prctica demostr que el sistema se prestada a la com a|Ion de fraudes, por lo que considerndose la desproteccin de los terceros, el
stesistema francs actual, hace distingos:
8g F
a) inmuebles: la sola convencin produce la transferencia de dominio
jp
entre las paites; pero para su eficacia respecto de terceros se quiere
|i--la inscripcin en el Registro de la Propiedad;
fv
|g r

b) muebles: tanto respecto de las partes como de terceros, la m era


convencin, es eficaz;

L'i
i;.-.:p ffi

c) cesin de crditos: es oponible respecto de terceros a partir de su


notificacin o aceptacin por acto autntico (artculo 1690 del Cdigo Civil francs).

Ufe 3) Sistema alemn: El Consentimieno no basta por s solo para transfei | L l a propiedad de las cosas muebles ni inmuebles; pero se distinguen las
../.^giiienies situaciones:
|

a) inmuebles: adems del consentimiento se necesita la inscripcin en


el Registro de la Propiedad o en libros territoriales;

| ;
fc g

b) m uebles:elconsentim ienoriecesitatam binlatradicininam iaLreal


o natural; es decir, la entrega al comprador (artculos 873, 925 y 929
del Cdigo Civil Alemn).

D ra . A m anda E s te la K ees

----------------------------------------------------------- -------s i f e .
.
Sistema argentino. En nuestro Cdigo Civil y Comercial Unificad ;||a
contrato de compraventa de cosas inmuebles genera la obligacin p e r s o n tlS L
dar una cosa, y recprocam ente una obligacin de dar una suma de dinec
pero no genera un derecho real sobre la cosa. Las partes tienen la obligacfmllS
accesoria de colaboracin para inscribir la escritura pblica en el
si la venta se ha celebrado por instrumento privado o verbalmente, n acS M
obligacin de elevar a escritura pblica.
'-31
'
'
Vk|
La trasmisin del dominio al comprador solo se produce mediante la.concfp
rrencia del ttulo y el modo. El ttulo es la escritura pblica inscripta en el Reg]ffilj
de la Propiedad Inmueble (artculo11017), el modo es la tradicin del bien. 'jM lll
Adems la compraventa es un acto jurdico de disposicin y entre.viy'smBBi
sea destinado a producir el desplazamiento patrimonial de un bien en vida
los celebrantes, de manera que si alguien promete una cosa a ttulo onergso, 3?,
con la condicin de no producir efectos sino despus desfallecimiento!
declaracin de voluntad ser.nula como contrato, y valdr slo comoteH
ment, si est hecha con las formalidades de esos actos jurdicos.- Por
funcin econmica es un contrato' de cambio.

Compraventa y contrato de obra. El Cdigo Civil y Comercial Unifica


en su artculo ! 125 distingue el contrato de compraventa del contrato de brfM|g|
a los efectos de las normas de aplicacin
funcin del
de "
j, ello en
~
anorte
r
rales. Si la parte que contrata la'obra suministra una porcin sustancial dt
materiales, 0 las circunstancias p'onen en evidencia que lo sustancial es-eP$jjfl8
suministro de mano de obra o de servicios, se aplican al contrato las reglas del
f
contrato de obra. En caso que lal parte entregue dinero a cambio de cosas ; | d
manufacturadas o producidas en que no se den las circunstancias p renotadas,;#^
se aplican las reglas de la compraventa.
'TaSn
L a norma citada dice
;.f||

Cuando una de las partes se compromete a entregar cosas por un prec,


aunque stas hayan de ser mnufacturadas o producidas, se apli
reglas de la compraventa,, a menos que de las circunstancias.resulte qve
\
principal de las obligaciones consiste en suministrar mano de obra o
tar otros servicios. Si la parte que encarga la manufactura o produccin de
|
las cosas asume la obligacin d e proporcionar una porcin s u b s t a n c ia l dt
los materiales necesarios, se aplican las reglas del contrato de obra. . i s p i

Compraventa y permuta. El Cdigo Civil y Comercial Unificado distingue


la compraventa de la permuta en .funcin del valor de la cosa entregada en ;g jg
relacin al precio pagado en dinero.

n t r a t o s c iv e .e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o

C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

El artculo 1126 expresa en tal sentido que Si el precio consiste parte en


y parte en otra cosa, el contrato es de perm uta si es mayor el valor de
a y de com praventa en los dems casos.
aturaleza del contrato. La ley exige que para ser un contrato de comita, el contrato rena los elementos esenciales generales a todo contrato
~cdlares de la com praventa es decir los esenciales generales: consenti
do. objeto y causa.
or llo el artculo 1127 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado dispone
I-contrato no debe ser juzgado como de compraventa, aunque las par:1o estipulen, si para ser tal le falta algn requisito esencial.
Vligacin de vender. Como derivado de la libertad de contratar, la ley
ra la libertad de vender o abstenerse de hacerlo. El artculo 1128 del
o Civil y Com ercial Unificado establece que N adie est obligado a vencepto que se encuentre sometido a la necesidad jurdica de hacerlo.
r:

!Elementos constitutivos: la cosa y e! precio


;rr-
:L os elementos constitutivos del contrato de compraventa son la cosa y elprecio.
Cosa vendida. La cosa vendida oebe reunir los siguientes requisitos:
a) Debe ser una cosa material y jurdicam ente posible. Las cosas que
:a han existido o ya han dejado de existir no pueden ser objeto de la promeE1 artculo 1130 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que:
V A rtculo 1130. C osa cierta que ha dejado de existir. Si la venta es de cosa
,r cierta que ha dejado de existir al tiempo de perfeccionarse el contrato,
ste no produce efecto alguno. Si ha dejado de existir pardalm ente, el
com prador puede dem andar la parte existente con reduccin del precio.
P uede pactarse que el com prador asuma el riesgo de que la cosa cierta
haya perecido o est daada a l celebrarse el contrato. E l vendedor no.
pitede exigir el cum plimiento del contrato.si al celebrarlo saba que lacasa haba perecido o estaba daada:..........- ... - ............ .
b) D ebe ser una cosa determinada o determ inable; aunque su determi;cin quede deferida a un tercero (artculo 1005). No es cosa determinada la
nta de los bienes futuros (artculo 1007).
En principio, la com praventa debe tener un objeto actual; como ya se ha
. dio, no se pueden vender cosas que nunca han existido, que no existirn o
e habiendo existido han perecido, pues el acto carecera de objeto.

321

D r a . A m a n d a E stela K e es

'V
Bajo la denominacin de venta de cosa futura se comprenden dos hipte- SM B
sis diferentes:
a) Como contrato sujeto a condicin suspensiva, en el que 1
de pagar el precio est sujeta a la eventualidad de que la cosa llegue . 1
a existir, es la llamada emptio rei speraae. Se trata de un corrtratttfp^
sujeto al rgimen de las obligaciones condicionales.
b) Como contrato aleatorio, en el que el comprador asume el riesgo de
que la cosa llegue a no existir. Es la llamada venta de esperanza
emtio spei.

Como se ve, la venta de cosa futura es posible dentro de ciertos lmites, jipi
Respecto de la venta de cosa futura el artculo 1131 del Cdigo Civil y
Comercial Unificado expresa que
'.SSSS
Artculo 1131. Cosa futura. Si se vende cosa futura, se entiende sujeta
la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir.

1 P

E l vendedor debe realizar las tareas y esfuerzos que resulten del contrato,
o de las circunstancias, para que sta llegue a existir en las condiciones p S I
y tiempo convenidos.
E l comprador puede asumir, p o r clusula expresa, el riesgo de que la ; ^ | |
cosa no llegue a existir sin culpa del vendedor.

c) Debe ser una cosa susceptible de valor econmico, es decir, apreciable en dinero (artculo 1003).
. , fljl
d) Debe ser una cosa licita, cuya venta no est prohibida por ley (artculo 1003).
~ J |3 |
El Cdigo Civil y Comercial Unificado en su artculo 1129 establece que '-p&lM
Pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos.

......
Venta de cosa ajena. El articulo 1132 del Cdigo Civil y Comercial Unificado permite la venta de eos a total o parcialmente ajena disponiendo que La venta
de la cosa total o parcialmente ajena es vlida, en los trminos del artculo 1008El vendedor se obliga a transmitir o hacer transmitir su dominio al comprador.
Tngase presente que el mencionado artculo 1008 dice que:

viijf

til
-isp l j

Los bienes ajenos pueden ser objeto de los contratos. Si el que promete
transmitirlos no ha garantizado el xito de la promesa, slo est obliga'-i^ ^ ^ &

322

it lllfe

C o n t r a t o s c i v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v i l y C o m e r c i a l . ..
__________________________________________________________________________

'

----------------

------------------------------------------

fe. do a em plear los medios necesarios para que la prestacin se realice y, si

|p | J
p o r su culpa, el bien no se transmite, debe reparar los daos causados.
R | f t JDebe tambin indemnizarlos cuando ha garantizado la promes a y. sta no
M E p I t se cumple.
BHHgpjl'' E l que ha contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable de
g B B g p ' los daos si no hace enti-ega de ellos.

J II

1
lllllllt*

P r e c i- E l precio, uno de los elementos esenciales particulares de la com^pW p 'v en a, debe reunir determinadas condiciones:

Precio en dinero: Ya las Instituas decan que el precio debe consistir


dinero contante , pagado 0 a pagarse, es decir pagadero al contado o a
j*S-~plazo: pretium in numrala pecunia consistere debet".
Ig g g e ii

E l precio en dinero y la transferencia de la propiedad de la cosa consf c ^ f t i t u y e n efectivamente los signos distintivos de la compraventa, y su exigencia
S |p ip r s ilta en nuestro Cdigo Civil Unificado de la m ism a definicin del articulo
8 ^ f U 2 3 que expresa que Hay com praventa si una de las paites se obliga a
|ft|liB ra n s fe rir la propiedad de una cosa y la otra a pagar un precio en dinero
B a
Si el precio consiste en una cosa, el contrato es tpicam ente de perm uta
^ ^ S u t c u l o 1126; si consiste en alguna prestacin de hacer (ej., si una persona da
l g ljjl^ o tra una cosa y recibe a su v ez un servicio, como la obligacin de alimentarla, atenderla y cuidarla), habr un contrato perfectam ente vlido pero innominado y no una venta con precio in natura. Como deca Troplong, si el precio
^ ^ . consistiera en un derecho h abra quizs un contrato de cesin, pero no
especficamente una venta.
Ciertamente que nadie impide celebrar un negocio jurdico en cualquiera de
las formas mencionadas,\ q en otras, y en todos esos se tratara de contratos
-r I
laos y eficaces. Empero, aunque sus efectos fueran esencialmente los de la
, 1
_
r _________ r _
^fe^ -^ v en ta, sobre todo
en tlo tocante a ila
transferencia
de la propiedad de la cosa:
|f|&.fcnicamene no podra calificarse esos contratos como de compraventa.
B lt,'
P ara que el contrato se de compraventa es, indispensable como prim era
-jV'* condicin del precio, que ste consista en dinero, y esa suma de dinero pueda
^ ^ J ? agarse en el acto del contrato o contra entrega de la cosa vendida, es decir, al
contado, o puede diferirse su pago, convenirlo pagadero a plazo, y puede
|pfj|J;;'Jarn b in consistir en una renta vitalicia, como expresan los autores, entie
ff|f|S s .-^os Josserand y Salvat.
P:'
2) Precio determinado o determinable: b l artculo U j j del Cdigo Civil
S i I y Com ercial Unificado establece que

D r a . A m a n d a E s t e l a R e es

E l precio es determinado cuando las partes lo fija n en una suma que>lmj


comprador debe pagar, cundo se deja su indicacin al arbitrio deiiii i j
tercero cissi^/iuco o c "uq .tclq. o sea con rsjsrenciu c otra cosa civtci.?Mi21
cualquier otro caso, se entiende que hay precio vlido si las partes
vieron el procedimiento var'a determinarlo.
r

D eterm inacin del precio p o r las partes. Este es, sin duda, el caso ni?
frecuente y cabe decir que en la mayora de las ventas las partes acuerdan.if
forma expresa el precio.
~'.-j
No hay dificultad al respecto, solo se puede agregar que el precio d g l
ser determinado en m oneda nacional que tenga curso legal en el pas.
D eterm inacin p o r un tercero. El precio puede ser determinado'po8|Sj
tercero y en su defecto, por el juez. El artculo 1134 del Cdigo Civil y C lS lp S l
cial Unificado dispone que:
,
Artculo 1134. Precio determinado por un tercero. E l precio p uedesrM t|[
minado por un tercero desigrado en el contrato o despus de su celebrcgjgm
Si las partes no llegan a un acuerdo sobre su designacin o sustitucinp U j
el tercero no quiere o no puecle realizar la determinacin, el precio io fjf^
ju ez por el procedimiento ms breve que prevea la ley local.

