Constituio Federal

Artigo 1, inciso III - dignidade da pessoa humana;

Para preservao de um dos fundamentos primordiais e de um valor excepcional, o
uso de algemas s legal quando houver resistncia, com possibilidade de fuga ou
quando expem outras pessoas em risco, devendo ser feita a justificativa por escrito,
podendo o no cumprimento incorrer em sanes disciplinar, civil e penal da
autoridade e ainda gerar a nulidades da priso, e isso sem responsabilidade civil do
Estado.
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga
ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de
terceiros,

justificada

excepcionalidade

por

escrito,

sob

pena

de

responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de

nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da
responsabilidade civil do Estado. ( Smula Vinculante 11)
Para tanto, se um inqurito policial apresentar conduta reprovvel e atpica, fere e
viola o princpio da dignidade da pessoa humana, sendo este um dos mais
importantes Fundamentos da constituio federal de 1988.
Este princpio nasceu com a constituio federal de 1988, valorizando as pessoas
distinguindo o ser humano de quaisquer outra espcie, e de bem material, podemos
Observar nesse julgamento abaixo:
"(...) a dignidade da pessoa humana precede a Constituio de 1988 e esta no
poderia ter sido contrariada, em seu art. 1, III, anteriormente a sua vigncia.
A Arguente desqualifica fatos histricos que antecederam a aprovao, pelo
Congresso Nacional, da Lei 6.683/1979. (...) A inicial ignora o momento talvez
mais importante da luta pela redemocratizao do pas, o da batalha da
anistia, Autntica batalha. Toda a gente que conhece nossa Histria sabe que
esse acordo poltico existiu, resultando no texto da Lei 6.683/1979. (...) Tem
razo a arguente ao afirmar que a dignidade no tem preo. As coisas tm
preo, as pessoas tm dignidade. A dignidade no tem preo, vale para
todos quantos participam do humano.

Estamos, todavia, em perigo quando algum se arroga o direito de tomar o

que pertence dignidade da pessoa humana como um seu valor (valor de
quem se arrogue a tanto). que, ento, o valor do humano assume forma na
substncia e medida de quem o afirme e o pretende impor na qualidade e
Quantidade em que o mensure. Ento o valor da dignidade da pessoa humana
j

no

ser

mais

valor

do

humano,

de

todos

quantos pertencem

humanidade, Porm de quem o proclame conforme o seu critrio particular.

Estamos ento em Perigo, submissos tirania dos valores. (...) Sem de qualquer
modo negar o que diz a arguente ao proclamar que a dignidade no tem preo (o
que subscrevo), Tenho que a indignidade que o cometimento de qualquer crime
expressa no Pode ser retribuda com a proclamao de que o instituto da
anistia viola a Dignidade humana. (...) O argumento descolado da dignidade da
pessoa

humana

aproveitaria

aos

para

afirmar

agentes

invalidade

da

conexo

criminal

que

Polticos que praticaram crimes comuns contra

opositores polticos, presos ou no durante o regime militar, esse argumento

no prospera." ( ADPF 153, voto do Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 29-42010, Plenrio, DJE de 6-8-2010.)
"Denncia. Estado de Direito. Direitos fundamentais. Princpio da dignidade da
pessoa humana. Requisitos do art. 41 do CPP no preenchidos. A tcnica da
denncia (art. 41 do CPP) tem merecido reflexo no plano da dogmtica
constitucional,

associada

especialmente

ao

direito

de

defesa.

Denncias

genricas, que no descrevem os fatos na sua devida conformao, no se

coadunam com os postulados bsicos do Estado de Direito. Violao ao
princpio da dignidade da pessoa humana. No difcil perceber os danos
que a mera existncia de uma ao penal impe ao indivduo. Necessidade
de rigor e prudncia daqueles que tm o poder de iniciativa nas aes
penais e daqueles que podem decidir sobre o seu curso." ( HC 84.409, Rel.
p/ o ac. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 14-122004, Segunda Turma, DJ de
19-8-2005.) Contudo, toda essa preservao, efetivao de direitos fundamentais
para que o ser humano tenha sua dignidade cada vez mais preservada, ou seja, a
constituio visa uma proteo mxima, desde o direito de defesa a uma relao de
trabalho.
Artigo 5, inciso XXXIII - princpio da informao e publicidade;

Temos o direito a informao, sendo ela particular ou coletivo, prestadas conforme o

prazo que a lei determina, podendo sofrer penalidade, exceto aquelas que necessita
do sigilo para assegurar a segurana do Estado e da sociedade.
"TCU: direito de acesso a documentos de processo administrativo. CF, art. 5,
XXXIII, XXXIV, b, e LXXII; e art. 37. Processo de representao instaurado
para apurar eventual desvio dos recursos arrecadados com a explorao
provisria

do

Complexo

Pousada

Esmeralda,

situado

no

arquiplago

de

Fernando de Noronha/PE: direito da empresa impetrante, permissionria de

uso, ter vista dos autos da representao mencionada, a fim de obter
elementos que sirvam para a sua defesa em processos judiciais nos quais
figura como parte. No incidncia, no caso, de qualquer limitao s garantias
constitucionais (incisos X e XXXIII, respectivamente, do art. 5 da CF).
Ressalva da convenincia de se determinar que a vista pretendida se restrinja
ao local da repartio, ou, quando permitida a retirada dos autos, seja fixado
prazo para tanto." ( MS 25.382, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em
15-2-2006, Plenrio, DJ de 31-3-2006.)
Artigo 5, inciso XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;
Dever existir a imparcialidade do juiz e a distribuio deve ser livre, sem causar
prejuzo desse princpio.
Conforme a constituio garante, a impossibilidade de instituir juzos ad roc ou de
criar tribunais de exceo, ao passo que de direito do acusado o processo perante
a autoridade competente. o que nos relata esse julgamento: "A

