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Razonamiento y argumentacin
4-5

Edwin Figueroa Gutarra

2-3 | El derecho a la
identidad y proteccin
del menor. Segn
jurisprudencia del TC

6 | El poder irrevocable.
Institucin de la
representacin adquiere
mayor importancia

7 | Los derechos
indisponibles en la
nueva Ley Procesal
de Trabajo

8 | Las multas aduaneras.

A propsito de la vigencia
del nuevo rgimen de
gradualidad

Vctor Caldern Proao

Nadia Goyburu Naquiche

Aldo Echenique Morales

Csar Alva Chacn

Suplemento de
anlisis legal

GARANTAS

MARTES 12 DE FEBRER0 DE 2013

O SEGN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

El derecho a la identidad
y proteccin del menor
VCTOR CALDERN
PROAO

estimatoria teniendo en cuenta las consideraciones expuestas, sin embargo, presenta

un ingrediente especial que tampoco puede
pasar inadvertido y que se reere al estatus
especial en el que pueda encontrarse aquella menor reconocida judicialmente con una
determinada identidad a ttulo de un proceso
que, segn se ha dicho, es irregular y cuyas
consecuencias puedan acarrearle un evidente
perjuicio. Ello, a juicio de este Tribunal, obliga
a que la presente causa, con independencia de
su resultado favorable, tenga que ser vista de
una manera muy particular.
Es as que el TC en la sentencia recada en
el Exp. N 04509-2011-PA/TC-SAN MARTN, de
fecha 11 de julio del 2012, desarrolla el derecho
a la identidad y proteccin del menor, y reere,
partiendo que en su jurisprudencia, la identidad
a que se reere el inciso 1) del artculo 2 de la
Constitucin ocupa un lugar esencial entre los
atributos esenciales de la persona. Como tal
representa el derecho que tiene todo individuo
a ser reconocido estrictamente por lo que es y
por el modo como es, encontrndose constituido
por diversos elementos tanto de carcter objetivo como tambin de carcter subjetivo. Entre
los primeros cabe mencionar los nombres, los
seudnimos, los registros, la herencia gentica,
las caractersticas corporales, etc., mientras que
entre los segundos se encuentran la ideologa, la
identidad cultural, los valores, la reputacin, etc.2.
Asimismo, lo que respecta a los casos en
que se efecta un reconocimiento judicial de
paternidad es el nombre, pues es en funcin del
mismo que la persona no solo puede conocer
su origen, sino saber quin o quines son sus
progenitores, as como conservar sus apellidos.
El nombre adquiere as una trascendencia vital en tanto, una vez establecido, la persona
puede quedar plenamente individualizada en
el universo de sus relaciones jurdicas y, desde
luego, tener los derechos y las obligaciones
que de acuerdo con su edad o condicin le va
sealando el ordenamiento jurdico.

Abogado. Especialista en Derecho

Civil y Procesal. Socio de Yataco
Arias Abogados. Programa de
Especializacin en Arbitraje
Internacional por la Universidad
de los Andes de Chile. Miembro
de la International Association of
procedural law.

n una reciente sentencia, el Tribunal

Constitucional (TC) se ha pronunciado
sobre el derecho a la identidad y proteccin del menor al momento de dar tutela, a
travs del control constitucional, en un proceso
de amparo por vulneracin al debido proceso.
De acuerdo con el contenido de la sentencia,
se seala en la demanda que el proceso sobre
liacin extramatrimonial seguido contra el
recurrente calic de indebido e irregular, por
cuanto ha vulnerado su derecho de defensa.
Asimismo, de lo que aparece de los actuados
de dicho proceso ordinario, acompaados al
expediente constitucional, se observa que en
efecto no se cumpli en momento alguno con
noticarle vlidamente el mandato de declaracin judicial de paternidad extramatrimonial, ya
que el recurrente estuvo ausente del pas durante
el periodo en que transcurri dicho proceso.
Por ello, teniendo el contexto descrito y siendo
evidente que el actual amparista no tuvo conocimiento alguno del mandato de declaracin
judicial de paternidad, a criterio del Tribunal
Constitucional, no se le ha dado la oportunidad
de oponerse al recurrente ni mucho menos
de interponer los mecanismos impugnatorios
previstos por la Ley 284571, afectndose de
este modo y de manera directa su derecho a
defenderse.
En tales circunstancias, y como no puede
ser de otra manera, el destino de la presente
demanda no es otro que el de su consideracin

jurdica

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Jurdica es una publicacin de

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GARANTAS

MARTES 12 DE FEBRERO DE 2013

hasta donde razonablemente sea posible.

Conviene, por supuesto, aadir que la concepcin de un inters prevaleciente para el
menor o el adolescente no solo individualiza
al Estado y a sus rganos como los directos
responsables de su promocin y ejecucin,
sino que tambin involucra a la sociedad en
conjunto; en tanto esta es otra las destinatarias
de los mandatos contenidos en la Constitucin3.