D eterm inacin por unidad le medida de superficie. Es frecuente que n


ventas de fraccin de tierra, el precio se determine por m2 o por h a . .
caso la ley especifica si s ha convenido o por unidad de medida.
Precio no convenido p o r unidad de medida de superficie. El art|i
1135 dispone:
Artculo 1135. Precio no convenido por unidad de medida de supi
el objeto principal de la venia es una fraccin de tierra, aunque e s t ^
cada, no habiendo sido convenido el precio p o r unidad de mediftg.
superficie de terreno tiene urta diferencia m ayor del CINCO P R C I^
(5%)..conia acordada, el vendedor o el comprador, segn los cassjf^
derecho de pedir el ajuste d la diferencia. El comprador que por^
cin de esta regla debe pagar un mayor precio puede resolver la

Precio convenido p o r unidad de medida de superficie: En el sup.


que el precio se hubiera convenido por unidad de m edida de supi
artculo 1136 del Cdigo Civil y Comercial U n i f i c a d o establece que / ; g

to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o

C d ig o C jv il y C o m e r c ia l ...

A rtculo 1136. Precio convenido por unidad de m edida de superficie. Si


precio es convenido p o r unidad de m edida de superficie, el precio total
.el que resulta de la superficie real del inmueble. Si lo vendido es una
ensin determinada, y la superficie total excede en ms de un CINCO
R CIENTO (5%) a la expresada en el contrato, el comprador tiene
echo a resolver.
Mr
:Rrecio real, serio sincero, verdadero: N uestro Cdigo Civil y Comerficado, no exige en form a expresa esa condicin, pero to d o s los juris:den en que ella es indispensable para que exista venta. El precio debe
convenido, con la intencin de que podr ser exigido; si no ocurre
contrato de venta.
aligacin del vendedor de entregar la cosa que vende, tiene como
;la obligacin del com prador de pagarle el precio y si este no es
dero, real efectivo, no existe en verdad contraprestacin y falta o
a de la obligacin del vendedor de entregar la cosa.
lo la doctrina ensea y la jurisprudencia h a consagrado el principio
.condicin del precio, que sea serio, es decir, sincero, y considera
-1: serio si es sim ulado,* ficticio, o si es irrisorio.
:io es simulado o fic tic io cuando el vendedor no h a tenido la intengirlo. A s ocurre cuando no se expresa que se vende tal cosa por el
que en realidad no se abona porque el mismo acto el vendedor le hace
del pago.
>irrisorio: El precio es irrisorio si no hay ninguna proporcin con el
cosa vendida.
, o sobre el precio: fi el especial caso de com praventa de muebles
T;s) puede suceder que las partes guarden silencio sobre el precio.
}esto se considera que las partes han convenido que se pague el
... ramente cobrado, (usos comerciales),
ia ley establece que:
-1143. Silencio sobre el precio. Cuando el contrato ha sido vlicelebrado, p ero el precio no se ha sealado ni expresa ni tcitai se ha estipulado un medio p a ra determinarlo, se considera,
-indicacin en contrario, que las pa rtes han hecho referencia al
generalm ente cobrado en el m om ento de la celebracin del cona tales mercaderas, vendidas en circunstancias semejantes, en
mercantil de que se trate.

D r a . A m a n d a E stela K ees

Precio fijado p o r peso, nmero o medida. Tambin suele ser frecuente eriJH
la compraventa comercial que se fije el precio por peso, nmero o medida. E n ||
tal supuesto le ley dispone que:
JjgB
Artculo 1144. Precio fijado por peso, nmero o medida. Si el precio i f f l |
fija con relacin al peso, nmero o medida, es debido el precio propfA I I
cional a l nmero, peso o medula real de las cosas vendidas. S i el prifijffi
se determina en funcin del peso de las cosas, en caso de duda, se lijMg
calcula por el peso neto.

D istintos regm enes de adquisicin del dom inio

Muebles. Con respecto a los bienes muebles, la Seccin 6* Captulo Com^g


praventa, Ttulo IV Contratos en particular, artculos 1142 a 1162 del Cdig^|||
Civil y Comercial Unificado, establece un rgim en especial. Comienza el a rti;\ |
culado con una regla de interpretacin, que es la siguiente: Las disposiciones^^1
de esta Seccin no excluyen ia aplicacin de las dems normas del Captulo en'j:|gg
cuanto sean compatibles (artculo 1142).

Muebles registrables: automotores. Segn resulta de las disposiciones delffigjjj


Decreto N 6582/58 ratificado por Ley N 14467 los contratos de compra
venta de automotores deben reflejarse en instrumento pblico o privado. Ello as ;gJ
porque el artculo 10 del referido Decreto Ley -q u e habla de la transmisin del ;|jg
dominioestablece que debe formalizarse por instrumento pblico o privado y -gj
slo producir efectos entre las partes y con relacin a terceros desde la
de su inscripcin en el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor.
norma alude al ttulo, esto es al acto antecedente jurdico de dicha transferencia;yg|g
que puede ser un contrato de compraventa y que por consiguiente debe ser
celebrado por escrito -escritura pblico o instrumento privado- y d e b e ;s ! |||g g
autenticado. A todo evento conviene destacar que siendo un bien re g istra b l ^ p B
inscriocin del documento en el Registro es constitutivo de dominio.
: ^ M il
Semovientes. Los contratos de compra y venta de ganados son ac tu Jj|g ||
mente de forma prescripta segn resulta del artculo 12 de la Ley N 22939'$||g|g|
cuanto establece: todo acto jurdico mediante el cual se transfiera la propifcgg|j
dad del ganado mayor o menor, deber instrumentarse con un certificado
adquisicin que, otorgado por las partes, ser autenticado por
local competente.
Los trminos claros del artculo 12 de la referida Ley N 22939. no deja^
lugar a dudas de que el acto jurdico mediante el cual se transfiere la propiejf|

ifffffeb

| k

' C o n t r a t o s o v il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

___ ____________________________________ -----------------------------


.ganado, es el que constituye el titulo del dominio en letra registrada, que
M B pin, en el caso de que se trate de un contrato de compraventa se adquirir por
jl|l8 M p h ip ra d o r cuando se haga la tradicin del ganado, que es el modo indispenIfSt para ello, y tal acto jurdico debe instrumentarse con un certificado, que es
(|Jprrna o reflejo del acto, que consiste en una constancia escrita, hecha cona la ley y debidamente autenticada destinada a acreditar la enajenacin de
-'latosa, esto es el ganado. El acto jurdico instrumentado, por ejemplo el contraEmpra y venta de ganado hace adquirir al comprador solamente un deresubjetivo de acreditar a la cosa ya que el derecho de propiedad sobre la cosa
; ^ ^ ^ ^ ||i |n : l o adquiere con la tradicin traslativa de.dominio.'
i ' x i " Sl certificado que es la form a exclusivamente decretada para todo acto
...
^enajenacin de ganado m ayor o menor, debe contener la fum a del vendeP ^ t l q t y del comprador, o m ejor del enajenante y del adqurente, dado que el
'^ T IIs Q lflo artculo 12 de la Ley N 22939 precepta que debe ser otorgado por las
|f^||gpjftes y autenticado por autoridad local competente.
W & Jluques (Ley N 20094). El artculo
^ ^ p n r e buque mayor y menor.

de la ley establece un distingo

Buque mayor: es el que registra un arqueo total no menor de 10 toneladas.


||p j p ^

'Buque menor: es aquel con un arqueo inferior a esa cifra.

Se distinguen tam bin por la finalidad de los servicios que prestan y por la
p K ^ ^ y e g a c i n que efectan.
| | | | j ~ _Los artefactos navales se individualizarn por el nmero de su inscripcin en
P i i f t r e g i s t r o correspondiente. La inscripcin ante matrcula nacional confiere al
jue nacionalidad argentina y el derecho a enarbolar el pabelln nacional.
W

autoridad m artim a otorgar a todo buque o artefacto que se inscribe


Matrcula nacional un certificado de m atricula en el que conste el nombre
^ ^ ^ ^ ^ ^ j q u e y el de su propietario, las medidas de los arqueos total y neto,
u
se trate de un buque.
;
s gff^&equisiios e inscripcin:
d)
Cum plimiento de exigencias reglam entarias sobre construccin y
^ f S c' ones
navegabilidad,
Que su propietario est domiciliado en el pas.
-
De conform idad con el artculo 45 en el Registro N acional de
se anotarn los actos, contratos o resoluciones que acreditan la
1 j ^ ad de la aeronave.

327

D r a . A m a n d a E s t e l a IC ees

a) Las hipotecas sobre aeronaves o motores.


b) Los embargos y medidas precautorias que pesan sobre ella.
c) Los contratos de locacin de aeronaves y cualquier hecho jurf
que se vincule con la situacin jurdica de la nave.

'
:r;cf
Segn el artculo 38, la inscripcin en el Registro Nacional le cqiii
nacionalidad.
El registro es pblico, y todq interesado puede obtener una copia deanotaciones en ese registro.

Inmuebles. Segn resulta del artculo 1017 inciso a y del articul'


los contratos de compra y venta d e cosas inmuebles son de forma prese
aunque no ad solemnitatem. En razn de que el citado artculo 1017 es
Artculo 1017. Escritura pblica. Deben ser otorgados p o r escrit
i?
blica:
a) los contratos que tienen^por objeto la adquisicin, modifica
extincin d.e derechos reales, sobre inmuebles. Quedan exceptuados''?
casos en que el acto es realiz'ado mediante subasta proveniente deif,
cin ju d icia l o administrativa;
A su vez, el artculo 1018 dispone que:
E l otorgamiento pendiente'de un instrumento previsto constituye i
obligacin de hacer si' el fu tu ro contrato no requiere una form a ''
sancin de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa, l
lo hace en su representacin, siempre que las contraprestaciones &
cumplidas, o sea asegw ado su cumplimiento.
'S5
Precisamente, los contratos de compra y venta de cosas inmuebles-i1
ese objeto o finalidad mediata, ya que estn esper.ficamente nrientadossa;
para el vendedor la obligacin de transferir al comprador, acreedor, la p t ; || ||^
de la cosa'vendida y siendo as, tal como lo exige el artculo 1017, in e |||
tales contratos deben reflejarse en escritura pblicas que es la forma excliimente decretada salvo os supuestos de que la venta se efecte en s u b a s t ; p |j|
ca, ya que segn el artculo 1018 jno quedar concluido como tal, s i.,!|J J ^
exclusiva, escritura pblica fuere sustituida por la de un instrumento ptHffi
Cabe destacar, sin embargo, que en razn de que ni en la reg la m il|||
general contrato, ni en la especial de compra y venta, se exige -lajg

328

R ff T E A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL..

|pa bajo pena de nulidad, debe aplicarse a estos acuerdos contractuales el


||n:ejpio de la conversin de los negocios jurdicos receptados por el artculo
r " > en consecuencia, tenerlos por concluidos como un contrato diferente
ciiiirato de compra y venta de cosa inmueble, que solo ha de producir
jf jf lllefecto una obligacin de hacer, si el futuro contrato no requiere una
>ajo sancin de nulidad o sea, el de obligar recprocam ente a las partes
Prar.el contrato por escritura pblica.

IjlSBtransformacin de los efectos jurdicos del acto celebrado con sustiS ^g p jja.fo n n a prescripta no a d solemnitatem, establecida en conforme al
jjuo.general del artculo 1017 del mismo Cdigo Civil y Com ercial Unifi6 S|ednom ina en el derecho doctrinal Conversin del Negocio Jurdico,
gG&j|j;fectos jurdicos del acto convertido no son los estrictam ente queriffiapofelas :partes. o mejor los que estas manifiestan, expresa o Tcitamente
gfflsino lo que la ley, con abstraccin de que los celebrantes del acto
Jfflffif queier, y que, como claram ente seala el artculo 1018 consiste en
fflgaLreciprocamente a las partes a otorgar por escritura pblica el contrato
fgjEfmpra y venta de inmueble.

