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FUNDAO EDUCACIONAL DE MONTES CLAROS

FACULDADE DE CINCIA E TECNOLOGIA DE MONTES CLAROS


ENGENHARIA QUMICA

ESTUDO DE CASO:
O PROCESSO DE PRIVATIZAO
E A DEFESA DA CONCORRNCIA

Adelmo Mendes - 302303


Ana Paula Maia - 302257
Karine Euslane - 302468
Lucas Queiroz - 302428
Marcus Vincius - 302310
Mayra Damaris - 302399

MONTES CLAROS - MG
OUTUBRO/2014

NDICE
INTRODUO.................................................................................................................3
DESENVOLVIMENTO....................................................................................................5
Objetivos da Privatizao..............................................................................................5
Privatizao no Brasil e em outros pases......................................................................6
Os setores regulados......................................................................................................7
Setor eltrico.......................................................................................................7
Setor petrolfero..................................................................................................7
Setor de telecomunicaes..................................................................................8
Privatizao e Competio.............................................................................................9
O princpio da subsidiariedade....................................................................................10
O CADE e a privatizao.............................................................................................10
A falcia resultante da falta de critrios claros do PND..............................................11
A disciplina legal..........................................................................................................11
CONCLUSO.................................................................................................................13
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS............................................................................15

INTRODUO
No incio do sculo XXI, a economia brasileira passava por trs complexos
processos de suma importncia para o Direito da Concorrncia, e so eles: o processo de
privatizao e desregulamentao, a estabilizao da moeda e a abertura da economia.
Reformas estruturais, bem como a estabilizao da moeda se fizeram necessrias
aps o afastamento do Estado do domnio econmico como uma forma eficaz e
harmnica da aplicao da legislao de defesa da concorrncia.
Segundo Fhr (2002), a insero da privatizao nesse contexto tem por
principais objetivos: o aumento da eficincia microeconmica das empresas, a reduo
da dvida pblica e o incremento da concorrncia. A transferncia da prestao de
servios ou fornecimento de produtos para o setor privado de determinado pas
caracteriza o processo de privatizao, monoplios estatais, como empresas de ao e
telefonia, so submetidos s regras do mercado, e, portanto, devero estar sujeitas s leis
de defesa da concorrncia assim como tambm sero submetidas s condies reais de
concorrncia.
Considerando o processo de privatizao como uma medida econmica, tais
aes adotadas pelo governo federal devem ser encaradas como polticas de longo
prazo, pois devero realizar a reestruturao produtiva do mercado, tendo como
objetivos: o aumento da competitividade, a mudana no padro de financiamento dos
investimentos e a reduo do passivo do setor pblico.
Segundo Fhr (2002), a importncia da defesa da concorrncia decorre desse
padro de financiamento do dficit pblico e reflete uma tendncia do Estado moderno
de reduzir ou modificar sua atuao na economia em favor do setor privado, fato que faz
surgir a necessidade de regulamentao e setores estratgicos da economia, para suprir
as falhas de mercado.
Existem trs formas de vendas em uma privatizao: leiles, pulverizao das
aes e a compra pelos empregados. Como o governo federal objetivava a diminuio
do passivo pblico e o aumento das receitas, os leiles apareceram como opo mais
conveniente, embora as alternativas restantes fossem melhores escolhas para estimular o

mercado, do ponto de vista concorrencial. As vendas, e suas respectivas espcies,


podem ser vistas no grfico a seguir.