"La identidad ocupa un

lugar esencial entre los
atributos esenciales de
la persona. Como tal
representa el derecho
que tiene todo
individuo a ser
reconocido
estrictamente por lo
que es y por el modo
como es,
encontrndose
constituido por
diversos elementos
tanto de carcter
objetivo como tambin
de carcter subjetivo.
Entre los primeros
cabe mencionar los
nombres, los
seudnimos, los
registros, la herencia
gentica, las
caractersticas
corporales, etc.,
mientras que entre los
segundos se
encuentran la
ideologa, la identidad
cultural, los valores, la
reputacin, etc".

No menos importante que el derecho a la

identidad es, a su vez, el principio del inters
superior del nio y el adolescente. Este principio,
reconocido primigeniamente en la Declaracin
Universal de los Derechos del Nio. En muy
resumidas cuentas, lo que se quiere enfatizar con
el principio sealado es, pues, el inters prioritario que subyace tras toda medida o decisin
adoptada por el Estado y sus rganos cuando
del nio o del adolescente se trata.
Dicho inters, como es obvio suponer, no se
traduce en una simple concepcin enunciativa,
sino que exige, por sobre todo, la concretizacin
de medidas y decisiones en todos los planos.
Estas ltimas, como regla general, gozarn de
plena legitimidad o sustento constitucional en
tanto sean adoptadas a favor del menor y el adolescente, no en su perjuicio, lo que supone que
de presentarse casos en los que sus derechos o
intereses tengan que verse afectados por alguna
razn de suyo justicada (otros bienes jurdicos)
deber el Estado tratar de mitigar los perjuicios

Suplemento de
anlisis legal

Reconocimiento de la paternidad
Q El colegiado considera, en el supuesto
examinado y aun cuando ha quedado
plenamente acreditado el agravio de los
derechos de la parte recurrente, que no se
puede tampoco y sin ms desproteger los
derechos constitucionales del menor en
cuanto beneciaria de la declaracin
judicial de paternidad, ya que ello podra
resultar particularmente pernicioso en
relacin con su derecho a la identidad.
Q En tales circunstancias y a efectos de
obrar en forma adecuadamente previsora,
esto es, compatible con el control de
intensidad, deber suspenderse los
efectos nulicantes que pudieran recaer

especcamente sobre el reconocimiento

de paternidad ordenado en el proceso
subyacente, hasta que culmine el nuevo
trmite de dicho proceso, pues el efecto
retroactivo de la presente decisin
constitucional necesariamente implicar
que el juez reanude los actos de noticacin del mandato judicial de paternidad,
siendo evidente que se mantendr la
expectativa de que se demuestre la
liacin de la menor.
Q Mientras ello se dilucide, la menor
favorecida con la declaracin del citado
proceso tendr plenamente garantizado
su derecho a la identidad.

EXAMEN DE LAS RESOLUCIONES

Por otro lado, el colegiado aade que que a
efectos de delimitar el canon interpretativo
conforme al cual se ha de proceder al examen
de la resolucin o las resoluciones judiciales
que han sido objeto de cuestionamiento va un
proceso constitucional, son tres los criterios o
estndares por seguir: a) examen de razonabilidad; b) examen de coherencia y c) examen
de suciencia4.
El examen de razonabilidad permite concretizar el control tomando en cuenta los actuados
del proceso ordinario que realmente resulten
relevantes para el anlisis del caso constitucional planteado. De acuerdo con este criterio,
habr supuestos en que dicho anlisis tenga
que ser total (se tomar en cuenta la totalidad
del proceso de donde deriva la resolucin o las
resoluciones cuestionadas) y habr casos en que
el mismo se limite a solo parte de los actuados.
En tal contexto y aun cuando lo conveniente
siempre ser tener una visin integral del proceso cuestionado, el control de constitucionalidad
slo podr recaer especcamente en la parte o
sector que tenga incidencia directa o real sobre
la vulneracin reclamada.
El examen de coherencia supone individualizar la conducta lesiva a partir de sus vnculos
con la resolucin o las resoluciones cuestionadas, de modo tal que se demuestre o quede en
evidencia la relacin indiscutible entre lo que
se considera inconstitucional y los actuados
del proceso judicial ordinario. De no ser as,
carecera de todo sentido un control sobre las
resoluciones judiciales o, ms an, sobre la
totalidad del proceso.
El examen de suciencia es lo que en ltimo
trmino permitir determinar el nivel de control
necesario para el caso planteado. Siendo evidente
que habr casos en que la inconstitucionalidad ha
de recaer sobre la totalidad del proceso y otros
sobre los que esta ltima solo estar focalizada
en determinada parte del mismo, (resolucin o
resoluciones en particular), la intensidad de la
scalizacin a ponerse en prctica ha de responder
a las caractersticas de cada supuesto y siempre
deber tener en cuenta las consecuencias o repercusiones en el proceso ordinario y, por sobre
todo, los derechos y valores constitucionales que
habr de afectarse.
Particularmente relevante es en el caso de
autos el examen de suciencia, pues, como
se ha indicado precedentemente, el proceso
cuestionado tiene por ingrediente especial el
hecho de que la resolucin judicial en cuestin
se pronuncia a favor de la identidad que en
adelante ha de corresponderle a una menor.
En tales circunstancias procede dilucidar si la
decisin a adoptar puede de alguna manera
involucrar el estatus adquirido, sea para mantenerlo, sea para dejarlo sin efecto. . X