definio

constitucional das hipteses de prerrogativa de foro ratione muneris representa

elemento vinculante da atividade de persecuo criminal exercida pelo Poder
Pblico. (...) O postulado do juiz natural, por encerrar uma expressiva garantia
de ordem constitucional, limita, de modo subordinante, os poderes do Estado
que fica, assim, impossibilitado de instituir juzos ad hoc ou de criar
tribunais de exceo , ao mesmo tempo em que assegura ao acusado o
direito ao processo perante autoridade competente abstratamente designada
na forma da lei anterior, vedados, em consequncia, os juzos ex post facto."
( AI 177.313-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 23-41996, Primeira
Turma, DJ de 17-5-1996.)

Todavia, no podemos esquecer, quando diz respeito a esse princpio que, crimes
dolosos contra a vida o juiz natural para julgar esse processo o tribunal do jri,
entretanto o local pode mudar, desde que haja uma das situaes previstas no artigo
424do cdigo de processo penal.
Artigo 5, inciso XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a
organizao que lhe der a lei, assegurados:
Devemos entender a respeito desse princpio a necessidade dos requisitos
obrigatrios, pois a falta desses pode levar a nulidade absoluta do julgamento.
Para confirmar temos a exemplo esse julgado: O desaforamento do julgamento
para a comarca da capital, em detrimento de outras comarcas mais prximas,
deu-se com base em fundamentao idnea, indicando a possvel parcialidade
do julgamento popular em comarcas prximas de origem, pelo temor de
represlias imposto pelo grupo ligado ao paciente. A constatao do juzo, no
sentido da possvel parcialidade do julgamento em outras comarcas mais
prximas, goza de f pblica e s pode ser contrastada por meio da anlise
aprofundada de fatos e provas, invivel em habeas corpus. invivel em
habeas corpus. (HC 97.547, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 19-102010, Segunda Turma, DJE de 19-11-2010.)
Porm devemos ter cincia de que a competncia do tribunal de jri no absoluta.
a) a plenitude de defesa;
O contraditrio no pode ser fundamentado apenas com relatos ditos no inqurito
policial, caracterizando assim uma ofensa a constituio.
Haja vista a importncia do reconhecimento do tribunal do jri, temos por base esse
julgamento: "Reconhecendo o Tribunal do Jri, no segundo julgamento, a
excluso da ilicitude em face da legtima defesa pessoal, mas sobrevindo
condenao por excesso doloso punvel, impe-se a continuao dos quesitos
quantos s demais teses da defesa, relativas a legtima defesa da honra
prpria e dos filhos. (...) Poderia ocorrer que, por exemplo, ao responder
sobre a legtima defesa da honra prpria ou dos filhos, vislumbrasse o
Conselho de Sentena afirmao tal que no o conduzisse ao reconhecimento

do excesso doloso. Caso houvesse afirmao contraditria ao respondido na

primeira srie, quanto ao reconhecimento do excesso doloso, caberia ao Juiz,
explicando aos jurados em que consiste a contradio, submeter novamente a
votao os quesitos a que se referirem tais respostas (art. 489 do CPP), pois
poderia entender, em face destes novos elementos, que o paciente no teria
agido com imoderao e, pois, sujeitos penas do excesso doloso. Matria
dessa grandeza, que se insere na latitude docerceamento de defesa, no
pode comportar precluso, pelo fato de a defesa no ter, no momento prprio,
feito qualquer protesto. (HC 73.124, Rel. Min. Maurcio Corra, julgamento em
7-11-1995, Segunda Turma, DJ de 19-4-1996.)
b) o sigilo das votaes;
No h mais a necessidade de dizer quantos votos foram a favor ou contra, uma vez
que o sigilo das votaes dever prevalecer.
Assim citamos esse julgado: O veredicto do jri resta imune de vcios acaso
no conste o nmero de votos no Termo de Julgamento no sentido afirmativo
ou negativo, no s por fora de novatio legis, mas tambm porque a novel
metodologia preserva o sigilo e a soberania da deliberao popular. (...) O art.
487 do CPP foi revogado pela Lei 11.689/2008, aprimorando assim o sistema
de votao do jri, j que no se faz mais necessrio constar quantos votos
foram dados na forma afirmativa ou negativa, respeitando-se, portanto, o sigilo
das votaes e, consectariamente, a soberania dos veredictos. ( HC 104.308,
Rel. Min. Luiz Fux, julgamento em 31-5-2011, Primeira Turma, DJE de 29-6-2011.)
c) a soberania dos veredictos;
Conforme dispe essa deciso: A soberania dos veredictos do Tribunal do Jri
no absoluta, submetendo-se ao controle do juzo ad quem, tal como
disciplina o art. 593, III, d, do CPP. Concluso manifestamente contrria
prova produzida durante a instruo criminal configura erro in procedendo, a
ensejar a realizao de novo julgamento pelo tribunal do jri. No h afronta
norma constitucional que assegura a soberania dos veredictos do Tribunal
do Jri no julgamento pelo tribunal ad quem que anula a deciso do jri sob

o fundamento de que ela se deu de modo contrrio prova dos autos.