W K n ^ e b le s en p ro p ie d a d horizontal. Segn resu lta de las disposiciop B ^ lETtulo V, P ropiedad H orizontal, Captulo I al C aptulo 10, artculos
|flS2072, los contratos de com pra y venta de partes de u n inm ueble
|IS||S?-0 al r g im e n de p r o p ie d a d h o r iz o n ta l, so n o b je to d e u n a
j|^|j& orizada regulacin. El artculo 2037 trata sucesivam ente las disposb re el tem a com enzando por sum inistrar un concepto de pro^ iK o n zo n ta l que la define com o:
real que se ejerce sobre un inmueble propio que otorga a su
0 r facultades de uso, goce y disposicin m aterial y ju rd ica que se
H?!5 sobre partes privativas y sobre partes comunes de un edificio, de
tSfBpridad con lo que establece este Ttulo y el respectivo reglamento
'^^% > }sdady administracin. Las diversas p a rte s del inmueble as como
^ ^ c td ia 3 E s q ie sobr ellas se tienen son inierdependientes y confor=sgf8K:' ^ todo no escindible.
SfisifJ g .a rtic u la d o subsiguiente se trata la constitucin, que dispone que
articulo 2038. Constitucin. A los fin e s de la divisin ju rd ica del edifi$ijJJitular de dominio o los condm inos deben redactar, por escritura
fc a , el reglamento de propiedad y administracin, que debe inscriel registro, inmobiliario.

D ra. A m a n d a E stela K e es

E l reglamento de propiedad y administracin se integi-a al ttulo sufi


ciente sobre la unidad funcional.

"taf-fx'.

'S l B I l
Esto es as porque el derecho de propiedad horizontal se determina ni la
j _
unidad funcional, que consiste en pisos, departamentos, locales u otros espr.cios susceptibles de aprovechamiento por su naturaleza o destino, que tengan g ;
independencia funcional, y comunicacin con la va pblica, d ir e c ta m e n t ;fi^ ^ ^ ^ g
por un pasaje comn.
La propiedad de la unidad funcional comprende la parte indivisa del ten
no, de las cosas y partes de uso comn del inmueble o indispensables
mantener su seguridad, y puede abarcar una o ms unidades complemeiitaii
destinadas a servirla.

,j

j- !

AaBsafflPPBPB

El Cdigo tam bin dispone sobre cosas y partes comunes, c o n s o r c i o ^ ^ ^ ^ ^


facultades y obligaciones de propietarios, modificaciones en cosas y par
comunes reglamento de propiedad horizontal, asambleas y administracin.'
Bienes inmuebles fraccionados en lotes y a plazos. El propietario del
mueble que desee venderlo en lotes y por cuotas peridicas, debe anotar rn el
Registro de la Propiedad Inmueble que corresponda a la ubicacin del bien,:
declaracin de voluntad de proceder a la venta en tal forma, acompaando a
su vez un certificado de escribano de registro sobre la legitimidad extrnsei
del ttulo y un plano de subdivisin con los recaudos que establezcan las.
reglamentaciones respectivas (artculo 2).

-irS il

L a anotacin en el registro slo se har si el inmueble estuviere libre de X ssM


todo gravamen y su propietario en condiciones de disponer (artculo 3).
La compraventa en la Ley N 24240. Se llama venta domiciliaria a
oferta o propuesta de venta de un bien o prestacin de un servicio efectuad^lj|igH gSl
consumidor fuera del establecimiento del proveedor. Tambin se entend
!g j
comprendida dentro de la venta dom iciliaria o directa aquella contratacin q
resulte de una convocatoria al consumidor o usuario al establecimiento i
j
proveedor.o a otro sitio, cuando el objetivo de dicha convocatoria sea tota
- jjji
parcialmente distinto al de la contratacin, o se trate de un premio u obsequio.^?|gp|
El contrato debe ser instrumentado por escrito y con las precisiones establecidas en los artculos 10 y 34 de la presente ley.
Lo dispuesto precedentemente no es aplicable a la com praventa de bieney^^ ^ ^ ^
perecederos recibidos por el consumidor y abonados al contado. (Artci
sustituido por artculo 13 de la Ley N D26361 BO 7/4/2008.)
"W B B l

I C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

k . Venta p o r correspondencia. Se llama venta por-correspondencia a aquella


ifgue la propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, elec.fnico o sim ilar y la respuesta a l a m ism a se realiza por iguales medios. N o se
permitir la publicacin del nm ero postal como domicilio (artculo 33 de la
||f 'V N 2 4 2 4 0 ) .

g p fR e vo ca c i n de la aceptacin
fcflfepw los casos previstos en los artculos 32 y 33 de la presente ley, el
tsBfiiconsuinidor tiene derecho a'revocar la aceptacin da-caite el plazo de
llE D IEZ (10) das corridos contados a partir de la fe c h a en que se entregue
V' -el bien o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad
g B ^/a lg w ta . Esta facu lta d no puede ser dispensada ni renunciada.
|fe;..7 vendedor debe informar p o r escrito al consumidor de esta fa cu lta d de
revocacin en todo documento que con motivo de venta le sea presentado
consumidor.
8
informacin debe ser incluida en fo rm a clara y notoria.
^jg-kEl consumidor debe poner el bien a disposicin del vendedor y los gastos
Ippt./ie devolucin son p o r cuenta de este ltimo. (Artculo sustituido p o r art.
fe
14 de la L ey N 26361 B O 7/4/2008)
& |f El consum idor tiene derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de
diez das corridos, contados a partir de 1a fecha en que se entregue la cosa o
|g|e.-ce]ebre el contrato, lo ltim o que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esa
no puede ser dispensada ni renunciada.
SifttKiii"

SjB p S O bligaciones del v en d ed o r


||%'E1 Cdigo C ivil'y Com ercial Unificado reglamenta las obligaciones del
^ T 1v'encie^0r el* la Seccin 4a, Captulo 1, Ttulo IV, en los artculos 1137 a 1140.
.fc/ ' Jf vsin panorm ica de tales disposiciones perm ite sealar que las obliga/ ^ ciones a cargo del vendedor son las siguientes:
f e f e - i) Conservar la cosa hasta su entrega (artculo 1151 del Cdigo Civil y
Comercial Unificado);
l l

2) Transferir la propiedad de la cosa al com prador (artculo 1137 del


Cdigo Civil y Com ercial y Comercial Unificado);

D r a . A iUa n d a E s t e l a K e e s

a)

Caso de compraventa de inmuebles;

b)

Caso de compraventa de cosas muebles (mercaderas):

3) pagar los gastos de entrega (artculo 113 8 del Cdigo Civil y Gonr
cial Unificado);
.
.';:g
4) .Entregar- la cosa al coniprador (artculos 1139 y 1140; 1145, U<
1147, 1148, 1149 y 1150 del Cdigo Civil y Comercial Unificado"
5) Recibir el precio (artculo 1141, inciso a), y artculos 1152 y 1
del Cdigo Civil y Comercial Unificado);

6) Garantizar al comprador; contra eviccin y contra vicios redhibito;:


d Ja cosa vendida (artulo 1033, inciso a), del Cdigo Civil y 5.
mercial Unificado).
;

Estas son las obligaciones del vendedor que nacen de la ley como efecto
naturales de la venta respecto de ee contratante; son las obligaciones n
rales o efectos del contrato, las obligaciones que derivan de la naturle .
m isma del contrato .
!
%
Pero tambin pueden existir! otras obligaciones que las partes hubiese
especialmente estipulado, es decir, obligaciones nacidas de expresa estipiifi?.
cin de las partes, como efectos 'accidentales.
1
J Obligacin de conservarla cosa hasta su entrega. Para nuestro Cdij.
go Civil y Comercial Unificado aunque el contrato de compraventa de inmuebles,
es consensuar, es decir, que s perfecciona o queda concluida como tal,
como contrato, con el solo consentimiento de las paites, el comprador r"
adquiere la propiedad del inmueble que compra, sino mediante el ttulo y
modo, el ttulo es la Escritura Pblica inscripta en el Registro de la Propieda.Inmueble y el modo, la tradicin,; es decir, la entrega de la cosa.
Por ello, porque el vendedorjasume o contrae como principalsima c.b
gacin a su cargo emergente del contrato, la obligacin de transferir a la otjf;
parte la propiedad de la cosa, nuestro Cdigo le impone im picitam et^|
vendedor Ja obligacin de conservar la cosa vendida hasta el momento de.rSi..
e n tr e g a tal c o m o se encontraba al da del contrato, sin hacerle modificaciones?,
en el nterin que pueda mediar entre el momento de contrato y la entrega de;
cosa, sea porque no se pudo o no se quiso hacer su tradicin inmediatamente^
As lo establece el artculo 1151 que dice:
Artculo 1151. Riesgos de daos o prdida de las cosas. Estn a carg
del vendedor los riesgos de daos o prdida de las cosas, y los gast<h

58ST.:'

Sf
fftfCONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

S.'.incurridos hasta ponerla a disposicin del com prador o, en su caso, del


f$0iransportista u otro tercero, pasada o medida y en las dems condiciones
PJ$sefe&E o que resulten de los usos aplicables o de las particularidades
SISle la venta.
1fe* -
~- .
^
ptjiConsecuencias: L a tradicin o entrega de la cosa vendida ai comprador
ppjifeser.simultnea con el contrato, o puede transcurrir un intervalo entre el
SJEento en que las.partes conciertan la venta y el instante en que el vendedor
p le g u e 'la cosa. A s lo dispone el artculo 1151 mencionado antes.
iSffiGomo en el sistem a de nuestra ley el vendedor contina siendo el dueo
tfja;cosa mientras no la entrega los riesgos y las ventajas quedan a su cargo:
Pf&Mjue no entregue al comprador la cosa vendida, el vendedor se favorece
^ e n e f ic ia con el aumento, los frutos y las mejoras que la cosa experimente,
flffeprocam ente se perjudica cuando la cosa se pierde o se deteriora mienf f |^ s e :encuentre en su poder, aunque *sea sin su culpa o por caso fortuito, y
IgpSrnayor razn si ello ocurre por su culpa.
|||p|' -

Obligacin de transferir la propiedad de la cosa al comprador. Es


-L.indiidablemente la obligacin primordial a cargo del vendedor y su cumpMjniento constituye ia causa-fin de la obligacin correlativa del comprador de
||a g ar el precio
g; La importancia extraordinaria de tal obligacin se comprende con solo
geper presente que el com prador busca obtener la transferencia en su favor de
^ p ro p ie d a d de la cosa que compra, y que esa transferencia le permitir ejeren su plenitud los derechos de dueo, no puede operarse segn nuestro
f$Ugo sino por la tradicin d^ la cosa.
BiJaSSupuesto de com praventa de inmuebles. Tradicin. En el supuesto de
jp P ip iayenta de inmuebles la posesin al com prador debe realizarse por actos .
M ateriales del vendedor que tienen asentimiento por parte del comprador o
jj^gp^ersaTsegtfi surge del artculo -1892 del.Cd'ieo Civil y Com ercial Unifi- <
Puede tambin producirse la tradicin de ios inmuebles, desistiendo l
p jjfe d o r (vendedor) de la posesin que tena, y ejerciendo el adquirente actos
p o se so rio s en el inmueble en presencia de l y sin oposicin.
Sf:;Por su parte, con norm a expresa se establece, con respecto a los mue3 | J s que la posesin de las cosas te tom a nicamente por la tradicin entre
|||||E $onas capaces, consintiendo el actual poseedor en la transm isin de la
|sesi ri (artculo 1895 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado).

D r a . A m anda E stela K ees

Condiciones de la entrega. Conforme al artculo 1140 el vendedor dte


entregar la y con todos sus accesorios, libre de toda relacin de poder y di
oposicin de tercero.
Tiempo de la entrega. La cosa debe ser entregada con todos sus accesl
ros el da que las partes lo hayan convenido y cuando no se haya convemj
tiempo, o cuando el comprador lo exija. l artculo 1139 del Cdigo"Cmf|
Comercial Unificado, respecto de los inmuebles, dispone que El vendeSc
debe entregar el inmueble inmediatamente de la escrituracin, excepto cv
vencin en contrario . Refirindose a la compraventa de cosas muebles:
pone que La entrega debe hacerse dentro de las VEINTICUATRO (24)'hra
de celebrado el contrato, excepto que de la convencin o los usos result i
plazo (artculo 1147 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
Gastos de entrega. El artculo 113 8 del Cdigo Civil Unificado establece quKgJF
Excepto pacto en contrario, estn a cargo del vendedor los gastos ditM
entrega de la cosa vendida y Ibs que se originen en-la obtencin delS^
instrumentos referidos en el artculo anterior. En la comp>-averit-.eM,
inmuebles tambin estn a su cargo los del estudio del ttulo y sus a n t c ^ S L ,
dentes y, en su caso, los de mensura y los tributos que graven la vent
'-w ii
Supuesto de compraventa de cosas muebles. Entrega de la documenta-}
cin. Tratndose de compraventa de cosas muebles, tambin estn a cargo
del vendedor La entrega de la factura. Dice el artculo 1145 del Cdigo Civil y
Comercial Unificado que:
Artculo 1145. Entrega de facturas. El vendedor debe entregar al comr
p fa d o r una factura que describa la cosa vendida, su precio, o la parte deste que ha sido pagada y los dems trminos de la venta. Si la factura;
no indica plazo para el pago del precio se presum e que la venta es de .
contado. La factura no observada dentro de los D IE Z (10) das de recfr
bida se presum e aceptada en todo su contenido.
Excepto disposicin legal, si es de uso no em itir factura, e'l vendedor^
debe entregar un documento que acredite la venta.