4-5

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 12 DE FEBRERO DE 2013

OFRENTE A LAS CONTROVERSIAS RELATIVAS A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Constitucin, razonam
y argumentacin const
EDWIN FIGUEROA
GUTARRA
Doctor en Derecho. Juez
superior Sala Constitucional
de Lambayeque. Profesor
de la USMP (lial Chiclayo)
y de la Academia de la
Magistratura (Amag)

stablecer una relacin material entre los

conceptos de Constitucin, razonamiento
y argumentacin constitucional demanda
una operacin de suyo compleja, pero signica
esencialmente cmo realizamos los postulados
normativo-axiolgicos que enuncian las normas
constitucionales, a efectos de que estas no aludan
solo a un contenido semntico de los derechos
fundamentales.
Debemos convenir en que la Constitucin
signica el punto de partida del concepto tutelar
respecto a los derechos fundamentales. La proteccin, sin embargo, no puede llegar a denirse
sino en el plano de las relaciones diarias y a travs
de los instrumentos que provee la jurisdiccin
constitucional con los procesos constitucionales,
sean de la libertad o de control normativo. Y ms
all, son precisamente las controversias relativas
a derechos fundamentales las que han de denirse mediante el razonamiento de los jueces
constitucionales, quienes han de verse exigidos
a erigir una argumentacin iusfundamental calicada. Sin embargo, esa lgica respecto a los
derechos constitucionales no ha de ser la misma
que enuncian el silogismo jurdico y las reglas
desde la perspectiva de la justicia ordinaria.
El juez que dirime conictos normativos podr dilucidar controversias desde el ngulo de
solucin que proveen las reglas y las normas.
Por ello se le denomina a ese mbito de la jurisdiccin ordinaria. Sin embargo, la lgica de los
derechos fundamentales es otra, pues concierne
a valores axiolgicos como dignidad de la persona, tutela urgente, primaca de los principios de
interpretacin constitucional, entre otros valores
trascendentes, y desde esa perspectiva, la solucin
de los controversias constitucionales adquiere un
estatus diferente, valiendo precisar que no implica
en absoluto un suprapoder.

Ahora bien, una cuestin procedimental de

mucho inters: las facultades del juez constitucional son excluyentes en relacin con aquellas
del juez de la justicia ordinaria? Taxativamente no,
en la medida que todo juez que dirime conictos
normativos es tambin, por ende, un juez de la
jurisdiccin ordinaria, y es antes que juez de las
normas, un juez de la Constitucin. Con este
argumento queremos signicar que los jueces
del Poder Judicial, adscritos a su vez a rganos
civiles, penales, laborales, de familia, etctera,
son en estricto, tambin, antes que jueces de la
jurisdiccin ordinaria, jueces constitucionales, si
en la solucin de los procesos a su cargo conocen,
privilegian y anteponen, antes que las normas y
las reglas, los principios, valores y directrices que
alberga la Constitucin.
De ese modo, las potestades del juez constitucional resultan contextualmente amplias en el
plano subjetivo, es decir, quin resuelve, en razn
de que de por medio se encuentra la defensa
de los valores axiolgicos de la Constitucin. Es
por ello que en la clsica denicin de derechos
fundamentales de Peces Barba, los derechos fundamentales tienen un contenido de moralidad bsica,
as como una perspectiva de juridicidad bsica (1),
y con ello quiere signicar el autor espaol, una
observancia por el contenido y alcances de la ley,
mas en adicin a ella, es relevante determinar el
rescate de los valores morales que implican los
derechos fundamentales. Y he ah el reto para los
jueces constitucionales: discernir cundo pueden

MAGISTRATURA

miento
titucional
materializar esa revalorizacin de la moral kantiana respecto de los conictos constitucionales
y cundo la dignidad de la persona humana,
frente a las vulneraciones sustanciales a un
derecho fundamental; en suma, cundo ponderar
contenidos prevalentes respecto a principios en
la dilucidacin del conicto.
Y sin embargo, anotemos aqu, con nfasis,
la funcin supletoria de los principios frente a
las reglas en tanto debemos referirnos a que la
justicia constitucional sea estrictamente necesaria
si y solo si la justicia ordinaria no da respuesta
de modo satisfactorio a una controversia determinada. Este aspecto es de primer orden, pues
la justicia constitucional no puede convertirse en
un mecanismo deux et macchina (2) respecto de
la justicia ordinaria, invadiendo sus funciones y
competencias.