Empregados; 3% Pblico; 8%

Leilo; 89%

DESENVOLVIMENTO
Objetivos da Privatizao
Dentre outros efeitos que so atingidos como consequncia, a privatizao tem,
para o Governo, o objetivo de reduzir a dvida pblica e tambm o dficit gerado pelas
empresas estatais, sendo esses objetivos os que mais se destacam no Brasil. Outro
objetivo governamental est relacionado ao aumento da eficincia dos servios
pblicos, ou seja, a viabilizao de um menor custo por um produto/servio de melhor
qualidade.
O ltimo objetivo, que diz respeito eficincia, assegurado por rgos
reguladores, os quais servem para garantir que realmente as empresas privatizadas
sejam mais eficientes do que foram enquanto estatais. Dessa forma, todas as empresas
desestatizadas devem ser submetidas regulao desses rgos, inclusive as empresas
que j possuem uma agncia reguladora especfica como, por exemplo, o setor de
telecomunicaes que tem como agncia de regulao a Anatel.
Ainda falando da eficincia, j foi constatado que em meio competio de
empresas, os bons efeitos so mais eficazes. Pensando nisso, os rgos reguladores
preocupam-se em garantir a concorrncia, defendendo-a e regulamentando os
oligoplios.
Fazendo uma anlise do custo-benefcio da privatizao, considera-se o valor do
produto/servio para os consumidores e considera-se tambm a qualidade que esse
benefcio oferece. Outra considerao a fazer refere-se ao preo de venda da empresa,
ou seja, s finanas pblicas. Entretanto este ltimo pouco considerado ou no deve
ser a um curto prazo, uma vez que ele conseguido atravs de uma privatizao que
disponha de uma boa eficincia.
A privatizao parece, em todos os aspectos, que traz apenas bons efeitos. No
entanto, existem perdas, como por exemplo, o fato de essas empresas, agora privadas,
terem como um novo objetivo o lucro e, agora, pouco se preocupam com os objetivos
sociais que outrora tiveram.

Privatizao no Brasil e em outros pases


A partir da dcada de 70, devido ao monoplio mantido pelos governos em
relao prestao de servios pblicos e fabricao de alguns produtos essenciais, o
Estado passou a ter muitas dificuldades em manter a receita federal equilibrada. Isso
ocorreu porque as estatais consumiam grande parte do oramento, dificultando a
manuteno de uma poltica fiscal adequada por parte do Estado.
Uma sada encontrada pela Gr-Bretanha, atravs da primeira-ministra
Margareth Thatcher, foi repassar parte dos servios prestados pelo Estado para o setor
privado, cabendo quele apenas fiscalizar o efetivo cumprimento dos contratos. Aps a
Gr-Bretanha, outros pases, entre eles a Alemanha e os Estados Unidos tambm
adotaram esse novo modelo econmico, livrando o Estado do nus de investir nestes
servios e ainda receber impostos pagos pelas empresas contratas.
No ano de 1989, foi realizado o Consenso de Washington, onde os pases ricos,
instrumentalizados pelo FMI (fundo monetrio internacional) fizeram uma srie de
recomendaes aos pases subdesenvolvidos em relao adoo de polticas
neoliberais. De certa forma, o FMI pressionou os pases mais pobres a repassar o
controle de suas principais empresas para o setor privado, como pr-requisito para a
realizao de emprstimos.
Os primeiros latinos a se aventurarem foram o Mxico e Chile, seguidos pela
Argentina. Devido variedade dos mtodos de privatizao, dentre eles as vendas
diretas e as licitaes em leilo, o Chile obteve certo sucesso o processo de privatizao.
Na Argentina, mesmo retirando do Estado o monoplio, este foi apenas transferido para
a iniciativa privada, fracassando sua poltica de privatizaes.
No Brasil, as privatizaes iniciaram-se no incio da dcada de 80, nos governos
de Figueiredo e posteriormente, Sarney. Porm, as privatizaes tomaram corpo
principalmente a partir do governo de Fernando Collor, na dcada de 90, com a criao
do PND (Programa Nacional de Desestatizao). Para que o programa funcionasse e
no contrariasse o ordenamento jurdico, foram criadas inmeras emendas
constitucionais, at que, em 1997, Fernando Henrique Cardoso sancionou a lei n 9491,
garantindo as justificativas legais para a desestatizao.

A desestatizao tinha por objetivo a inovao tecnolgica por parte do setor


privado, agilidade e eficincia na prestao de servios pblicos e diminuio da
burocracia estatal.
Os setores regulados

Setor eltrico

necessrio que haja um setor regulador, no caso o governo, para que as taxas
emitidas pelas empresas do setor eltrico no sejam muito elevadas. A ANEEL a
entidade responsvel pelo gerenciamento de todas as empresas do setor eltrico, visando
garantir um servio de qualidade ao consumidor. O setor de energia dividido em
quatro fases: gerao, transmisso, distribuio e fornecimento. Geralmente nas diversas
regies brasileiras ocorre o monoplio natural do setor eltrico, isso porque a energia
eltrica no pode ser armazenada, tendo a oferta de ser igual demanda, porm pode
existir a concorrncia na fase de gerao de energia, em que o setor de transmisso
poder receber fornecimento de mais de uma geradora, este caso ocorre com maior
freqncia em situaes onde h falha no fornecimento de uma, ento se acaba
recorrendo ao setor alternativo. A fase geradora tambm pode vender energia
diretamente para o consumidor, sendo que o aumento de tenso neste caso se torna mais
em conta devido s perdas de corrente por causa da longa distncia entre o consumidor
e a geradora. A fase de distribuio a que possui o maior capital privado, portanto tem
o maior nvel de fiscalizao. Outra fase a comercializao, que vende energia para o
mercado livre. No Brasil, o conjunto de centrais geradoras, linhas de transmisso e
mercado livre e cativo esto ligadas por intermdio do Sistema Interligado Nacional
(SIN), cuja coordenao est sob a responsabilidade do Operador Nacional do Sistema
Eltrico (ONS).