Obligacin de entregar documentos. Para el caso que el vendedor est


obligado a entregar documentos relacionados con la cosa vendida el artculo.
1146 dispone que:
debe hacei'lo en el momento,,lugar y fo rm a fija d o s p o r el contrato. En
caso de enti-ega anticipada de documentos, el vendedor puede, h a s ta el

334

^ C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...
-------------------------------------- -------- -

jpft
-.momento fija d o para la entrega, subsanar cualquier fa lta de conformidad de ellos, si el ejercicio de ese derecho no ocasiona inconvenientes ni
J2ggastos excesivos al comprador.
|Lugar de la entrega. De acuerdo con el principio que rige en el Cdigo, la
si .debe ser entregada en el lugar convenido, en primer trm ino o, .si no
fgese lugar establecido por las partes, en el lugar que se encontraba la cosa
ndida en la poca del contrato. El artculo 1148 del Cdigo Civil y Comercial
"cado, refirindose a la com praventa de cosas muebles expresa que:
=0I lugar de la entrega es el que se convino, o el que determinen los usos
p - las particularidades de la venta. En su defecto, la entrega debe hacerse
en el lugar en que la cosa cierta se encontraba al celebrarse el contrato.
-"Y--i
t , ,
p.Tambin dispone que:
Las partes pueden pactar que la puesta a disposicin de la mercadera
W findida en lugar cierto y en fo rm a incondicional tenga los efectos de la
entrega, sin perjuicio de los derechos del comprador de revisen-la y exprescup t su no conformidad dentro de los D IEZ (10) das de retirada. Tambin
'wj!?' pueden pactar que la entrega de la mercadera en trnsito tenga lugar por
fjfi' ' el simple consentimiento de las partes materializado en la cesin o el endoJ?- so de los documentos de transporte desde la fech a de su cesin o endoso.

="

Puesta a disposicin de cosas muebles. Endoso de mercaderas en trnsiel supuesto especial de mercaderas en trnsito am bas partes pueden
'^|Snvenir que la entrega de las cosas objeto de la com praventa se efecte
p& diante la puesta a disposicin de las mismas en un lugar y tiempo determi"lls o mediante el endoso o cesin de los documentos con que transita la
'@|rcadera. El Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que:
y j s j?'

'
'
sp?-A rt-culo -1l-49:-Puesta a.disposicin de las'Cosas vendidas. Las p a rte s
jlf'; pueden p a cta r que la p u esta a disposicin de la m ercadera vendida
t e - en lugar cierto y en fo r m a incondicional tenga los efectos de la entre|j p \ ga, sin perjuicio de. los derechos del com prador de revisarla y expre|af- sar su no conform idad dentro de los D IE Z (10) das de retirada. TamS > : bin pueden pactar que la entrega de la m ercadera en trnsito tenga
I1S. fagcn" p o r el sim ple consentim iento de las p a rte s m aterializado en la
~J cesin o el endoso de los docum entos de transporte desde la fe c h a de
. su cesin o endoso.

D r a . A m a n d a E stela K e es

Entrega anticipada de cosas'mo adecuadas al contrato. Puede darsle


caso que el vendedor entregue anticipadamente m ercadera que no esda ccJI
esta situacin i
iigo l,C- S ' ' - V t it ih

Artculo 1150. Entrega anticipada de cosas no adecuadas al c o n tra tiS !


caso de entrega anticipada de cosas no adecuadas a l contrtOjfsWifgK
cantidad o calidad, el vendedor puede, hasta la fe ch a fijada: ........
a) entregar la parte o cantidad que fa lte de las c.osas;
b) entregar otras cosas en sustitucin de las dadas o subsanar caVqWM
fa lta de adecuacin de las cosas entregadas a lo convenido, siern p r^m ^
el ejercicio de ese derecho ri ocasione al comprador inconveriigf e li
gastos excesivos; no obstante[ el comprador conserva el derechdemxL
gir la indemnizacin de los daos.
" MS11
Gastos de entrega. Tambin estn a cargo del vendedor los
tos de entrega de la cosa vendida, IPor gastos de la entrega de la cos3^|l
entender los traslados de la mercadera hasta el lugar en que se debe-efecipjf
la entrega, lo que demande contara, pesarla o medirla, los po sib les;d e|j||
de aduana en el supuesto de que se trate de una m ercadera que se -d|a||
entregada en el pas, etc.
!
Sancin p o r incumplimiento, i Si el vendedor no entregase la cosas?!!
tiempo y forma estipulada en el contrato, el com prador a su elecciri;tS
dos acciones que puede ejercitar: !
-a2B|
a) podr solicitar el cumplimiento y en consecuencia la entrega d !
cosa, con ms los posibles daos y (perjuicios que la dem ora le hubiese pdgj
ocasionar (artculo 1082 del Cdigo Civil y Comercial Unificado);
b) ejercitar el derecho de resolucin. Dice el artculo 1083
Civil Unificado que:
-

d e l;C jp

Artculo 1083. Resolucin total o parcial. Una parte tiene lafaculM


resolver total o parcialm ente el contrato si la otra parte lo :inc0,
Pero los derechos de declarar; la resolucin total o la resolucing | ^
son excluyentes, p o r lo cual, habiendo optado p o r uno de
ejercy luego el otro. Si el deudor ha ejecutado una prestacirrpcn^.
acreedor slo puede resolver ntegramente el contrato si no tieiiynfo
inters en la prestacin parcial.

Excepciones. El Cdigo contempla respecto de la excepcin


surgir en relacin a la obligacin de entregar la cosa, que correspj|8
vendedor. Dispone el art 1031 del Cdigo Civil y Com ercial UnificaSp*

"Co n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

fsrtculo 1031. Suspensin del cumplimiento. En los confratos bilateraSpfe, cuando las partes deben cum plir simultneamente, una de ellas p ue3suspender el cumplimiento de la prestacin, hasta que la otra cumpla
''ofrezca cumplir. L a suspensin puede ser deducida judicialm ente como
pagci o como excepcin. Si la prestacin es a fa v o r de varios interesaHos/'puede suspenderse la parte debida a cada uno hasta la ejecucin
^jampleta de la contraprestacin.
WjfOb'ligacin de recibir el precio. Dentro de las obligaciones del vendej |||f |jla de recibir el precio, el mismo debe ser recibido n el lugar conveH|S:rio hubiese lugar convenido, el deber recibir el precio en el lugar y
eggpjde la entrega de la cosa.
I& n o rm ativ id ad concuerda con lo dispuesto por el artculo 1141 del Cf g |P :y C o m e r c ia l Unificado entre las obligaciones del comprador, al dis
te:- Son obligaciones del comprador: a) pagar el precio en el lugar y
3 |convenidos. Si nada se pacta, se entiende que la venta es de contado.
tgo, el vendedor tiene la obligacin de recibir el precio de la cosa que ha
?fen el lugar y tiempo convenidos;
i" si no hay convenio al respecto, debe distinguirse: a) si !a venta es a!
iltdo , el precio debe pagarse en el momento y lugar de entregarse la cosa;
|avventa no es al contado sino a crdito o a plazo, el precio debe pagarse
el:jomicilio del comprador.
sf3!^O bligacin de saneamiento. L a cuarta obligacin del vendedor, es la
llig n de garantizar al comprador, de asegurarle, de darle seguridad con.JgiSccin y los vicios redhibitorios.
JK 'O d ig o le dedica en este deber de saneamiento el artculo 1033 del
^ i -vil.Unificado que expresa que Estn obligados al saneamiento: a) e l .
de bienes a ttulo oneroso.
j i p i 9tia de eviccin Concepto. Eviccin es de palabra de etimologa
ffiicti-evictionis), deriva del verbo evincere, que significa vencer, de
^ j l l f l ya eviftty,.que significa vencido. .
SgfSffiadaal derecho significa, el hecho de quitar, arrebatar alguna cosa a
ffiSSn virtud de una sentencia. Es decir que connota el abandono, la
"?ior,, 1. prdida o despojo de una cosa, que alguien se ve obligado a sufrir
"^e una sentencia que le condena a abandonar esa cosa.

D r a . A m a n d a E s t e l a R ees

Nuestro Cdigo Civil y Comercial Unificado se refiere claramente al i n f p l


tituto disponiendo que:
B ill
La responsabilidad p o r eviccin asegura la existencia y la legitimidjfi^
del derecho transmitido, y se extiende a:
a) toda turbacin de derecho, total p parcial, que recae sobre el MflNm
por causa anterior o contempornea a la adquisicin;
b) los reclamos de terceros fundados en derechos resultantes de la_p$3L
piedad;
S ll!
c) las turbaciones de hecho causadas por el transmtante.
Garanta por vicios redhibitorios. Concepto. Segn expresa disposicin!^
del artculo 1051 del Cdigo y Comercial Civil Unificado:
'
Artculo 1051. Contenido de la responsabilidad por vicios ocultos.
responsabilidad por defectos ocultos se extiende a:
B
a) los defectos no comprendidos en las exclusiones del artculo 1053;
b) los vicios redhibitorios, considerndose tales los defectos que hacem
a la cosa impropia para su destino por razones estructurales o funciona-?'^
les, o disminuyen su utilidad a tal extremo que, de haberlos conocido,
adquirente no la habra adquirido, o su contraprestacin hubiese sidO:
significativamente menor.

Efectos. Los efectos del vicio redhibitorio en materia de compraventad.M |f|g


compraventa se concretan en el nacimiento de tres acciones, de las cuales (lfcgjjgg
son subsidiarias, alternativas u optativas: la accin redhibitoria y la accijj|& |l|
estimatoria; y una tercera, la accin de daos y perjuicios, es por deciilo asi
complementaria de la resolutoria en caso de culpa o de mala fe del vended!
1) La accin redhibitoria, es una accin resolutoria, para dejar sin eleCtg^ ^
la venta, restituyndose las partes las respectivas prestaciones: el vend(io J|p f|
devuelve el precio-recib do y el comprador devuelve la cosa recibida,
la venta no se hubiera efectuado.
2) La accin quanti m inoris es el segundo trmino de la opcin queT|||||
su favor tiene el comprador en caso de descubrir el vicio redhibitorio
cosa vendida.
La opcin entre am bas acciones (la redhibitoria o resolutoria y:
estimatoria) es reconocida al com prador en el Cdigo francs (artculo l 6 | j
y todos los que le han seguido.

338

M f . C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Es claro que si el comprador enajen la cosa, y est en la imposibilidad de


Jstituirla al vendedor, solo queda abierta para l la accin estimatoria. A no
Iffique el subadquirente, fundado en el mismo u otro vicio de la cosa, ejercite
"SEtra l la accin redhibitoria, en cuyo caso ello lo perm itir ejercitarla l
|m o contra su vendedor.
J ^ L a accin de daos y perjuicios. Eventualmente puede tener tambin el
igmprador una tercera accin contra el vendedor de la cosa afectada por un
'iEiiredhibitorio: es la accin complementaria, para daos y perjuicios.
* 3 g |F e t o el ejercicio de esta accin por parte del comprador requiere la conIp n cia de dos condiciones:
^ f r a ) que el comprador opte por la resolucin de la venta y no por la accin
estirnatoria o de reduccin del precio;
3 8 $ ) <lue vendedor haya sido de m ala fe o negligencia al venderle la cosa
.ectado por el vicio redhibitorio.
-gSfai
gfe wPero si el vendedor es de buena fe, el comprador no tiene derecho a
^ clamarle la indemnizacin de daos y perjuicios.
fer
g ip -

Obligacin de pagar los gastos de la entrega de la cosa. L a ltima


^ lig a c i n del vendedor, explcitamente sealada por el Cdigo, es la de pagar
|ps gastos de la entrega de la cosa.
La impone en Cdigo Civil y Comercial Unificado en su artculo 1138,
J g p u e expresa:
-fe ..Artculo 1138. Gastos de entrega. Excepto pacto en contraro, estn a
cargo del vendedor los gastos de la entrega de la cosa vendida y los que
g ||..se originen en la obtencin de los instrumentos referidos en el artculo
anterior. En la compraventa de inmuebles tambin estn a su cargo los
del estudio del ttulo y sus antecedentes}', en su caso, los de mensura y los
' ~tributos que graven la venta.
^ | E 1 alcance de tal obligacin es generalmente cuestin de hecho, pero la
3ptfl!rudencia ha declarado que, tratndose de cosas muebles, estn a cargo
.Jrl^ndedor: los gastos necesarios para trasladar la cosa al lugar de su entref l g i c omprador acarreo, embalaje, derechos de aduana, etc.; los gastos de
S|gjfe.o medida, tratndose de cantidades de cosas, etc. A su vez, si el objeto
I p i a o es un inmueble (aunque la jurisprudencia es contradictoria puede dea g e que prevalece el criterio de que son gastos de entrega de la cosa), tamS$H;Estn a cargo del vendedor los certificados del Registro de la Propiedad

D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

sobre las condiciones de dominio y gravmenes del inmueble vendido y losimpuestos fiscales a la venta.