LMITES AL PODER
Seala Atienza (3) a propsito del concepto
de Constitucin: "Constitucin, en su sentido
ms amplio, hace referencia a la estructura de
un organismo poltico, de un Estado: al diseo y
organizacin de los poderes de la decisin colectiva
de una comunidad (...) Pero en un sentido ms
estricto, tal y como la expresin suele usarse en la
poca contempornea, una Constitucin supone
dos requisitos ms: una declaracin de derechos y
una organizacin inspirada en cierta interpretacin
del principio de separacin de poderes".
Del concepto aludido, un carcter relevante
a destacar es la separacin de poderes, elemento
que debe entenderse, de igual modo, desde la
perspectiva del pacto social. Toda Constitucin
necesita prescribir el principio de separacin de
poderes y para ello, el pacto social deviene en un
elemento ancla del concepto aludido. La Constitucin no puede ser hoy concebida sino como un
pacto social que se expresa como un instrumento
de lmites al poder. Es un pacto social en cuanto
incide desde los orgenes de las teoras del contrato
social de Thomas Hobbes y Montesquieu y signica
un acuerdo de los hombres para jar reglas de
convivencia mnima en un entorno social.
Cmo se materializa ese pacto? A travs de
una Norma Normarum, cuya caracterstica ms
gravitante es la de materializar sus potestades de
control sobre todas las zonas del ordenamiento
jurdico, sin que puedan existir reas exentas
de control.

Los jueces del Poder

Judicial, adscritos a su
vez a rganos civiles,
penales, laborales, de
familia, etctera, son
en estricto, tambin,
antes que jueces de la
jurisdiccin ordinaria,
jueces constitucionales,
si en la solucin de los
procesos a su cargo
conocen, privilegian y
anteponen, antes que
las normas y las reglas,
los principios, valores y
directrices que alberga
la Constitucin.
Sin embargo, cmo materializamos en el
plano procedimental ese control a n de que
no se signique solo un enunciado semntico?
A travs de la jurisdiccin constitucional y su
correlato inmediato: la resolucin de conictos
constitucionales.
La resolucin de conictos constitucionales
exige la concurrencia de normas y principios
constitucionales de forma imbricada, muchas veces
aludiendo a una necesaria ductilidad a n de que,
a falta de normas determinadas, los principios
funcionen como juicio habilitante y otras veces,
en forma conjunta concurren a la solucin de una
controversia constitucional. Ms an, si los derechos fundamentales no pueden ser categorizados
como absolutos, entonces funcionan barmetros
y criterios interpretativos que deben satisfacer un
requisito de sujecin a la Constitucin.
Ese criterio de sujecin es de suma utilidad
para jar los ejes de razonamiento respecto a los
derechos fundamentales sobre la base de que
la interpretacin constitucional forma niveles,
relaciones y enlaces a travs de los cuales, los
enunciados interpretativos debern observar que
las normas y principios no resultan absolutos y
que una marcada caracterstica de ellos es la
ductibilidad, que a su vez podemos entender como
la no existencia de derechos absolutos.
Si el conicto que debemos resolver los jueces,
encuentra solucin en la norma, entonces opera
una forma de silogismo jurdico en donde identicamos una proposicin normativa (la norma
jurdica), las premisas fcticas (los supuestos de
hecho enunciados en el caso) y una conclusin
(decisin o consecuencia jurdica).

DERECHO Y MORAL
La argumentacin constitucional desarrolla un rol
fundamental en el Estado constitucional. Atienza
(4) reexiona al respecto sealando: "Abordar
el tema de la relacin entre la Constitucin y
argumentacin requiere, en mi opinin, de dos
pasos sucesivos: En primer lugar, hay que aclarar
cul es el papel de la argumentacin en relacin

con el derecho de los Estados Constitucionales (...)

