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ATOS INFRACIONAIS E MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS:

Uma leitura dogmtica, crtica e constitucional

Universidade Estadual de Santa Cruz


GOVERNO DO ESTADO DA BAHIA
P AULO G ANEM S OUTO - G OVERNADOR
SECRETARIA DE EDUCAO
A NACI B ISPO P AIM - S ECRETRIA
UNIVERSIDADE ESTADUAL DE SANTA CRUZ
A NTONIO J OAQUIM B ASTOS DA S ILVA - R EITOR
L OURICE H AGE S ALUME L ESSA - V ICE -R EITORA

DIRETORA DA EDITUS
MARIA LUIZA NORA
Conselho Editorial:
Maria Luiza Nora Presidente
Alexandre Munhoz
Antnio Roberto da Paixo Ribeiro
Dcio Tosta Santana
Dorival de Freitas
Roque Pinto da Silva Santos
Fernando Rios do Nascimento
Francolino Neto
Lino Arnulfo Vieira Cintra
Maria Laura Oliveira Gomes
Marileide Santos Oliveira
Paulo dos Santos Terra
Reinaldo da Silva Gramacho
Janes Miranda Alves
Samuel Leandro Mattos

Marcos Bandeira

ATOS INFRACIONAIS E MEDIDAS


SOCIOEDUCATIVAS:
Uma leitura dogmtica, crtica e constitucional

Ilhus-Bahia
2006

2006 by MARCOS BANDEIRA


1 edio: 2006
Direitos desta edio reservados
EDITUS - EDITORA DA UESC
Universidade Estadual de Santa Cruz
Rodovia Ilhus/Itabuna, km 16 - 45662-000 Ilhus, Bahia, Brasil
Tel.: (73) 3680-5028 - Fax: (73) 3689-1126
http://www.uesc.br/editora e-mail: editus@uesc.br

PROJETO GRFICO E CAPA


Adriano Lemos
FOTO DA CAPA
Geraldo Borges
DIREO DE FOTOGRAFIA
Claudia Borges
REVISO
Maria Luiza Nora
Raildes Pereira Santos

EQUIPE EDITUS
Direo de Poltica Editoral: Jorge Moreno; Reviso: Maria Luiza Nora,
Aline Nascimento; Coord. de Diagramao: Adriano Lemos;
Designer Grfico: Alencar Jnior.
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

B214

Bandeira, Marcos Antonio Santos


Atos infracionais e medidas socioeducativas : uma leitura
dogmtica, crtica e constitucional / Marcos Bandeira. - Ilhus :
Editus, 2006.
380p. : il.
Inclui bibliografia e anexos.
ISBN: 85-7455-121-X

1.Delinqncia juvenil. 2. Crianas e adolescentes - Estatuto.


3. Direitos da criana - Brasil. 4. Assistncia a Menores - Brasil. I.
Ttulo.
CDD 347.63
Ficha catalogrfica: Elisabete Passos dos Santos - CRB5/533

DEDICATRIA

Quero dedicar esta obra a todas as pessoas importantes da minha vida: meus pais, Sebastio e Marluce, minha esposa Rosana, meus
filhos, meus irmos e meus verdadeiros amigos, os quais com seu jeito
peculiar de ser, com sua ternura e sensibilidade deixaram um pouco de
si na moldura da minha personalidade.
Dedico, em especial, minha av Romana (in memoriam), cuja
serenidade e sorriso embalaram a minha vida. O meu encantamento
para minha querida av Emdia Magalhes Lacerda Santos, que ao longo dos seus 103 anos, no perdeu a sensibilidade da poesia e me ensinou que a vida no contada por anos, mas vivida a cada dia, e que ela
, de fato, uma grande oportunidade e possibilidade de auto-realizao
neste mundo efmero, e que s se manifesta na medida em que servimos ao prximo.
minha querida av Emdia, educadora do serto de Xique-Xique e Bom Jesus da Lapa deixo alguns versos para registrar a minha
eterna gratido:
O poeta ingls Samuel Taylor ( 1722 1854) nos estertores de seu
tempo escreveu o seguinte poema:
E se voc dormisse?
E se, durante o sono, sonhasse?
E se no seu sonho
Voc fosse ao cu e l colhesse uma estranha e bela flor?
E se, quando acordasse,
Voc tivesse a flor na mo?
Minha querida av, voc essa belssima flor
Que todos ns filhos, netos, bisnetos, genros, noras e amigos
Colhemos no jardim de nossos sonhos. Voc no viveu a poca

Do poeta ingls ele morreu em 1834 - , voc bem mais nova, nasceuem 1903, nas terras abenoadas do velho Chico, mas voc esta flor
Do poeta ingls, pois nasceu, cresceu e viver eternamente em
Nossos coraes.
Voc, com sua simplicidade e disciplina, foi educadora exemplar,
Influenciou geraes,
Voc, como me, av, bisav, foi mestre na arte de amar
E de passar princpios e valores que nem o tempo inclemente ser capaz de eliminar.
E para aqueles que tm o privilgio de desfrutar
De sua intimidade, voc a voz serena e inteligente dos sbios
Da sua voz emana o nctar do amor, a beleza sonora dos versos que
recita, a revelar uma memria prodigiosa e a semear a paz confortante
que jaz da centelha divina que habita o seu frgil corpo fsico.
Voc, minha querida av, que sentiu os efeitos de duas grandes
Guerras mundiais,
Voc, minha av, que chorou, amou, sorriu, lutou, sobreviveu, j
Respirou o alvorecer de um novo sculo
Na verdade no est passando por essa vida efmera em brancas
Nuvens, mas escrevendo sua prpria histria de vida repleta de
Realizaes e muito amor.
Voc, minha querida av, envelheceu o seu corpo fsico, mas
Continua jovem no seu esprito.
Que bom que DEUS tenha permitido a todos a oportunidade mpar de
abra-la e beij-la nos seus cento e trs anos de vida bem vividos.
Minha querida Av, essa flor que voc e que veio do jardim dos
nossos sonhos, ningum nem tampouco o tempo destruir, porque essa centelha divina que voc , ser guardada para sempre
No fundo da minha alma, porque esta eterna e no sofrer a ao
inexorvel do tempo.

AGRADECIMENTOS

Gostaria de externar o meu agradecimento sincero Dr. Bernardete Soriano, minha aluna e estagiria Grazielle Silva Santos, bem como ao meu ex-aluno Milton Carvalho Gomes pela
disponibilidade e coleta de boa parte do material doutrinrio e
jurisprudencial, importantssimo para o enriquecimento desta
obra. Prof Raildes Pereira Santos meu agradecimento especial
pela primeira reviso. Finalmente, o meu sincero agradecimento
a Prof Maria Luiza Nora pelo inestimvel trabalho de reviso
geral da presente obra.

PENSAMENTOS:
O valor da vida no pode depender de nossas concepes, no relativo, absoluto e lhe foi atribudo pelo Criador. Nada desprezvel
no nosso mundo, nem as atitudes indignas do homem, pois, contrapondo-se ao bem, ressaltam a grandeza das atitudes nobres.
(Prof. Carlos Formigli)
Nossa grandeza no feita de coisas, constituda de sentimentos
nobres, de gestos de generosidade e de atividades coerentes e dignas.
No o poder que nos abre os horizontes, a conscincia que temos
do homem e do mundo.
(Prof. Carlos Formigli).
Quando ouo, verdadeiramente, uma pessoa e apreendo o que mais
lhe importa, em dado momento, ouvindo no apenas suas palavras,
mas a ela mesma, e quando lhe fao saber que ouvi seus significados
pessoais privados, muitas coisas acontecem.
(Carl R. Rogers)
Uma nao que mata as prprias crianas, no tem futuro.
(Joo Paulo II)
Aqueles que passam por ns, no vo ss, no nos deixam ss. Deixam um pouco de si, levam um pouco de ns.
(A. de Saint-Exupry)

APRESENTAO

A aplicao adequada de uma medida socioeducativa


, com certeza, um grande desafio para os Juzes da Infncia e Juventude. A gravidade do delito e as reminiscncias
do Cdigo de Menores podem pesar, significativamente,
na tomada de deciso.
O ECA, no Art. 118, sentencia: A Liberdade Assistida ser adotada sempre que se afigurar a medida mais adequada para o fim de acompanhar, auxiliar e orientar o adolescente, e no Art. 122 2: Em nenhuma hiptese ser
aplicada a internao, havendo outra medida adequada.
Os textos legais no apenas insinuam, mas deixam
claro que a medida adequada no aquela que tem como
referencial apenas a gravidade do delito, mas aquela que
leva em conta, sobretudo, as necessidades do adolescente,
seu perfil e suas chances de construir um novo projeto de
vida.
Nossa experincia, no trato com os adolescentes em
cumprimento da medida de Semiliberdade, de Liberdade
Assistida ou Prestao de Servios Comunidade, est a nos
demonstrar a eficcia destas medidas mesmo em se tratando
de adolescentes que tenham cometido infraes graves.
possvel que o respeito aos princpios propugnados
pelo ECA ou ao prprio esprito da Lei seja motivo de dificuldades para o Magistrado, face s presses da sociedade.
Em situaes desta natureza cabe, sem dvida, o apelo
prioridade absoluta da criana e do adolescente, preconizada pela Constituio Federal.

No meu entendimento, o autor um intrprete fiel


da Lei.
Para ele, o ato infracional no pode ser considerado
como eufemismo em relao ao crime, pois se ontolgica
e objetivamente as condutas so semelhantes, subjetivamente h uma diferena abismal, porquanto o adolescente, biologicamente, no possui o discernimento tico para
entender o carter criminoso do fato...no tem a imputabilidade necessria para cometer crimes mas, sim, atos infracionais...
A cultura jurdica do autor, sobejamente demonstrada nesta obra, sua longa experincia na magistratura, sua
sensibilidade para as questes da infncia e da juventude,
seu respeito pela dignidade do homem e seu profundo
senso de justia o credenciam para falar da necessidade de
mudana de mentalidade, de posicionamento e de uma
nova postura consentnea com a personalidade em desenvolvimento do adolescente.
Convencido de que o modelo tradicional-convencional est em crise, insiste que na aplicao da medida
socioeducativa precisa-se levar em conta a realidade de
excludo, amargamente vivenciada pela maioria absoluta
dos adolescentes autores de ato infracional. Neste contexto, lembra bem o que escreveu o juiz mineiro Tarcsio Jos
Martins: Historicamente, jamais tiveram acesso a condies mnimas de bem estar e de dignidade, e que, portanto,
nunca se reconheceram ou foram reconhecidos como cidados plenos pela sociedade e o Estado.
Marcos Bandeira, Juiz da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Itabuna-BA, coloca-nos, nesta sua obra,

diante de suas crenas e convices. A coerncia , sem


dvida, uma de suas grandes qualidades e temos testemunhado o acerto de suas decises e a propriedade de suas
sentenas.
Adepto intransigente das medidas socioeducativas
em meio aberto, defende com firmeza o que j foi reconhecido pelo STJ: A gravidade da infrao e os pssimos antecedentes, a toda evidncia, no so motivao bastante
para privar o adolescente de sua liberdade.
Reconhece o carter excepcional da internao e a
considera a forma mais drstica da interveno estatal na
esfera individual do cidado, pois o poder sancionatrio
do Estado alcana o jus libertatis do adolescente, o maior
bem que possumos depois da vida.
Tem razo o autor quando afirma que o grande desafio de todos os que se envolvem com a reeducao do adolescente autor de ato infracional transform-lo, tornando-o cidado respeitado, evitando que engrossem a fileira
dos delinqentes imputveis.
Maior razo tem ainda quando assim se expressa:
As medidas socioeducativas, portanto, devem pautar-se fundamentalmente na adoo pedaggica de mecanismos de incluso social, que sejam capazes de introjetar
no jovem ainda em formao valores que penetrem na sua
centelha divina, aumentando a sua auto-estima, ampliando os seus horizontes e a sua condio de sonhar com a
grande possibilidade que a vida. Sonhar que capaz de
ser um cidado respeitado e capaz de desenvolver todas
as suas potencialidades que ficaram esquecidas diante da

vida dura e desumana que o fez esquecer de ser e o obrigou a lutar para sobreviver.
com esta viso que Marcos Bandeira desenvolve
seu mister de julgar e , seguramente, esta mensagem que
ele quer passar para todos os operadores do Direito. Tratase de uma mensagem viva, pois animada pela conscincia
que tem do valor da pessoa humana.
Sei que no me cabem incurses nos meandros das
questes processuais, mas militando na rea da execuo
das medidas socioeducativas h 15 anos, no posso deixar
de manifestar o meu entusiasmo diante desta obra que,
alm de ser um verdadeiro compndio de sabedoria jurdica, concebido luz da prtica forense, apresenta de maneira objetiva e forte o pensamento do seu autor, suas preocupaes pedaggicas e sua confiana no poder de mudana
do adolescente. O autor acredita que, mesmo sob o peso
de uma carga de desatinos, o adolescente pode tornar-se
protagonista de sua prpria histria, enxergar seus limites,
reconhecer seu potencial e construir um novo projeto de
vida.
Motivos tenho, de sobra, para recomendar a todos os
meus companheiros de caminhada o estudo acurado desta
obra. Alm de luz, pode ser estmulo para todos os que
querem ser uma presena de educador na vida dos educandos que se encontram inseridos nos programas de atendimento socioeducativo.
Ao l-la, pude imaginar o nvel de tenso de um educador-juiz ou de juiz-educador no exerccio de sua misso.
Nas entrelinhas, pude perceber o desejo de partilhar co-

nhecimentos e experincias, o propsito de ajudar e servir,


o compromisso com a justia.
sempre bom lembrar (com Exupry) que diante de
ns h homens e que todos temos os mesmos fins e caminhamos na direo das mesmas terras prometidas.
Carlos Formigli

PREFCIO

Seja-me permitido falar, por primeiro, do autor.


H pessoas que necessitam da apresentao formal do
seu currculo para serem conhecidas ou reconhecidas. Outras, como o caso do autor, porem, j so conhecidas e reconhecidas e, quando se faz uma apresentao ou quando se
tem oportunidade de conviver com elas, sempre surpreendem positivamente com uma ou outra realizao, virtudes
excelsas, ou novos itens enriquecedores de sua trajetria.
Convidado a prefaciar o livro de Marcos Bandeira,
no hesitei em aquiescer. No era por ser o autor renomado
Juiz do Estado da Bahia, autor de outras obras, com larga
experincia judicial, inclusive na rea da Infncia e Juventude. No por ser o autor um humanista, um exemplo
de ser humano, um modelar chefe de famlia, um amigo.
Tambm no por ser ele uma pessoa que dispensa a apresentao formal curricular, por ser daquelas pessoas que o
currculo vem a reboque, como j supra afirmado. Aceitei
porque, dentre um quilate de pessoas gabaritadas (e mais
prximas), uma pliade de juristas mais qualificados e uma
serie de outros fatores que me excluiria dessa honra, fui designado para tal mister. Agradecendo a oportunidade, eu,
de minha parte, no vou contestar essa opo do autor.
, assim, fato notrio que Marcos Bandeira no precisa de quem o apresente. Goza da justa fama de ser um
grande conhecedor do Direito da Infncia e Juventude e
de mais ramos das Cincias Humanas (aqui no se faz um
mero jogo de palavras: de fato o autor reflete em seus escri-

tos Filosofia, Psicologia, Sociologia e Cincias afins). Marcos


Bandeira no produziria a obra que produziu se fosse apenas um manipulador da Norma Jurdica.
No Brasil, hoje, encontramos farta literatura sobre o
Direito Infanto-Juvenil, apesar de o tema ter ingressado recentemente na temtica privilegiada dos estudiosos. Todavia, a presente obra nica.
Marcos Bandeira, sem fugir dos temas cruciais e indispensveis ao Direito Infanto-Juvenil, na parte infracional, vai em outra direo.
O autor est muito mais preocupado em contribuir
para a resoluo de questes cotidianas da Prtica Forense
do que em debater controvrsias bizantinas. Com a profundidade e extenso que s a poucos se permite, o autor destaca sua cultura jurdica sobre todas as pginas de sua obra.
A obra lana novas luzes sobre o conceito de ato infracional, afirmando que objetiva e ontologicamente ato infracional, crime e contraveno so condutas semelhantes,
mas subjetivamente h uma diferena abismal, entendendo
que o adolescente carece de discernimento. Essa afirmao,
respaldada em slidos argumentos, contraria grande parte
da doutrina e jurisprudncia.
Interessante questo discutida na obra a posio dos
intervenientes no processo infracional. A postura parcial
(ou neutra?) do Ministrio Pblico nas diversas fases do
procedimento. A necessidade de interveno do Juiz da Infncia e Juventude na fase Pr-processual (perguntamos: o
Juiz passaria da imparcialidade para a neutralidade?).
No pertinente aqui fazer uma discusso paralela ou
introduzir os temas que so abordados na obra, mas sim

chamar a ateno do leitor para a importncia das questes inseridas no texto, e a ousadia de colocar na mesa dos
debates assuntos como a inconstitucionalidade da atuao
do Conselho Tutelar na aplicao de medidas protetivas
criana (menor de 12 anos) infratora; a inadequao tcnica
das expresses promover o arquivamento e conceder remisso utilizadas pelo legislador para definir atribuies
do Ministrio Pblico; dentre inmeras outras.
A Justia consensualizada, que perfeitamente poderia constituir-se no tema central da presente obra, abordada com maestria e profundidade. Interessante a abordagem
jurisconstruo, da transao socioeducativa e da remisso clausulada, tendo como pano de fundo a violncia praticada contra a criana e o adolescente.
Enfim, o autor faz uma exposio rigorosa, que articula os aspectos jurdicos s prticas judiciais e tcnicas,
fazendo, assim, indicaes preciosas, realizveis mediante
uma perspectiva humanista, teis a todos ns, operadores
do Direito e Tcnicos Interprofissionais, experientes ou no.
Trata-se de uma obra necessria e indispensvel.
Era plano fazer, nesta oportunidade, um sucinto confronto da obra com as similares, no com vistas a estabelecer um padro de valor. Um livro no melhor do que o
outro, pois cada autor tem um perfil e cada obra uma finalidade.
A presente obra, entretanto, est muito prxima de
atingir muitas metas, muitas finalidades e sua comparao
com outras poderia causar constrangimentos, tamanhas as
suas virtudes. Recomendo, pois, a sua leitura, a sua degustao.