O bligaciones del co m prador


N uestro cdigo legisla sobre las obligaciones del comprador en el rfs
culo 1141 del Cdigo Civil y Comercial Unificado.
t
Son los efectos naturales de la venta respecto de ese contratante,;!'
efectos o consecuencias que surgen ex lege, por imposicin de la naturezaf
misma del contrato y por imposicin de la ley, y por cierto no excluyen r '
existencia de otras obligacionesique el comprador asuma en virtud de cslipiA
laciones especiales. .
'
De las citadas disposiciones fiel artculo resulta, como lo ensea la'dgci,
trina uniforme de los tratadistas, que las obligaciones que natural y nonffiR
mente surgen del contrato de com praventa a cargo del comprador, son:

:.AAc

P agar el precio (artculos 1141, inciso a, 1152 y 1162 del Cdigo}


Civil y Comercial Unificado);
f
Recibir la cosa vendida (artculos 1141, inciso b, y 1153 a 1160);;;
Pagar el instrumento del contrato y los gastos de recepcin o recibo
de la cosa (artculo 1141, inciso c).

'1 ) Obligacin de pagar eprecio. As como la obligacin prim ordialM "f


vendedor consiste en entregar Ideosa que vende, en el lugar y tiempo debido|_
la ms importante obligacin dl comprador consiste en pagar el precio esgc
pulado, tambin en lugar y tiempo convenidos.
Se com prende'que sea asjpues el pago del precio constituye por x
lencia la contraprestacin del.comprador al. vendedor por la cosa que reciafe
de ste. Es la contrapartida, e'l correspectivo de la prestacin del vendedor^
la causa-fin, el fin o la fmalidadi inmediata y directa de la obligacin que col=|j
trae el vendedor, de entregar al Comprador la cosa que le vende.

Por ello, dicen Pothier, Trplong y otros juristas, que de esa o b ! i g a c ] p


principal que el comprador contrae por la naturaleza misma del c o n t r a t o deventa, nace para el vendedor la actio venditi o actio ex venditi, es decir,-.fc;
accin para demandar el pago. As como, correlativamente, de la o b l i g c i f g g
que el vendedor contrae, de entregar la cosa a l comprador, nace a fa v o rjjy

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

"e y sus herederos la actio ex empto, que permite al comprador demandar la


trega de la cosa vendida, con todos sus accesorios.
J i Caso de compraventa de cosas muebles. Epoca y lugar del pago. El C~
igoCivil y Comercial Unificado seala esa obligacin esencial del comprador
tSl artculo 1141 a) que dice: Son obligaciones del comprador: a) pagar el
io en el lugar y tiempo convenidos. Si nada se pacta, se entiende que la
rita es de contado . Se distinguen tres situaciones posibles:
f" a) Si existe convenio sobre la fecha y lugar de pago, debe cumplirse;
im pera en este en este punto el principio de la autonoma de la vol un
tad, pues no se encuentra interesado en ello el orden pblico sino
que se trata de un asunto de inters em inentemente privado. jb) Si no existe convenio sobre la fecha y lugar en que debe pagarse el
precio, se trata de una venta al contado, y nuestro cdigo dispone que
el precio debe pagarse en el momento de entregarse la cosa vendida.
; ;c) Si no existe convenio sobre el lugar del pago, y se trata de una venta
a crdito o a plazo, cuyo precio, debe pagarse posteriormente a la
entrega de la cosa, porque as se convino expresamente o por que el
uso dei iugar dei conrrato concede algn plazo para el pago, el precio
debe abonarse en el trmino del crdito concedido o que es de cos
tumbre, y en el domicilio del comnrador.
Tiempo del pago. El Cdigo Civil y Comercial Unificado prev el tiempo
$el pago en el artculo 1152 que dispone que:
Artculo 1152. Tiempo del pago. E l pago se hace confra la entrega de la
1 cosa, excepto pacto en contrario. E l comprador no est obligado a p a g a r
; el precio mientras no tiene la posibilidad de examinar las cosas, a menos
s; que las modalidades d-entrega o de pago pactadas p o r las partes sean
incompatibles con esta posibilidad.
'Vi
' :i-:
f^S o m p rayenta con clusula pago contra documentos.

P Artculo 1162. Com praventa con clusula pago contra documentos. E n


, a compraventa de cosas muebles con clusula pago contra docim en"aceptacin contra documentos " u otras similares, el pago, aceppacin o acto de que se trate slo puede ser rehusado p o r fa lta de adecua48Rc*OB de los documentos con el contrato, con independencia de la inspeco aceptacin de la cosa vendida, excepto que lo contrario resulte de
convencin o de los usos, o que su fa lta de identidad con la cosa
"^vendida est y a demostrada.

D ra . A m a n d a E stela K ees

Si el pago, aceptacin o acto de que se trate debe hacerse por medio de.
un banco, el vendedor no tiene accin contra el com prador'hasta que el banco;
rehse hacerlo.
Excepciones a la obligacin de pagar el precio. L a obligacin de pagaris
precio, que impone el artculo 1141, no es inflexible e inexorable, sino qu por'
el contrario reconoce dos importantsimas excepciones consagradas en lost
artculos 1031,1032 y 1152 del Cdigo Civil y Comercial Unificado.
. J.
Segn esos preceptos el comprador puede no pagar el precio, retener su
imprte, en dos situaciones o casos generales:
a) si la otra parte no cumple o tiene el temor fundado de que no va.
cumplir (artculos 1031 y 1032);
b) si e l vendedor no le da la oportunidad de examinar la cosa vendida^
para comprobar si est en las condiciones debidas en cuanto a sii;|
identidad, sus accesorios y'dependencias, su calidad y cantidad con-1"
venidas (artculo 1152 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
2) Obligacin de recibir la cosa comprada CoiTelativa a la obligacin dL
vendedor de entregar al comprador la cosa vendida, es la obligacin del com
prador de recibirla, para que se cumpla una de las dos finalidades primordiales
de la venta y para que el vendedor quede liberado de la guarda de la cosa.
a)

Si la cosa vendida es un inmueble, el comprador deber firm arla


escritura pblica de venta a su favor, exigida por el artculo 1017
deber tomar posesin del inmueble en la forma que indican los art-:,
culos 1138 y 1139 del Cdigo Civil y Comercial Unificado.

b) Si la cosa vendida es una cosa mueble, el comprador cumplir su


obligacin de recibirla, con su recibo material, o llevndosela, para,
desembarazar de ella al vendedor. Tambin tratndose de una cosa
mueble, puede el comprador ejecutar cualquier acto que importe re-:
cibir el objeto o aceptar su entrega, segn las reglas del articul .^
1141, inciso b.
Lo importante es que al cumplir esa obligacin, por una parte se realiza uno de los fines esenciales del contrato: la adquisicin de la propiedad de la ,,
cosa por el comprador, con todos los atributos del aso, goce, posesin, an- ;
jos al derecho de propiedad; y por otra parte, se descarga al vendedor de la .
guarda de la cosa y de su prdida o deterioro eventual por caso fortuito o po r t
el hecho de terceros, es decir, se le libera de los riesgos de la cosa.
;:]

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Compraventa sobre muestras. El Cdigo Civil y Comercial Unificado, para


el caso de com praventa sobre m uestras establece que: Si la com praventa se
tfiace sobre muestras, el com prador no puede rehusar la recepcin si la cosa
tes de igual calidad que la m uestra.
;:-

Cosas que no estn a la vista:

|
Artculo 1154. Compraventa de cosas que no estn a la vista. En los casos
| | . .de cosas que no estn a la vista y deben ser remitidas p o r el vendedor al
p : comprador, la cosa debe a d ec u a se al contrato al momento de su entrega al
comprador, al transportista o al tercero designado para recibirla.
; i
Cosas que se encuendan en fardos o bajo cubierta. En tal caso los enva
lijes o envoltorios impiden el examen y reconocimiento de las cosas, por lo que
^ c o m p r a d o r dispone de diez das para reclamar cualquier falta en la cantidad
'.o .inadecuacin de las cosas al contrato. Pero a su vez faculta al vendedor que
| | l verificacin se haga en el acto de la entrega, en cuyo caso no hay lugar
g gjgp ja reclamos posteriores. E l artculo 1155 del Cdigo Civil y Comercial Unip c ado dispone que:
&.;-

jpgg.
j _
jBpSt-*
Ilffpr-V

Artculo 1155. Cosas que se entregan en fardos o bajo cubierta. Si las


cosas muebles se entregan en fardo o bajo cubierta que impiden su examen y reconocimiento, el comprador puede reclamar en los D IEZ (10)
das inmediatos a la entrega, cualquier fa lta en la cantidad o la inadecuacin de las cosas a l contrato. E l vendedor puede exigir que en el acto
de la entrega se haga el reconocimiento ntegro de la cantidad y de la
adecuacin de las cosas entregadas al contrato, y en ese caso no hay
lugar a reclamos despus de recibidas.
Y.

Plazo. E n ambos casos el plazo para el reclamo se cuenta a partir desde


g |U J e c e p c i n por el com prador (artculo 1158 del Cdigo Civil y Comercial
lajficado)...................
g lf if

Concepto de cosas adecuadas al contrato:

Artculo 1156. Adecuacin de las cosas muebles a lo convenido. Se con


quiera que las cosas m uebles son adecuadas al contrato si:
-j |
iiS ..

a) son aptas para los usos a que ordinariamente se destinan cosas del
mismo tipo;
b) son aptas para cualquier uso especial que expresa o tcitamente se
haya hecho saber al vendedor en el momento de la celebracin del

D r a . A m a n d a E s t e l a 'K e e s

contrato, excepto que de' las circunstancias resulte que el compra


dor no confi o no era razonable que confiara, en la competenciaiy:
juicio' del vendedor;
i
. :;
c) estn envasadas o embaladas de la manera habitual para tales m ercads|
ras o, si no la hay, de una. adecuada para conservarlas y protegerlas;!
d) responden a lo previsto en el artculo 1153.

El vendedor no es responsable, a tenor de lo dispuesto eii los incisos ) yV


c) de este artculo, de la inadecuacin de la cosa que el comprador conoca Di
deba conocer en el momento de la celebracin del contrato.
J

Determinacin de la adecuacin de las cosas al contrato:

Artculo 1157. Determinacin de la adecuacin de las>cosas al contrat!


En los casos de compraventas a l a vista o de cosas que no estn a'd%
vista, el comprador debe informar al vendedor sin demora de. la fa lta di
adecuacin de las cosas a lo 'convenido.

La deteiaiunacin se hace por peritos arbitradores, excepto estipulacin:\


contraria.
Si las partes no se ponen d acuerdo sobre la desigiacin del perito,
cualquiera de ellas puede demandar judicialm ente su designacin por el
juez. E l plazo de caducidad^ es de TREINTA (30) das a partir de la
entrega de la cosa. E l ju e z designa el arbitrador.