Solo a partir de ah es posible, en segundo lugar,
abordar el problema de qu cabe entender por
"argumentacin", sin ms, cmo se diferencian
entre s las argumentaciones constitucionales que
llevan a cabo los legisladores, los jueces constitucionales o los jueces ordinarios(...)"
A partir de los conceptos vertidos, podemos
asumir el amplio rol que aborda la argumentacin
desde la perspectiva constitucional.Todo intrprete
constitucional, prevalentemente, conferir un contenido axiolgico a los derechos fundamentales en
examen y advertir, en expresin de Atienza (5),
que "los principios constitucionales pueden verse
como un puente entre el derecho y la moral y que
cualquier decisin jurdica (en particular, la judicial)
est justicada si derivan en ltima instancia de
una norma moral".
Por otro lado, ese rol argumentativo en el
Estado neoconstitucional cumple igualmente una
funcin de control, pues ello constituye la esencia imperativa de los derechos fundamentales:
controlar el poder, a n de frenar los excesos y
de restringir los actos y omisiones incompatibles
con la plena vigencia de los valores de un derecho
por excelencia fundamental.
El Derecho Constitucional, desde sus inicios,
en la lgica del concepto que seguimos, ha sido
concebido como un medio de control y al respecto
Manuel Aragn (6) seala: "Hablar de Constitucin tiene sentido cuando se la concibe como un
elemento de limitacin y control del poder. Efectivamente, el control es un elemento inseparable
del concepto de Constitucin si se quiere dotar de
operatividad al mismo, es decir, si se pretende que
la Constitucin se "realice", en expresin, bien
conocida de Hesse, o dicho en otras palabras, si
la Constitucin es norma y no pura entelequia o
desnuda vaciedad".
Por tanto, la "realizacin" de la Constitucin
exige un rol argumentativo que tenga en cuenta
los contenidos de juridicidad y moralidad bsicas,
en la posicin del maestro espaol Peces Barba.
La argumentacin representa as la funcin eminentemente bsica en el plano de la resolucin de
controversias sobre derechos fundamentales. X

[1] PECES BARBA, Gregorio. Curso de

Derechos Fundamentales. Teora General.
Madrid. Universidad Carlos III de Madrid.
Boletn Oficial del Estado, 1999, p. 37.
[2] Dios surgido de la mquina, traduccin
de la expresin griega
yy (ap mekhans thes).
Se origina en el teatro griego y romano, cuando
una gra (machina) introduce una deidad (deus)
proveniente de fuera del escenario para resolver
una situacin. Aforismo expresado en la STC
00728-2007-PHC/TC Fundamento Jurdico 40.
[3] ATIENZA, Manuel. Ideas para una Filosofa
del Derecho. Fondo Editorial Universidad Inca
Garcilaso de la Vega. Lima, 2008. p. 233.
[4] ATIENZA, Manuel. Ideas para una Filosofa
del Derecho. Fondo Editorial Universidad Inca
Garcilaso de la Vega. Lima, 2008. p. 233.
[5] ATIENZA, Manuel. Op. cit. p. 238.
[6] ARAGN, Manuel. El control como
elemento inseparable del concepto de
Constitucin. Revista espaola de Derecho
Constitucional. Ao 7. Nmero 19. Enero- abril
1987.

Suplemento de
anlisis legal

REGISTRAL

MARTES 12 DE FEBRERO DE 2013

OINSTITUCIN DE LA REPRESENTACIN ADQUIERE IMPORTANCIA EN EL PAS

El poder irrevocable
NADIA GOYBURU
NAQUICHE

Poderdante,
apoderado
y terceros

Abogada por la Universidad

Nacional Federico Villarreal.
Registradora encargada del Registro
de Personas Jurdicas y Naturales de
la Zona Registral N IX.

QEl derecho de revocacin comprende un derecho superior al de las partes

(poderdante, apoderado y terceros), ya
que el apoderamiento nace de un
negocio unilateral en que su "dueo"
es el poderdante y que siendo suyo el
inters en la representacin no podra
ejercerse el poder en contra de su
voluntad porque existe un inters
superior que es aqul que le permite al
representado realizar sus propios
negocios, recuperando las facultades
que deleg aun a pesar de su propia
declaracin en contrario o de sus actos
propios.