O autor nos trouxe uma mensagem e, mais do que isso,


no se vislumbra aqui apenas o extrato de jurisprudncias
e mensagens alheias, no. Marcos Bandeira nos oferece os
meios de dar expresso sua prpria mensagem.
Parabns editora pela iniciativa. Parabns ao autor
pela excelncia da obra. Congratulaes aos leitores que,
como eu, tero a oportunidade de crescer com a sua leitura
e, mais uma vez, agradeo a honra de prefaciar to significante expresso da literatura jurdica nacional.
Guaraci de Campos Vianna
Presidente Nacional da Abraminj (Associao
Brasileira dos Magistrados da Infncia e da Juventude)
Juiz da VIJ/RJ

Sumrio
Introduo............................................................................................... 23
Captulo I - Ato infracional
1.1 Generalidades ........................................................................................ 25
1.2 Apurao do ato infracional ............................................................... 32
1.3 Internamento provisrio fora dos casos de atos
infracionais praticados com violncia ou grave ameaa ....................... 34
1.4 Internao provisria sem a ouvida do ministrio pblico ............ 35
1.5 Semiliberdade provisria ..................................................................... 48
1.6 Atos infracionais praticados por criana .......................................... 49
1.7 Arquivamento dos autos...................................................................... 55
1.8 Remisso ................................................................................................. 58
1.9 Remisso Pura ....................................................................................... 61
1.10 Remisso Clausulada.......................................................................... 62
1.11 Reviso da medida socioeducativa aplicada por
fora da remisso ........................................................................................ 64
1.12 Discordncia do Ministrio Pblico com relao
remisso com ou sem a aplicao de medida socioeducativa .............. 71
1.13 Remisso clausulada como novo modelo de justia
consensualizada .......................................................................................... 73
Captulo II - Atos judiciais e procedimentos
2.1 Competncia .......................................................................................... 99
2.2 Representao ...................................................................................... 100
2.3 Audincia de apresentao ............................................................... 103
2.4 Audincia de instruo e julgamento ................................................ 108
2.5 Sistema de nulidades do ECA .......................................................... 117
2.6 Sentena ............................................................................................... 119
2.7 Recursos ............................................................................................... 127
2.8 Atos infracionais praticados por adolescentes portadores
de doena mental ou deficincia mental ............................................... 131
Captulo III - Execuo das medidas socioeducativas
3.1 Generalidades ...................................................................................... 135
3.2 Medidas socioeducativas em espcie ............................................... 141
3.2.1 Advertncia ................................................................................ 141
3.2.2 Obrigao de reparar o dano ................................................... 144
3.2.3 Prestao de servios comunidade ..................................... 147
3.2.4 Liberdade assistida .................................................................. 151

3.2.5 Semiliberdade ............................................................................ 163


Proposta de semiliberdade ...................................................... 171
3.2.6 Internao .................................................................................. 183
3.3 Regresso da medida socioeducativa ............................................. 192
3.4 Progresso da medida socioeducativa ............................................ 194
3.5 Reduo da maioridade penal ......................................................... 196
3.6 Prescrio das medidas socioeducativas ........................................ 218
3.7 Reflexo do cdigo civil de 2002 sobre a execuo das
medidas socioeducativas ........................................................................ 229
3.8 Ciclo marginal da droga..................................................................... 231
Captulo IV - Jurisprudncia....................................................... 239
Anexos
Aspectos Prticos

Modelo de representao ......................................................................... 283


Modelo de requerimento de remisso ................................................... 285
Modelo de internamento provisrio ...................................................... 287
Modelo de sentena aplicando medida socioeducativa
de semiliberdade ....................................................................................... 289
Modelo de sentena aplicando medida socioeducativa
de internamento ........................................................................................ 295
Atas de Audincias de Procedimentos Socioeducativos

Ata de audincia aplicando remisso cumulada com prestao


de servios comunidade ........................................................................ 301
Ata de audincia aplicando remisso cumulada com liberdade
assistida ...................................................................................................... 303
Ata de audincia aplicando remisso cumulada com advertncia ... 305
Convenes Internacionais

Regras das Naes Unidas para proteo de jovens privados


de liberdade ............................................................................................... 309
Regras mnimas das Naes Unidas para a administrao da
justia da infncia e juventude - Regras de Beijing .............................. 333
Conveno sobre os direitos da criana ................................................. 345
Referncias Bibliogrficas ........................................................... 377

Introduo
Esta obra nasceu da angstia vivenciada pelo autor
em proporcionar aos operadores de direito que mourejam
na rea da infncia e juventude um referencial bibliogrfico
que abordasse a temtica atos infracionais e medidas socioeducativas no seu aspecto transdisciplinar, mostrando
que a questo do adolescente em conflito com a lei, transcende o aspecto meramente jurdico, exigindo, do operador
de direito que atua nesta rea, uma postura diferenciada
no-legalista - consentnea com a tutela diferenciada erigida pelo ECA, que vislumbra o adolescente em conflito
com a lei como sujeito de direito a quem so asseguradas
todas as garantias processuais e constitucionais, no sentido
de se adequar as exigncias da carta constitucional de 1988
e das convenes internacionais relativas aos direitos das
crianas e adolescentes introduzidas em nosso ordenamento jurdico.
Trata-se de uma obra que aborda, dogmtica e criticamente, o direito formal, trazendo consideraes sobre o conceito de atos infracionais, competncia, remisso, procedimentos, nulidades, sentenas, recursos, reviso de medidas,
progresso e regresso de medidas, medidas socioeducativas em espcie e sua execuo, sempre com o apoio da boa
doutrina e respaldada em slida orientao jurisprudencial.
Alguns temas abordados so controvertidos, como
a prescrio das medidas socioeducativas, a reduo da
maioridade penal, o ciclo marginal da droga, reflexos do
novo Cdigo Civil no ECA e antecipa algumas modifica-

24 - M a r c o s B a n d e i r a

es do ECA, mergulhando fundo nos seus aspectos jurdicos e psicossociais, revelando o seu perfil humanista e de
viso constitucional, sempre realando a condio peculiar
do adolescente, em conflito com a lei, de pessoa em desenvolvimento, e que necessita de orientao pedaggica
para se afastar do mundo da criminalidade e das drogas e
caminhar seguro em direo cidadania.
A obra se apia, tambm, em aspectos prticos extrados, principalmente, de sua atividade profissional como magistrado da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Itabuna-Ba, trazendo colao diversas sentenas, modelos de
despachos, internamento provisrio, representaes e atas
de audincias, para mera orientao daqueles que se iniciam
na atividade forense da rea da infncia e juventude, auxiliando para que cada um busque o seu estilo prprio.
Ao longo deste trabalho, ornamentado com legislao,
doutrina, jurisprudncia, aspectos prticos e dogmticos,
tentou-se deixar claro que imperativo que se busque a justia consensualizada como regra na rea de atos infracionais
atribudos a adolescentes, e que o juiz da Vara da Infncia e
Juventude procure embasar a sua deciso em princpios extrados do ECA e da Constituio, mais do que em regras,
fazendo com que todos os operadores do direito juzes,
promotores, advogados cultivem um perfil diferenciado
daquele profissional do direito clssico e conservador, no
sentido de se construir, juntos, a resposta adequada para o
ato infracional praticado pelo adolescente.

Marcos Bandeira

CAPTULO I

Ato Infracional

1.1 Generalidades
Impe-se, inicialmente, estabelecer, juridicamente,
luz dos preceitos do Estatuto da Criana e do Adolescente
Lei n 8.069/90 a distino entre as expresses criana
e adolescente para, didaticamente, identificar as pessoas
que esto sujeitas s medidas socioeducativas e aquelas
que no esto. de se notar que o prprio ECA se encarregou de configurar, no mbito de seus lindes estatutrios,
os inimputveis, bem como estabeleceu a responsabilizao juvenil infracional a partir dos doze anos completos, ao
preconizar no seu Art. 2 o seguinte, in verbis: Art. 2 - Considera-se criana, para os efeitos desta lei, a pessoa at doze
anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre doze
e dezoito anos de idade.
Nesse diapaso, pode-se afirmar que a criana no
est sujeita imposio de qualquer medida socioeducativa, em face de sua condio peculiar de ser em formao,
sem aptido suficiente para entender o carter ilcito do ato
infracional praticado ou de determinar-se de acordo com
tal entendimento. Com efeito, ao praticar qualquer ato infracional, mesmo com violncia ou grave ameaa, a criana
deve ser imediatamente encaminhada ao Conselho Tutelar, ou ao Juiz da Vara da Infncia e Juventude naquelas

26 - M a r c o s B a n d e i r a

Comarcas onde ainda no tenha sido instalado o referido


Conselho, conforme expressa determinao do Art. 262 do
ECA, que poder aplicar quaisquer das medidas protetivas
elencadas no Art.101 do mesmo diploma legal. Vale asseverar que a criana, ao praticar qualquer ato infracional, no
estar sujeita ao procedimento traado para a imposio das
medidas socioeducativas, no devendo ser encaminhada
autoridade policial que estar impedida de lavrar auto de
apreenso ou qualquer procedimento investigatrio nem
tampouco permanecer detida em qualquer unidade prisional, sob pena de a autoridade policial ou judicial responder
por abuso de autoridade ou outra figura tpica, dependendo da conduta comissiva ou omissiva imputada.
A responsabilidade juvenil, nos termos do ECA, comea aos doze anos e se estende aos dezoito anos incompletos, de sorte que somente o adolescente entre 12 e 18
anos incompletos a quem for imputada a prtica de algum ato infracional estar sujeito imposio de quaisquer
medidas socioeducativas e/ou protetivas, descritas nos
Arts. 112 e 101 do ECA, aplicadas pela autoridade judiciria competente.
Destarte, identificado o destinatrio das medidas socioeducativas e protetivas aplicadas em face da prtica de um ato
infracional, resta definir o que ato infracional. Di-lo- o Art.
103 do ECA, in verbis: Art. 103 Considera-se ato infracional a
conduta descrita como crime ou contraveno penal.
Como se depreende, toda conduta praticada por
criana ou adolescente que se amolde figura tpica de um
crime previsto no Cdigo Penal ou em leis extravagantes,
ou a uma contraveno penal, configura-se como ato in-

AT O I N F R A C I O N A L - 27

fracional. Ontologicamente, no h distino entre crimes,


contravenes e atos infracionais. Consoante o esclio do
professor Damsio de Jesus:1
H quatro sistemas de conceituao do crime:
a) formal; b) material; c) formal e material;
d) formal material e sintomtico [...]. No sentido substancial, para Manzini, delito a ao
ou omisso, imputvel a uma pessoa, lesiva
ou perigosa a interesse, penalmente protegido, constituda de determinados elementos e,
eventualmente, integrada por certas condies,
ou acompanhada de determinadas circunstncias previstas em lei [...]; sob o aspecto formal,
crime um fato tpico e antijurdico.

O renomado jurista2 explicita objetivamente:


[...] os quatro sistemas, dois predominaram: o
formal e o material. O primeiro apreende o elemento dogmtico da conduta qualificada como
crime por uma norma penal. O segundo vai
alm, lanando olhar s profundezas das quais
o legislador extrai os elementos que do contedo e razo de ser ao esquema legal [...]. No
h diferena ontolgica, de essncia, entre crime (ou delito) e contraveno. O mesmo fato
pode ser considerado crime ou contraveno
pelo legislador, de acordo com a necessidade
da preveno social. Assim, um fato que hoje
contraveno pode no futuro vir a ser definido
como crime.

JESUS, Damsio E. de. Direito Penal. v. I. Parte Geral. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 1992. p. 46.
JESUS, Damsio. Ob. cit.

28 - M a r c o s B a n d e i r a

Ontologicamente, pode-se afirmar que a noo de


delito, contraveno e ato infracional est vinculada eleio feita pelo legislador dos bens jurdicos relevantes para
a convivncia e realizao do ser humano na vida social,
cuja violao justificaria a legitimao estatal, no sentido de
aplicar uma pena, medida de segurana, ou uma medida
socioeducativa, caso se trate, respectivamente, de crime/
contraveno atribudos aos maiores de 18 anos, ou ato infracional praticado por adolescentes. Nesse sentido, lapidar a lio de Carmem Slvia de Moraes Barros3:
[...] imprescindvel, pois, anotar a relatividade
e mutabilidade dos valores sociais prprios de
uma sociedade pluralista e, conseqentemente,
a relatividade do conceito de bem jurdico. Da
que a interveno penal s ser legtima, quando houver dissenso: s legtima a interveno
penal onde h conflito do qual resulte afetado
um bem jurdico protegido. Partindo da idia de
acordo democrtico, temos que tarefa do direito penal resguardar as condies elementares para a convivncia social e a auto-realizao
do homem em sociedade. Com o objetivo de
realizar essa misso, cabe ao direito penal informar quais os bens que, por serem relevantes
e necessrios auto-realizao e convivncia
pacfica, so merecedores da tutela penal. Esses
bens, os bens jurdicos, so valores, constitucionalmente protegidos, que, luz da democracia,
podem ser definidos como bens essenciais do ser
humano que possibilitam sua plena realizao e
desenvolvimento em sociedade e que facilitam

BARROS, Carmem Slvia de Moraes. A individualizao da pena na Execuo


Penal. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001. p. 67, 68.

AT O I N F R A C I O N A L - 29

ou asseguram a participao livre e igualitria


em um acordo normativo.

Considerando a evoluo e a dinmica da vida social,


como disse o mestre Damsio de Jesus, perfeitamente
possvel que uma conduta tipificada como contraveno
transmude para crime, conforme os valores reinantes e a
poltica penal adotada pelo legislador, como v.g. o porte de
arma de fogo, que era tipificado como contraveno e, hoje,
por fora da Lei n 9.437/97, considerado crime. Com efeito, se crime e contraveno, na essncia, no diferem um
do outro, o mesmo se d com relao aos atos infracionais,
pois a distino apenas subjetiva, ou seja, se a figura tpica e antijurdica prevista, abstratamente, como crime ou
contraveno estiver sendo praticada por um imputvel
penalmente, ele estar cometendo um crime ou contraveno e poder sofrer uma pena, enquanto se esse mesmo ato
estiver sendo cometido por um adolescente configurar-se ato infracional e estar ele sujeito imposio de uma
medida socioeducativa e/ou protetiva - ECA, Arts. 101 e
112. Nesse caso, se o adolescente Tcio matar algum, na
essncia estar praticando um crime de homicdio, j que
afetou um bem relevante para a convivncia humana o
direito vida. Entretanto, luz do ECA e dos princpios
que o regem, ele estar, formalmente, cometendo ato infracional grave praticado com violncia, pois a perspectiva
subjetiva, considerando a sua condio peculiar de ser em
desenvolvimento e que no atingiu maturao biopsicossocial suficiente para agir refletidamente e, conseqentemente, de sorte a reunir as condies para receber uma pena.

30 - M a r c o s B a n d e i r a

Na verdade, a sua atitude agressiva e violadora de um bem


jurdico relevante traduz desvio de conduta, que atrai a
necessidade de o adolescente receber orientao psicopedaggica, no sentido de despertar os valores da promoo
social indispensveis para sua reinsero pacfica e til no
meio social.
O nomem juris ato infracional no pode ser considerado por alguns que no conseguem vislumbrar o adolescente como um sujeito de direito em formao como
eufemismo em relao ao crime, pois se ontolgica e objetivamente as condutas so semelhantes, subjetivamente
h uma diferena abismal, porquanto o adolescente, biologicamente, no possui o discernimento tico para entender o carter criminoso do fato ou determinar-se de acordo
com esse entendimento, ou seja, no tem a imputabilidade necessria para cometer crimes, mas sim atos infracionais que reclamem a aplicao de medidas socioeducativas
que, pedagogicamente, sejam capazes de evitar que, aps
a maioridade penal, se torne um delinqente. Veja-se o
olhar percuciente de Jos Barroso Filho4 em relao abordagem pedaggica que deve ser feita ao adolescente acusado da prtica de algum ato infracional:
Importante que tenhamos conscincia de que
tratar e recuperar o adolescente infrator implica, necessariamente, em tratar e recuperar a
famlia deste jovem, para que possamos resgat-lo como elemento til sociedade.
De todos esses considerandos, forosa a cons-

FILHO, Jos Barroso. Do Ato Infracional. Disponvel em :<htttp: www.juc.


com.br/doutrina>. Acesso em: jan. 2006.

AT O I N F R A C I O N A L - 31

tatao de que o Estado, em verdade, co-autor de boa parte das infraes cometidas, pois
sua inao em projetos sociais conduz muitos
ao desespero, infectando-os com o delito.
Vale ressaltar: A economia que se faz em educao, sade e habitao implica em gastos redobrados com segurana pblica. Assim, a melhor resposta que se pode dar ao ato infracional
tratar o agente da maneira mais conveniente,
no sentido de que a sociedade possa ganhar um
cidado e no um marginal.

Dessa forma, no momento em que ao adolescente


atribuda uma conduta humana que esteja tipificada no Cdigo Penal Brasileiro, Lei de Contravenes Penais ou em
qualquer lei extravagante, como crime ou contraveno,
pode-se afirmar que a ele est sendo imputada a prtica
de um ato infracional, como, v.g., o adolescente que rouba,
furta, porta arma de fogo, dirige veculo sem habilitao
e ameaa, concretamente, a integridade fsica de algum,
trafica drogas etc. curial que o fato, alm de ser, formalmente tpico, o seja tambm materialmente, atendendo aos
princpios da ofensividade e da imputao objetiva. Com
efeito, o adolescente responder pelo ato que lhe imputado nos termos estabelecidos pelo ECA, pois o legislador, ao
eleger o critrio biolgico ou etiolgico para aferir a inimputabilidade do menor de 18 anos, estabeleceu, segundo o
esclio de Tourinho Filho5:
[...] uma presuno jure et de jure de que, em

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Cdigo de Processo Penal comentado. Vol. I. 2 Ed. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 149.

32 - M a r c o s B a n d e i r a

face do seu desenvolvimento mental incompleto, no tem o discernimento tico para entender o carter ilcito do fato ou de se conduzir de
acordo com essa compreenso, de acordo com o
Art. 27 do CP. Pouco importa seja ele estabelecido comercialmente ou casado. Interessa saber
se poca da ao ou omisso era menor de
18 anos de idade. Sendo-o, no se lhe instaura
processo. Ficar apenas sujeito s sanes previstas no Cdigo da Criana e do Adolescente.