Sistema

recursal relativo

decises

tomadas

pelo

Tribunal

do

Jri

perfeitamente compatvel com a norma constitucional que assegura a soberania

dos veredictos. Juzo de cassao da deciso do Tribunal do Jri, de
competncia do rgo de 2 grau do Poder Judicirio (da Justia federal ou
das justias estaduais), representa importante medida que visa impedir o
arbtrio. A deciso

do

Conselho

de

Sentena

do

Tribunal

do

Jri

foi

manifestamente contrria prova dos autos, colidindo com o acervo probatrio

produzido nos autos de maneira legtima. ( HC 88.707, Rel. Min. Ellen Gracie,
julgamento em 9-9-2008, Segunda Turma, DJE de 17-10-2008.)
Bem verdade que a soberania dos veredictos assegurada pela constituio, pois
com clareza citamos: "Deciso do conselho de sentena que colidiu com as
provas tcnica e testemunhal legitimamente produzidas, de maneira a consistir
a tese da legtima defesa em verso absolutamente inaceitvel. Inexistncia,
no acrdo, de dupla verso exposta. A posio do ru isolada e no pode
efetivamente se pr em confronto valorativo com a verso acolhida pelo
aresto, com apoio na prova testemunhal e tcnica. Hiptese em que a
incidncia do art. 593, III, d, do CPP no contraria o preceito maior do art.
5, XXXVIII, c, da Constituio, quanto soberania do Jri, nos termos em
que essa h de entender-se dentro do nosso sistema jurdico. ( RE 166.896,
Rel. Min. Nri da Silveira, julgamento em 26-3-2002, Segunda Turma, DJ de 175-2002.)
d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
Em regra a competncia para o julgamento desses crimes o tribunal do jri, exceto
o latrocnio que o competente para o julgamento o juiz singular, diante do que foi
exposto, veremos uma deciso nesse sentido:Juiz

natural

de

processo

por

crimes dolosos contra a vida o Tribunal do Jri. Mas o local do julgamento

pode variar, conforme as normas processuais, ou seja, conforme ocorra
alguma das hipteses de desaforamento previstas no art. 424 do CPP, que
no so incompatveis com a Constituio anterior nem com a atual (de
1988) e tambm no ensejam a formao de um 'tribunal de exceo'. ( HC

67.851, Rel. Min. Sydney Sanches, julgamento em 24-4-1990, Primeira Turma,

DJ de 18-5-1990.)
Artigo 5, inciso LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente;
A ampla defesa e o devido processo legal, no violam as garantias do juiz natural,
mesmo que por continncia ou conexo do processo, uma vez a conexo est
associada s regras para fixar as competncias e no em relao com a forma do
julgamento. Nesse sentido esclarecemos mais este princpio com o julgamento: (...)
entendo no se tratar de causa de impedimento o fato de um juiz com
jurisdio ampla julgar, sucessivamente, o feito criminal e o de natureza cvel
decorrentes do mesmo fato. Quando esta Corte Suprema assenta que no se
pode estender, pela via da interpretao, o rol do art. 252 do CPP, quer ela
dizer que no possvel ao Judicirio legislar para incluir causa no prevista
pelo legislador. Essa incluso pode se dar por analogia pura e simples, como
tambm pela dita interpretao extensiva, que nada mais do que a incluso,
a partir de um referencial legal, de um item no previsto em um rol taxativo.
(...) Interpretar-se por extenso essa redao, para inserir-se a manifestao
em processo cvel na mesma jurisdio e instncia, em nada difere da
incluso, pela via da interpretao, de novo dispositivo legal impediente de
exerccio de jurisdio no contemplado pelo legislador. clara a inteno da
norma ao fixar como critrio de impedimento o exerccio da funo em outra
instncia, o que certamente no o caso de varas nicas onde o magistrado
exerce, ao mesmo tempo, jurisdio cvel e jurisdio penal. A teleologia da
norma a de impedir que o duplo grau de jurisdio seja mitigado em razo
da participao, em ambos os julgamentos, de magistrado que j possui
convico formada sobre os fatos e sobre suas repercusses criminais. A
norma no visa atingir o tratamento do mesmo fato, em suas diversas
conotaes e consequncias, pelo mesmo juiz.
Nem poderia ser diferente, haja vista o fato de as pequenas comarcas do
Brasil possurem apenas uma vara e um juiz. Entender que o mesmo fato
com repercusses administrativas, cveis ou penais deve ser julgado por
juzes diferentes, exigiria a presena de no mnimo dois magistrados em cada

localidade do Pas. Nada obsta ao juiz entender que, comprovado o fato,

dele

se obtenham

comprometimento

apenas
do

efeitos

julgador

com

cveis,
as

no

mais

consequncias

criminais.

No

dos atos

por

ele

reconhecidas em julgamento anterior, na mesma instncia, porm em outra

esfera. No de hoje que esta Corte Suprema vem entendendo pela
impossibilidade de criao jurisprudencial pela via da interpretao de
causas de impedimento. (HC 97.544, voto do Rel. p/ o ac. Min. Gilmar
Mendes, julgamento em 21-9-2010, Segunda Turma, DJE de 3-12-2010)
A despeito do juiz natural, ele representa tanto os direitos do ru, sendo uma
garantia positiva, quanto a imposio do Estado, como uma garantia negativa
constitucional, isso quer dizer que ao acusado assegurado o direito de ser
processado perante autoridade competente de acordo com o estabelecido na forma
da lei. Est bem esclarecido nesse texto: (...) o postulado do juiz natural deriva
de

clusula

constitucional

destinatrios

distintos,

tipicamente

ora

bifronte,

representa um

pois,
direito

dirigindo-se
do

ru

dois

ou

do

indiciado/sindicado (eficcia positiva da garantia constitucional), ora traduz uma

imposio ao Estado (eficcia negativa dessa mesma garantia constitucional).
O princpio

da

naturalidade

do juzo,

portanto,

encerrando

uma

garantia

constitucional, limita, de um lado, os poderes do Estado (impossibilitado,

assim, de instituir juzos ad hoc ou de criar tribunais de exceo) e
assegura, ao acusado (ou ao sindicado/indiciado), de outro, o direito ao
processo