Setor petrolfero

O setor no necessita de regulao devido aos tipos de contratos estabelecidos na


partilha dos lucros e bens da empresa. O regime de partilha determina o Estado como o
dono do petrleo, o regime de concesso confere autonomia integral sob todo petrleo
produzido para o concessionrio, porm a empresa concessionria tem que pagar taxas
ao governo: bnus de assinatura, royalties e participao especial. Entretanto, existe

uma agncia de regulao chamada Agncia Nacional do Petrleo (ANP). De acordo


com Fhr (2002), so detectados alguns problemas durante a execuo desse processo.
1. A Petrobrs pode escolher outras firmas para represent-la em atividades que
ela no se julga capaz de executar, realizando o processo de seleo com transparncia
sem privilegiar empresa alguma.
2. A atuao da iniciativa privada em todos os processos de produo do petrleo
e seus derivados prevista pela lei do setor. A ocorrncia de verticalizao no setor deve
ser evitada para impedir que a empresa consiga vantagens na transferncia de custos em
relao a outras companhias.

Setor de telecomunicaes

Cabe a ANATEL regulamentar o servio e ao CADE evitar que a concorrncia


seja reprimida. O CADE tem que garantir: aumento na oferta de servio e qualidade,
atos que possam causar a eliminao da concorrncia, que os benefcios atinjam
consumidores e prestadores de forma satisfatria. O procedimento de aprovao das
propostas realizado atravs de consultas pblicas e posterior remessa ao Presidente da
Repblica.
Plano Geral de Outorgas (PGO) define o local de atividade de cada operadora, o
prazo de vigncia, a quantidade de prestadoras e o prazo para admisso de novas
prestadoras de servio.
Define-se como concesso de servio de telecomunicaes a delegao de sua
prestao, mediante contrato, por prazo determinado, no regime pblico, sujeitando-se a
concessionria aos riscos empresariais, remunerando-se pela cobrana de tarifas dos
usurios ou por outras receitas alternativas e respondendo diretamente pelas suas
obrigaes e pelos prejuzos que causar.
Define-se como permisso de servio de telecomunicaes o ato administrativo
pelo qual se atribui a algum o dever de prestar servio de telecomunicaes no regime
pblico e em carter transitrio, at que seja normalizada a situao excepcional que a
tenha ensejado. Observa-se, portanto, que a permisso reservada para casos
excepcionais.

Privatizao e Competio
O Programa Nacional de Desestatizao PND uma motivao promovida pela
Administrao e capaz de representar o ndice de legalidade do processo de
desestatizao. O Programa tem como um dos seus objetivos contribuir para a
reestruturao do setor privado, modernizando-o e reforando a sua capacidade para que
ento, a sua competitividade seja ampliada.
As empresas estatais inclusas no PND so empresas com defasagem tcnica ou
que no exercem mais atividades que justifiquem a sua existncia, ou seja, a falta de
lucro na estatal no empecilho para a desestatizao, uma vez que a empresa estatal
no foi criada com o objetivo de gerar lucros, mas sim a prestao de servios
comunidade.
No sendo competitivo o setor privado, a desestatizao de uma estatal que
dominava o mercado pode gerar um monoplio e isso denigre a eficincia com relao
ao preo e qualidade oferecidos pela empresa agora privatizada. Isso fere toda a
regulao acerca da proteo da livre concorrncia.
A criao de outras companhias privadas paralelas que foi privatizada, pode ser
um grande fomento competio e o nico problema relacionado a isso poderia ser o
surgimento do custo marginal, ou seja, o surgimento de um acrscimo do custo total
quando se aumenta a quantidade de bens produzida em uma unidade (ou a reduo de
custo total aps a reduo em uma unidade na quantidade produzida). Algumas
empresas privadas, inclusive, s conseguem a liberalizao para existirem quando outra
empresa do mesmo setor estiver em processo de desestatizao.