1.2

Apurao do ato infracional

O adolescente que for apreendido pela prtica de ato


infracional dever ser apresentado, imediatamente, autoridade policial com atribuies na Comarca para formalizar
o procedimento investigatrio. Em seguida, constatando
que o ato infracional foi praticado com violncia ou grave
ameaa, lavrar auto de apreenso, ouvindo-se testemunhas, e por ltimo, o adolescente, apreendendo, ainda, os
produtos do ato infracional e os instrumentos utilizados,
requisitando-se a realizao de exames e percias indispensveis para a comprovao da materialidade do ato
infracional. A autoridade policial est obrigada a comunicar o fato imediatamente autoridade judiciria competente Juiz da Vara da Infncia e Juventude da Comarca
bem como aos familiares do adolescente, prioritariamente
os pais ou responsveis. Todavia, se no for possvel, por
qualquer motivo falecimento, ausncia etc a autoridade
deve comunicar qualquer pessoa indicada pelo adolescente. Deve o adolescente ser cientificado pela autoridade dos
seus direitos, inclusive o direito de permanecer em silncio

AT O I N F R A C I O N A L - 33

e de conhecer os responsveis pela sua apreenso, nos termos estabelecidos pelo Art. 107, e pargrafo nico do Art.
106 do ECA.
A autoridade policial deve analisar, aps a formalizao do procedimento investigatrio, a possibilidade de
colocar o adolescente em liberdade, entregando-o aos pais
ou responsveis, com o compromisso de comparecer ao rgo do Ministrio Pblico em data predeterminada. Se essa
for a alternativa, a autoridade policial far com que os pais
ou responsveis, juntamente com o adolescente, se comprometam a comparecer ao Ministrio Pblico no mesmo dia,
ou no primeiro dia imediato, ou mesmo, dependendo das
circunstncias de cada Comarca, no prazo exguo declinado pela autoridade policial. Como se infere, mesmo em se
tratando de atos infracionais praticados com violncia ou
grave ameaa pessoa, a regra que o adolescente readquira o seu direito natural liberdade.
Evidentemente, h casos que causam clamor pblico,
revolta, instabilidade e muita repercusso social, principalmente em face da violncia empregada pelo adolescente,
reveladora de extrema agressividade, insensibilidade moral
ou falta de sentimento de misericrdia para com a vtima, o
que se d, normalmente, nos crimes contra a vida e contra
os costumes, v.g. estupro ou atentado violento ao pudor, de
sorte a recomendar a segregao temporria do adolescente, at mesmo para salvaguardar a sua incolumidade fsica.
Todavia, o adolescente dever ser apresentado ao Ministrio Pblico pela entidade de atendimento ou autoridade
policial, no prazo mximo de 24 horas, sob pena de responsabilidade. Nesse caso, o adolescente dever aguardar

34 - M a r c o s B a n d e i r a

a apresentao em dependncia distinta daquela destinada


aos adultos.
A autoridade policial poder representar junto ao
Ministrio Pblico pela decretao do internamento provisrio do adolescente. Destarte, se se tratar de um ato grave praticado com violncia ou grave ameaa, o Ministrio
Pblico poder, at antes do oferecimento da Representao, requerer o internamento provisrio do adolescente, e
o juiz, aferindo os indcios suficientes da autoria e a prova
da materialidade do ato infracional, deliberar sobre a necessidade e adequao da medida extrema. Caso decrete o
internamento, dever estabelecer, na deciso, que o prazo
mximo de cumprimento da medida no exceder 45 dias,
nos termos estabelecidos pelo Art. 108 do ECA, perodo
dentro do qual o procedimento judicial dever estar concludo. Alguns julgados tm admitido certa flexibilidade com
relao ao prazo mximo estabelecido para o internamento provisrio, principalmente quando a defesa, de alguma
forma, concorre para a extrapolao do prazo legal.
1.3 Internamento provisrio fora dos casos
de atos infracionais praticados com violncia
ou grave ameaa
V-se que o dispositivo que disciplina a espcie no
exige que o internamento provisrio s tenha lugar quando o ato infracional imputado ao adolescente tenha sido
praticado com violncia ou grave ameaa, tanto que menciona que a deciso dever ser motivada pela autoridade
judiciria, a qual aps basear-se em indcios suficientes de

AT O I N F R A C I O N A L - 35

autoria e materialidade pargrafo nico do Art. 108 do


ECA - deliberar sobre a necessidade imperiosa de medida.
Nesse sentido, merece transcrio o seguinte aresto:
Habeas-corpus. Juzo menorista. ECA. Atos infracionais anlogos aos crimes de posse de arma
de fogo de uso restrito e receptao. Adolescente submetido a MSE de internao provisria.
Alegado constrangimento ilegal. Informaes
que pretendia roubar transeuntes. Resistncia
apreenso, com disparos de tiros contra policiais. Comparsa do infrator alvejado e morto
no entrevero. Adolescente sem apoio familiar.
Internao provisria com fulcro no Art. 108 e
pargrafo nico, da lei 8.069/90. Coao ilegal inexistente. Denegao da ordem (1 Cam.
TJERJ, HC 2186/2003).

Como se depreende, a internao provisria consiste


numa medida constritiva de carter cautelar, que objetiva,
fundamentalmente, retirar o adolescente, temporariamente, do convvio social, independentemente do ato ter sido
praticado com ou sem violncia ou grave ameaa, a fim de
precatar o meio social, bem como preservar a integridade
fsica do adolescente, reorientando-o para voltar a conviver
pacificamente na comunidade.
1.4 Internao provisria sem a ouvida do
ministrio pblico
No h dvidas de que o ECA procurou, de todas as
formas, valorizar cada vez mais a figura do Promotor de
Justia, mas nem por isso retirou a competncia atribuda

36 - M a r c o s B a n d e i r a

ao Juiz da Vara da Infncia e Juventude de decretar, antes


do oferecimento da representao, ainda na fase persecutria, a medida cautelar restritiva do internamento provisrio, nos moldes permitidos para a decretao da priso
cautelar nos processos criminais comuns por representao
da autoridade policial.
Mutatis mutandis, havendo representao da autoridade policial pela decretao do internamento provisrio do
adolescente, apontado como autor de ato praticado com violncia ou grave ameaa, dever o juiz aferir, inicialmente, os
indcios suficientes de autoria e a prova da materialidade do
ato infracional, analisando a necessidade da decretao do
internamento provisrio, considerando a gravidade da infrao, sua repercusso no meio social, bem como a personalidade do adolescente, no sentido de verificar se aquele ato
foi isolado ou se se trata de adolescente contumaz na prtica
de atos infracionais e que necessita ser retirado temporariamente do meio social por motivos de natureza cautelar. Se se
tratar de um adolescente contumaz na prtica de atos infracionais graves ou praticados com violncia, e que represente
srio risco para a sociedade, evidente que o juiz poder decretar o internamento sem a ouvida do Ministrio Pblico. Da
mesma forma, se ainda na fase policial o adolescente passou
a ameaar testemunhas ou parentes da vtima, evidente que
o juiz, em face da necessidade cautelar, determinar o internamento provisrio do adolescente. Vale ainda acrescentar
que o Juiz da Vara da Infncia e Juventude, ao receber a comunicao do Auto de Apreenso, enviada pela autoridade
policial, poder manter ou no o adolescente apreendido. O
que vedado ao juiz praticar atos tpicos de postulao

AT O I N F R A C I O N A L - 37

jus postulandi ou ato persecutrio, imiscuindo, por exemplo, na investigao do ato infracional, pois assim agindo,
estaria violando o princpio ne procedat ex officio e o sistema
acusatrio adotado pelo ordenamento jurdico brasileiro.
Todavia, nada impede, ou melhor, at se recomenda
que, em se tratando de rea que trata de direitos humanos
afetos criana e adolescente, no que tange observncia
dos direitos e garantias fundamentais, o juiz assuma seu
papel, de extrema importncia, no sentido de equacionar os
interesses do Estado manter a ordem pblica, a paz social,
poder de coero e o status dignitatis e libertatis do adolescente, luz dos princpios constitucionais e dos preceitos
estabelecidos no ECA.
Destarte, nessa fase preambular, na qual o adolescente
apontado como autor do ato infracional apresentado autoridade policial, torna-se imperiosa a interveno da autoridade judiciria para fazer respeitar as garantias destinadas aos
adolescentes, bem como aplicar medidas cautelares, quando
assim o exigir o interesse pblico, pois como preleciona Wessels, citado por Aury Lopes6, e se amolda ao direito penal
juvenil, a tarefa do direito penal a proteo dos valores
elementares da vida comunitria, no mbito da ordem social,
e como garantidor da manuteno da paz jurdica.
Com efeito, entende-se que o Juiz da Vara da Infncia e
Juventude, na fase pr-processual, pode intervir, para aplicar medidas cautelares, e fazer observar todos os direitos
e garantias assegurados aos adolescentes apontados como

JUNIOR, Aury Lopes. Sistema de Investigao Preliminar no Processo Penal.


Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003. p. 1.

38 - M a r c o s B a n d e i r a

autores de atos infracionais. Assim, v.g., quando a autoridade policial mantm, por tempo excessivo, o adolescente
detido na Cadeia Pblica, sem que o Ministrio Pblico tenha oferecido a representao ou requerido a internao,
evidentemente que o juiz, na condio de guardio dos direitos assegurados aos adolescentes, deve extirpar de imediato o constrangimento ilegal, liberando o adolescente; se
o auto de apreenso no obedece aos ditames legais, ou se a
autoridade policial no comunicou a apreenso autoridade judiciria, ou aos familiares do adolescente, o juiz deve
liberar o adolescente. Deve agir da mesma forma quando
a autoridade policial mantiver detida criana acusada da
prtica de ato infracional, em face da manifesta ilegalidade
que deve ser escoimada de forma incontinenti.
O juiz, portanto, independentemente da manifestao
do representante do Ministrio Pblico, deve afastar qualquer ilegalidade perpetrada contra os direitos da criana e
do adolescente , bem como adotar as medidas cautelares
necessrias. Com efeito, se o adolescente praticou um ato
com violncia ou grave ameaa e tem uma histria de vida
voltada para a prtica reiterada de atos infracionais, inclusive ameaando testemunhas e familiares da vtima, ou, at
mesmo, atemorizando os moradores de determinada comunidade, evidentemente que o Juiz da Vara da Infncia
e Juventude, no mbito do seu poder geral de cautela, e se
convencendo da necessidade da aplicao imediata de medida cautelar, no deve esperar pelo pedido de internao
provisria a ser formulado pelo Ministrio Pblico que
poder at no acontecer - , mas determinar, de ofcio, o
internamento provisrio do adolescente.

AT O I N F R A C I O N A L - 39

Essa ilao extrada pela simples leitura do Art. 108


e de seu pargrafo nico, cujos dispositivos no exigem a
prvia provocao do rgo ministerial, mas apenas que a
autoridade judiciria competente poder decretar o internamento provisrio mediante deciso fundamentada e lastreada em indcios suficientes de autoria e materialidade,
demonstrada a necessidade imperiosa da medida. Ora, se o
legislador no distinguiu, no cabe, evidentemente, ao intrprete distinguir. Ademais, numa viso sistemtica e teleolgica, no mbito de um Direito Processual Constitucional, na verdade torna-se imperativa a interveno do juiz
na fase pr-processual, como forma de exercer o controle
da legalidade dos atos investigatrios perpetrados pela autoridade policial e, tambm, como guardio dos interesses
pblicos, podendo, assim, aplicar as medidas restritivas e
de carter assecuratrios que se mostrarem necessrias.
Sustentando a interveno do juiz como garantidor
dos direitos fundamentais do sujeito passivo de uma investigao criminal, o jurista Aury Lopes7 preleciona:
A atuao do juiz na fase pr-processual (seja
ela inqurito policial, investigao pelo MP etc)
e deve ser muito limitada. O perfil ideal do juiz
no como investigador ou instrutor, mas como
controlador da legalidade e garantidor do respeito aos direitos fundamentais do sujeito passivo.
Neste sentido, ademais de ser uma exigncia do
garantismo, tambm a posio mais adequada
aos princpios que orientam o sistema acusatrio
e a prpria estrutura dialtica do processo penal.

JUNIOR, Aury Lopes. Ob. cit. p. 163.

40 - M a r c o s B a n d e i r a

Destarte, se assim para o processo penal comum


inerente aos imputveis, maior razo haver para exigir
a interveno do Juiz da Vara da Infncia e Juventude na
fase pr-processual juvenil, na qual se apura a existncia
da materialidade e indcios de autoria de ato infracional,
imputado a adolescente, no sentido de conjurar a prtica de
qualquer arbitrariedade cometida pela autoridade policial,
exercendo o controle da legalidade da apreenso do adolescente, bem como aplicando medidas cautelares de interesse
pblico, como, por exemplo, determinar a busca e apreenso de coisas ou mesmo de adolescentes e decretar-lhes o
internamento provisrio quando essa medida se mostrar
necessria.
No mbito de um Estado democrtico de direito e de
um processo garantista, torna-se imperioso que o Juiz da
Vara da Infncia e Juventude trate o adolescente no como
simples objeto de uma investigao policial, mas sim como
verdadeiro sujeito de direitos e garantias asseguradas pela
Constituio Federal, ECA e Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), assim,
delineados:
Constituio Federal, de 05 de outubro de 1988:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas
a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos
termos seguintes:

AT O I N F R A C I O N A L - 41

Omissis
III - ningum ser submetido tortura nem a
tratamento desumano ou degradante;
Omissis
VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e
militares de internao coletiva;
Omissis
XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito;
Omissis
XXXVI no haver Juzo ou Tribunal de exceo;
Omissis
XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais;
Omissis
LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;
Omissis
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de
seus bens sem o devido processo legal;
Omissis
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com
os meios e recursos a ela inerentes;
LVI - so inadmissveis, no processo, as provas
obtidas por meios ilcitos;
LVII - ningum ser considerado culpado at o
trnsito em julgado da sentena penal condenatria;

42 - M a r c o s B a n d e i r a

Omissis
LXIV - o preso ser informado de seus direitos,
entre os quais o de permanecer calado, sendolhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
Omissis
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;
Omissis
LXVI - ningum ser levado priso ou nela
mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;
Omissis
LXVIII - conceder-se- habeas corpus sempre
que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;
Omissis
Art. 227 dever da famlia, da sociedade e
do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
Omissis
3 Omissis
IV garantia de pleno e formal conhecimento
da atribuio de ato infracional, igualdade na
relao processual e defesa tcnica por profis-

AT O I N F R A C I O N A L - 43

sional habilitado, segundo dispuser a legislao


tutelar especfica;
V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de
pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa de liberdade.
Lei n 8.069/90 ECA
Omissis
Art. 106 Nenhum adolescente ser privado de
sua liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da
autoridade judiciria competente.
Pargrafo nico O adolescente tem direito
identificao dos responsveis pela sua apreenso, devendo ser informado acerca de seus
direitos.
Art. 107 A apreenso de qualquer adolescente
e o local onde se encontra recolhido sero incontinenti comunicados autoridade judiciria
competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada.
Pargrafo nico - Examinar-se-, desde logo e
sob pena de responsabilidade, a possibilidade
de liberao imediata.
Art. 108 A internao, antes da sentena, pode
ser determinada pelo prazo mximo de quarenta e cinco dias.
Pargrafo nico. A deciso dever ser fundamentada e basear-se- em indcios suficientes
de autoria e materialidade, demonstrada a necessidade imperiosa da medida.
Art. 109 O adolescente civilmente identificado
no ser submetido identificao compulsria

44 - M a r c o s B a n d e i r a

pelos rgos policiais, de proteo e judiciais,


salvo para efeito de confrontao, havendo dvida fundada.
CAPTULO III
DAS GARANTIAS PROCESSUAIS
Art. 110 Nenhum adolescente ser privado de
sua liberdade sem o devido processo legal.
Art. 111 - So assegurados ao adolescente, entre outras, as seguintes garantias:
I - pleno e formal conhecimento da atribuio de
ato infracional, mediante citao ou meio equivalente;
II - igualdade na relao processual, podendo
confrontar-se com vtimas e testemunhas e produzir todas as provas necessrias sua defesa;
III - defesa tcnica por advogado;
IV - assistncia judiciria gratuita e integral aos
necessitados, na forma da lei;
V - direito de ser ouvido pessoalmente pela autoridade competente;
VI -direito de solicitar a presena de seus pais
ou responsvel em qualquer fase do procedimento.

O Brasil, conforme Decreto n. 678/92, aderiu Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos
da Costa Rica, de 21.11.1969), de sorte que seus dispositivos
integram o ordenamento jurdico, nos termos estabelecidos
pelo Art. 5, 2 da Constituio Federal. Com efeito, as
normas de tratados internacionais de direitos humanos ratificadas pelo Brasil, consoante o disposto no 2 do Art. 5
da CF tem hierarquia constitucional. No obstante, a proposta de emenda constitucional exige a discusso e votao

AT O I N F R A C I O N A L - 45

em cada casa do congresso nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver em ambas 3/5 dos votos
dos respectivos membros. Todavia, o tratado pode passar a
vigorar atravs de regras simples.
O Congresso Nacional, por maioria simples, ratifica a
adeso ao tratado realizado pelo Executivo. Parte da doutrina sustenta que as normas de direitos humanos so, materialmente, constitucionais, pois a finalidade precpua de
qualquer Estado soberano proteger e promover a dignidade humana, incluindo-se, na afirmao de Paulo Bonavides8, o contedo bsico referente composio e funcionamento da ordem poltica. Dessa forma, o 2 do Art. 5 da
CF reconhece como fonte de normas de direito internacional
os princpios e os tratados internacionais. O constitucionalista Jorge Miranda chama a norma constitucional material
de direitos humanos de clusula aberta, apontando para a
no tipicidade dos direitos humanos. Todavia, o STF vem
se posicionando pela prevalncia da norma constitucional
interna, considerando-a, hierarquicamente, superior quela
decorrente do direito internacional, em face do princpio da
soberania nacional. Entretanto, na obra de Weis, observa-se
que alguns doutrinadores criticam essa posio do STF, sob
o argumento de que a vinculao do Brasil s normas de
direito internacional no se d seno em decorrncia de sua
soberania. A interpretao sintonizada com a melhor doutrina deve ser a seguinte: se a norma de direito constitucional interno reconhecer determinado direito humano de

WEIS, Carlos. Direitos Humanos Contemporneos. So Paulo: Malheiros,


1999. p. 29.

46 - M a r c o s B a n d e i r a

maneira mais abrangente ou que melhor garanta seu gozo,


deve prevalecer sobre o pacto internacional. A contrario sensu, prevalece a norma de direito internacional.
O Art. 82 do Pacto de San Jos da Costa Rica enumera
algumas garantias, as quais, tambm, se aplicam aos adolescentes apontados como autores de algum ato infracional,
seno veja-se:
O direito de ser ouvido com as devidas garantias, em um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial;
O direito de ser assistido por tradutor ou intrprete, se no compreende o idioma;
O direito de ser comunicado, de forma prvia e
pormenorizada, dos fatos que lhe so imputados;
O direito de escolher um defensor para lhe defender;
O direito de entrevistar-se livremente e de forma reservada com o seu defensor;
O direito de no se auto-acusar ou declarar-se
culpado.

Como se depreende, as garantias processuais bsicas,


como a presuno da inocncia, juiz natural, igualdade de
armas, o direito ao silncio, o direito a uma defesa tcnica,
ampla defesa e contraditrio, so asseguradas aos adolescentes nos mesmos moldes das garantias destinadas aos
adultos, s que adicionadas a outras como direito presena dos pais ou responsveis, o de no ser transportado em
veculo de compartimento fechado e a garantia da autoridade policial verificar, de logo, a possibilidade de coloc-

AT O I N F R A C I O N A L - 47

lo em liberdade e entregue aos seus pais ou responsveis,


fazendo com que o adolescente, em face de sua manifesta
vulnerabilidade decorrente de sua condio peculiar de
pessoa em desenvolvimento, merea um tratamento diferenciado a ensejar maiores garantias do que aquelas asseguradas aos adultos imputveis. Nesse sentido, lapidar a
lio de Marta de Toledo Machado9 na sua excelente obra
abaixo citada:
Sustento que o ponto focal no qual se esteia
a concepo positivada no texto constitucional
a compreenso de que por se acharem na
peculiar condio de pessoas humanas em desenvolvimento crianas e adolescentes encontram-se em situao especial e de maior vulnerabilidade, ensejadora da outorga de um regime
especial de salvaguardas que lhes permitam
construir suas potencialidades humanas em sua
plenitude.