l Per viene experimentando en las ltimas dcadas un crecimiento econmico

y social que ha generado el incremento
signicativo de los negocios jurdicos celebrados
entre los particulares; en este contexto, la gura
del poder referido a la representacin ha adquirido gran importancia como medio facilitador
para ampliar las posibilidades de las personas de
celebrar un mayor nmero de negocios jurdicos
de los que podra realizar de manera personal.
En efecto, el hecho de realizar actos jurdicos
sin tener que el poderdante est presente en la
transaccin, da lo que se llama en doctrina el
fenmeno de la "bilocacin"; esto es, que una
persona se encuentre actuando en varios lugares
simultneamente: uno en forma personal, en los
otros, a travs de representante.
Concomitante con ello y de similar importancia aparece el acto de extincin del poder que
puede darse por la interdiccin, quiebra, muerte
del poderdante o por revocacin del poder y
dentro de ello, en este artculo, daremos algunos alcances personales sobre la excepcin al
ejercicio del derecho de revocacin; es decir, a la
irrevocabilidad del poder.
El Cdigo Civil regula la revocacin del poder
en su artculo 149 sealando que "el poder puede
ser revocado en cualquier momento", mientras
que en su artculo 153 establece que "el poder
es irrevocable siempre que se estipule para un
acto especial o por tiempo limitado o cuando
es otorgado en inters comn del representado
y del representante o de un tercero. El plazo del
poder irrevocable no puede ser mayor de un ao".
En la prctica, la interpretacin del artculo 153
de la citada norma, tanto en sede judicial como en
sede registral, no es uniforme. Una causa de las
distintas interpretaciones, seala el doctor Rmulo
Morales Hervias, estriba en una mala importacin
legislativa, adems de un desconocimiento de los
conceptos involucrados. En efecto, muchos autores
consideran vlida la clusula de irrevocabilidad
o de no revocabilidad, y lo hacen rerindose al
mandato y no al otorgamiento de poder; otro sector
de la doctrina generaliza la supuesta validez de

QSin embargo, incluso siendo un

negocio jurdico unilateral, es de
carcter recepticio y produce sus
efectos en la rbita de terceros
destinatarios de la declaracin que
confan de manera razonable en la
declaracin unilateral celebrando
negocios con los apoderados sin
temor a la revocacin de dicho poder.

la clusula irrevocabilidad en los mandatos para

aplicarla por extensin al otorgamiento de poder, y
algunos consideran que dicha clusula resulta inecaz tanto en el poder como en el mandato, lo que
demuestra, tal como se seal precedentemente,
que la doctrina se encuentra dividida en este tema.
En ese orden de ideas, creemos necesaria
la modicacin de la regulacin actual de la
irrevocabilidad del poder, pues en la actualidad
ha conllevado a diversas interpretaciones, circunstancia que perjudica a los usuarios de esta gura
jurdica (poderdantes, apoderados y terceros), ya
que impiden conocer a ciencia cierta los efectos
jurdicos que genera la clusula de irrevocabilidad.
Sobre el tema en cuestin, existen a nivel doctrinario tres posiciones que se pueden separar de
la siguiente manera: a) Las que niegan de manera
categrica la validez de la clusula de irrevocabilidad, sealando que no admitir la revocacin

sera contravenir el principio de autonoma de la

voluntad, indicndose que siendo la conanza
la base de la relacin de representacin, lo justo
es que el representante pueda dejarla sin efecto
cuando dicha conanza haya desaparecido.
Luego, b) las que sealan que s es vlido
renunciar al derecho de revocacin pero solo en
determinados supuestos, sin considerar la libre
revocabilidad en razn de la prdida de la conanza
o el carcter unilateral del otorgamiento del poder,
debindose tener en cuenta otros aspectos como las
causas del otorgamiento del poder, o si fue otorgado
con dicha restriccin; y c) las que indican que siendo
vlido el desistimiento unilateral en los contratos
de mandato (recesso), debera serlo tambin en
el negocio jurdico unilateral del apoderamiento,
aceptndose la validez de dicha clusula, pero
fundada la irrevocabilidad en el inters comn del
representado con el representante. X


QEn tal sentido, debera regularse

una clusula de irrevocabilidad
parcial, limitndose de manera
expresa la irrevocabilidad solo para
el supuesto de que el poder se
otorgue a n de satisfacer intereses
compartidos entre el poderdante y el
apoderado o un tercero, eliminndose del artculo 153 los supuestos de
poderes especiales y por tiempo
determinado. Asimismo, consideramos que los encargados de aplicar
esta norma deben siempre tener
presente el carcter parcial de la
irrevocabilidad, ya que siempre
podr revocarse un poder, aun
siendo irrevocable, pero en el
supuesto antedicho demostrndose
el inters compartido del poderdante con el apoderado o un tercero, sin
perjuicio de que de revocarse el
poder debe cumplirse con el pago de
una indemnizacin por daos y
perjuicios a los perjudicados por
dicha revocacin.

TRABAJO

MARTES 12 DE FEBRERO DE 2013

Suplemento de
anlisis legal

O EN LA NUEVA LEY PROCESAL DE TRABAJO

Derechos indisponibles
ALDO ECHENIQUE
MORALES

Trabajadores

Asesor legal. Especialista en

Derecho Laboral y Procesal.
rbitro de derecho de la Ponticia
Universidad Catlica del Per
(PUCP). Exvocal del tribunal
Arbitral del Colegio de Abogados
de Lima (CAL).