Lugar y poca. Por ser como es, la obligacin del comprador de recibirla
cosa comprada, exactamente correlativa de la obligacin del vendedor de en-;;
tregarle esa misma cosa, es obvio que se apliquen en cuanto al tiempo en que;
debe cumplirse esa obligacin y la del vendedor, las mismas normas.
'.i;{
As, si hay trmino fijado en iel contrato, para el recibo de la cosa, a Bsai
trmino debe estarse.
iS
Si no hay trmino fijado en el contrato, el comprador debe recibirla en el:;
tnnino usual en el lugar del contrato.
\? i
Si no hay trm ino convenido ni tam poco existe en el lugar del con
trato un uso'o costum bre definido, acerca.de la poca en que el co m p 'a'
dor debe recibir la co sa com prada, deber recib irla inm ediatam ente des
pus de la com pra.
|
.

344

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

v - Compraventa "por ju n to " . L a venta es "por ju n to " , cuando las cosas .


gh:vendidas enm asa, formando un solo todo y .por un solo precio. ContrariaJjjnte la venta es a peso, cuenta o medida, cuando las cosas no se venden en
jasa o por un solo precio, o aunque el precio sea uno, no hubiese unidad er
isobjeto, o cuando no hay unidad en el precio, aunque las cosas sean indicaiaslen masa.
La venta por junto es perfecta desde que las partes estn convenidas en el
recio y la cosa, en tanto que, la venta hecha al peso, cuenta o medida slo es
jrfecta cuando las cosas estn contadas, separadas o medidas. El Cdigo
Sivil y Comercial Unificado establece que:
Artculo 1159. Com praventa por junto. Si la venta es por una cantidad
de cosas por junto el com prador no est obligado a recibir slo una
& 'parte de ellas, excepto pa cto en contrario. Si la recibe, la venta y trans4 - misin del dominio quedan firm es a su respecto.
fy :'

='

Compraventas sujetas a condicin suspensiva:


Artculo 1160. Com praventas sujetas a condicin suspensiva. La comgV provena est sujeta a la condicin suspensiva de lu aceptacin de la
p; cosa p o r el comprador si:
:

a) el comprador se reserva la fa cu lta d de probar la cosa:


b) la compraventa se conviene o es, de acuerdo con los usos, "a satis
faccin del com prador".

y,\.
:'
ff,

El plazo para aceptar es de D IE Z (10) das, excepto que oti-o se haya


pactado o emane de los usos. La cosa se considera aceptaday el contrato
se ju zg a concluido cuando el com prador p a g a el precio sin reserva o deja
transcurrir el plazo sin pronunciarse.

fp :

Contratos sujetos a prueba o a satisfaccin del comprador La compravende bienes a. satisfaccin del comprador se perfecciona slo en el momento en
jgjSRe ste declara su co n fo rm id l Ls cosas-que-antes-de-comprarlas se acosteffifeibran examinar al gusto, no se consideran vendidas hasta que ei comprador
ppifide satisfecho, despus de haberlas gustado por s o por su encargado.
jSfr / 1 Esta es la lnea que consagra el Cdigos Civil y Comercial Unificado, que
jgjfstablece que las cosas que se acostum bra com prar al gusto, o que las partes
^convienen sujetar a prueba antes de com prarlas, no se consideran vendidas
ggnasta que el com prador quede satisfecho, pues estn sujetas a condicin
Bjispensiva. El plazo p ara aceptar la venta sujeta a ensayo a prueba o a satis-

m r

D r a . A m a n d a E s t e l a IC e e s

faccin del comprador es de diez (10) das. El contrato se considera concl7;-p


do cuando el comprador paga el precio.

Las clusulas que tengan difusin en los usos internacionales. El Cdigo^


Civil y Comercial Unificado establece una, presuncin, a tenor de la cual las
clusulas contractuales que tengan divulgacin en los usos internacionales^;;deben ser interpretadas en el sentido que le asignan tales usos, aunque l'fp
contratos no sean internacionales (articul 1161).
Compraventa con clusula pago contra documentos. En la compravetlC
de cosas muebles con clusula pago contra documentos, aceptacin cfip.
tra documentos u otras similares, el pago, aceptacin o acto de que se trtJl
slo puede ser repudiado por falta de adecuacin de los documentos cons|5rcontrato, con independencia del examen o aceptacin de la cosa vendida,!!
salvo que lo contrario resulte del acuerdo o de los usos, o que su falta'de;|
identidad con la cosa vendida est ya manifestada. Si el pago, aceptacinIcQacto de que se trate debe hacerse por medio de un banco, el vendedor no tiene
accin contra el comprador hasta que el banco se niegue a hacerlo (artculd?
1162 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
3) Obligacin de pagcu el instrumento del contrato y los gastos de reci
bo de la cosa. Se entiende por gastos de recibo de la cosa, todos aquello
requeridos por la tom a de posesin por el comprador, tales son los gastos de
embalaje, de carga y de transporte para conducir las cosas vendidas al lugar
en que'el comprador quiere colocarlas, los derechos de circulacin debidos al.
Estado, los derechos de aduana si el comprador transporta las cosas vendidas;
a un lugar donde esos derechos son exigidos, etc.
Es obvio que los contratantes pueden arreglar de distintas manera la cuestin;,
de quien soportar los gastos de entrega y los gastos de recibo; pero si no;
convienen lo contrario, el Cdigo Civil y Comercial Unificado, en su artcu-;:
lo ll4 1 , inciso c, establece que: Son obligaciones del comprador c) pagar lc&
gastos de recibo, incluidos los de testim onio de la escritura pblica y los;;
dems posteriores a la venta.
Porque el comprador debe pagar los gastos de esa escritura, se le reco
noce e l derecho de designar el escribano que ha de otorgarla y p r o t o c o l i z a r l a ,
en su registro notarial.
El com prador debe pagar tambin los impuestos a partir de la toma de,
posesin, aunque sean anteriores a la escrituracin.

346

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Sanciones: El incumplimiento del comprador a tal obligacin podra dar


ey.entualmente a dar ocasin al vendedor a oponerle la defensa de suspensin
piumplimiento exceptio non rite (non rite, no segn los ritos, no cabalmenfSo completamente, sino parcial o defectuosamente) adimpleti contractas,
gecir, Ia excepcin o defensa de incumplimiento parcial o defectuoso de las
ligaciones emergentes del contrato (artculo 1031 del Cdigo Civil Unifica6) y la tutela preventiva prevista en el artculo 1032 del Cdigo Civil y Confcial Unificado.

i. .Entrega de la documentacin. Factura. El vendedor debe otorgar al comraor una factura que detalle la cosa vendida, su precio, o la parte de ste que
a sido abonada y los dems trminos de la venta. Si la factura no seala plazo
Ja el pago del precio se presume que la venta es de contado.
El Comprador dispone de diez (10) das de recibida, para observarla, y si
:> lo hace, se presume aceptada en todo su contenido.
g | | f . Si se usa no emitir factura, de igual modo el vendedor debe entregar un docujjg|nehto que acredite la venta (artculo 1145 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).

f t i i i v Obligacin de entregar documentos. Para el supuesto que en el contrato


g haya establecido que -.el vendedor debe entregar documentos vinculados
gon.la venta, debe hacerlo en el momento, lugar y form a convenidos. Pero en
aso de haber entregado anticipadamente parte de la documentacin puede
pgjpiebinpletarla hasta el momento fijado para la entrega, o enmendar cualquier
g g g g f a lta de conformidad de ellos. Para el supuesto que el vendedor haya hecho
|3jlgJjercicio de ese derecho no debe ocasional- inconvenientes ni gastos excesivos al- comprador (artculo 1146 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).

Sil

Ififte

W
bt.
iliiy R i
f i f t p i - A lg u nas clusulas que p u ed e n se r agregadas al co n tra to de corniI p l P F.' -jpravenaSSSBSKS1

Slpft"

En virtud del principio de la autonoma de la voluntad las partes pueden


establecer en el contrato de compraventa las clusulas que estimen conve
l- - entes> subordinndolo a condiciones o modificando las obligaciones que
cn de l, a menos que sean contrarias al orden pblico, a la moral y a la ley.
v
s se dispone en los artculos 1163 a 1169.
f'
El Cdigo Civil y Comercial Unificado reglamenta una serie de modalida
des, como por ejemplo el pacto de retroventa, el de reventa, el de preferencia,

347

D r a . A m a n d a E st e l a K ees

S I S l
la com praventa condicional y la sujeta a condicin resolutoria, sobre las c |p |ir
les haremos un breve anlisis junto con otras no regulados expresament^ g g w p
dicho cuerpo de leyes. Este es un Contrato rico en modalidades Admite tntf
que el juego del principio de la libre voluntad es amplio y el rgimen legal qii'sr.
la regula con frecuencia es modificado.
'<

'
"
i

"'
Pacto de retroventa. Concepto y naturaleza jurdica. Esta es una clusjl
de gran importancia. En el derecho; romano se llamabapactum de retovendmip
y en el derecho espaol retracto convencional. El artculo 1163 del Cdigij.
Civil y Comercial Unificado defirie dicho pacto diciendo:
v
Artculo 1163. Pacto de compraventa. Pacto de retroventa es aqul
el cual el vendedor se reserva el derecho de recuperar la cosa vendidgjjsg'
entregada al comprador contra restitucin del precio, con el excesoio^g-.
disminucin convenidos.
- . |p C
E l contrato sujeto a este pacto se rige p o r las reglas de la com praverifffL
som etida a condicin resolutoria.
"'

Venta con pacto de retroventa es la que se hace con la clusula de p -s.


el Vendedor recuperar la cosa vendida entregada al comprador, restituyendo
ste el precio recibido, con exceso o disminucin.
#?
Dos teoras se han formulado en tomo a la naturaleza jurdica del pacto coVja
retroventa: la que considera que existe una nueva venta del comprador al vende- ' "J
dor con origen en el derecho romano; y la que considera que existe venta suboi- -]|
dinada a una condicin resolutoria! la que una vez cumplida (ejercitado el dre^fSi
cho) retrotrae- las cosa a su estado anterior sin necesidad de una nueva venta. L ap g p
adopcin de una u otra teora tiene importancia prctica, a saber:.
S*"
.
a) Si se adopta la teora de' la nueva venta, se producen los efecto&fpF
siguientes:

i) Los derechos reales constituidos en el intervalo subsisten aim q u cA afp i


cosa la recupere el vendedor;
....
.
y
j
ii) El comprador no est obligado a pagar los deterioros de la cosa. >igg|
b) Si se adopta la teora d e l:a clusula resolutoria, se producen los efec-:;g|r
tos siguientes:
i) L a resolucin opera retroactivamente y como consecuencia:-Se re;;flir
puta que la propiedad de la cosa nunca ha salido del patrimonio del v en d e d p g p
por lo cual no es preciso una nueva venta para que se opere la trasm isin de Ifoaflt
propiedad a favor del vendedor.
'-'SlP

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

fg y De aqu que no sea necesaria una nueva escritura traslativa del dominio.
Extinguen.los derechos constituidos sobre la cosa a favor de terceros. No
;an por ia recuperacin los impuestos de- trasm isin. De la definicin
Ip ien el artculo 1163 m encionado supra, se desprende que el pacto de
lliav en ta constituye una condicin resolutoria potestativa del vendedor. Es
ilplutoria porque del ejercicio del derecho que otorga depende ia subsistenfiapresolucin del contrato. Es potestativa porque el ejercicio o no ejercicio
lj'erecho que concede depende de la voluntad del vendedor. Si el vendedor
&$a-el precio, la condicin se cumple y la venta se resuelve. Si no lo
iftega^la condicin no se cum ple (falla) y la cosa la.adquiere el comprador
gffjpirna irrevocable.
jp?L.. Su utilidad. Desde el punto de vista terico el pacto no tiene nada de malo
ggprjudicial, pues es una verdadera y sincera venta con la modalidad de poder
'l s o jnprador recuperar la cosa vendida. Pero en la realidad presenta inconveentes:
Se utiliza como instrum ento de-los prestam istas que practican la
usura. Se ocupa com o un instrumento de crdito y no como venta,
lo que ha dado lugar a muchos abusos. E n nuestro medio se lia
usado la prom esa de venta y no el pacto de retroventa para encubrir
ios, pues aquella no paga im puestos de trasm isin y no es
preciso tener a la vista las dems solvencias fiscales.
b) Lim ita la libre circulacin de la riqueza.
c) Termina con los derechos a favor de terceros.