Desta forma, v-se que o poder coercitivo e repressivo


do Estado na aplicao de medidas socioeducativas10 encontrar alm dos limites impostos a todos os imputveis,
como princpio da legalidade, ofensividade, humanidade,
culpabilidade e as garantias processuais, aqueles exigidos
pelo ECA, expurgando-se assim a ideologia do menor em
situao irregular ou com desvio de conduta, de sorte

MACHADO, Martha de Toledo. A Proteo Constitucional de Crianas e Adolescentes e os Direitos Humanos. Barueri, SP: Manoli, 2003. p. 108-109.
10
A palavra socioeducativa, de acordo com as normas gramaticais brasileiras,
forma uma nica palavra, no possuindo hfen, no obstante o Estatuto da
Criana e do Adolescente a registre com hfen. Nesse caso, o autor seguiu
as normas gramaticais.
9

48 - M a r c o s B a n d e i r a

que a resposta estatal s estar legitimada quando houver


a comprovao de um ato infracional tpico, antijurdico e
culpvel atribudo a um adolescente.
1.5 Semiliberdade provisria
Apoiados no princpio da excepcionalidade do internamento e da busca da aplicao de medida mais branda
ao adolescente princpio do melhor interesse -, mesmo em
se tratando de prtica de atos infracionais graves, o juiz,
atendendo condio pessoal, familiar, ao contexto social e
s circunstncias do caso concreto, poder aplicar a medida
de semi-liberdade provisria por prazo no superior a 45
dias, desde que seja prima facie a medida mais adequada
pedagogicamente. Ora, se o juiz pode o mais, pode o menos
Qui potest plus, potest minus. Ademais, o 2 do Art. 120
do ECA estabelece que aplicar-se- a semi-liberdade s disposies relativas internao, no que couber. A advogada
e mestre em Direito pela USP, Karyna Batista Sposato,11 assim preleciona:
Outra idia fundamental o trao de flexibilidade que deve conter a Justia da Infncia e Juventude de modo a adequar-se s necessidades
de cada adolescente em cada caso em particular. As reaes devem ser diversificadas; deve
haver uma pluralidade de respostas, favorecendo a escolha das que menos afetem direitos e
liberdade dos jovens.

11

SPOSATO, Karina Batista. Princpios e Garantias Para Um Direito Penal Juvenil Mnimo. Disponvel em: http://www.uvb.com.br. Acesso em: 15 maio
2006.

AT O I N F R A C I O N A L - 49

Ora, como se v, no h qualquer incompatibilidade


na aplicao da medida de semi-liberdade provisria, a
contrario sensu vai ao encontro dos princpios norteadores do princpio da proteo integral esculpido na Constituio Federal, j que, considerando-se a necessidade
pedaggica do adolescente ainda no limiar do processo,
aplica-se uma medida mais branda, evitando-se a privao completa da liberdade do adolescente, levando-se em
conta, principalmente, a sua condio peculiar de pessoa
em desenvolvimento.
1.6 Atos infracionais praticados por criana
Os atos infracionais praticados por criana e que sejam similares a crime ou contraveno penal sero apreciados pelo Conselho Tutelar, o qual ter a atribuio de
aplicar qualquer das medidas de proteo previstas no
Art. 101, I a VI do ECA, ou seja, ter competncia para
aplicar medidas protetivas criana que estiver numa situao de risco social ou moral, por ao ou omisso da
sociedade ou do Estado; por falta, omisso ou abuso dos
pais ou responsvel; e pela prtica de algum ato infracional por sua conduta afeta a um rgo no jurisdicional e vinculado ao Poder Executivo, excluindo-se, assim,
a competncia assegurada constitucionalmente, ao Poder
Judicirio, de apreciar qualquer leso ou ameaa a direito,
a teor do que dispe o Art. 5, XXXV da CF, o que autoriza
afirmar que se trata de norma manifestamente inconstitucional. Discorrendo sobre o tema, a mestre em Direito e
professora da Universidade Estcio de S, Maria de Ftima

50 - M a r c o s B a n d e i r a

Carrada Firmo, explicita12:


Entretanto, quanto ao fato de ter o ECA retirado do Poder Judicirio a competncia para a
apreciao dos atos infracionais praticados por
criana, bvio que se trata de medida inconstitucional, pois afronta o art. 5 , XXXV, da CF/88.
Alm do mais, o Conselho Tutelar, conforme dispe o Art. 131 do ECA, rgo no jurisdicional,
portanto, uma incoerncia lhe atribuir o direito
de apreciar os atos infracionais praticados por
criana, e conseqentemente, aplicar as medidas cabveis [...] no justifica retirar do Poder
Judicirio tal competncia jurisdicional, que lhe
prpria, absoluta e intransfervel.

Dessa forma, se o magistrado da Vara da Infncia e


Juventude compartilhar desse entendimento, ou seja, que
a norma que atribui ao Conselho Tutelar competncia para
aplicar medidas protetivas criana autora de ato infracional inconstitucional, dever declar-la no mbito do
controle difuso da constitucionalidade e embasado no princpio estabelecido no Art. 5, XXXV da CF, aplicar a medida protetiva adequada, retomando para si a competncia
jurisdicional subtrada pelo legislador infraconstitucional. Todavia, caso assim no entenda ou esteja convencido de que essa funo mais bem operacionalizada pelo
Conselho Tutelar de sua Comarca, deve apenas exercer o
controle revisional de qualquer medida protetiva, aplicada
pelo Conselho Tutelar, e que tenha violado algum direito

12

FIRMO, Maria de Ftima Carrada. A Criana e o Adolescente no Ordenamento Jurdico Brasileiro. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 45.

AT O I N F R A C I O N A L - 51

da criana, ou que esteja em desconformidade com algum


dispositivo legal ou princpio constitucional, a teor do que
dispe o Art. 137 do ECA, desde que haja provocao do
interessado, podendo ser algum familiar da criana ou o
Ministrio Pblico.
Como se infere, a criana, ao ser apontada como autora
de ato infracional, no dever passar nem em frente Delegacia de Polcia, no devendo ser lavrado qualquer auto de
apreenso, nem ser ouvida pela autoridade policial, a qual
poder responder, criminalmente, inclusive, por abuso de
poder. Nesse caso, a criana dever ficar sob os cuidados
do Conselho Tutelar que diligenciar para resguardar a sua
integridade fsica, entregando-a aos cuidados de seus pais
ou responsveis e aplicando a medida mais adequada e estabelecida no Art. 101, I a VII do ECA, assim elencadas:
CAPTULO II
DAS MEDIDAS ESPECFICAS DE PROTEO
Art. 99 - As medidas previstas neste Captulo podero ser aplicadas isolada ou cumulativamente,
bem como substitudas a qualquer tempo.
Art. 100 - Na aplicao das medidas levar-se-o
em conta as necessidades pedaggicas, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento
dos vnculos familiares e comunitrios.
Art.101 - Verificada qualquer das hipteses previstas no Art. 98 - a autoridade competente
poder determinar, dentre outras, as seguintes
medidas:

52 - M a r c o s B a n d e i r a

I - encaminhamento aos pais ou responsvel,


mediante termo de responsabilidade;
II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios;
III - matrcula e freqncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental;
IV - incluso em programa comunitrio ou oficial
de auxlio famlia, criana e ao adolescente;
V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial;
VI - incluso em programa oficial ou comunitrio
de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras
e toxicmanos;
VII - abrigo em entidade;
VIII - colocao em famlia substituta.
Omissis
102 As medidas de proteo de que trata este
Captulo sero acompanhadas da regularizao
do registro civil.

Como se pode observar, uma vez comunicada a prtica de algum ato infracional atribudo a adolescente, seja
atravs de Auto de Apreenso, seja atravs de Boletim de
Ocorrncia ou mesmo mediante relatrio das investigaes encaminhado pela autoridade policial, o Promotor de
Justia em exerccio na Vara da Infncia e Juventude, aps
a autuao desses documentos pelo Cartrio da Vara da
Infncia e Juventude, inclusive com informaes sobre os
antecedentes do adolescente, dever proceder a oitiva informal do adolescente, seus pais ou responsvel, vtimas
e testemunhas, no sentido de formar, preliminarmente,
a sua opinio sobre a prtica do ato infracional. Efetivadas
essas diligncias iniciais, de posse do material probatrio

AT O I N F R A C I O N A L - 53

colhido na Polcia e, tambm, na Promotoria, o titular da


ao poder promover, rectius requerer o arquivamento dos
autos; conceder a remisso ou oferecer representao, objetivando a aplicao de alguma medida socioeducativa, nos
termos previstos no disposto no Art. 180 do ECA. Impe-se
assinalar que essa fase pr-processual oitiva informal do
adolescente estabelecida no art. 179 do ECA no constitui
pressuposto para que o Ministrio Pblico oferea a Representao ou requeira a Remisso pura ou clausulada, pois
nenhum dispositivo do ECA assim dispe, considerando
que o Promotor de Justia pode se valer do material probatrio encaminhado pela autoridade policial. Na verdade,
numa interpretao sistmica, pode-se afirmar que a oitiva
obrigatria do adolescente s ocorre em Juzo, onde incidem em toda a sua plenitude os princpios do contraditrio
e da ampla defesa. A autoridade judicial, como juiz natural e condutor do devido processo legal, quem, de fato,
ir apreciar as condies para a aceitao da remisso, bem
como receber ou rejeitar a Representao, assegurando ao
adolescente acompanhado dos pais ou responsvel a defesa tcnica por profissional habilitado.

54 - M a r c o s B a n d e i r a

Fluxograma da Apurao do Ato Infracional

AT O I N F R A C I O N A L - 55

1.7 Arquivamento dos autos


Na verdade, incorreu o legislador em impropriedade tcnica, pois o representante do Ministrio Pblico no
pode promover o arquivamento dos autos sem que passe pelo crivo da autoridade judiciria competente, a quem
cabe homologar o requerimento de arquivamento dos autos feito pelo Ministrio Pblico. Destarte, se o autor do ato
infracional falecer ou desconhecido, bem como se no
houver prova sobre a existncia do ato infracional ou da
participao do adolescente investigado na prtica do ato
infracional, evidentemente que o Ministrio Pblico deve
requerer o arquivamento dos autos.
Se a autoridade judiciria concordar, dever proferir sentena homologatria, determinando o arquivamento dos autos. A contrario sensu, ou seja, caso no concorde
com o pedido de arquivamento, deve determinar a remessa dos autos ao Procurador Geral de Justia, acompanhado
de deciso fundamentada, a fim de que o mesmo delibere,
definitivamente, sobre o arquivamento ou no dos autos.
Caso ratifique o entendimento do promotor de justia, no
restar ao Juiz outra alternativa seno arquivar os autos,
acolhendo o pronunciamento final do rgo de cpula do
Ministrio Pblico Estadual. Todavia, caso o ProcuradorGeral de Justia se convena de que o juiz est com a razo,
designar outro promotor, para oferecer a Representao,
de conformidade com o disposto no 2 do Art.181 do ECA.
Evidentemente que, por questo de conscincia, o promotor
que requereu o arquivamento do processo no dever oferecer a Representao, encargo que deve ser exercido pelo

56 - M a r c o s B a n d e i r a

respectivo promotor substituto. Indagar-se-: e se aps o


oferecimento da Representao o promotor substituto entender que o prosseguimento do feito caber ao promotor
titular da Vara, j que o ato de designao do PGJ mencionou apenas a atribuio de oferecer a representao, o que
ocorrer? Evidentemente que o caso configura conflito de
atribuies a ser dirimido pelo Procurador-Geral do Ministrio Pblico, pois a divergncia incidiu sobre atribuies
de rgos do Ministrio Pblico Poder Executivo , cujos
atos so de natureza administrativa e reclamam a deciso
do rgo de cpula do Ministrio Pblico. Nesse sentido,
mutatis mutandi, o insigne Promotor fluminense Paulo Rangel explicita13:
O conflito ser de competncia quando estiver
em jogo o exerccio da jurisdio, ou seja, quando o ato a ser praticado for um ato jurisdicional,
ato que vise a satisfao de uma pretenso. Entretanto, quando o ato a ser praticado for ato
administrativo, ato de administrao, o conflito
ser de atribuio... Pode acontecer de um promotor de justia que funciona perante uma vara
criminal requerer ao juiz o arquivamento de um
determinado inqurito policial, e, discordando
do pedido, o juiz remeter o feito ao ProcuradorGeral de Justia, nos termos do art. 28 do CPP.
O Procurador-Geral, entendendo que so improcedentes as razes invocadas pelo Promotor de
Justia, delega atribuio a outro promotor para
que oferea denncia em seu nome. Nesta caso,
o promotor que recebe a delegao oferece a

13

RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 7. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2003. p. 396-937.

AT O I N F R A C I O N A L - 57

denncia e cessa seu exerccio. O juiz recebe a


denncia , cita o ru e marca o interrogatrio,
dando cincia ao Promotor de Justia. Este (que
pediu o arquivamento e que funciona perante
a vara criminal) entende que no deve funcionar no feito porque no tem atribuio, que esta
pertence a seu colega que ofereceu denncia.
Pronto. Surgiu o conflito negativo durante o curso do processo, mas que no ser de competncia, e sim, de atribuio, pois a natureza do ato
a ser praticado administrativa.

No direito penal moderno, e aqui, na responsabilidade infracional juvenil, tm total pertinncia a teoria do garantismo penal e a teoria da imputao objetiva, para cuja
doutrina recorre-se aos ensinamentos de Claus Roxin, da
Alemanha, na qual a tipicidade penal corresponder ao somatrio da tipicidade formal e material, ou seja, no basta
que a conduta atribuda ao agente se amolde ao tipo legal,
pois necessrio que o fato seja, materialmente, tpico. Com
efeito, necessrio que haja um resultado jurdico leso
ou ameaa de leso a bem juridicamente relevante -, no
servindo o mero perigo abstrato.
Vejamos o entendimento do jurista Luiz Flvio Go14
mes :
O agente s pode ser responsabilizado penalmente por um fato (leia-se: a um sujeito s
pode ser imputado o fato), se ele criou ou incrementou um risco proibido relevante e, ademais,
se o resultado jurdico (leso ou perigo concreto

14

GOMES, Luiz Flvio. Direito Penal. Parte Geral. Teoria Constitucionalista do


Delito. So Paulo: RT, 2004. p. 109.

58 - M a r c o s B a n d e i r a

de leso ao bem jurdico) decorreu diretamente


desse risco e estava no mbito de proteo da
norma.

Logo, se o bem ofendido juridicamente irrelevante,


como v.g., o furto de uma cebola, pasta dental, xampu, evidente que no h de se falar em injusto penal, pois o direito
penal existe para tutelar bens juridicamente relevantes, na
sociedade, ou seja, embora a conduta seja, formalmente, tpica, materialmente atpica, e o Promotor de Justia em
vez de oferecer a representao, dever pedir o arquivamento do inqurito. Se essa premissa aplicvel ao direito
penal comum, a fortiori deve tambm ter efetiva aplicao
na rea infracional do ECA, cujos atos sancionatrios se caracterizam, precipuamente, por seu aspecto pedaggico.
1.8 Remisso
A expresso origina-se do latim remissio, de remittere
que traduz perdo, misericrdia, indulgncia, clemncia. O
Art. 26 do ECA prev a remisso como forma de excluso,
suspenso ou extino do processo relativo a adolescente a
quem se atribui a prtica de atos infracionais. Os autos do
procedimento investigatrio, aps serem enviados para o
Cartrio da Vara da Infncia e Juventude, devero ser encaminhados ao Promotor Titular da Vara da Infncia, o qual,
de posse das informaes do adolescente, em caso de no
entender cabvel o arquivamento, dever requerer, junto
autoridade judiciria, a remisso pura como forma de extino do processo, e no conceder, como consta literalmente do Art. 126 da Lei n 8.069/90, pois o mencionado ato

AT O I N F R A C I O N A L - 59

depender da imprescindvel homologao do juiz competente, para que possa surtir algum efeito jurdico. Na verdade, trata-se de um ato postulatrio do representante do
parquet, j que no tem a devida autonomia de realizar-se
ou esgotar-se em si mesmo, pois estar sempre dependendo da chancela de ato da autoridade judiciria.
Destarte, se o juiz discordar da remisso ou arquivamento requerido pelo Ministrio Pblico, os autos devero
ser encaminhados ao Procurador Geral de Justia, de conformidade com o disposto no 2 do Art. 181 do ECA, ensejando, assim, que o rgo de cpula do Ministrio Pblico designe outro promotor, para oferecer a Representao,
ou caso se convena de que a razo est com o promotor,
ratificar o ato da remisso, quando ento no restar
autoridade judiciria alternativa seno homologar o ato remissivo. Nesse sentido, lapidar a lio do Promotor de
Justia do Estado de Santa Catarina, Pedro Roberto Decoiman15, ao explicitar o seguinte in verbis:
Essas duas regras deixam bem claro que o Ministrio Pblico na verdade no concede a remisso, entendido o termo conceder, aqui, como
atividade de sua exclusiva alada, e que dispense a interveno de qualquer outra autoridade.
O que o Ministrio Pblico faz e isso resulta
j agora da conjugao de todas essas regras
sugerir ao Juiz da Infncia e Juventude que

15

DECOIMAN, Pedro Roberto. Ato infracional por adolescente Remisso e


Medida scio-educativa Aplicao pelo Ministrio Pblico? Uma proposta de
interpretao. Disponvel em: <http/: www.jusnavegandi.com.br >. Acesso
em: 30 mar. 2006.

60 - M a r c o s B a n d e i r a

conceda a remisso ao adolescente [...] Bem se


v que o contedo da expresso conceder no
corresponde a uma faculdade exclusiva, privativa, irrestrita e auto-executvel do Ministrio Pblico [...] funciona, na verdade, como proposta
de aplicao imediata de medida scio-educativa ao adolescente, com o objetivo de evitar-se
a instaurao do procedimento subseqente
oferta da representao.