(judicial

ou

administrativo)

perante

autoridade

competente,

abstratamente designada na forma de lei anterior (vedados, em consequncia,

os juzos ex post facto). (...) V-se (...) que a clusula do juiz natural,
projetando-se para alm de sua

dimenso

estritamente

judicial, tambm

compe a garantia do due process, no mbito da administrao pblica, de tal

modo que a observncia do princpio da naturalidade do juzo representa, no
plano da atividade disciplinar do Estado, condio inafastvel para a legtima
imposio, a qualquer agente pblico, notadamente aos magistrados, de
sanes de carter administrativo. ( MS 28.712-MC, Rel. Min. Celso de Mello,
deciso monocrtica, julgamento, julgamento em 6-5-2010, DJE de 11-5-2010.)

Devemos reconhecer que esse princpio juzo natural uma conquista fundamental
para o processo penal, pois concretiza uma etapa importante da democracia,
representando uma garantia de imparcialidade dos juzes e tribunais.
Artigo 5, inciso LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem
o devido processo legal;
Importante destacar que esse princpio de suma importante para o processo onde
as partes tm que ter tratamento iguais para um devido processo legal, o tempo
deve ser razovel, todos tm o direito ao acesso justia, a deciso do processo
deve ter proporcionalidade e adequao conforme o que estabelecido pela lei. A
exemplo de violao dos requisitos desse princpio temos esse julgado abaixo: Art.
595 do CPP. Apelao julgada deserta em razo do no recolhimento do ru
priso. Violao aos direitos e garantias individuais e aos princpios do
direito. (...) O no recolhimento do ru priso no pode ser motivo para a
desero do recurso de apelao por ele imposto. O art. 595 do CPP
instituiu pressuposto recursal draconiano, que viola o devido processo legal, a
ampla defesa, a proporcionalidade e a igualdade de tratamento entre as
partes no processo.
O fato de os efeitos do julgamento da relao dos corrus terem sido
estendidos ao paciente no supre a ausncia de anlise das razes por ele
mesmo alegadas em seu recurso. O posterior provimento pelo STJ do
recurso especial da acusao no alcana a esfera jurdica do paciente cuja
apelao no havia sido julgada. Possveis razes de ordem pessoal que
poderiam

alterar

qualidade

da

sua

participao

dos

fatos

objeto

de

julgamento. Adoo da teoria monista moderada para o concurso de pessoas,

que leva em considerao o dolo do agente (art. 29, 2, CP). ( HC 84.469,
Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 15-4-2008, Segunda Turma, DJE
de 9-5-2008.) Contudo, alm do direito ao processo, devemos ter cincia de quando
diz respeito acusao, o julgamento deve ser pblico e com celeridade, no pode
ser fundamentado com provas ilcitas, para exemplificarmos com mais clareza,
citamos essa deciso: Impe-se, ao Judicirio, o dever de assegurar, mesmo
ao ru estrangeiro sem domiclio no Brasil, os direitos bsicos que resultam
do

postulado

do

devido

processo

legal,

notadamente

as

prerrogativas

inerentes garantia da ampla defesa, garantia do contraditrio, igualdade

entre as partes perante o juiz natural e garantia de imparcialidade do
magistrado processante. A essencialidade do postulado do devido processo
legal, que se qualifica como requisito legitimador da prpria persecutio criminis.
O exame da clusula referente ao due process of law permite nela identificar
alguns elementos essenciais sua configurao como expressiva garantia de
ordem

constitucional,

destacando-se, dentre

eles,

por

sua

inquestionvel

importncia, as seguintes prerrogativas: (a) direito ao processo (garantia de

acesso ao Poder Judicirio); (b) direito citao e ao conhecimento prvio do
teor da acusao; (c) direito a um julgamento pblico e clere, sem dilaes
indevidas; (d) direito ao contraditrio e plenitude de defesa (direito
autodefesa e defesa tcnica); (e) direito de no ser processado e julgado
com base em leis ex post facto; (f) direito igualdade entre as partes; (g)
direito de no ser processado com fundamento em provas revestidas de
ilicitude; (h) direito ao benefcio da gratuidade;
princpio

do

juiz

natural; (j)

autoincriminao); (l) direito

direito

ao

(i) direito observncia do

silncio

prova; e (m) direito

(privilgio
de

contra

presena

a
de

participao ativa nos atos de interrogatrio judicial dos demais litisconsortes

penais passivos, quando existentes. O direito do ru observncia, pelo
Estado, da garantia pertinente ao due process of law, alm de traduzir
expresso concreta do direito de defesa, tambm encontra suporte legitimador
em convenes internacionais que proclamam a essencialidade dessa franquia
processual, que compe o prprio estatuto constitucional do direito de defesa,
enquanto complexo de princpios e de normas que amparam qualquer acusado
em sede de persecuo criminal, mesmo que se trate de ru estrangeiro,
sem domiclio em territrio brasileiro, aqui processado por suposta prtica de
delitos a ele atribudos. (HC 94.016, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em
16-9-2008, Segunda Turma, DJE de 27-2-2009).
Artigo 5, inciso LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com
os meios e recursos a ela inerentes;