Form a de ejercitar el derecho. El Cdigo Civil y Comercial U nificado no


|||||g { se a la una form a esp ec fica p ara ejercitar el derecho de recuperar el inmue||ggM e,.por lo que existe libertad para hacerlo: puede hacerse en form a escrita o
lllp rb a l, ju dicial o extrajudicial, pero debe ser expresa. Si el com pradorrecibe
^fcp^o_-3LDP_se_prgsentan problem as, por cuanto de comn acuerdo se ha
jjB^ ffliaplido ia condicin; pero si pone obstculo~eIloV3eb'e- 'defiandarlo. Junpgptp con la dem anda debe allanarse a pagar el precio o consignarlo. Se sostieHSftBe.que la dem anda se puede presentar con posterioridad al vencim iento del
n1=zo, siem pre que pruebe el vendedor haberle hecho saber al com prador
Bgjlfnh'o del plazo estipulado su intencin de recuperar la cosa vendida; aunjjge otros piensan que es necesario que haya sido precedida de un a consigRSacin. D ebem os advertir que el tem a de la form a de ejercer el pacto de
gjjferoventa es objeto de m ltiples opiniones.

349

D r a . A m a n d a E stela K ees

Personas que pueden ejercer la retroventa. El derecho del vendedor de;


recuperar la cosa vendida es de carcter patrimonial y, como consecuencia,;
puede ser ejercitado:
J
a) Por el vendedor. Es el titular original del derecho. Si fueren varios!
los vendedores, o varios los herederos del vendedor, ser precisoil
consentimiento de todos ellos para ejercitar el derecho.
'H
b) Por el cesionario del vendedor.

'

"!|

c) Por los herederos.


d) Los acreedores del vendedor.

. ,|

Personas contra las cuales se puede ejercer la retroventa. Se puede ejer-l


cer este derecho contra las personas siguientes:
y*
a) Contra el comprador. Es el generalmente obligado y lgicamente con-1
tra l procede esta accin.
"'J
b) Contra los herederos del comprador. Son los sucesores de.los dere-
chos y obligaciones del comprador. Si fueren varios los herederos^;
la accin se divide entre ellos en proporcin a su haber hereditario y,ijl
como consecuencia, el vendedor la debe ejercer contra cada uno de
los herederos en la proporcin que le corresponde. La demanda a
cada heredero slo tiene efectos con relacin a l, de tal manera que
si el vendedor deja transcurrir el plazo sin demandar a los dems, el
dominio de stos se tom a irrevocable.

Efectos de la retroventa. Para proceder al estudio de los efectos es preci-, :


so distinguir: efectos antes del 'vencimiento del plazo y efectos posteriores al
vencimiento del plazo.
a) Efectos anteriores al vencimiento del plazo {pendente conditione). ;
Con relacin al comprador. El comprador es el propietario-de-lai
cosa, pero sujeto a condicin resolutoria. Tiene un dominio revoca- ,||
ble. Como consecuencia de lo expuesto se desprenden los efectos*^
siguientes: puede realizar toda clase de acto de disposicin, como q
venta, hipoteca, servidumbre, etc., pero estos actos quedan sujetos,'
al pacto de retroventa si consta en el Registro, y se extinguen si 1 ?
vendedor recupera la cosa vendida mediante el ejercicio del pacto. ;,j|
Con relacin al vendedor. El vendedor es propietario subordinado a la s
condicin suspensiva de ejercitar el derecho y, como consecuencia

350

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d io o C iv il y C o m e r c ia l ...

puede vender, permutar, donar o gravar con servidumbres los derechos


sobre el inmueble vendido. Estos derechos se extinguen si no se recupe
ra la cosa vendida y por el contrario, se consolidan si la recupera.
b) Efectos posteriores al vencimiento del plazo. Cuando el vendedor no
ejercita el derecho de recuperar la cosa dentro del plazo fijado, el com
prador adquiere en form a irrevocable el dominio de la cosa comprada
y se consolidan los actos de disposicin que hubiere realizado. Este
efecto se produce de pleno derecho, sin necesidad de sentenciaque lo
declare. Si el vendedor ejercita su derecho de recuperar la cosa, se
producen el efecto siguiente, entre las partes queda resuelta la venta y
las cosas vuelven al estado anterior a la celebracin de la misma.

Jt Pacto de reventa. Es el pacto en virtud del cual el com prador se reserva


'fgM erecho de devolver la cosa, recibiendo por ello el precio, con exceso o
.jSisminucin. As como la ley le permite al vendedor recuperar la cosa vendida
ipor medio de la retroventa, tam bin se l.permite al comprador por medio de
i;|a,reventa recuperar el precio devolviendo la cosa vendida. Por eso se dice que
jjgireventa es la retroventa a favor del comprador. Se le denom ina pactum de
,jre'oemendo.
% Es una condicin resolutoria potestativa a favor del comprador, la que
onsiste en la manifestacin que hace ste de recuperar el precio y resolver la
vena mediante la devolucin de la cosa. El artculo 1164 del Cdigo Civil y
fp Comercial Unificado define el pacto de reventa diciendo:
Artculo 1164. Pacto de reventa. Pacto de reventa es aqul por el cual el
comprador se reserva el derecho de devolver la cosa comprada. Ejercido
el derecho, el vendedor debe restituir el precio, con el exceso o dism inu
cin convenidos. Se aplican las reglas de la com praventa bajo condicin
resolutoria.
-Los-principics y disposiciones de la retroventa se aplican a la ieventa en
;c,tanto fueren compatibles a las diferentes posiciones que ocupan las partes
gen-ambos pactos, y a que las dos son condiciones resolutorias y la reventa es
pacto de retroventa a favor del comprador. Como consecuencia, para la
Reventa rigen las normas siguientes: la reventa no constituye una nueva venta,
| Vendedor y los herederos deben soportarla; se resuelve la venta por la magtfestacin del com prador de recuperar el precio, el derecho de la reventa
ijpede ser cedido; los intereses se compensan con los frutos, el derecho pasa
a los herederos del comprador; cuando son varios los herederos del com pra-

351

D r a . A m a n d a E stela K e es

dor deber ejercerse por todos ellos; cuando se ejerce contra varios heredero:
del vendedor, debe hacerse en la porcin que cada uno tiene en la herenciaU
comprador puede realizar actos de adm inistracin y de disposicin (Venhipoteca, servidumbre, etc.); no cabe sobre bienes muebles; etc. AlgnQ
autores expresan que entre ambos pactos existen profundas diferenc:ia|!
aconsejan prudencia en aplicar las normas 'de la retroventa a la reventa .-1

Venta con pacto de preferencia. Su concepto y naturaleza. Pacto d.ejprj


ferencia es la estipulacin de pod'er el vendedor recupera]' la cosa vendi;
entregada al comprador si ste decide venderla o darla en pago, mediatfe
pago del precio (con aumento o disminucin) y satisfaccin de las deml?
ventajas ofrecidas por el tercero. Este pacto se perm ite tanto en la venttjfe?
bienes muebles como en la de bienes inmuebles.
El artculo 1165 del Cdigo Civil y Comercial Unificado lo define diciendo que
Artculo 1165. Pacto de preferencia. Pacto de preferencia es aqulpfeli,
cual el vendedor tiene dereckd a recuperar la cosa con prelacin a cul*
quier otro adquirente si el comprador decide enajenarla. El derecho qiie*
otorga es personal y no puede cederse ni p a sa a los herederos.
E l comprador debe comunicarbpoi'tunamente al vendedor su decisin d-fs
enajenar la cosa y todas as particularidades de la operacin proyectada;
o, en su caso, el lugar y tiempo en que debe celebrarse la subasta. Si la !enajena sin avisarle al vendedor, el acto ser vlido pero responde por
los daos que sufra la otra parte.
U
Excepto que otro plazo result de la convencin, los usos o las circv.nS- :k
tan d a s del caso, el vendedor debe ejercer su derecho de preferencia den
tro de los D IEZ (10) das de recibida dicha comunicacin.
Se aplican las reglas de la compraventa bajo condicin resolutoria.

Se denom ina derecho de tan teo y en el d erech o rom ano .pactUMpromteseos.

Este pcto se regula en la compraventa, pero no es obstculo para incor-;


porarlo a otros contratos, por ejemplo, el arriendo -preferencia para ser arren
datario-, en la sociedad-preferencia para adquirir acciones-. Su uso es muy i
amplio y til. No obstante su utilidad, algunas legislaciones no lo contemplan?
y otras como la nuestra, slo lo regiilan para la venta. En esta venta, al vende-^
dor slo se le concede un derecho, por lo que no st obligado a comprar si el :
comprador se decide vender o a dar en pago la cosa. Tampoco el comprador :

^CONTRATOS CIVILKS Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVII. Y COMERCIAL...

'sis obligado a vender, pero si voluntariamente se decide a vender debeprefeJ f c s u vendedor.


JRequisitos. Para que opere el pacto de preferencia son necesarios los
r^iiisitos o condiciones siguientes:
Jp g i) Que el comprador decida vender la cosa o darla en pago. Si se trata
S "
de otros actos no tiene aplicacin, por ejemplo, si el comprador
dona la cosa, la aporta a una sociedad, la da en com odato, arriendo,
usufructo, etc.
SSb)
'f p r '
p|
i;...

Que el vendedor ofrezca el precio convenido y las-demas ventajas


que ofrece el tercero que pretende comprar la cosa. E st obligado
tambin a satisfacer cualesquiera otras ventajas que el comprador
hubiere encontrado, y sino las pudiere satisfacer, queda sin efecto el
pacto de preferencia.

0iactos agregados a la compraventa-de cosas registrables. El artculo


_|16'del Cdigo Civil y Comercial Unificado regula los pactos antes examina:|gs;y su oposicin a terceros y dispone que:
:Artculo 1166. Pactos agregados a la compraventa de cosas registrables.
--i Los pactos regulados en los artculos precedentes pueden agregarse a la
t' com praventa de cosas m uebles e inm uebles. S i la cosa vendida es
registrable, los pactos de reventay de retroventa son oponibles a terceros
interesados si resultan de los documentos inscriptos en e l registro corres
pondiente, o si de otro modo el tercero ha tenido conocimiento efectivo.
El pacto de preferencia no es oponible a terceros.
Si las cosas vendidas son muebles no registrables, los pactos no son
oponibles a terceros adqirentes de buena f e y a ttulo oneroso.
Plazos. El artculo 1167 del Cdigo Civil y Comercial Unificado trata del
?limite temporal que las partes tifenen para convenir los pactos estudiados.' Si se
iSfjftade inmuebles: cic~(05)'anos,'si'se-traa-de-rnuebles:.-dos (0 2 ) aos.,Se
|g ita de una norma imperativa y su texto es el siguienie:
fi Artculo 1167. Plazos. Los pactos regulados en los artculos precedentes
jpueden ser convenidos por un plazo que no exceda de CINCO (5) aos si se
.Uraa de cosas inmuebles, y de DOS (2) aos si se trata de cosas muebles,
contados desde la celebracin del contrato.
; : Si las partes convienen un plazo mayor se reduce al mximo legal. El
JPiazo establecido por la ley es perentorio e improrrogable.

D r a . A m a n d a E s t e l a ICe e s

t
' ^Ik"
Venta condicional. Presuncin. El Cdigo Civil Unificado regula en,elpii
artculo 1169 las ventas subordinadas a una condicin una resolutoria. Estsf
artculo es aplicable, salvo disposiciones especiales, a las ventas hechas :conlf
pacto de retroventa, de reventa, de preferencia y de mejor comprador.