Como se depreende, no se concede algo que dependa da interveno de outro rgo, para sua validao
ou executoriedade, sendo certo que o poder de comando
ou de determinao como reflexo do poder soberano do
Estado inerente ao poder judicirio, cabendo, portanto,
autoridade judiciria competente a concesso da remisso ou a determinao do cumprimento de qualquer medida socioeducativa ao adolescente apontado como autor
de ato infracional, inteligncia que se extrai pela leitura do
disposto nos Arts. 146 e 148 do ECA. A rigor, como sabido, o Superior Tribunal de Justia j firmou entendimento
consolidado na Smula n 108 que reza o seguinte, in verbis: A aplicao de medida socioeducativa ao adolescente,
pela prtica de ato infracional, da competncia exclusiva
do juiz.
Didaticamente, curial que se distinga a Remisso
pura da Remisso clausulada, luz dos preceitos normativos
do ECA. A remisso pura diferencia-se da remisso clausulada, porquanto vem desacompanhada de qualquer medida socioeducativa e a sua homologao pela autoridade
competente enseja o arquivamento dos autos, ao revs, a
remisso clausulada vem sempre acompanhada de uma me-

AT O I N F R A C I O N A L - 61

dida socioeducativa e sua concesso, salvo no caso de advertncia, implica na excluso ou suspenso do processo
at o efetivo cumprimento da medida. A remisso clausulada tambm pode ser concedida como forma de excluso
do processo, ou seja, nesta hiptese, a relao processual
no chega a se formar, pois no oferecida a representao
acusao no havendo, por conseguinte, recebimento da
representao, todavia o adolescente ficar sujeito ao cumprimento da medida socioeducatva, vinculada remisso,
nos mesmos moldes da transao penal prevista no Art. 64
da Lei 9.099/95. Caso haja descumprimento, o Ministrio
Pblico, em face da quebra da transao celebrada, estar
autorizado a oferecer a Representao. No caso de remisso
cumulada com advertncia, a sua homologao pela autoridade judiciria determina o arquivamento dos autos, pois
a advertncia admoestao verbal feita ao adolescente na
presena de seus pais ou responsveis exaure-se em si
mesma, acarretando a extino do processo.
1.9 Remisso Pura
Pode ser postulada pelo Ministrio Pblico, na fase
pr-processual, como forma de excluso do processo, nos
termos do Art. 126 do ECA, toda vez que estiver diante de
um ato infracional de menor expresso ofensiva, ou mesmo
insignificante, mas que, diante de determinadas circunstncias peculiares ao fato, aliadas prpria personalidade do
adolescente, seja recomendvel o perdo, como forma de
evitar o desgaste de um processo e oportunizar uma condio para que o adolescente, a quem se atribua a prtica

62 - M a r c o s B a n d e i r a

de um ato infracional, possa refletir e voltar a sua ateno


para os verdadeiros valores da cidadania e da famlia. O
pedido de remisso pura deve ser encaminhado para o Juiz
da Vara da Infncia e Juventude para sua devida homologao. O arquivamento do processo equivaler ao prprio
esquecimento do ato infracional atribudo ao adolescente,
porquanto no dever constar de qualquer registro para
efeito de antecedentes.
1.10 Remisso Clausulada
o perdo que vem acompanhado da aplicao de alguma medida socioeducativa ou protetiva, excetuando-se
as medidas socioeducativas da semiliberdade e da internao, que exigem o devido processo legal para sua decretao, a teor do que dispe o Art. 127 do ECA, na sua parte
final, j que, nesse caso, h, de fato, restrio e privao,
respectivamente, do jus libertatis do jovem a quem se atribui a prtica de ato infracional, exigindo-se a instaurao
do procedimento com a preservao de todas as garantias
processuais do representado, principalmente no que concerne ao princpio do contraditrio e da ampla defesa. Entende-se que a remisso clausulada pode ser requerida pelo
Ministrio Pblico, tanto na fase pr-processual quanto na
fase judicial, quando o juiz concede a palavra ao Ministrio Pblico, para que se manifeste sobre a possibilidade de
conceder remisso, todavia, em qualquer das hipteses,
imprescindvel a anuncia do adolescente, de seus pais ou
responsveis e do defensor, constitudo ou nomeado. Nesse mesmo sentido, o Promotor de Justia, Pedro Roberto

AT O I N F R A C I O N A L - 63

Decoiman, explicita16:
De resto, tambm o 1 do Art. 181 do ECA
permite concluir pela possibilidade da vinculao de medida scio-educativa remisso proposta pelo Ministrio Pblico. Aquele dispositivo
diz que, aceito o arquivamento ou a remisso
pelo magistrado, ser por ele homologada, sendo tambm determinado o cumprimento da medida, se for o caso. Por certo que o dispositivo,
quando fala em cumprimento da medida no se
refere ao puro e simples arquivamento dos autos. Este, claro est, inerente deciso homologatria.
O pargrafo, em verdade, volta-se para o disposto no Art. 127 do ECA, que permite a vinculao de uma medida scio-educativa remisso, sem distinguir entre a remisso proposta
pelo Ministrio Pblico e aquela sugerida pela
autoridade judiciria [...].

Na verdade, a remisso pode vir cumulada com a medida scio-educativa de advertncia, reparao de danos,
liberdade assistida e prestao de servios comunidade,
ou qualquer das medidas protetivas, elencadas no Art. 101
do ECA, nos termos preconizados pelo 1 do Art. 181 do
ECA. importante que o juiz se valha dos subsdios psicossociais fornecidos por equipe interprofissional Art.
150 do ECA no sentido de que, conhecendo a histria e
a famlia do jovem, estudando o caso, possa, juntamente
com os demais atores, encontrar a medida adequada a ser

16

DECOIMAN, Pedro Roberto. Op. cit.

64 - M a r c o s B a n d e i r a

aplicada ao adolescente. Vale ressaltar que se est diante


de uma justia consensualizada, na qual se procura uma
medida de carter preponderantemente pedaggico, que
seja capaz de fazer o jovem conhecer os seus limites e se
afastar do mundo do crime. Nesse diapaso, importantssimo que haja uma sintonia entre o Ministrio Pblico e
o Juiz da Vara da Infncia e Juventude, principalmente no
que tange ao fato de vislumbrar o adolescente como sujeito
de direitos e sabendo que punir por punir no atende aos
imperativos transcendentais das medidas socioeducativas,
principalmente quando a autoridade judiciria abusa na
aplicao de medida de internamento, seja por no guardar
a devida proporcionalidade com o ato praticado, seja porque, apesar da tipificao formal do ato, existem medidas
alternativas mais adequadas para o mencionado caso, notadamente quando se sabe que o internamento a ltima
ratio, s devendo ser aplicado em casos excepcionais e com
a observncia do principio da brevidade.
1.11 Reviso da medida socioeducativa aplicada por fora da remisso
Com efeito, homologada a remisso clausulada, o
processo permanecer suspenso at o efetivo cumprimento
da medida. Indagar-se-: o que acontecer se o adolescente
no cumprir a medida socioeducativa que vier cumulada
com a remisso? A hiptese est disciplinada no Art. 128
do ECA, que admite a reviso, a qualquer tempo, da medida aplicada por fora da remisso, desde que haja pedido
expresso do adolescente ou de seu representante legal, ou

AT O I N F R A C I O N A L - 65

do Ministrio Pblico, bem como pelo art. 113 do ECA, que


admite a substituio da medida socioeducativa a qualquer
tempo. O Jurista Julio Fabbrini Mirabete17 no admite a regresso ao asseverar que:
A autoridade judiciria, ao decidir a reviso, poder: a) cancelar a medida aplicada, com retorno situao processual anterior; b) substitu-la
por outra, com excluso do regime de semiliberdade e da internao.

Entende, assim, que para ser imposta a semiliberdade


ou internao, dever ser instaurado o procedimento inerente ao devido processo legal com observncia dos princpios da ampla defesa e do contraditrio, nos termos dos
Arts. 110, 111, 182 a 190 do ECA, como vm se posicionando alguns tribunais ptrios.
de se notar, todavia, que a questo no pacfica,
pois entende-se que se o adolescente, seu representante legal e respectivo advogado aceitaram a transao socioeducativa, com a observncia de todas as garantias constitucionais, no mbito de justia consensualizada, evidentemente
que assumiram a obrigao de cumprir a medida socioeducativa aplicada. Ora, se h o descumprimento injustificado e reiterado, o Estado estar autorizado a utilizar da
regresso para a semi-liberdade ou internao, nos termos
do Art. 122, III do ECA, cujo prazo mximo no poder ultrapassar trs meses, como forma de sancionar o descaso
e a desobedincia do adolescente. Esse posicionamento

17

MIRABETE, Jlio Fabbrini. Artigo. ECA Comentado. p. 427.

66 - M a r c o s B a n d e i r a

compartilhado pelo Promotor de Justia do Rio Grande do


Sul, Jlio Batista de Almeida18, ao explicitar o seguinte:
Se concertada na fase judicial como forma de
extino do processo..., o efeito ser idntico.
Transaciona-se para que, desde logo seja extinto o processo, e com isso, no mais possa
incidir sobre o adolescente, como conseqncia
de sentena de procedncia em apurao de ato
infracional, as medidas privativas de liberdade.
Entretanto, tomando por base a responsabilidade de que provido o adolescente, este assume a obrigao de cumprir a medida aceita, sob
pena de incidncia da medida-sano, aquela
prevista pelo Art. 122, inciso III , do ECA, no
mais como resultado de um determinado ato infracional porque essa possibilidade foi afastada pela extino do processo mas sim pelo
inadimplemento de uma obrigao legal e livremente contrada.

Nesse mesmo sentido, decidiu o Des. Breno Moreira


Mussi, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, acolhendo parecer do Procurador Afonso Armando Konzen na
Ap. Cvel de n 597117217:
Se o adolescente, autor do ato infracional, por
si e por seus pais ou pelo responsvel, concorda
com a excluso ou a extino do processo, assim como se concorda com a medida proposta,
significa a disposio das garantias constitucio-

18

ALMEIDA, Jlio Batista de. Regresso por descumprimento de medida scioeducativa em sede de remisso. Disponvel em: <http:/ www. mp.rs.gov.
br/infancia/doutrina>. Acesso em: 15 mar. 2006.

AT O I N F R A C I O N A L - 67

nais em benefcio de um interesse maior, o de


no ver processado, com o risco da imposio
unilateral de medida eventualmente no desejada. Ora,se h a disponibilidade das garantias,
significa que qualquer infrator pode transacionar o fato, inclusive submetendo-se voluntariamente s conseqncias. Uma vez transacionado o fato, com a aceitao da medida e a
subseqente homologao judicial do acordo, a
sentena passa a ter fora executiva, com todos
os instrumentos de cogncia e de exigibilidade
da sentena judicial transitada em julgado. [...]
No sistema scio-educativo, o instrumento de
cogncia nico e eficaz est na possibilidade da
regresso. [...] A regresso decorre, ento, no
por fora da prtica de ato infracional, mas por
fora do descumprimento de ajuste judicialmente homologado, regresso autorizada, expressamente, pelo Art. 122, inciso III, do Estatuto.

Sem dvidas, o juiz poder decretar a regresso da


medida scio-educativa aplicada, ou seja, aplicar-se- ao
adolescente descumpridor da medida imposta, inicialmente, uma medida mais severa, entretanto, consoante pacfico entendimento pretoriano, h necessidade indeclinvel
de ouvir o adolescente, antes de se decretar a regresso. O
Juiz fluminense, Guaracy Campos19, profundo conhecer do
tema, assim se posiciona:
Quando o jovem descumpre reiterada e injustificadamente medida anteriormente imposta,
pode receber, nos termos do Art. 122, inciso III,

19

VIANNA, Guaracy Campos. ECA, a Jurisprudncia, a aplicao e a execuo


de medida scio-educativa. Disponvel em: <http/:www.abraminj.org.br>.
Acesso em: 05 abr. 2006.

68 - M a r c o s B a n d e i r a

medida de internao por at trs meses (Art.


122, pargrafo 1 do ECA). Tal medida conhecida nos meios forenses como internaosano. Pois bem, na prtica geral dos fruns
esta medida aplicada no curso dos procedimentos de execuo da medida mais branda,
por deciso judicial proferida aps oitiva das
partes(promotor e defesa). Dispensa-se, em
geral, sobretudo na capital, a prvia ouvida
pessoal do adolescente, notadamente quando
a medida anteriormente descumprida foi a de
semiliberdade. O tribunal local tem consentido
com este proceder. Contudo, de maneira pacfica e macia, o STJ tem firmado a indispensabilidade da prvia oitiva pessoal do adolescente
antes de eventual deciso que lhe aplique medida privativa de liberdade.

Como se observa, indispensvel a prvia ouvida


do adolescente a quem se atribua o descumprimento de
alguma medida socioeducativa, sob pena de violao dos
princpios da ampla defesa e do contraditrio, mormente,
quando se trata de medida que afeta o jus libertatis do adolescente. Se qualquer deciso que venha a atingir o status
libertatis do imputvel penalmente exige a prvia cincia e
ouvida do mesmo, a fortiori, o adolescente deve ser ouvido
antes de qualquer deciso de regresso de medida socioeducativa, sob pena de inquinar o ato de absoluta nulidade,
como vem reconhecendo o STJ, j que h ofensa a princpios constitucionais.
A deciso que determina a regresso da medida
de semiliberdade para internao, por constituir
restrio ao status libertatis, no pode prescindir da oitiva do adolescente infrator, sob pena de

AT O I N F R A C I O N A L - 69

ofensa ao postulado do devido processo legal(Art.


110, III e V , do ECA). RHC 8.873, STJ.
A regresso no pode prescindir do devido processo legal, com a oitiva do adolescente (RHC
8.871 STJ).

Conclui-se, portanto, que a possibilidade de regresso


da medida socioeducativa, imposta por fora da remisso,
o posicionamento mais consentneo com o sistema socioeducativo, pois o adolescente, a partir do momento que
transaciona, abre mo de enfrentar o devido processo legal com o risco de sofrer uma medida socioeducativa de
semiliberdade ou internamento de at trs anos em face de
eventual reconhecimento da procedncia do pedido condenatrio, para cumprir uma medida em meio aberto liberdade assistida ou prestao de servios comunidade - que
no implica reconhecimento de culpabilidade e nem constitui antecedentes, nos termos estabelecidos no Art. 127 do
ECA, tendo, portanto, plena cincia das conseqncias do
descumprimento do acordo.
Logo, deve-se estabelecer uma sano para o caso de
descumprimento injustificvel e reiterado da medida, sob
pena de se cultivar o clima de total impunidade no ECA,
com relao prtica de atos infracionais, concorrendo, assim, para fomentar o senso de irresponsabilidade do adolescente, servindo, inclusive, de estmulo para que continue
a praticar atos anti-sociais. Em verdade, deve o juiz, por
ocasio da concesso da remisso clausulada, determinar a
suspenso do processo e cientificar, expressamente, o adolescente e seu representante legal, bem como seu advogado,

70 - M a r c o s B a n d e i r a

que o descumprimento injustificado e reiterado da medida


ensejar a regresso para o cumprimento de uma medida
mais rigorosa, como a semiliberdade ou o internamento,
por prazo no superior a trs meses, conforme prescreve
o Art. 122, III do ECA. Exige-se to somente, como j enfatizado, que a regresso s seja efetivada depois de o juiz
ouvir as razes do adolescente em audincia previamente
designada.
Na trilha de um olhar crtico, torna-se oportuno questionar a eficacidade pedaggica do prazo da internao-sano (trs meses), inclusive nos feitos processados perante a
jurisdio clssica, na medida em que poder servir de estmulo para que adolescentes descumpram a medida mais
branda anteriormente imposta. Vale enfatizar tambm que
o perodo insuficiente para que a equipe interdisciplinar
possa desenvolver algum projeto de resgate na vida do adolescente e de sua famlia. Ora, se o adolescente foi condenado a cumprir uma medida de semi-liberdade cuja durao poder chegar a 3 anos, razovel que prefira cumprir
um perodo de internao de apenas 3 meses, bastando
apenas que descumpra as ordens da entidade executora.
Atento a essa distoro, alguns juzes vm substituindo a
medida socioeducativa anteriormente imposta pela internao, com base nos arts. 99, 100 e 113 do ECA, sujeitando o adolescente faltoso a cumprir o restante do perodo
mximo previsto 3 anos -, ressalvada a possibilidade de
ser colocado em liberdade antecipadamente, aps regular
avaliao psicossocial.

AT O I N F R A C I O N A L - 71

1.12 Discordncia do Ministrio Pblico com


relao remisso com ou sem a aplicao de
medida socioeducativa
No se deve perder de vista que se est no mbito
de um sistema acusatrio, no qual as funes de investigar, acusar, defender e julgar so distribudas a sujeitos
diversos. Com efeito, o Ministrio Pblico o titular da
ao dominus litis e como tal, no obstante o carter consensual da justia infanto-juvenil, segundo Pedro
Decoiman20, tem o direito de obter uma deciso final
de mrito, com a produo de todas as provas possveis,
para se chegar a um convencimento final sobre o proceder do adolescente, ou seja, o Ministrio Pblico no
est obrigado a aceitar a remisso sugerida pela autoridade judiciria. Se houver recusa do Ministrio Pblico
com relao remisso, o juiz dever prosseguir o feito
normalmente.
Insta ressaltar algumas situaes que podem acontecer na vida forense: a) O Ministrio Pblico oferece remisso pura na fase pr-processual. O juiz discorda e remete,
nos termos do 2 do Art. 181 do ECA, os autos ao Procurador-Geral de Justia, o qual poder designar um outro
promotor para oferecer a Representao, ou concordar com
o promotor que atuou na primeira instncia e insistir na
remisso, quando ento o juiz dever homologar o pedido;
b) ocorrendo remisso clausulada, se a recusa da autoridade judiciria compreender o pedido por inteiro remisso

20

DECOIMAN, Pedro Roberto. Op. cit.

72 - M a r c o s B a n d e i r a

e aplicao de medida socioeducativa proceder-se- na


forma do 2 do Art. 181 do ECA, submetendo o caso ao
Procurador-Geral de Justia, como sustenta o Promotor de
Justia Pedro Decoiman21:
[...] se tambm o Procurador-Geral entender
que a remisso possvel, mas a medida scioeducativa sugerida pelo Promotor da Infncia e
Juventude dispensvel ou descabida, insistir
na remisso pura e simples, excluindo a medida
proposta.

E se o juiz concordar com a remisso e no com a aplicao da medida socioeducativa? Nesse caso, segundo o
lcido Promotor de Justia de Santa Catarina22:
[...] quando a recusa judicial se refira apenas
medida scio-educativa proposta pelo Ministrio Pblico, e no remisso em si mesma,
o caso j no ser de submisso da matria ao
Procurador-Geral da Justia, mas sim de homologao parcial da remisso, com recusa da
aplicao da medida scio-educativa. Caso o
Promotor de Justia venha a discordar disso, poder recorrer instncia superior, para que esta
reveja a deciso judicial no tocante medida
scio-educativa e, em vindo a entend-la cabvel e recomendvel, imponha ao adolescente o
seu cumprimento.

Compartilho inteiramente desse entendimento, porque o que melhor se adequa ao sistema acusatrio brasi-

21
22

Idem.
Idem.