O contraditrio e a ampla defesa so garantias estabelecidas pela constituio

federal de 1988, porm no so absolutas quando diz respeito a urgncia do pedido
de liminar, podendo a medida ser despachada sem a oitiva das partes.
Em contraposio, para esclarecermos melhor a importncia da oitiva dos
interessados em relao ao contraditrio e a ampla defesa citamos esse julgamento;
"Doutrina e jurisprudncia so unnimes na exigncia de que a cassao ou
revogao dos atos administrativos benficos sejam precedidas da oitiva do
interessado, em ateno aos princpios constitucionais do contraditrio e da
ampla defesa, corolrios da clusula do devido processo legal. Contudo, na
hiptese

em

alimentao.

anlise,
Ao

inexiste

contrrio,

ato administrativo
impetrante

foi

concessivo

buscar

no

do

Poder

auxlioJudicirio

provimento que lhe reconhecesse o direito percepo da mencionada verba,

tendo inclusive formulado pedido de natureza antecipatria. O Juzo da 5
Vara Federal do Rio Grande do Norte deferiu liminar cujos efeitos perduraram
por anos. (...) Assento, nessa linha, ser desnecessria a oitiva do administrado
no procedimento administrativo voltado cobrana de danos causados ao
errio

decorrentes

de

cumprimento

de

deciso

jurisdicional

de

cunho

provisrio, porquanto o devido processo legal, em tais casos, j foi observado

no mbito do prprio processo judicial." ( MS 29.247, voto do min. Marco
Aurlio, julgamento em 20-11-2012, Primeira Turma, DJE de 25-2-2013).
Um dado importante que de acordo com o artigo 400 do CPP, e a lei 11719/2008,
foi fixado para garantir a efetividade mxima do contraditrio e da ampla defesa, que
o interrogatrio do ru ser o ltimo da instruo penal. Isso realmente favorece
para fazer valer o princpio, pois d o direito de algum se defender com mais
dignidade, uma vez que ter acesso do que est sendo acusado.
Artigo 5, inciso LIV - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por
meios ilcitos;
A interceptao telefnica lcita, desde que tenha autorizao judicial, segundo
esse julgamento: " lcita a interceptao telefnica, determinada em deciso
judicial fundamentada, quando necessria, como nico meio de prova,
apurao de fato delituoso. (...) lcita a prorrogao do prazo legal de
autorizao

para interceptao

telefnica,

ainda

que

de

modo

sucessivo,

quando o fato seja complexo e, como tal, exija investigao diferenciada e

contnua. (...) O ministro relator de inqurito policial, objeto de superviso do
STF, tem competncia para determinar, durante as frias e recesso forenses,
realizao de diligncias e provas que dependam de deciso judicial, inclusive
interceptao de conversao telefnica. (...) Para fins de persecuo criminal
de

ilcitos

praticados

por quadrilha,

bando,

organizao

ou

associao

criminosa de qualquer tipo, so permitidas a captao e a interceptao de

sinais eletromagnticos, ticos e acsticos, bem como seu registro e anlise,
mediante circunstanciada autorizaojudicial." ( sentido: Inq 2.424, Rel. Min.
Cezar Peluso, julgamento em 26-11-2008, Plenrio, DJE de 26-3-2010.)
vedado a investigao, a denuncia e a condenao por meio de provas ilcitas,
ainda que dessas geram provas lcitas, tendo em vista a deciso desse julgado: A
questo da ilicitude por derivao. Ningum pode ser investigado, denunciado
ou condenado com base, unicamente, em provas ilcitas, quer se trate de
ilicitude originria, quer se cuide de ilicitude por derivao. Qualquer novo
dado

probatrio,

ainda

que

produzido,

de

modo

vlido,

em

momento

subsequente, no pode apoiar-se, no pode ter fundamento causal nem

derivar de prova comprometida pela mcula da ilicitude originria. A excluso
da prova originariamente ilcita ou daquela afetada pelo vcio da ilicitude por
derivao representa um dos meios mais expressivos destinados a conferir
efetividade garantia do due process of law e a tornar mais intensa, pelo
banimento da prova ilicitamente obtida, a tutela constitucional que preserva os
direitos e prerrogativas que assistem a qualquer acusado em sede processual
penal.
Artigo 5, inciso LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria;
Enquanto no for transitado o julgamento, ningum pode ser considerado culpado,
ou seja, presume a Inocncia, confira nessa deciso: A Constituio do Brasil de
1988 definiu, em seu art. 5, LVII, que ningum ser considerado culpado at
o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Da que os preceitos
veiculados pela Lei 7.210/1984, alm de adequados ordem constitucional
vigente, sobrepem-se, temporal e materialmente, ao disposto no art. 637 do

CPP. A priso antes do trnsito em julgado da condenao somente pode ser

decretada a ttulo cautelar. A ampla defesa, no se a pode visualizar de modo
restrito.

Engloba

todas

as

fases

processuais,

inclusive

as

recursais

de

natureza extraordinria. Por isso a execuo da sentena aps o julgamento

do recurso de apelao significa, tambm, restrio do direito de defesa,
caracterizando desequilbrio entre a pretenso estatal de aplicar a pena e o
direito, do acusado, de elidir essa pretenso. (...) A antecipao da execuo
penal, ademais de incompatvel com o texto da Constituio, apenas poderia
ser justificada em nome da convenincia dos magistrados no do processo
penal. A prestigiar-se o princpio constitucional, dizem, os tribunais [leia-se STJ
e

STF]

sero

inundados

por

recursos

especiais

extraordinrios

subsequentes agravos e embargos, alm do que ningum mais ser preso.