Cuando la condicin es suspensiva el com prador no adquiere la piopiSfg


dad de la cosa vendida y, como consecuencia, los riesgos, son a cargo 3||Jg|
vendedor.
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i
r
.
*F*38
Cuando la venta est subordinada a una condicin resolutoria el domiriioS'
de la cosa se transfiere de inmediato al com prador y, como consecuencia?^
asume los riesgos hasta que se cumple la condicin. U na vez cumplida.Jagjll
condicin el contrato queda resuelto. El artculo 1169 regula los efectos dedte|.
condicin resolutoria. Expresa qu L a com praventa sujeta a condicin
resolutoria produce los efectos propios del contrato, pero la tradicin o, eri sfiS
caso, la inscripcin registral, slo transm ite el dominio revocable.
Es decir que, cuando la condicin, fuere resolutoria, la compraventa 1
dr los efectos siguientes:

* >!

a) El vendedor y el comprador quedarn obligados como si la venta i (


fuere condicional, y si hubiere entregado la cosa vendida, el vendedor, pendiente la condicin, slo tendr derecho a pedir las medirlas
j
conservatorias de la cosa. La venta se perfecciona, pero se en cu en -.'^S
tra subordinada a una condicin resolutoria. Como consecuencia, el
comprador adquiere el dominio junto con los riesgos.
'I&j
b) Si la condicin se cumple, el vendedor volver a adquirir el dominio '-J
de la cosa, cuando el comprador le haga tradicin de ella.
]:'m

El boleto de com praventa de inm uebles

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Es frecuente en la prctica de negocios inmobiliarios la celebracin. - |


boletos de compraventa, previos a la firm a de la escritura.
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. .j!
Esto s explica por dos tipos de razones: por una parte, los trmites,
veces dilatados y com plejos que debe realizar previam ente el escribano y
pblico para com pletar su carpeta tcnica, en lo relativo al estado de o;
minio y libre deuda del bien; y adem s, porque, las partes una vez que han .
concluido el acuerdo sobre las bases de la .operacin necesitan de la ii ?
r;
trum entacin d e la m ism a para conferirles seriedad, seguridad y p ru e b a de ,-~j
los dineros entregados.
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-

*311
354

C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Naturaleza jurdica del boleto de compraventa. Sobre la naturaleza juri*


fea del contrato concluido con omisin de la formalidad sustancial y lo relaliifo/a hacer escritura pblica , discrepan doctrina y jurisprudencia. Existen
sintas tesis al respecto:
=*1| -1) Quienes entienden que el contrato celebrado por instrumento'privado
Ispfistituye una especie.de conti-atopreliminar denominado prom esa bilateral,
' o o c h I o com o boleto. Sostienen quienes as piensan que de esa prom esa
lateral o boleto nace exclusivamente la obligacin de celebrar el contrato
ffmitiv, por escritura pblica, sobre la base de-un nuevo acuerdo de volun~cS; Paia esta tesis el boleto no equivale a la compraventa, distinguiendo
:itr el contrato preliminar -b o le to - y el definitivo -escritu ra pblica-, traantlose de dos negocios declarativos u obligaciones diferentes: del primero
Jfe'la obligacin de celebrar el segundo por escritura pblica y del segundo
definitivo nacen las obligaciones de entregar la cosa y pagar el precio.
m -2) Otros piensan que el contrato celebrado por instrumento privado consItuye el negocio declarativo definitivo y tonco, y que la obligacin de hacer
||(ritura pblica se concreta en la realizacin de un contrato dispositivo comj S g nentario. o de segundo grado, o de cum plim iento, cuyas fases son:
j|||c n tu ra c i n , tradicin, pago del precio, etc. Tomando como ejemplo el conde compraventa, el boleto es ya ua verdadera compraventa; la promesa
?|d venta equivale a la venta como en el derecho francs.
%- Mosset Iturraspe adhiere a la primera de estas tesis y dice que debe dis^tinguixse el contrato formal definitivo, para el cual la ley impone solemnidades
i^lativas, del contrato preliminar, celebrado con libertad de formas, por nsGfflumento privado o verbalmente.
Nuestra doctrina se encuentra dividida entre las dos tesis antes sintetizadas.
As lo demuestran las ponencias remitidas al TV Congi-eso Nacional de
W ^re c h o Civil: por una parte, la ponencia de Bustamante Alsina, que sigue a
~]Srfla, Spota y otros distinguidos juristas, afirma: el boleto de com praventa ii$3ntiene n acto jurdico firme, serio, definitivo y perfecto como contrato de '
Jgjpiaventa; por otra parte, las ponencias de Ferreyra, Pjantpni, Aparicio y '
__^Ssset Iturraspe, donde se lee: El boleto de com praventa es un precontrato
que nace la obligacin de escriturar. No hay contrato de com praventa de
fimuebles por la sola formalizacin del boleto.
Pero pensamos ahora -d ice Mosset Iturraspe- que la tesis que identifica
!. boleto con el contrato de compraventa es, por razones de ndole prctica o
ffe poltica jurisprudencial ante el auge de la especulacin abusiva, admisible
el orden judicial.

D r a . A m a n d a E ste la K ebs

Segn el artculo 1018 dl Cdigo Civil y Comercial Unificado


E l otorgamiento pendiente de un instrumento previsto constituye un
obligacin de hacer si el futuro contrato no requiere una fo rm a .Boj:
sancin de nulidad. Si la\parte condenada a otorgarlo es remisa, el fu
lo J'itOE en sti representacin siempre jue las CGntrciprestaciones o. c .;
cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento.

Es decir, la obligacin d hacer que nace del contrato de prom esa .aBi
do, no cumplida voluntariam ente por el deudor, d a accin a la otra parte par
reclamar judicialm ente su cuniplimiento, otorgamiento de la escritura pblica/-:
A raz de este texto, en particular de la ltim a parte que alude a las consecuenf
cias del incumplimiento, la jurisprudencia argentina ha debido considerar l
naturaleza jurdica del boleto 'de compraventa.
Para los partidarios de la tesis que el boleto es un cont-ato preliminar
1
exige la celebracin de otro contrato definitivo, la obligacin de hacer aluddf,
los artculos 1017 y 1018 presenta un carcter muy especial que ir
aplicacin de- lo dispuesto en el inciso b del artculo 777 de las obligaciones d1.
hacer, ejecucin por un tercero a costa del deudor. Dicen los sostenedores;3S
esta tesis que no se trata de un hacer impersonal, objetivo o material, se tratadej>
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/'rt-n+T-alrv rl^fini+n/r* rr\t- o p /'r i'h ir o rvrtW/' n/rJLo
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a ese efecto. Y ese consentimiento no es susceptible de ser prestado por un


tercero, ni suplido por la ley, al menos sin un precepto expreso en tal sentido. ;
I
Para quienes sostienen l'a tesis que ve en el contrato por instrumento ;
privado un contrato declarativo definitivo y perfeccionado, la obligacin de:Y
hacer es una fase en la ejecucin del contrato, el cumplimiento de una simple;
formalidad, y ante su incumplimiento por el deudor, no mediando ningn, su-,
puesto de imposibilidad, debe admitirse la ejecucin forzada indirecta, por el;
juez o un delegado suyo, como modo de lograr la satisfaccin especfica^
inters del acreedor. Este ltimo criterio es el consagrado por el artculo ' 0T8del Cdigo Civil Unificado, i
En tal sentido an antes d la vigencia del nuevo cdigo la Cmara
nal en lo Civil en Pleno en atos Cazes de Francino d Rodrguez Conde!;]}
publicado en La Ley 64-476 idecidi que en el supuesto de que, e n juicMg
ordinario de compraventa voluntaria de un bien inmueble, proceda la condena];
escriturar, puede el juez firmar la escritura si no lo hace el obligado.
-I
Coincidentemente, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la N a ci n , en.:
su artculo 5.12, dispone: L sentencia que condenare al o to rg a m ie n to de,j
escritura pblica, contendr el apercibimiento de que si el obligado no cumpl ere.:|

hiro del plazo fijado, el ju e z la suscribir por l y a su costa. En el mismo


llutido se expresa el artculo 490 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
TSsancia del Chaco.
. - Jg p" ..
.SpEl artculo 1170 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice que
jjj%% jtcnlo 1170. Boleto de com praventa de inmuebles. E l derecho d el comf Wiprcidor de buena f e tiene prioridad sobre el de terceros que hayan trabado
iSBficautelares sobre el inmueble vendido si:
el com prador contrat con el titular registral, o puede subrogarse en
posicin ju rd ica de quien lo hizo mediante un perfecto eslabonamienprv/ocon los adquirentes sucesivos;
f | b) el com prador p a g el VEINTICINCO P O R CIENTO (25%) d el prej ' ci con anterioridad a la traba de la cautelar;
jjphc) el boleto tiene fe c h a cierta;
-fii.j. .V-

l p f:d) la adquisicin tiene publicidad suficiente, sea regis tral, sea posesoria.

Oponibilidad del boleto en el concurso o quiebra:


.Artculo 1171. Oponibilidad del boleto en el concurso o quiebra. Los boletos
de compraventa de inmuebles de fecha cierta acordados a favor de compraf? dores de buena f e son oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se
hubiera satisfecho el VEINTICINCO POR CIENTO (25%) del precio.
El ju e z debe ordenar que se otorgue la respectiva escritura pblica.
El adquirente p u ed e ejecutar sus obligaciones en el plazo convenido. Y
en caso de que la obligacin a cargo del comprador sea a plazo, debe
constituirse hipoteca en prim er gi'ado sobre el bien, en garanta del saldo
ly de precio.

'

] La perm uta
Segn el artculo 1172 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado Hay per si las partes se obligan recprocam ente a transferirse el dominio de co
que no son dinero.
Siendo as, fcilm ente se advierten las afinidades de este contrato con el
compraventa, habida cuenta que en ste se seala como contraprestacin
pago de u n precio en dinero que es tam bin cosa segn nuestro Cdigo

D r a . A m a n d a E stela K e e s

<sSs*t

Civil y Comercial. Es quiz por ello que el codificador argentino establee


el artculo 1175 que En todo lo no previsto por el presente Captulo se apli
supletoriamente las normas de la compraventa .
f
En todo lo que no se haya determinado especialmente en este ( aptuio
permutacin se rige por las disposiciones concernientes a la venta, pero, perd:
circunstancia apuntada demuestra la afinidad de entre ambos institutos exi
otras que demuestran importantes diferencias entre ellos. Las aludidas difrn
entre el contrato de compra y venta y el de permuta, entre otras son las siguientes
En el contrato de compraventa la finalidad, el propsito comn de los e
brantes es el de crear dos relaciones jurdicas diferentes, cuyas prestacinser cumplidas determinan el cambio de la propiedad de las cosa vendida p^'
propiedad del dinero, que, si bien es tambin cosa, tiene, sin embargo, el 'car
ter especial de medida de valor o de instrumento o medio de pago y por s>*
todo est sometido a un rgimen jurdico particular. En cambio en la permuta,1;
voluntad de los celebrantes del contrato es el de crear dos relaciones jundjr
creditoras iguales y de que con el cumplimiento de las prestaciones en que es t.
se traducen se opere el cambio de la propiedad de una cosa, que no sea diiirp;
de curso legal en la Repblica, por la propiedad de otra que tampoco lo sea.;
La com praventa genera para el vendedor el deber jurdico de entregar J .
cosa vendida en propiedad y para el comprador de recibirla y pagar el preci
en dinero. Ello determina que en el contrato de compraventa, salvo pacto eti
contrario, sea solo el vendedor quien debe soportar los gastos de entrega de la '
cosa en propiedad, ya que el cumplimiento de los deberes del comprador de.
recibir la cosa y pagar el precio, por lo general, no demanda gastos.
Segn la regulacin normativa del Cdigo Civil y Comercial Unificado en elS
contrato de compraventa solamente el vendedor responde por saneamientti.v-Ello as, porque si bien, dado el carcter de bilateral y oneroso de este contrato,
ambas partes contratantes deben responder por la legitimidad del derecho qu...
deben transmitir y transmiten con la entrega de la cosa y el pago del precio, en;.
la prctica, es imposible una turbacin de derechos del vendedor que_dJugar -
la garanta de eviccin en razn' que el dinero no es reivindicable. Contrariameilp
te en el contrato de permuta ambas partes son responsables por la eviccin. :.
En el contrato de compraventa solamente el vendedor responde por vi
cios redhibitorios ya que el dinero no es cosa susceptible de vicios ocultos;:
contrariamente a lo que ocurre en el contrato de permutacin en el que, por lo,tanto, ambos permutantes asumen tal responsabilidad. El artculo 1174 del
Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone, segn la lnea de pensamiento
examinada que:
_

358

B ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

$.
Artculo 1174. Eviccin. E l perm utante que es vencido en la propie& a d de la cosa que le fu e transm itida puede p ed ir la restitucin de la
|ffiie dio a cam bio o su valor al tiem po de la eviccin, y los daos.
l0 P.uede optar p o r hacer efectiva la responsabilidad p o r saneam iento
iI mprevista en este Cdigo.
aGastos. Excepto pacto en contrario, los gastos previstos en el artculo
B'8 y todos los dems gastos que origine la permuta, son soportados por los
^tratantes por partes iguales (artculo 1173 del Cdigo Civil Unificado).

Fundam entos del anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co'mercial Unificado:
El suministro es el contrato en el que el suministrante se obliga a enti-eM f-gar bienes, incluso servicios sin relacin de dependencia, en fo rm a pe: ridica o continuada, y el suministrado a pagar un precio por cada entre[f g a o gi-upo de ellas. Se establece un plazo mximo de veinte aos, si se
trata de fru to s o productos del suelo o del subsuelo, con proceso de elabo
racin o sin l, y de diez aos en los dems casos. E l plazo mximo se
>? computa a partir de la prim era entrega ordinaria. Se fija n reglas sobre el
ir modo de cumplir, el precio, el pacto de preferencia, el conti-ato p o r tiemS ; : po indeterminado, la resolu