AT O I N F R A C I O N A L - 73

leiro e da justia consensualizada, respeitando-se as prerrogativas do Ministrio Pblico e da autoridade judiciria,


bem como dos direitos e garantias do adolescente. De qualquer forma, a remisso deve sempre contar com a anuncia
do Ministrio Pblico, do adolescente, de seus pais ou responsveis, e seu advogado.
1.13 Remisso clausulada como novo modelo
de justia consensualizada
O assunto a ser colocado em pauta diz respeito efetividade das medidas socioeducativas previstas no ECA,
especialmente as cumpridas em meio aberto e semi-aberto,
diagnosticando a crise do modelo clssico estatal de dizer,
coercitivamente, o direito e apresentar alternativas consensualizadas e sintonizadas com as tendncias contemporneas do Direito.
Na verdade, a temtica, certamente, no constitui nenhuma novidade, pois j est na Lei desde a entrada em vigor do ECA, ocorrida no dia 14 de outubro
de 1990. Todavia, boa parte dos operadores do Direito,
muitas vezes, em face da sobrecarga de trabalho verificado em suas Varas, ainda no se deu conta da profundidade de seu contedo e da sua importncia para
a resoluo dos conflitos, envolvendo adolescentes a
quem se atribui a prtica de atos infracionais. Destarte,
urge que se quebrem paradigmas e isso implica, necessariamente, mergulhar em si mesmo, para mudar de
atitude e enxergar alm do modelo clssico de jurisdi-

74 - M a r c o s B a n d e i r a

o dizer o direito23, um outro modelo, cuja base o


consenso, como verdadeiro instrumento de resoluo dos
conflitos, envolvendo adolescentes a quem se atribui a prtica de atos infracionais. Pode-se afirmar que esse modelo,
o qual Jos Luiz Bolzan Moraes denomina de jurisconstruo, pode ser aplicado em 95% dos casos ocorridos na Vara
da Infncia e Juventude e representa uma das tendncias
do Direito Contemporneo, a exemplo do que j ocorre no
Direito americano (com a Alternative Dispute resolution), na
Frana, entre outros pases. O juiz, que comumente realiza
duas ou trs audincias no sistema tradicional, para aplicar medidas socioeducativas em meio aberto liberdade
assistida ou prestao de servios comunidade -, pode
realizar, numa assentada, num turno, cerca de 15 a 20 audincias para obter, pela lei do menor esforo, sem ouvida
de testemunhas, alegaes finais, sentena etc., a mesma
resposta medida socioeducativa -, s que esta construda
pelo consenso e responsabilidade das partes envolvidas e
com o parecer tcnico da equipe interdisciplinar.
Esse o ponto de partida para mudana de mentalidade e de posicionamento, abandonando, parcialmente, o
velho sistema clssico, caracterizado pela lentido dos procedimentos, represso, onerao, inflexibilidade e, o que
mais grave, ineficiente para responder, adequadamente,

23

Segundo Jos Luiz Bolzan o modelo clssico de jurisdio caracterizado


pela oposio de interesses entre as partes, geralmente identificadas com
indivduos isolados, e a atribuio de um ganhador e um perdedor, onde um
terceiro neutro e imparcial, representando o Estado, chamado a dizer a
quem pertence o direito.
Apud AGRA, Walber de Moura, e outros. Comentrios Reforma do Poder
Judicirio. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 4-12.

AT O I N F R A C I O N A L - 75

aos conflitos que lhe so submetidos, e abraar uma nova


postura consentnea com a personalidade em desenvolvimento do adolescente, qualificada pelo consenso construdo pelo juiz, promotor, adolescente e seu defensor, seus
pais ou responsvel, equipe interprofissional, em busca de
uma resposta medida socioeducativa que seja adequada
e suficiente para que o adolescente reflita sobre o ato que
cometeu e possa, com a ajuda dos operadores sociais, introjetar valores que o credenciem a se distanciar do mundo
das drogas e dos atos infracionais, caminhando seguro em
direo cidadania.
Nesse diapaso, inevitvel afirmar que o modelo
tradicional repressivo-correcional est em crise, pois manifestamente insuficiente para responder ao grande fluxo
de demandas, acentuado pela globalizao da economia
que fez do Brasil o vice-campeo em desigualdade social,
s perdendo para Serra Leoa na frica, aumentando assim
os bolses de misria e a violncia, principalmente a praticada por adolescentes. Com efeito, verifica-se que a maioria
dos atos infracionais praticados por adolescentes tem motivao econmica, o que torna seletiva essa clientela, ou
seja, a classe marginalizada ou dos excludos, aqueles que,
segundo o Juiz mineiro Tarcsio Jos Martins24:
[...] historicamente jamais tiveram acesso a
condies mnimas de bem-estar e de dignidade, e que, portanto, nunca se reconheceram ou
foram reconhecidos como cidados plenos pela
sociedade e o Estado.

24

COSTA, Tarcsio Jos Martins. Ob. cit.

76 - M a r c o s B a n d e i r a

O jurista Juarez Cirino dos Santos25, ao discorrer sobre


a seletividade, precisamente sobre o Direito Penal dos pobres, explicita:
Sem dvida, so eles que constituem a clientela
do sistema e so por ele, virtualmente, oprimidos. S os pobres sofrem os processos de vadiagem e s eles so vtimas das batidas policiais
com o seu cortejo de ofensas e humilhaes. S
os pobres so ilegalmente presos para averiguaes, enquanto os ricos, que nunca vo para
as prises, livram-se facilmente, contratando
bons advogados, recorrendo ao trfico de influncia e corrupo. Em situaes excepcionais, quando isso vem a suceder, logo ficam
doentes e so internados nos hospitais. Parece certo que a realizao do sistema punitivo
funciona como um processo de marginalizao
social, para atingir uma determinada clientela,
que est precisamente entre os mais desfavorecidos da sociedade.

O Brasil, segundo dados de recente pesquisa da ONU,


tem 57,6 milhes de crianas, o que representa 35,9% da
populao. H 54 milhes de indigentes pessoas que sobrevivem com menos de R$ 100,00 por ms , ou seja, para
quase trs brasileiros um vive na linha da pobreza; cerca
de 3,5 milhes de crianas nascem no pas todos os anos,
sendo que, em cada quatro, uma vive em absoluta pobreza. Uma criana em cem deixar de receber a vacina contra
sarampo e poliomielite no seu primeiro ano de vida; 10%

25

SANTOS, Juarez Cirino. Violncia Institucional. Revista de Direito Penal. v.


28. So Paulo: Forense, p. 43.

AT O I N F R A C I O N A L - 77

sofrer de desnutrio nos primeiros cinco anos; 6% vive


sem gua potvel e 14% sem saneamento bsico; 10% dos
adolescentes entre 15 a 17 anos deixaro de estudar para
trabalhar26.
A desigualdade social gritante: 10% dos mais ricos
detm cerca de 50% da renda nacional, enquanto 50% dos
mais pobres detm menos de 10% da renda27. Consoante
documento referencial do SINASE, baseado em dados mais
recentes do IBGE (IBGE, 2004), 1% populao rica detm
13, 5% da renda nacional, contra os 50% mais pobres, que
detm 14,4%. Nesse universo existem 25 milhes de adolescentes entre 12 e 18 anos, representando aproximadamente
15% da populao brasileira. No que toca escolaridade,
92% da populao de 12 a 17 anos esto matriculados, todavia, 54% ainda so analfabetos; 80% dos adolescentes entre
15 a 17 anos freqentam as escolas, mas somente 40% esto
no nvel adequado para sua faixa etria; somente 11% dos
adolescentes de 14 e 15 anos concluram o ensino fundamental; a escolarizao diminui medida que aumenta a
idade, sendo de 81,1 % entre os jovens de 15 a 17 anos, e de
51,4% com relao aos jovens entre 18 e 19 anos.
Existem, no Brasil, com base em dados da Secretaria
Especial dos Direitos Humanos, cerca de 39.578 adolescentes cumprindo medidas socioeducativas, sendo que 90%
dos que cumpriam medida de internao eram do sexo
masculino; 76% tinham idade entre 16 e 18 anos; 63% no
eram brancos e destes 97% eram afro descendentes; 51%
26
27

UNICEF. Situao da Adolescncia Brasileira. Braslia, 2002.


IBGE. Departamento de Populao e Indicadores Sociais. Rio de Janeiro:
IBGE, 2004.

78 - M a r c o s B a n d e i r a

no freqentavam a escola; 90% no concluram o ensino


fundamental; 49% no trabalhavam; 81% viviam com a
famlia quando praticaram o ato infracional; 12,7% viviam
em famlias que no possuam renda mensal; 66% em famlias com renda mensal de at dois salrios mnimos; e 85%
eram usurios de drogas.
Segundo Waiselfisz28, a morte por causas externas, entre a populao jovem, de 72%; destas, 39,9% referem-se
a homicdios; j com relao populao idosa a taxa de
bito de 9,8%, e destes, os homicdios representam apenas
3,3. Constata-se que os jovens morrem muito mais do que
matam. Os homicdios praticados contra crianas e adolescentes chegam a 19.188, enquanto os praticados por eles somam 1.286, de acordo com dados do SINASE.
sabido que, alm dos fatores econmicos e sociais, o
ato infracional causado por fatores endgenos, como a inteligncia, perturbaes afetivas ou emocionais, sentimentos de perdas e grau de frustrao, dentre outras. Todavia,
os excludos, a que certos setores da cidade, segundo Viviane Forrestier29, consideram como cidados descartveis,
incapazes de consumir ou se integrar ao mercado constituem, sem dvidas, a maior clientela da Vara da Infncia e
Juventude na rea infracional.
No se pode, neste novo milnio, tratar o Direito
Infracional Juvenil com eufemismo, a exemplo de Direito Penal Juvenil, direito penalzinho; nem chamar
o adolescente em conflito com a lei de trombadinha e
WAISELFISZ, Jlio Jacobo. Mapa da Violncia IV: Juventude, violncia e cidadania. Braslia: UNESCO, Instituto Ayrton Senna, Ministrio da Justia/SEDH, 2004.
29
FORRESTIER, Viviane. O Horror Econmico. So Paulo: UNESP, 1996. p. 46.
28

AT O I N F R A C I O N A L - 79

outras expresses que o estigmatizem, tratando-o como


se fosse imputvel, ou mesmo considerando-o como
mero objeto, e no sujeito de direito, como proclamado
nas regras de Beijing, acolhido pela Constituio Federal
e pelo ECA, aceitando, assim, passivamente, a ideologia
expiatria do Cdigo de Menores de 1979, representado,
simbolicamente, pela desumanidade do que acontece na
FEBEM, que um modelo fracassado, ultrapassado e
que j deveria ter sido implodido, como foi o Carandiru,
pois no tem qualquer sustentao num Estado Democrtico de Direito.
Deve-se tratar o Direito Infracional Juvenil como ele,
ontologicamente o , ramo diferenciado da Justia, e a Vara
da Infncia como Vara especializada a exigir uma postura
diferenciada dos juzes, promotores e advogados, na medida em que compreendam que as questes conflituosas, envolvendo adolescentes, no so simplesmente questes jurdicas. muito mais que isso, so multifacetrias e exigem
a concorrncia de operadores sociais assistentes sociais,
psiclogos e pedagogos, psiquiatras para que seja construda uma resposta adequada para determinada conduta
tpica praticada pelo adolescente. A questo transdisciplinar e exige a concorrncia de todos os protagonistas para a
busca da medida socioeducativa e/ou protetiva ideal para
determinado caso concreto.
V-se que o sistema consensualizado oferece vantagens inmeras e se afigura mais adequado para a resoluo
dos conflitos na rea infracional juvenil, pois mais clere,
flexvel, onde prepondera o princpio da oralidade, tem
os custos diminudos e eficiente. Nesse sentido, Jos Luis

80 - M a r c o s B a n d e i r a

Bolzan30, na obra j citada, explicita:


Aparecem, assim, os mecanismos consensuais
apesar de suas distines como outra justia na qual, ao invs da delegao do poder
de resposta, h aproximao pelos envolvidos
do poder de geri-los, caracterizando-se pela
proximidade, oralidade, ausncia/diminuio
de custos, rapidez e negociao, como j dito,
quando, na discusso do conflito, so trazidos
luz todos os aspectos que o envolvem, no se
restringindo apenas queles dados deduzidos
na petio inicial e na resposta de uma ao
judicial cujo contedo vem pr-definido pelo direito positivo.
A questo que sobressai, aqui, a de diferenciar
a estrutura desses procedimentos, deixando de
lado o carter tridico da jurisdio tradicional,
onde um terceiro alheio disputa impe uma
deciso a partir da funo do Estado de dizer o
Direito, e assumindo uma funo dade/dicotmica, na qual a resposta disputa seja construda pelos prprios envolvidos.
por isso que propomos como gnero o esteretipo jurisconstruo, na medida em que essa
nomenclatura permite supor distino fundamental entre os dois grandes mtodos. De um
lado, o dizer o Direito prprio do Estado, que
caracteriza a jurisdio como poder/funo estatal e, de outro, o elaborar/concertar/pactar/
construir a resposta para o conflito que rene
as partes.

30

AGRA, Walber de Moura e outros. Ob. cit. p. 4-12.

AT O I N F R A C I O N A L - 81

Nessa linha de raciocnio, o professor e ps-doutor


em Direito, Paulo Bezerra31 em sua obra Acesso Justia,
j convencido da ineficincia do combalido modelo clssico
de dizer o Direito, vaticinando, manifesta a tendncia moderna de se procurar o consenso como forma de solucionar
os litgios. Veja-se:
Alm disso, no de ningum desconhecido
que, modernamente, a tendncia abandonar
solues ditadas por terceiros, principalmente
pelo Estado-juiz, buscando-se a paz por meio do
consenso e da prpria vontade. Isso tem conduzido os atores s formas autocompositivas de
soluo de conflitos, principalmente a negociao e a mediao, sendo visto o Estado como
parceiro na resoluo dos conflitos, j no como
solucionador.

Transpondo-se essas premissas para a rea da infncia e juventude, v-se que o ECA, nos seus 1 e 2 do Art.
186, j previa o consenso nos moldes da transao penal
prevista na Lei n 9.099/95, como forma de solucionar os
litgios. Numa linguagem mais clara, previu a possibilidade de o adolescente, apontado como autor de um ato infracional, no ser privado de sua liberdade, nem de forma
semiplena, desde que tenha aptido e concorde, juntamente com seu pai ou responsvel, em cumprir uma medida
socioeducativa, em meio aberto, seja liberdade assistida ou
prestao de servios comunidade. A remisso clausulada ou vinculada como forma de excluso do processo nada
31

BEZERRA, Paulo Csar Santos. Acesso Justia. Um problema tico-social no plano


da realizao do DireiDiDireireDdireito. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 63.

82 - M a r c o s B a n d e i r a

mais , na sua essncia, do que a transao penal prevista


no Art. 74 da Lei n 9.099/95, s que, no ECA, sobressai o
seu lado pedaggico, voltado para a condio peculiar do
adolescente como sujeito de personalidade em formao, o
que se pode denominar de transao socioeducativa. Na
verdade, antes da Lei n. 9.099/95, o ECA j previa a transao como forma de compor litgios envolvendo adolescentes. V-se tambm que j se admitia a remisso clausulada
como forma de suspenso do processo nos mesmos moldes
preconizados pela suspenso do processo penal, prevista
no Art. 89 da Lei n 9.099/95.
O jus libertatis do adolescente preservado, mas a medida busca despertar o senso de responsabilidade do jovem,
diante do ato que lhe imputado, objetivando o afloramento de valores que dignifiquem o ser humano, como respeito
ao prximo, honestidade, educao, trabalho, orientao
espiritual, ao tempo em que procura reintroduzi-lo na sociedade que o deixou margem, atravs da educao e da
insero no mercado de trabalho.
Como se observa, o legislador previu um ritual para
os casos considerados graves o que deve ser analisado
caso a caso estabelecendo o seguinte in verbis:
Art. 186 Omissis
1 - Omissis
2 - Sendo o fato grave, passvel de aplicao de medida de internao ou colocao em
regime de semi-liberdade, a autoridade judiciria, verificando que o adolescente no possui
advogado constitudo, nomear defensor, desig-

AT O I N F R A C I O N A L - 83

nando, desde logo, audincia em continuao,


podendo determinar a realizao de diligncias
e estudo do caso.

Como se depreende, a contrario sensu, no sendo o


caso grave, ou seja, desde que o ato infracional imputado
ao adolescente seja de pequeno ou mdio potencial ofensivo, o juiz, na prpria audincia de apresentao, quando o
Ministrio Pblico no utilizar da prerrogativa do Art.180,
I do ECA, requerendo a remisso clausulada, dever,
aps receber a representao, ouvi-lo no ato de audincia,
nos termos preconizados pelo 1 do Art. 186 da Lei n
8.069/90, a respeito da possibilidade da remisso, ouvindo,
seguidamente, o adolescente e seus pais ou responsvel,
bem como seu defensor, e depois, com o assessoramento
de equipe tcnica pedagogos, psiclogos e assistentes sociais devero juntos buscar a medida mais adequada para
aquele caso.

84 - M a r c o s B a n d e i r a

Fluxograma da Apurao do Ato Infracional


FASE JUDICIAL

AT O I N F R A C I O N A L - 85

Importante salientar que o adolescente a quem se atribui a prtica de um ato infracional no deve receber um tratamento mais severo do que receberia o imputvel maior
de 18 anos autor da mesma transgresso, como imperativo
das garantias processuais e constitucionais que asseguram
ao adolescente, parte reconhecidamente vulnervel, um
tratamento diferenciado em relao ao adulto. Desta forma,
se o crime de menor potencial ofensivo, ou se doloso, foi
praticado sem violncia ou grave ameaa, a pena no ultrapassa 4 anos; ou se culposo, independente da quantidade
de pena prevista abstratamente, comporta a aplicao de
penas alternativas, sendo, pois, de rigor, afastar a aplicabilidade da medida extrema do internamento. Da mesma forma, se comporta em relao ao adulto, no mximo, o regime

86 - M a r c o s B a n d e i r a

semi-aberto, como o caso do injusto previsto no Art. 16


da Lei n 6.368/76, afasta-se tambm o internamento, que
caracterizado pela brevidade e excepcionalidade. bem de
ver, conforme o esclio do Promotor Roberto Decoiman32,
de Santa Catarina, que a expresso conceder, descrita no
Art. 180, II do ECA, no traduz, ,juridicamente, o seu sentido vernacular, pois no passa de uma proposta ou sugesto
de remisso. Assim, preleciona o ilustre representante do
Ministrio Pblico:
Exigida que a homologao judicial da remisso concedida pelo Ministrio Pblico, venha ela
ou no acompanhada da proposta de aplicao
de medida scio-educativa ao adolescente, bem
se v que o contedo da expresso conceder
no corresponde a uma faculdade exclusiva, privativa, irrestrita e auto-executvel do Ministrio
Pblico. Guarda ela os contornos de verdadeira
sugesto.
Funciona, em verdade, como proposta de aplicao imediata de medida scio-educativa ao
adolescente, com o objetivo de evitar-se a instaurao do procedimento subseqente oferta
da representao.
Noutras palavras, na verdade, quem concede a
remisso, seja ela pura e simples, seja acompanhada de medida scio-educativa, no o Ministrio Pblico [...] quem na verdade concede,
em ltima anlise, a remisso, a prpria autoridade judiciria. Do mesmo modo, ela quem
aplica a medida scio-educativa proposta.

32

DECOIMAN, Pedro Roberto. Op. cit.

AT O I N F R A C I O N A L - 87

O instituto da Remisso est previsto nos seguintes


dispositivos do ECA:
Art. 126 Antes de iniciado o procedimento
judicial para apurao do ato infracional, o representante do Ministrio Pblico poder conceder a remisso, como forma de excluso do
processo, atendendo s circunstncias e conseqncias do fato, ao contexto social, bem como
personalidade do adolescente e sua maior ou
menor participao no ato infracional.
Pargrafo nico Iniciado o procedimento, a
concesso da remisso pela autoridade judiciria importar na suspenso ou extino do processo.
Art. 127 a Remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou comprovao de
culpabilidade, nem prevalece para efeitos de
antecedentes, podendo incluir eventualmente a
aplicao de qualquer das medidas previstas em
lei, exceto a colocao em regime de semi-liberdade e a internao.