Algunos ejemplos de lo anotado son los

siguientes:
"La oportunidad del descanso
vacacional ser jada de comn
acuerdo entre el empleador y el
trabajador, teniendo en cuenta las
necesidades de funcionamiento de la
empresa y los intereses propios del
trabajador. A falta de acuerdo, decidir
el empleador en uso de su facultad
directriz" (art. 14 del D. Leg. 713).

on la vigencia de la anterior Ley Procesal del Trabajo (Ley 26636), la necesidad de pago inmediato por parte del
trabajador y la actitud de algunos empleadores
de extender la duracin del proceso al mximo
posible (en promedio 3 a 4 aos) eran las razones
por las que el trabajador acceda a llegar a un
acuerdo econmico de cmo poner n al proceso
iniciado contra su exempleador.
Frente a este panorama, muchos juzgados
salvo excepciones por diversos motivos, pero
fundamentalmente debido a la alta carga procesal de expedientes, cuando el empleador y el
trabajador llegaban a un acuerdo extrajudicial
en relacin con el pago de las obligaciones
laborales demandadas, cumplan simplemente
con formalizar el escrito de desistimiento de la
pretensin sin revisar el contenido de fondo del
acuerdo ni si el trabajador estaba renunciando
a algunos derechos considerados irrenunciables.
Hoy, durante la vigencia de la Nueva Ley
Procesal de Trabajo (NLPT), esta situacin se
ha remediado y la tercera parte del artculo
30 de la norma dispone: "(...) Para que un
acuerdo conciliatorio o transaccional ponga
n al proceso debe superar el test de disponibilidad de derechos, para lo cual se toman los
siguientes criterios: a) El acuerdo debe versar
sobre derechos nacidos de una norma dispositiva, debiendo el juez vericar que no afecte
derechos indisponibles; b) debe ser adoptado
por el titular del derecho; y
c) debe haber participado el abogado del
prestador de servicios demandante (...)".
A efectos de desarrollar el presente artculo, nos referiremos brevemente al primero
de los criterios. Este precepto, tal y conforme
est redactado, plantea la siguiente cuestin:
existen derechos disponibles por parte de los
trabajadores? Y de existir, cules son estos?
Ya el Tribunal Constitucional dej sentado
que "debe precisarse que un derecho de naturaleza laboral puede provenir de una norma
dispositiva o taxativa. En ese contexto la irrenunciabilidad es solo operativa en el caso de
la segunda. (...) La norma taxativa es aquella
que ordena y dispone sin tomar en cuenta la

"El trabajador puede convenir por

escrito con su empleador en acumular
hasta dos descansos consecutivos,
siempre que despus de un ao de
servicios continuo disfrute por lo menos
de un descanso de siete das naturales"
(Art. 18 del D. Leg. 713). "El descanso
vacacional puede reducirse de 30 a 15
das, con la respectiva compensacin
de 15 das de remuneracin. El acuerdo
de reduccin debe constar por escrito"
(Art. 19 del D. Leg. 713).
"Precsase que es derecho de la
trabajadora gestante gozar de 45 das
de descanso prenatal y 45 das de
descanso postnatal. El goce de
descanso prenatal podr ser diferido,
parcial o totalmente, y acumulado por
el postnatal, a decisin de la trabajadora gestante. Tal decisin deber ser
comunicada al empleador con una
antelacin no menor de dos meses a la
fecha probable del parto" (Ley 26644).

"El juez, antes de

aprobar un acuerdo
conciliatorio, deber
evaluar el fondo del
acuerdo a efectos de
no afectar derechos
irrenunciables de los
trabajadores."
voluntad de los sujetos de la relacin laboral. En
ese mbito el trabajador no puede "despojarse"
permutar o renunciar a los benecios, facultades
o atribuciones que le concede la norma. (...) La

norma dispositiva es aquella que opera solo

cuando no existe manifestacin de voluntad o
cuando esta se expresa con ausencia de claridad.
(...) Ante este tipo de modalidad normativa, el
trabajador puede libremente decidir sobre la
conveniencia, o no, de ejercitar total o parcialmente un derecho de naturaleza individual"1.
Como queda expresado, los derechos de
los trabajadores pueden provenir de normas
taxativas, es decir, que ordenan a las partes de
la relacin laboral determinadas obligaciones de
carcter legal y de las cuales no pueden excluirse
ni renunciar, y tambin de normas dispositivas, por
medio de las cuales las partes pueden libremente
decidir su ejercicio o disponer de la mejor forma
su aplicacin; solo respecto de estas ltimas las

partes libremente pueden disponer de mejor forma

su cumplimiento o renuncia, y aun as, el juez
deber dar por vlido un acuerdo conciliatorio o
transaccional (Ver recuadro).
Hoy, durante la vigencia de la NLPT, el juez,
antes de aprobar un acuerdo conciliatorio, deber evaluar el fondo del acuerdo a efectos
de no afectar derechos irrenunciables de los
trabajadores y, en ese contexto, evaluar si el
acuerdo sobre el que nace la conciliacin versa
de derechos nacidos de una norma dispositiva
respecto de la cual las partes pueden acordar
libremente su ejecucin y aplicacin.
(1) STC 0008-2005 AI/TC; fundamento 24.