A presuno de no culpabilidade, sendo um direito substantivo consolidado pela
constituio federal, logo a situao jurdica ativa se torna mais concreta e com
maior proteo do que presuno de Inocncia. O pacto de so Jos: A Conveno
Americana sobre Direitos Humanos no assegura, de modo irrestrito, ao
condenado, o direito de (sempre) recorrer em liberdade, pois o Pacto de So
Jos da Costa Rica, em tema de proteo ao status libertatis do ru,
estabelece, em seu art. 7, n. 2, que Ningum pode ser privado de sua
liberdade fsica, salvo pelas causas e nas condies previamente fixadas pelas
Constituies polticas dos Estados-Partes ou pelas leis de acordo com elas
promulgadas, admitindo, desse modo, a possibilidade de cada sistema jurdico
nacional instituir os casos em que se legitimar, ou no, a privao cautelar
da liberdade de locomoo fsica do ru ou do condenado. ( HC 99.891, Rel.
HC Min. Celso de Mello, julgamento em 15-9-2009, Segunda Turma, DJE de
18-12-2009.)
Artigo 5, inciso LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a
identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei;
Aps a constituio federal de 1988, no deve ser feita a identificao criminal, uma
vez que for apresentada a identificao civil para a autoridade, exceto se no tiver
como identificar o civilmente identificado, com isso temos a ttulo de exemplo esse
julgado: "Exigncia de identificao criminal que no se evidencia ser ilegal,

por falta de comprovao de haver sido o paciente civilmente identificado."

( RHC 67.066, Rel. Min. Octavio Gallotti, julgamento em 6-12-1988, Primeira
Turma, DJ de 102-1989.)
Artigo 5, inciso LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos
processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
Somente podem ser restringidos o direito a informao e a publicidade, quando
expresso

pela

lei,

caso

contrrio

no

podem

ser

violados

por

mera

discricionariedade, veremos: A publicidade e o direito informao no podem

ser restringidos com base em atos de natureza discricionria, salvo quando
justificados, em casos excepcionais, para a defesa da honra, da imagem e da
intimidade de terceiros ou quando a medida for essencial para a proteo do
interesse pblico. A coleta de dados histricos a partir de documentos
pblicos e registros fonogrficos, mesmoque, para fins particulares, constitui-se
em motivao legtima a garantir o acesso a tais informaes. No caso,
tratava-se

da busca

por

fontes

subsidiar

elaborao

de

livro

(em

homenagem a advogados defensores de acusados de crimes polticos durante

determinada poca) a partir dos registros documentais e fonogrficos de
sesses de julgamento pblico. No configurao de situao excepcional a
limitar a incidncia da publicidade dos documentos pblicos (arts. 23 e 24 da
Lei 8.159/1991) e do direito informao." ( RMS 23.036, Rel. p/ oac. Min.
Nelson Jobim, julgamento em 28-3-2006, Segunda Turma, DJ de 25-8-2006.)
Artigo 5, inciso LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por
ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos
casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
A priso preventiva faz jus, evitando ento um possvel suborno ou at mesmo a
tentativa de dificultar as investigaes, por isso da legalidade desse procedimento,
para uma melhor visualizao citamos: No h ilegalidade por abuso de poder
quando o condenado, preso antes mesmo da instruo criminal, tem a sua
priso mantida por fundamento lanado na sentena penal condenatria.
dizer: carece de lgica permitir que o ru, preso preventivamente durante todo
o desenrolar da instruo criminal, aguarde em liberdade o trnsito em
julgado da causa se expressamente mantidos, na deciso condenatria, os

motivos ensejadores da segregao cautelar. Na concreta situao dos autos,

o juiz identificou as categorias da ordem pblica e do acautelamento do meio
social. Identificao, essa, suficiente para preencher a teleologia do art. 312
do CPP, no ponto em que autoriza a priso preventiva para a preservao da
ordem

pblica;

ou

seja,

invocao

da

concreta

necessidade

de

acautelamento do meio social opera como um dos mais expressivos elementos

conceituais

da

preservao

da

ordem

pblica enquanto causa

da

priso

preventiva. ( HC 97.049, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 16-6-2009,

Primeira Turma, DJE de 78-2009.)
Artigo 5, inciso LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre
sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou
pessoa por ele indicada ;
um direito do preso que seja feita a comunicao de sua priso a um familiar que
ele indique, porm se o preso no quiser indicar ningum no ter nenhuma
diferena no que diz respeito ao delito que cometeu. No ocorre descumprimento
do inciso LXII do art. 5 da CF, quando o preso, voluntariamente, no indica
pessoa a ser comunicada da sua priso. Encontrando-se o paciente cumprindo
pena por condenao definitiva, irrelevante eventual nulidade formal que
tenha ocorrido no auto de priso em flagrante, eis que se encontra preso por
outro ttulo. ( HC 69.630, Rel. Min. Paulo Brossard, julgamento em 20-10-1992,
Segunda Turma, DJ de 4-12-1992.)
Artigo 5, inciso, LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais
o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;
O preso tem o direito de ficar calado, sendo isso, uma garantia expressa na
constituio federal 1988, confira o que relata o julgamento adiante: O controle
difuso da constitucionalidade da priso temporria dever ser desenvolvido
perquirindo-se

necessidade

e indispensabilidade

da

medida.