Impe-se enfatizar que, dadas as peculiaridades do


caso, as circunstncias, o contexto social e a personalidade
do adolescente, possvel a remisso clausulada, mesmo
em casos graves, praticados com violncia ou grave ameaa, como v.g., no caso de homicdio, no qual se afigura
possvel uma justificativa legtima defesa, legtima defesa
putativa, inexigibilidade de conduta diversa e o adolescente, com seu representante legal, sua anuncia e com a
assistncia jurdica do seu defensor concordam em cumprir
alguma medida socioeducativa em meio aberto, como liberdade assistida ou prestao de servios comunidade, para

88 - M a r c o s B a n d e i r a

no discutir o meritum causae, e as condies familiares e


sociais do adolescente indiquem o cumprimento de medida
socioeducativa, em meio aberto, como resposta pedaggica
mais adequada para aquele caso concreto.
Nesse caso, o Promotor, entendendo que a medida em
meio aberto adequada, j que o adolescente no encarna
o perfil de jovem periculoso e familiarizado com o mundo
do crime, e que, ao contrrio, o fato foi isolado e as circunstncias do ato infracional no descartam a possibilidade
de que o mesmo tenha utilizado de alguma excludente de
criminalidade ou culpabilidade, pode propor a aplicao
da remisso cumulada com medida socioeducativa e/ou
protetiva.
Essa mesma inferncia pode ser aplicada em alguns
casos praticados com violncia ou grave ameaa, principalmente se o jovem foi um mero partcipe, pois nem sempre a
gravidade do ato infracional ensejar a aplicao da medida
socioeducativa de internamento. Impe-se diferenciar a conduta do imputvel que comete crime ou contraveno daquela praticada pelo adolescente. O ex-estudante da UESC,
Rafael Fernandes Pimentel33, com sutileza, expressou:
Importante lembrarmos que a transgresso
um fenmeno intrnseco adolescncia. A rebeldia e a contestao caminham paralelas a esta
fase da vida do indivduo. A conduta impulsiva
tpica do adolescente decorre necessariamente
da crise de identidade por que passa. Contras-

33

PIMENTEL, Rafael Fernandes. Ato infracional e medidas scio-educativas na


leitura criminolgica. Dik Revista Jurdica do curso de Direito da UESC.
Ilhus: Editus, 2003. p. 142.

AT O I N F R A C I O N A L - 89

tam, formando uma verdadeira mixrdia, as


naturais transformaes psquicas e hormonal,
o conseqente comportamento transgressivo
e questionador [...] por tudo isso, olhar para o
adolescente reconhecendo sua diferena implica
redimensionar o significado de seus atos, entendendo melhor a realidade para nela intervir
eficazmente.

necessrio, portanto, que o juiz conhea bem o contexto, a histria do adolescente e fundamente a escolha
pela internao, explicitando o motivo pelo qual no lhe
aplicou uma medida mais branda. Nesse sentido, o STJ
vem se posicionando unissonamente, de acordo com o julgado abaixo:
O cotejo entre o comportamento do menor e
aquele descrito como crime ou como contraveno atua apenas como critrio para identificar os
fatos possveis de relevncia infracional, dentro
da sistemtica do ECA. Exatamente porque ao
menor infrator se aplicam medidas outras de carter educativo e protetivo sem critrios rgidos
de durao, j que vinculados exclusivamente
sua finalidade essencial (HC 10.679).
Se o adolescente, alm de trabalhar e estudar,
cumprir toda a medida scio-educativa de liberdade assistida, tendo o relatrio tcnico da
FEBEM informado no revelar mais tendncia
infracional e ter condies de convvio social, o
fundamento bsico do acrdo atacado, gravidade da conduta (tentativa de latrocnio) no
tem fora bastante para afastar essas constataes, mesmo porque, a internao medida
extrema, cabvel quando o caso no comporta
outra menos grave.

90 - M a r c o s B a n d e i r a

O fundamento bsico do acrdo, que consubstanciou-se na gravidade da conduta no suficiente para motivar a privao total da liberdade
do menor, tendo em vista a prpria excepcionalidade da medida de internao.

Como se depreende, a remisso clausulada no implica reconhecimento de culpa e nem configura antecedentes,
podendo ser utilizada vrias vezes, desde que o jovem tenha, efetivamente, condies de cumprir a medida socioeducativa em meio aberto. Com efeito, pode-se afirmar que
esta forma de composio de litgios no elimina o modelo
tradicional, pois haver casos em que o Promotor no entender cabvel o cumprimento da medida em meio aberto
ou preferir o devido processo legal.
Da mesma forma, se o defensor do adolescente sustentar a tese da negativa de autoria ou da existncia de
alguma excludente de ilicitude e manifestar o propsito
de provar sua inocncia a qualquer custo, no mbito do
devido processo legal e da mais ampla defesa, ser necessrio o procedimento. Verificar-se-, entretanto, que
poucos sero os casos reservados para o modelo clssico,
pouco mais de 5%, o que, sem dvida, muito pouco e
confirmar apenas a supremacia do modelo consensual de
composio de litgios.
O modelo consensual, por sua vez, contribuir para
desemperrar a mquina judiciria, fazendo incidir o princpio da economia processual e da corrente minimalista do
Direito Infracional Juvenil, reservando-se para a semiliberdade e o internamento os fatos comprovadamente graves, e
praticados com grave ameaa ou violncia, e que demons-

AT O I N F R A C I O N A L - 91

trem a necessidade de medidas que atinjam o status libertatis


do jovem autor de ato infracional. O internamento regido
pelo princpio da legalidade estrita e s deve ser aplicado
aos casos taxativamente previstos no Art. 122 do ECA, j
que se trata de medida excepcional e no admite interpretao extensiva. Assim, vm reconhecendo alguns julgados
do STJ que consideram ilegal o internamento de adolescente primrio no caso de trfico de drogas34.
Portanto, o internamento deve ser a ultima ratio e reservado, exclusivamente, para quando houver violao
de bens jurdicos relevantes na comunidade homicdio,
estupro, roubo, extorso mediante seqestro etc., e que,
numa anlise geral do caso, seja invivel o cumprimento
da medida em meio aberto ou semi-aberto, seja porque o
jovem, familiarizado com o mundo das drogas e dos atos
infracionais, revele inaptido para o convvio social, seja
porque fatores endgenos inteligncia, perturbaes
afetivas ou emocionais, predisposio do adolescente
delinqncia, sentimento de perda no grau de frustrao, dentre outros adicionados gravidade da conduta
recomendem o internamento, como forma necessria e
preparatria para a progresso para a semiliberdade ou
o meio aberto.
Na verdade, mesmo fora dos casos de remisso clausulada transao socioeducativa possvel o consenso
com relao aplicao da medida de semiliberdade, desde que comprovada a autoria e materialidade do ato in34

FRASSETO, Flvio Amrico. Ato infracional, medida scio-educativa e processo: a nova jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Revista de cincias
criminais trimestral. Ano 9. n. 33, janeiro-maro de 2001. p. 178 a 202.

92 - M a r c o s B a n d e i r a

fracional, o defensor do acusado, durante a audincia de


instruo, apoiado em relatrio tcnico, se convena que a
semiliberdade seja, de fato, a medida mais adequada para
aquele caso. possvel at que o defensor do acusado, aps
a confisso do representado, no havendo dvidas sobre
a autoria e demais circunstncias do fato, entenda desinfluente a ouvida das testemunhas arroladas na defesa prvia e as dispense, abreviando, assim, o procedimento, sem
que sejam violados os princpios do devido processo legal e
da ampla defesa, ensejando que o juiz aplique a medida de
semiliberdade em consonncia com o pensamento do Ministrio Pblico, do adolescente e de seu respectivo defensor. Pode-se ainda alinhar mais um motivo plausvel para
que se excepcione o internamento, e se prefira o cumprimento da medida socioeducativa em meio aberto ou semiaberto, merc da condio natural de liberdade do jovem
em desenvolvimento. o seu alto custo, que, segundo estudos desenvolvidos em alguns Estados, fica na ordem de R$
1.500,00 por adolescente e a reincidncia, em alguns casos,
chega a 70%35, enquanto o cumprimento da liberdade assistida e a prestao de servios comunidade, em alguns
Estados, onde so aplicadas corretamente, como precisamente em Joinvile-SC, os ndices de reincidncia, em 1999,
ficaram na ordem respectiva de 7% e 5%, alm do custo ser
bem menor.
Na Comarca de Itabuna, os dados so mais expressivos e precisos, revelando um grau baixssimo de reincidn-

35

AMARAL, Luiz Otvio de. A Reduo da Imputabilidade Penal. Revista Jurdica


Consulex, ano VII, n. 166, de 15 de dezembro de 2003. Braslia-DF. p. 23.

AT O I N F R A C I O N A L - 93

cia no que se refere execuo das medidas soicoeducativas


de semi-liberdade, liberdade assistida e prestao de servios comunidade. Ressalte-se, conforme se constata pela
anlise dos dados estatsticos abaixo , que o ingresso do
adolescente em conflito com a lei no sistema socioeducativo
tem uma relao muito forte com as drogas, o baixo grau
de escolaridade e a precria situao econmica da famlia.
Com o inco do funcionamento das entidades responsveis pela execuo de medidas socioeducativas em meio
aberto Itabuna e Ilhus - e semiliberdade - Canavieiras
a partir de 2005, obtivemos uma reduo acentuada no
encaminhamento de adolescentes infratores para cumprir
a medida excepcional de internamento no CAM, em Salvador. Vejamos:

94 - M a r c o s B a n d e i r a

AT O I N F R A C I O N A L - 95

O importante que se tenha uma estrutura fsica


e humana capaz de executar as medidas socioeducativas
em meio aberto e semi-aberto, preenchendo, assim, uma
lacuna que os juzes e promotores da Vara da Infncia e
Juventude enfrentam no seu dia-a-dia da atividade forense, utilizando-se, muitas vezes, da improvisao e do ama-

96 - M a r c o s B a n d e i r a

dorismo, para suprir tais carncias. Na Bahia, felizmente,


a Fundao Reconto e a Fundac, de forma revolucionria,
vm executando medidas socioeducativas em meio aberto
e semi-aberto, em Canavieiras, Ilhus e Itabuna, com resultados expressivos, fundamentadas na metodologia da Escola Dinmica Energtica do Psiquismo e na Pedagogia da
Presena.
[...] que busca fazer-se presente de forma construtiva na vida do adolescente, educando-o e auxiliando-o a resgatar a sua auto-estima, a crescer, a progredir, a assumir a vida e a perceber a
grande possibilidade que a vida e aprender a
viver conscientemente (COSTA, 2001)36.

Dessa forma, fundamental que o adolescente se torne


protagonista de sua prpria histria. A idia da vingana e
da mera expiao substituda pela presena construtiva do
educador na vida do jovem infrator, estabelecendo um vnculo
de confiana, respeito e tolerncia, pelo qual ser perfurada a
couraa do adolescente e tocada a centelha divina que est em
cada um desses jovens, fazendo-o enxergar os seus limites, reconhecer o seu potencial e atingir as metas estabelecidas pelo
educador. Os operadores sociais, dependendo da medida a ser
aplicada liberdade assistida, prestao de servios comunidade ou semiliberdade, estudam cada caso, fazem trabalho de
redes e parcerias, acompanham o jovem na sua relao familiar e na escola, fortalecem os vnculos familiares, inserem-no

36

FUNDAO RECONTO. Refazendo o conto. Projeto de atendimento ao adolescente em prestao de servio comunidade e liberdade assistida, 2005.
Itabuna, 2005.

AT O I N F R A C I O N A L - 97

em oficinas profissionalizantes, em conformidade com a aptido de cada um, acompanham o aproveitamento escolar e promovem, socialmente, o jovem, fazendo o trabalho de incluso
social e preparando-o para ser verdadeiramente um cidado.
Este, na verdade, o grande desafio de todos os que
mourejam nas Varas da Infncia e Juventude: evitar que o
adolescente, cuja personalidade ainda est em formao,
transforme-se em um delinqente. Assim, ter-se- motivos
de sobra para sonhar e acreditar que o amanh ser bem
melhor para futuras geraes, como disse Juarez Oliveira,
prefaciando a obra de Paulo Lcio Nogueira37: Antes do
sonho h um dever a ser cumprido, dever que de todos
ns. O menor nosso; seu problema nosso, como o dever
de sua melhor construo tambm nosso.

37

NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado:


Lei 8.069, de 13 de julho de 1990. So Paulo: Saraiva, 1991.

CAPTULO II

Atos judiciais
e procedimentais

2.1 Competncia
O legislador estatutrio, consoante se infere pela leitura do disposto no 1 do Art. 147 do ECA, adotou a teoria
da atividade para estabelecer a competncia concernente
ao processamento e julgamento dos atos infracionais atribudos aos adolescentes, ou seja, a competncia fixada
no lugar onde o adolescente praticou a ao ou omisso competncia ratione loci -, sendo, portanto, o Juiz da Vara
da Infncia e Juventude desta Comarca o competente para
conhecer da ao socioeducativa.
Diferentemente do Art. 70 do Cdigo de Processo Penal que adotou a teoria do resultado, ou seja, a competncia
determinada pelo lugar onde o crime se consumou, o legislador do ECA buscou contextualizar o adolescente, pois
o lugar onde ocorreu o fato aquele que gerou o rompimento da tranqilidade social e que precisa ser refeita com
a resposta do Estado, bem como o local onde se encontraro com maior facilidade as provas do ato infracional.
nele, tambm, via de regra, que o adolescente dever responder ao processo com o apoio de seus familiares, preservando-se os vnculos familiares e comunitrios. Dessa
forma, se o adolescente efetuar um disparo de arma de fogo

100 - M a r c o s B a n d e i r a

em algum em Itabuna, mas a vtima veio a morrer no Hospital em Ilhus, a competncia para apreciar a ao socioeducativa ser do Juiz da Vara da Infncia e Juventude da
Comarca de Itabuna, por fora da teoria da atividade.
2.2 Representao
Se o Promotor de Justia, aps analisar as provas colhidas no auto de apreenso ou no Boletim de Ocorrncia, convencer-se de que no caso de arquivamento ou
remisso, dever oferecer a Representao contra o adolescente a quem se atribuiu a prtica de ato infracional.
de rigor que o Promotor de Justia, titular da Vara da Infncia e Juventude, tenha pleno domnio sobre o princpio
minimalista do Direito Penal, bem como sobre a doutrina
da Teoria Constitucionalista do Delito, no sentido de transportar essas premissas para o Direito Infracional Juvenil,
cujas garantias devem ser ainda maiores do que aquelas
aplicadas aos imputveis, penalmente. Nesse sentido, lapidar o pensamento de Martha Toledo Machado38, como se
pode apreciar:
Sob este ngulo esttico e luz dos valores
eleitos como os fundamentais e fundantes pela
Constituio de 1988, que, penso, a proteo
especial conferida constitucionalmente criana
e adolescente se baseia no reconhecimento de
que estes ostentam condio peculiar em relao aos adultos (a condio de seres humanos
em fase de desenvolvimento de suas potencia-

38

MACHADO, Martha Toledo. Ob. cit. p. 122-123.

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 101

lidades) e no reconhecimento de que merecem


tratamento mais abrangente e efetivo porque,
sua condio de seres diversos dos adultos,
soma-se a maior vulnerabilidade deles em relao aos seres humanos adultos.

Logo, deve perquirir se o fato imputado ao adolescente e que seja, tipicamente, formal, tambm ocasionou leso
ou perigo concreto, para bem juridicamente relevante. Se,
ao invs, gerou apenas perigo abstrato, sem qualquer perigo ou leso a bem concretamente definido princpio da
ofensividade o fato , materialmente, atpico e o processo dever ser arquivado. o caso, por exemplo, do adolescente dirigir veculo automotor sem habilitao. Como
se observa, o fato , formalmente, tpico, pois a conduta se
amolda figura descrita no Art. 309 do CBT; todavia, se
o adolescente simplesmente foi apreendido sem que tenha
exposto qualquer pessoa a perigo ou causado leso a outrem, o fato, materialmente, atpico e deve ser arquivado.
bem de se ver que o Direito Penal, e a fortiori o Direito
Infracional Juvenil, pelo princpio da subsidiariedade, deve
ser a ltima ratio, logo s deve ser efetivamente aplicado,
quando outros controles se mostrarem insuficientes. No
caso referido, o pai ou responsvel pelo adolescente dever
responder pelas infraes administrativas, multas, reteno
do veculo etc.
A Representao dever ser formulada pelo promotor
titular da Vara da Infncia, atravs de petio dirigida ao
juiz da Vara da Infncia e Juventude da Comarca, contendo
a qualificao completa do adolescente a quem se atribuiu
a prtica de ato infracional, ou, se assim no for possvel,

102 - M a r c o s B a n d e i r a

deve conter dados capazes de identific-lo, descrevendo objetivamente a conduta que lhe imputada e demais circunstncias do ato, bem como mencionando o dispositivo do Cdigo Penal ou legislao extravagante que guarda similitude
com a conduta tpica desenvolvida pelo adolescente.
Finalmente, deve pedir a notificao do adolescente
e de seus pais ou responsveis para comparecerem audincia de apresentao acompanhados de advogado,
bem como a procedncia da representao com aplicao
da medida socioeducativa adequada. O promotor de Justia, caso no tenha pedido anteriormente, pode, no corpo
da representao, requerer o internamento provisrio do
adolescente pelo prazo mximo de 45 dias e solicitar que o
juiz requisite informaes ou documentos junto aos rgos
pblicos ou a terceiros. Caso o adolescente comparea em
juzo sem advogado, o juiz nomear-lhe- defensor dativo
para defender os seus interesses.
permitido, constitucionalmente, que o adolescente acusado de ato infracional abra mo at da sua autodefesa, silenciando-se ao ser interrogado ou recusando-se a
responder s perguntas formuladas pelo Juiz ou Ministrio
Pblico, at mesmo para exercer o princpio constitucional da presuno da inocncia e da no autoincriminao
(no produzir provas contra si), todavia, no se permite no
Estado Democrtico de Direito a condenao de algum,
principalmente de um adolescente, sem o concurso indispensvel da assistncia tcnica, ou seja, sem um defensor
que lhe propicie a defesa tcnica e exera o direito a ampla
defesa, conforme norma cogente estabelecida no Art. 111,
III do ECA.