Suplemento de
anlisis legal

COMERCIO EXTERIOR

MARTES 12 DE FEBRERO DE 2013

O INCENTIVOS DEL NUEVO RGIMEN DE GRADUALIDAD

Las multas aduaneras

CSAR ALVA FALCN
Gerente snior de Aduanas KPMG
Abogado. Mster en Comercio
Internacional, Universidad de
Alicante, Espaa; con especializacin
en derecho aduanero y comercio
internacional, Escuela Nacional de
Aduanas (ENA).

esde el 8 de noviembre del 2012, se viene

aplicando el reglamento del rgimen
de gradualidad aprobado por la RS N
473-2012-SUNAT-A el cual permite que algunas
sanciones de multas aduaneras sean reducidas
hasta en un 95%. Sin duda, esta norma resulta
siendo una herramienta positiva para aquellos
importadores que, por ejemplo, hayan cometido
alguna mala declaracin del valor de los bienes
importados pues la multa aplicable al caso, equivalente al 200% de los tributos omitidos, puede
rebajarse, como hemos indicado, hasta en un 95%.
Si bien esta disposicin en general es positiva
tambin creemos que tiene algunas observaciones
que valen la pena comentar. En efecto, si uno revisa
la referida norma de gradualidad podr advertir,
en primer lugar, que su vigencia es de un ao
calendario. Lo segundo, que slo se ha reservado
para algunas infracciones y bsicamente para
aquellas que fueron cometidas por el importador
y el agente de aduana. Ahora bien, creemos que
si la Sunat quera incentivar el pago de multas
en general, lo que primero debi advertirse es
que muchos importadores que estn discutiendo
los temas relacionados con la mala declaracin
del valor al momento de importar mercancas
se encuentran en instancia de apelacin ante el
Tribunal Fiscal e inclusive en sede judicial, lo que
implica que, segn los alcances en esta norma de
gradualidad, no puedan acogerse a ella, pues la
oportunidad que se tiene es slo hasta antes de
interponer el respectivo recurso de apelacin en
la sede administrativa.
En ese sentido, creemos que la norma que
se ha expedido debi establecer la posibilidad
(con el porcentaje de rebaja respectiva) de incluir
todos los casos que inclusive estn en trmite, sea
en etapa administrativa y/o judicial, exigiendo
simplemente el desistimiento previo del proceso
en curso. Sin embargo, no slo no se han incluido
dichos supuestos sino que adems se cuenta con
un lmite temporal que es de un ao, lo que implica
que las empresas que pretendan acogerse a esta
gradualidad va una nulidad que los obligue a
regresar a primera instancia administrativa, con
cargo a que la Sunat nuevamente formule una

"Esta norma
resulta siendo una
herramienta positiva
para aquellos
importadores que,
por ejemplo, hayan
cometido alguna
mala declaracin del
valor de los bienes
importados pues la
multa aplicable al
caso, equivalente al
200% de los tributos
omitidos, puede
rebajarse, como
hemos indicado,
hasta en un 95%".

multa, deben obtenerla, sea en el Tribunal Fiscal

o en el Poder Judicial, en dicho lapso de tiempo,
(hasta el 8 de noviembre de este ao) lo cual, en
nuestra modesta experiencia, creo que podra
resultar siendo muy corto. Por eso, incluir los
procesos en trmite, con previo desistimiento,
hubiera sido altamente positivo.
Por otro lado, otro punto que llama la atencin es que solo se ha incluido en esta norma
de gradualidad a los importadores y agentes
de aduana, cuando debi tomarse en cuenta a

todos los operadores de comercio exterior sin

excepcin (respetando as el principio de igualdad
ante la ley) y, adems, debi incluirse a todas
las infracciones sujetas a una posible sancin
de multa. Los benecios de incluir a todos los
operadores y a todas las sanciones con multas
cuyas infracciones hayan sido detectada o no por
la administracin aduanera causara, creemos,
una positiva consecuencia, pues o bien podran
ponerse n a procedimientos contenciosos en curso, liberando as de manera inmediata las manos
de la Sunat, de tal forma que pueda concentrarse
en su labor de facilitacin de comercio exterior,
o simplemente podra generarse una serie de
autoexmenes por parte de los operadores, para
que ellos tambin puedan aprovechar acogerse
a esta gradualidad, y de ese modo dedicarse a
su principal negocio que, estamos seguros, no
es pagar multas. Sin duda seran alcances
mutuamente favorables para la Sunat
y los operadores de comercio exterior que creemos aun pueden
considerarse mediante una resolucin de Superintendencia
Nacional Adjunta de Aduanas
complementaria. X