primeira

indagao a ser feita no curso desse controle h de ser a seguinte: em que

e no que o corpo do suspeito necessrio investigao? Exclua-se desde
logo a afirmao de que se prende para ouvir o detido. Pois a Constituio
garante a qualquer um o direito de permanecer calado (art. 5, LXIII), o que

faz

com que

resposta

inquirio investigatria

consubstancie

uma

faculdade. Ora, no se prende algum para que exera uma faculdade. Sendo
a privao da liberdade a mais grave das constries que a algum se pode
impor, imperioso que o paciente dessa coao tenha a sua disposio
alternativa de evit-la. Se a investigao reclama a oitiva do suspeito, que a
tanto se o intime e lhe sejam feitas perguntas, respondendo-as o suspeito se
quiser, sem necessidade de priso. ( HC 95.009, Rel. Min. Eros Grau, julgamento
em 6-11-2008, Plenrio, DJE de 19-12-2008.)
Alm disso, outra garantia a assistncia tcnica do advogado: A oponibilidade do
sigilo ao defensor constitudo tornaria sem efeito a garantia do indiciado,
abrigada no art. 5, LXIII, da CF, que lhe assegura a assistncia tcnica do
advogado. Ademais, o art. 7, XIV, do Estatuto da OAB estabelece que o
advogado tem, dentre outros, o direito de examinar em qualquer repartio
policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou
em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e
tomar apontamentos.
Caracterizada, no caso, a flagrante ilegalidade, que autoriza a superao da
Smula 691/STF. ( HC 94.387, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgamento
em 18-11-2008, Primeira Turma, DJE de 6-2-2009.)

Artigo 5, inciso LIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por
sua priso ou interrogatrio policial;
Artigo 5, inciso LV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela
autoridade judiciria;
No poder privar algum de sua liberdade, e quando isso ocorre com uma priso
ilegal dever ser relaxada, tendo em vista que a priso preventiva uma medida
excepcional, no justifica com mero indcios de autoria e materialidade, veja,
Operao Navalha. Inq 544/BA, do STJ. Alegao de falta de fundamentao
do decreto de priso preventiva. Decreto prisional fundamentado em supostas
convenincia da instruo criminal e garantia da ordem pblica e econmica.
Segundo a jurisprudncia do STF, no basta a mera explicitao textual dos

requisitos previstos pelo art. 312 do CPP, mas indispensvel a indicao de

elementos

concretos

que

demonstrem

necessidade

da

segregao

preventiva. Precedentes.
A priso preventiva medida excepcional que demanda a explicitao de
fundamentos consistentes e individualizados com relao a cada um dos
cidados investigados (...). A existncia de indcios de autoria e materialidade,
por si s, no justifica a decretao de priso preventiva. A boa aplicao
dos direitos fundamentais de carter processual, principalmente a proteo
judicial efetiva, permite distinguir o Estado de Direito do Estado Policial. Os
direitos de carter penal, processual e processual penal cumprem papel
fundamental na concretizao do moderno Estado Democrtico de Direito. (...).
A diferena entre um Estado totalitrio e um Estado Democrtico de Direito
reside na forma de regulao da ordem jurdica interna e na nfase dada
eficcia do instrumento processual penal da priso preventiva. (...). A ideia do
Estado de Direito tambm imputa ao Poder Judicirio o papel de garante dos
direitos fundamentais.

necessrio

ter

muita

cautela

para

que

esse

instrumento excepcional de constrio da liberdade no seja utilizado como

pretexto para a massificao de prises preventivas. Em nosso Estado de
Direito, a priso uma medida excepcional e, por essa razo, no pode ser
utilizada como meio generalizado de limitao das liberdades dos cidados.
No possvel esvaziar o contedo constitucional da importante funo
institucional atribuda s investigaes criminais na ordem constitucional ptria.
A relatora do Inq 544/BA possui amplos poderes para convocar sempre que
necessrio o paciente. No se justifica a priso para a mera finalidade de
obteno

de

depoimento. Ausncia

de

correlao

entre

os

elementos

apontados pela priso preventiva no que concerne ao risco de continuidade da

prtica de delitos em razo da iminncia de liberao de recursos do
Programa de Aceleraodo Crescimento (PAC). Paciente afastado da funo de
procurador-geral do Estado do Maranho onze meses antes da decretao da
priso cautelar. Motivao insuficiente. Ordem deferida para revogar a priso
preventiva

decretada

em

face

do

paciente. ( HC 91.386, Rel. Min. Gilmar

Mendes, julgamento em 19-2-2008, Segunda Turma, DJE de 16-5-2008.)

De tal modo, mesmo tratando de pessoa acusada de alguma prtica de infrao

penal, no pode sofrer ofensa por atos do poder pblico.
Artigo 5, inciso LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando
a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;
A liberdade provisria, sendo um direito fundamental na vida de um ser humano,
importante para uma dignidade, porm em alguns casos tem previso para a priso:
Nas circunstncias do caso, (...), entendo que a supervenincia da sentena
no prejudicou a anlise do pedido de concesso de liberdade provisria.
que a soluo da questo quanto ao cabimento da liberdade provisria tem
influncia direta na discusso quanto possibilidade de o paciente apelar em
liberdade. (...) No mrito, contudo, entendo que a ordem deve ser indeferida.
(...) Para a CF, a priso em flagrante seria espcie de priso processual,
ficando, de regra, reservada legislao ordinria definir se admite, ou no,
a liberdade provisria. (...) H, no entanto, ao lado das normas gerais,
segundo as quais cabe legislao ordinria definir sobre a admisso, ou
no, da liberdade provisria, e se esta serconcedida com ou sem fiana (CF,
art.