O princpio da subsidiariedade
Formulado em 1931, em um documento de um pontfice (Papa Pio XII), o
princpio da subsidiariedade assemelha-se com o princpio do justo-natural, da razo, do
bom senso. Sendo adotado pela Constituio brasileira de 1988 nos artigos 173 e 174
que se referem ao subsidiria direta e ao subsidiria indireta, respectivamente.
Segundo Fhr (2002), esse princpio afirma que cabe ao estado intervir na ordem
econmica e social toda vez que o bem comum o exigir no s de forma indireta (como
coordenar, fiscalizar e incentivar), assim como de forma direta para completar e suprir
as aes das pessoas quando estas no puderem desenvolver essas atividades a contento.
O CADE e a privatizao
A Lei 8.031 de 12/4/90 estabeleceu o Programa Nacional de Desestatizao
(PND), que procura dar prioridade participao da livre-iniciativa desprovida da tutela
governamental no processo produtivo e econmico do Pas, redefinindo assim o papel
do Estado na economia. Como conseqncia deste fato, o Estado conseguiu afastar-se
de atividades econmicas onde sua presena no era necessria, o que permite ao Estado
cumprir as funes governamentais com maior eficincia e em prol da sociedade.
Alguns dos princpios que compuseram a elaborao do PND so: os que
determinam que a privatizao deve visar a competitividade do parque industrial do pas
e que deve ser feita de modo a democratizar a propriedade do capital das empresas
includas no programa. (FHR, 2002, pg. 62)
Embora os preceitos legais tenham seus objetivos estabelecidos claramente no
diploma legal citado anteriormente, no foi criado, tampouco definido, algum
dispositivo que preserve ou incentive a competitividade, termo que no foi definido em
mbito legal.
Com a criao do PND esperava-se que os mecanismos naturais do mercado
fossem suficientes para suprir a livre concorrncia, e com o aumento da competitividade
a desestatizao ocorreria espontaneamente, visto que a explorao de determinadas
atividade econmicas pelo Estado pode levar a uma significativa concentrao,

ignorando as regras da livre concorrncia. O baixo nvel de poupana da populao


brasileira possibilitou a atuao natural desses mecanismos de desconcentrao do
poder de mercado.
A falcia resultante da falta de critrios claros do PND
Como o legislador no estabeleceu expressamente o primado da defesa da livre
concorrncia, alguns equvocos foram firmados em relao ao PND, de onde possvel
inferir que:
1. Como as empresas que estavam sendo vendidas j tinham posio dominante no
mercado, no havia motivo para nova anlise da questo do domnio do mercado.
2. Como a participao dos interessados nos leiles era precedida de uma inscrio formal,
j pressupunha uma autorizao para a aquisio da posio dominante pelas empresas
participantes.
Estes argumentos falaciosos so utilizados com o objetivo de excluir a
competncia do CADE para a apreciao dos atos decorrentes do programa de
privatizao. A submisso das privatizaes apreciao dos rgos de defesa da
concorrncia seria paralisar ou retardar o processo em contrariedade ao interesse
pblico norteador do PND.
A disciplina legal
Em janeiro de 1993, para corrigir algumas imperfeies encontradas no
programa, foi editado o decreto 724/93, que, alm de incluir entre as diretrizes para os
projetos de privatizao a defesa da livre concorrncia (artigo 6, III), inclui-se um
dispositivo sob a epgrafe Da Defesa da Concorrncia. Esse decreto foi revogado pelo
decreto 1.204, de 29 de Julho de 1994 e no repetindo o elenco de diretrizes para o
PND.
No que se refere a no-repetio das diretrizes do PND, nenhum problema
acarreta quanto aplicabilidade das normas de defesa da concorrncia. No plano legal, a
atuao do CADE nos programas de privatizao decorre da Lei 8.884/94 e do decreto
1.204/94 que prev expressamente a necessidade de sua apreciao em relao aos
adquirentes de aes representativas do controle acionrio da empresa privatizada.