5,

LXVI),

normas

constitucionais

especficas,

que estabelecem

verdadeiros limites materiais legislao ordinria. (...) firme a jurisprudncia

deste Supremo Tribunal no sentido de que a proibio de liberdade provisria
nos

processos

por

crimes

hediondos

equiparados

decorre

da prpria

inafianabilidade imposta pela Constituio legislao ordinria (...). A dizer,

na linha da jurisprudncia deste Supremo Tribunal, a inafianabilidade imposta
ao delito imputado ao paciente basta para impedir a concesso de liberdade
provisria, sendo absolutamente irrelevante o fato de ter alterado a Lei
11.464/2007 o texto do art. 2, II, da Lei 8.072/1990, para suprimir a
expresso (...) e liberdade provisria. (...) Por isso mesmo, absolutamente
irrelevante a existncia, ou no, de fundamentao cautelar para a priso do
paciente. ( HC 93.302, voto da Min. Crmen Lcia, julgamento em 25-3-2008,
Primeira Turma, DJE de 9-5-2008.)
Artigo 5, inciso LXXIV - O Estado prestar assistncia jurdica integral e
gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos;

Tratando de uma populao desassistidas e carente, que necessita da defensoria

pblica para ter um acesso igualitrio na justia: A Defensoria Pblica, enquanto
instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, qualifica-se
como instrumento de concretizao dos direitos e das liberdades de que so
titulares

as pessoas carentes e

Defensoria

Pblica

no

pode

necessitadas.
(e

no

por

deve)

ser

essa

razo

tratada

de

que

modo

inconsequente pelo Poder Pblico, pois a proteo jurisdicional de milhes de

pessoas carentes e desassistidas , que sofrem inaceitvel processo de
excluso jurdica e social, depende da adequada organizao e da efetiva
institucionalizao desse rgo do Estado. De nada valero os direitos e de
nenhum significado revestir-se-o as liberdades, se os fundamentos em que
eles se apoiam alm de desrespeitados pelo Poder Pblico ou transgredidos
por particulares tambm deixarem de contar com o suporte e o apoio de
um aparato institucional, como aquele proporcionado pela Defensoria Pblica,
cuja funo precpua, por efeito de sua prpria vocao constitucional (...),
consiste em dar efetividade e expresso concreta, inclusive mediante acesso
do

lesado

jurisdio

do

Estado,

esses

mesmos

direitos,

quando

titularizados por pessoas necessitadas, que so as reais destinatrias tanto da

norma inscrita no art. 5, LXXIV, quanto do preceito consubstanciado no art.
134, ambos da CR. Direito a ter direitos: uma prerrogativa bsica, que se
qualifica como fator de viabilizao dos demais direitos e liberdades Direito
essencial que assiste a qualquer pessoa, especialmente quelas que nada tm
e de que tudo necessitam. Prerrogativa fundamental que pe em evidncia
Cuidando-se de pessoas necessitadas (...) A significativa importncia jurdicoinstitucional e poltico-social da Defensoria Pblica. ( ADI 2.903, Rel. Min. Celso
de Mello, julgamento em 1-12-2005, Plenrio, DJE de 19-9-2008.)
Artigo 5, inciso LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a
celeridade de sua tramitao. (Includo pela EC 45/2004)
O processo deve ter uma durao razovel, conforme menciona esse julgado: Uma
vez determinado o retorno do processo ao estgio anterior, procedendo-se a
novo julgamento do recurso em sentido estrito interposto pela acusao, e
verificada a passagem do tempo mais de quatro anos de submisso do

acusado, sem culpa formada, custdia do Estado , impe-se reconhecer o

excesso de prazo de priso. ( HC 99.437, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento
em 5-10-2010, Primeira Turma, DJE de 8-11-2010.)
Uma ressalva a celeridade do processo quando est envolvendo idoso; "Ao
direta de inconstitucionalidade. Arts. 39 e 94 da Lei 10.741/2003 (Estatuto do
Idoso). (...) Aplicabilidade dos procedimentos previstos na Lei 9.099/1995 aos
crimes cometidos contra idosos. (...) Art. 94 da Lei 10.741/2003: interpretao
conforme CB, com reduo de texto, para suprimir a expresso do Cdigo
Penal e. Aplicao apenas do procedimento sumarssimo previsto na Lei
9.099/1995: benefcio do idoso com a celeridade processual. Impossibilidade de
aplicao de quaisquer medidas despenalizadoras e de interpretao benfica
ao autor do crime." ( ADI 3.096, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 16-6-2010,
Plenrio, DJE de 3-9-2010.)
Artigo 93, inciso - IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio
sero

pblicos,

fundamentadas

todas

as

decises,

sob pena

de

nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s

prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos
quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no
prejudique o interesse pblico informao; (Redao da EC 45/2004)
A importncia fundamental de que, as decises devem ser pblicas e fundamentada,
para tanto temos isso assegurado constitucionalmente, conforme dispe: (art. 5,
LX,

93,

IX,

da

CRFB) , mas temos excees: "(...)

tenho

que

uma

excepcional situao de restrio de um direito ou garantia constitucional s

deve ocorrer em situaes pontuais, em que restem evidenciadas de forma
flagrante a sua real necessidade. No caso dos autos, a envolver o sigilo dos
dados bancrios,

fiscais

e das

comunicaes telefnicas,

regra

inviolabilidade, a exceo, a sua violao, a qual somente se justifica quando

devidamente fundamentada por autoridade judicial competente, consoante o
disposto no art. 93, IX, da CF. Da por que imperioso concluir que a mera
aluso ao requerimento do Parquet e/ou da autoridade policial no se mostra
suficiente para legitimar a quebra dos sigilos telefnico e bancrio dos
pacientes. A referncia argumento de autoridade no passa pelo crivo da

proporcionalidade, na medida em que no apresenta motivao idnea para

fazer ceder a essa situao excepcional de ruptura da esfera da intimidade
de quem se encontra sob investigao. Na espcie, em momento algum, o
magistrado de primeiro grau aponta fatos concretos que justifiquem a real
necessidade da quebra desses sigilos." ( HC 96.056, voto do rel. min. Gilmar
Mendes, julgamento em 28-6-2011, Segunda Turma, DJE de 8-5-2012.)Porm de
maneira expressamente fundamentada, para ter validade.