Segundo a Lei 8.884/94 devem ser submetidos ao CADE todos os atos


decorrentes da aquisio de controle acionrio de empresa privatizada para que este
verifique a aplicabilidade das normas de defesa da ordem econmica como prescrito no
artigo 54. O CADE, aps verificar preliminarmente a aplicabilidade do artigo 54, dever
proceder a sua anlise considerando que, de certo modo, a concorrncia e a liberdade de
mercado estavam prejudicadas pela prpria participao do estado, com sua posio de
imprio na economia, e que o processo de privatizao contribui para o fortalecimento
da economia nacional.
Como sabido, nem sempre a iniciativa privada objetiva reforo de sua
capacidade empresarial ao participar do processo de privatizao, particularmente no
Brasil. Cabe, ento, ao Conselho Administrativo de Defesa Econmica especialmente
nos casos de privatizao de empresas que ocupem posio dominante e em setores
estratgicos verificar o que objetivaram os adquirentes ao participar do programa de
desestatizao, bem como assegurar, mediante compromisso de desempenho, que as
condies exigidas por lei para considerar o ato como legtimo sejam efetivamente
cumpridas pelos adquirentes do controle acionrio daquelas empresas.
Sempre que ficar evidenciado que a privatizao resultou numa situao de
prejuzo concorrncia, ser de competncia do CADE negar aprovao ao ato de
privatizao e, at mesmo, determinar a sua desconstituio total nos termos legais.

CONCLUSO
De acordo com o nosso ordenamento jurdico, e especialmente com as Leis
8.031/90 e 8.884/94 e o Decreto 1.024/94, os atos de aquisio do controle de empresas
privatizada devem ser submetidos apreciao do CADE. Esta apreciao essencial
para garantir que sejam alcanados os objetivos do PND, uma vez que a atuao do
CADE dever assegurar o cumprimento das condies legais. Somente o cumprimento
dessas determinaes pode conduzir ampliao da competitividade e da capacidade
empresarial do parque industrial do Pas.
Para que as decises tomadas no corpo do processo de privatizao tenham
embasamento terico melhor fundamentado, seria necessria a formao de um corpo
tcnico, composto de pessoas especializadas nos vrios setores da economia, e jurdico.
Para a viabilizao deste quadro, preciso que o CADE tenha um relacionamento mais
estreito com os rgos como: BNDES, IPEA, Banco Mundial, etc.
A nossa incorporao tardia onda Neoliberal, na pauta das privatizaes e da
globalizao, verificando as manifestaes destrutivas e contraproducentes de tal
processo desestruturado e agilizado que corre risco de produzir um distanciamento
ainda maior do processo de desenvolvimento. O Brasil depende de suas prprias dvidas
interna, externa, social e ecolgica que refletem sua vulnerabilidade econmica
internacional, pela limitao de sua soberania nacional e pela perda de autonomia
interna.
Nesse sentido, faz-se necessrio uma discusso dos focos gerados de
interdependncia entre as aes das polticas pblicas, bem como dos limites que
possam surgir para regulao da concorrncia no mbito dos mercados domsticos, nos
setores em que se estruturam oligoplios mundiais.
Devido ao esforo doutrinrio, constante e crescente a evoluo do estudo do
Direito da concorrncia. Na elaborao desenvolvida e profunda em nossa doutrina de
Direito Econmico sobre essa temtica, a escassez de meditaes bem como a rarefao
de pronunciamentos doutrinrios e jurisprudenciais acabam por fazer da concorrncia e

da privatizao assuntos ricos, embora pobres de cientificidade. Para isso, contribui, em


muito, o fato de ainda no ser desenvolvida no Brasil uma cultura da concorrncia.
Diante do exposto, percebe-se a importncia de se estudar profundamente o
papel desempenhado pelo Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia e das agncias
de regulao no que tange harmonizao do Programa Nacional de Desestatizao
com o Princpio Constitucional-Econmico de Livre Concorrncia.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
1. Fhr, P. M. (2002). O processo de privatizao e a defesa da concorrncia. Porto
Alegre: UFRGS.
2. Moreira, J. C., & Sene, E. d. (2006). Geografia: volume nico (1 Edio ed., Vol.
nico). So Paulo: Editora Scipione.
3. Trcio, L. M. (2006). Geografia: Geografia Geral e do Brasil. So Paulo: Editora
tica.
4. Springer, Paulo (s.d.). Qual a diferena entre regime de partilha e regime de
concesso na explorao do petrleo?. Acesso em 17 de Outubro de 2014,
disponvel em Brasil Economia e Governo: http://www.brasil-economiagoverno.org.br/2011/03/14/qual-a-diferenca-entre-regime-de-partilha-e-regimede-concessao-na-exploracao-do-petroleo/