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 103

Caso o adolescente comparea em Juzo sem representante legal, seja porque no tenha ou porque no foi localizado, o juiz dever nomear um curador especial, nos
termos dos Arts. 184, 3 e 148, VII, f, todos do ECA, preferencialmente entre os parentes ou pessoas prximas que
tenham afinidade com o adolescente, no sentido de que
possa represent-lo e acompanh-lo at o final do processo. A Representao dever ser acompanhada do respectivo auto de apreenso, boletim de ocorrncia ou relatrio policial, devidamente autuado pela Vara da Infncia e
Juventude e contendo informaes sobre os antecedentes
do adolescente, at mesmo para que a autoridade judiciria
faa o juzo de prelibao ou juzo de admissibilidade da
Representao.
2.3 Audincia de apresentao
Oferecida a Representao, o adolescente dever ser
devidamente citado da acusao que lhe imputada, tomando cincia do inteiro teor da acusao constante da
Representao. Uma vez citado, fica tambm notificado,
juntamente com os seus pais ou responsveis, para comparecer audincia de apresentao, a qual dever ser marcada com antecedncia razovel, no sentido de propiciar as
condies necessrias para que a famlia contrate um advogado e tenha tempo suficiente para preparar a sua defesa.
No mandado dever constar a informao de que o adolescente dever comparecer audincia acompanhado de advogado, pois caso assim no proceda, o juiz poder nomear
um defensor dativo para defender os seus interesses. Evi-

104 - M a r c o s B a n d e i r a

dentemente, que o adolescente e seus representantes legais


a qualquer tempo podero constituir advogado de sua confiana e abrir mo do defensor dativo, entretanto, torna-se
imperativo que tenha, efetivamente, uma assistncia tcnica de um advogado, seja dativo ou constitudo.
Na audincia de apresentao do adolescente, presentes o Juiz, Promotor de Justia, o adolescente e seu representante legal, bem como o defensor do representado, inicia-se
o ato processual. O juiz, obrigatoriamente, dever informar
ao adolescente sobre o seu direito constitucional de permanecer em silncio satisfazendo-se assim comando constitucional Art. 5, LXII da CF -, colhendo-se informaes iniciais sobre a vida pregressa do representado, notadamente
se trabalha ou estuda, ou se j foi detido alguma vez, ou
se j respondeu processo pela prtica de ato infracional, se
vive s ou com a famlia; depois o adolescente indagado
sobre a veracidade da acusao e todas as circunstncias
que contribuam para a elucidao do fato; se o adolescente
confessar a prtica do ato, o juiz dever indagar sobre a
motivao, o modo como aconteceu, o local e o horrio, se
havia outras pessoas no local, indagando sobre objeto e os
instrumentos do crime; deve ainda ser indagado sobre se
conhecia a vtima e as testemunhas arroladas, e se tem algo
a alegar contra elas; caso negue a autoria, o juiz dever perguntar onde se encontrava poca do ato infracional, bem
como se conhecia a vtima ou se esteve com ela antes ou durante o fato, bem como se tem cincia das provas contra ele
apuradas na fase policial e fazer qualquer outra indagao
necessria para o real esclarecimento dos fatos.
Finalmente, aps confirmar o nome de seu defensor,

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 105

caso isso se torne necessrio, conceder a palavra ao representante do Ministrio Pblico e depois ao defensor do
adolescente, no sentido de indagar sobre algum ponto no
coberto no interrogatrio feito pelo Juiz e que precise ser esclarecido. Como se depreende, aplicam-se ao interrogatrio
do adolescente, na audincia de apresentao, mutatis mutandi, os preceitos previstos para o interrogatrio do imputvel
descritos nos Arts. 185 e seguintes do CPP, por fora de sua
aplicao subsidiria, nos termos permitidos do Art. 152 do
ECA. Aps ouvir o adolescente, o juiz dever ouvir o representante legal do representado pais ou responsvel legal
procurando conhecer a histria de vida do adolescente e
vislumbrar o comprometimento ou a preocupao dos pais
ou responsvel pelo destino do jovem acusado da prtica de
ato infracional. O juiz, aps formular suas perguntas, dever
conceder a palavra ao Ministrio Pblico e ao defensor do representado para formularem as perguntas que entenderem
pertinentes. Finalmente, no mesmo ato, j intimar o defensor do representado para oferecer a defesa prvia, no prazo
de trs dias, quando tambm poder arrolar testemunhas,
juntar documentos e requerer diligncias. Caso o adolescente no comparea audincia de apresentao, embora regularmente intimado, o juiz dever determinar sua conduo
coercitiva, ou caso no seja possvel no mesmo dia, adiar
a audincia de apresentao e determinar a sua conduo
coercitiva, oficiando-se polcia militar para auxiliar o oficial
de justia na diligncia, nos termos estabelecidos pelo Art.
187 do ECA. Todavia, se o adolescente no for localizado, o
juiz dever determinar a expedio do mandado de Busca
e Apreenso, no sentido de que seja o mesmo apreendido

106 - M a r c o s B a n d e i r a

e apresentado autoridade judiciria, nos termos do Art.


184, 3 do ECA. Nesse caso, o juiz dever suspender o
processo at a efetiva apresentao do adolescente, j que
nenhum adolescente, por fora do princpio audiatur et altera pars, poder sofrer a imposio de qualquer medida
socioeducativa sem ter cincia do inteiro teor da acusao e
sem ser ouvido pela autoridade judiciria.
Nesse ato, o juiz poder consultar o Promotor de Justia sobre a possibilidade da remisso, nos termos previstos no 1 do Art. 186 do ECA. Caso haja concordncia, o
juiz poder aplicar tanto a remisso pura, quanto a remisso vinculada, como forma de suspenso ou extino do
processo. Sobre o tema, remete-se o leitor ao captulo da
remisso, quando se aprofunda a temtica, mostrando as
suas variveis. No obstante o disposto no 2 do Art. 186
do ECA, entende-se, como j frisado, que mesmo no sendo
fato grave e, portanto, passvel de aplicao de medida socioeducativa em meio aberto, o adolescente no pode deixar de receber a assistncia tcnica de um advogado, principalmente quando o adolescente no aceita a remisso e
quer enfrentar o devido processo legal. O juiz, ao receber a
Representao, deve determinar a citao do adolescente e
notificao dos pais ou responsveis. Na audincia de apresentao, no sendo o caso de remisso ou mesmo rejeio
da pea incoativa, o juiz, aps a ouvida do adolescente e
de seus pais ou responsveis, dever determinar a realizao de diligncias, de ofcio ou solicitadas pelas partes,
bem como determinar, quando necessrio, a realizao do
Estudo Social do Caso, designando uma assistente social ou
psicloga para proceder diligncia.

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 107

bem verdade que a grande maioria das Varas de Infncia e Juventude deste pas, especialmente na Bahia, no
conta com o auxlio da equipe interdisciplinar destinada a
assessorar, tecnicamente, o juiz, conforme previso descrita
no Art. 150 da Lei n. 8.069/90, todavia, o juiz poder improvisar, valendo-se de comissrios de menores sindicantes,
assistentes sociais voluntrios, estagirios de psicologia, ou
mesmo estabelecer alguma parceria com o municpio, no
sentido de que sejam colocados disposio da Vara da Infncia e Juventude esses profissionais qualificados.
Como j enfatizado, a problemtica da infncia e juventude no se resolve somente com regras jurdicas; o
fenmeno mais abrangente e complexo, exigindo o concurso de outras reas do conhecimento humano a fim de
que seja elaborada uma resposta mais adequada para determinados casos concretos, envolvendo adolescentes em
conflito com a lei. Aps a ouvida do adolescente e de seus
pais ou responsvel, o defensor dele, no mesmo ato, ou
seja, na prpria audincia de apresentao, j ficar intimado a oferecer a Defesa Prvia, no prazo de trs dias, quando poder arrolar testemunhas e requerer a realizao de
qualquer diligncia necessria para defender os interesses
do adolescente representado -, podendo ainda argir as
excees legais, como ilegitimidade de parte, incompetncia do juzo, exceo de suspeio e quaisquer preliminares
que possam levar extino do processo sem o efeito de
julgamento de mrito. No que toca ao mrito, nada impede
que j sinalize a sua linha de defesa, todavia, at mesmo
por questo de cautela, e por esperar o amadurecimento da
causa aps a instruo processual, de bom alvitre que se

108 - M a r c o s B a n d e i r a

reserve para aprofundar no meritum causae, por ocasio da


apresentao das alegaes finais.
2.4 Audincia de instruo e julgamento
Ainda ao final da audincia de apresentao, o juiz j
designa a audincia de instruo (a lei emprega a expresso
audincia em continuao) com prazo razovel, para que
se possa intimar no somente as testemunhas arroladas na
representao, mas tambm aquelas arroladas na defesa.
Na verdade, trata-se de audincia de instruo e julgamento, pois o objetivo instruir o processo, no sentido de desvendar e elucidar o fato que imputado ao representado,
com a produo de provas orais ouvidas da vtima e testemunhas concentradas nesse ato voltado para a descoberta
da almejada verdade processual.
Destarte, pela ordem, sero ouvidas a vtima, as testemunhas arroladas na representao e na defesa prvia.
Com efeito, em se tratando de testemunhas requisitadas de
ofcio pelo juiz ou arroladas na representao, a autoridade
judiciria deve primeiro formular as perguntas, concedendo a palavra, sucessivamente, ao Promotor de Justia e ao
defensor do representado para as eventuais reperguntas.
Tratando-se de testemunhas arroladas pela defesa, aps as
perguntas feitas pelo juiz, a palavra ser concedida, em primeiro lugar, ao defensor do representado e, finalmente, ao
Promotor de Justia para eventuais reperguntas. Entendese que mesmo aquelas testemunhas arroladas, intempestivamente, pelo defensor do representado devem ser ouvidas em Juzo, em face da proteo especial que conferida

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 109

pela Constituio Federal ao adolescente em conflito com


a lei, flexibilizando-se, em termos de garantias processuais
em relao ao ser humano imputvel penalmente, principalmente quando se tratar de defensor dativo ou defensor
pblico. O adolescente, em face de sua imaturidade fsica,
intelectual, emocional, enfim, em razo de sua manifesta
vulnerabilidade, deve merecer uma tutela especial, diferente dos rigores formais do processo penal comum.
O objetivo precpuo da sano que lhe imposta no
simplesmente a expiao ou o castigo, mas uma medida que
possa faz-lo refletir sobre o ato infracional praticado, de sorte a redirecionar o seu caminho com a introjeo de valores
que o conduzam ao caminho seguro da cidadania. Destarte,
ultimada a instruo processual, o Juiz, de posse de todas as
provas documentais, orais, periciais e do relatrio do estudo social do caso, conceder a palavra ao Promotor de Justia
pelo prazo de 20 minutos para formular suas alegaes finais.
Nessa fase procedimental, o parquet, com apoio nas provas
produzidas nos autos, dever, em regra, sustentar a sua tese
inicial, pugnando pela procedncia da representao e requerendo a aplicao da medida socioeducativa adequada, podendo j indic-la quando o fato concreto assim exigir.
Evidentemente que o Promotor de Justia no Promotor de Acusao, principalmente em se tratando de casos
envolvendo adolescentes em conflito com a lei, quando o
comprometimento com a realidade subjacente e com a causa menoril, bem como a sensibilidade e o senso de justia o
identificaro como verdadeiro Promotor de Justia da Vara
da Infncia e Juventude, diferenciando-o, qualitativamente, em relao aos demais membros que atuam nas varas

110 - M a r c o s B a n d e i r a

comuns. Com efeito, o Promotor de Justia ter a indispensvel liberdade de conscincia e autonomia profissional
para pedir a absolvio do representado, seja porque restou
provada a inexistncia do fato, ou por no haver prova da
existncia do fato, ou no constituir o fato ato infracional
ou, finalmente, por no existir prova de ter o adolescente
concorrido para o ato infracional.
de se notar que, se ao final da instruo processual
restar configurada a existncia de uma excludente de criminalidade legtima defesa, estado de necessidade, exerccio
regular de direito e estrito cumprimento do dever legal - ou
alguma excludente de culpabilidade legtima defesa putativa, erro de proibio etc., o representante do Ministrio
Pblico dever pedir a absolvio do representado.
Nenhum adolescente, a ttulo de medida de proteo,
deve sofrer, coercitivamente, a interveno do Estado-Juiz,
sem o devido processo legal e sem que reste comprovada
a prtica de um ato infracional. Excetuando-se os casos da
justia consensualizada, o Estado s estar legitimidado a
privar o adolescente de sua liberdade ou restringi-la, bem
como de alcanar os demais direitos, quando no mbito do
devido processo legal propiciar as garantias constitucionais
do contraditrio e da ampla defesa, sob pena de incidir em
indesejvel arbtrio. A eminente mestre da Faculdade de Direito da PUC SP, Marta de Toledo Machado39, com invulgar sutileza identifica essa situao de manifesto arbtrio do
Estado brasileiro, antes do advento do ECA, ao asseverar o
seguinte, in verbis:

39

MACHADO, Martha Toledo Op. cit. p. 200-201.

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 111

De outro lado, a existncia desta confuso conceitual entre criana desvalida/criana autora
de crime na legislao brasileira anterior revelase tanto no Decreto Estadual Paulista n 3.828,
de 25.03.25 (Arts. 1 a 6), como no chamado
Cdigo Mello Matos, Decreto Federal n 17.943A, de 12.10.27 [...], como tambm no Cdigo
de Menores de 1979, o qual, aps estabelecer
no seu art. 1 que a lei se aplicava a menores
de 18 anos em situao irregular, em seu Art. 2
conceituava tal situao como, verbis;
Para os efeitos deste Cdigo, considera-se em
situao irregular o menor:
I-privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que
eventualmente, em razo de:
a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel;
b) manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel
para prov-las;
II vtima de maus-tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel;
III - em perigo moral, devido a:
a) encontrar-se , de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons costumes;
b) explorao de atividade contrria aos bons
costumes;
IV privado de representao ou assistncia
legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel;
V com desvio de conduta, em virtude de grave
inadaptao familiar ou comunitria;
VI Autor de ato penal.

112 - M a r c o s B a n d e i r a

Frise-se, pois, que se logrou derrubar todas as


garantias dos autores de crimes, inimputveis
em razo da idade, a quem se passou a negar
os mais elementares direitos humanos, como a
reserva legal, o contraditrio e ampla defesa,
exatamente em razo daquela confuso conceitual, j que a negativa das garantias vinha sob
o falacioso argumento de que, quando o Estado,
por meio da Justia de Menores, privava-os de
liberdade porque cometeram fato tpico penalmente, estava sendo adotada uma medida de
natureza protetiva e no repressiva.
[...] Veja-se: quando o Juiz de Menores determinava o acolhimento de um recm nascido exposto numa instituio, aplicava a medida jurdica de internao; essa mesma medida era a
imposta a jovem de dezessete anos recolhido
casa de custdia pela prtica de, digamos, latrocnio. Porque a medida jurdica prevista em
lei era a mesma, isso levou a jurisprudncia a
afirmar, sempre, a natureza protetiva dela; at
porque seria absurdo transparente, at ao aluno
do 1 ano do curso de Direito sustentar que o
Estado estaria tomando medida repressiva ao
internar o beb exposto. Por via dessa construo tortuosa, reconhecia-se a no-incidncia das
garantias da reserva legal, do contraditrio e da
ampla defesa, queles adolescentes a quem se
imputava a prtica de crime.

Com o advento do ECA Lei n. 8.069/90 todas as


garantias constitucionais, como o princpio da reserva legal,
contraditrio, devido processo legal e ampla defesa foram
consagradas ao adolescente a quem se atribui a prtica de
ato infracional, no mais visto como mero objeto de direito,
mas como verdadeiro sujeito de direito, todavia, alguns tri-

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 113

bunais ptrios teimam em ressuscitar essa prtica arbitrria e abominvel, como se observa no Habeas-corpus de n.
6263/2004 do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, cujo voto vencido do Des. Silvio Teixeira, sintonizado
com a melhor doutrina e com os princpios constitucionais
abraados em nossa Carta Magna, devolve a esperana de
que toda forma de arbtrio ser repudiado pelo Estado Democrtico de Direito. Vejam alguns trechos de seu voto:
[...] votei vencido, por entender que crianas e
adolescentes tm o direito lquido e certo de no
serem afastados das ruas sem a observncia rigorosa de procedimento adequado.
No pode o Poder Pblico, a pretexto de proteger a criana e o adolescente, praticar poltica,
velada ou no, de verdadeiro segregacionismo
o que vinha ocorrendo com a malsinada operao turismo seguro.
Ningum ignora que a operao Turismo Seguro
uma abordagem de policiais civis e militares
criana e ao adolescente que perambulam na
orla da praia. verdadeira profilaxia, criada pela
insensibilidade e fomentada pela prepotncia,
com vistas a tornar menos gritante a poluio
da pobreza.
Tira-se o menor de circulao, para que o Rio de
Janeiro se torne mais agradvel aos olhos cobiosos e impuros do turismo selvagem.
Tal operao arbitrria e contraria, pelo menos, o art. 5, LXI, da Constituio Federal, que
estabelece: ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente [...]

114 - M a r c o s B a n d e i r a

Em questo que envolve interesse de criana ou


adolescente, autoridade judiciria competente
s pode ser o juiz da respectiva Vara da Infncia
e da Juventude.
Omissis
Se estes no esto cometendo ato infracional
anlogo a algum dos crimes definidos no Cdigo
Penal ou em leis extravagantes, por que devem
ser segregacionados e, na verdade, presos?
Quando uma bandeira levantada ou princpios
so invocados, deve-se faz-lo somente nos casos em que tais bandeiras e tais princpios no
estejam sendo manipulados e servindo para
acobertar pretextos.
Do contrrio, ter-se- o que os romanos chamavam de summun jus, summa injuria.
Omissis
A matria pertinente criana e juventude
rege-se pelo que dispe a Lei n 8.069/90.
Nela est dito, em letras claras e expressas: Art.
15. A criana e o adolescente tm direito liberdade, ao respeito e dignidade como pessoas humanas em processo de desenvolvimento e
como sujeitos de direitos civis, humanos e sociais garantidos na Constituio e nas leis.
Art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos:
I - ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios, ressalvadas as restries
legais;
IV brincar, praticar esportes e divertir-se;
V- participar da vida familiar e comunitria, sem
discriminao;
Omissis
VII buscar refgio, auxlio e orientao.
Art. 17 O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 115

da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas, dos espaos
e objetos pessoais.
Art. 18 dever de todos velar pela dignidade
da criana e do adolescente, pondo-os a salvo
de qualquer tratamento desumano, violento,
aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.
E no s isso. O Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90, diz em seu artigo 230,
que crime: privar a criana ou o adolescente
de sua liberdade, procedendo sua apreenso
sem estar em flagrante de ato infracional ou
inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente.
Pena deteno de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele
que procede sua apreenso sem observncia
das formalidades legais.
No pode o policial civil ou militar, mesmo que
cumprindo ordens de superior hierrquico, praticar o chamado recolhimento, quando este no
determinado pelo juiz competente, isto , o
juiz de menores, para se usar a expresso bem
mais adequada da anterior Lei de Mello Matos.

Retomando o aspecto procedimental, caso o prazo de


vinte minutos seja insuficiente para que o promotor oferea
suas alegaes finais, o juiz prorrogar por mais dez minutos.
Em seguida, finalmente, o defensor do acusado pelo mesmo
prazo oferecer suas alegaes finais, dissecando todas as
provas produzidas nos autos e discutindo meritum causae
exausto, requerendo, em regra, a improcedncia da repre-

116 - M a r c o s B a n d e i r a

sentao com a conseqente absolvio do representado.


Ocorrendo a hiptese de comprovao do ato infracional sem a existncia aparente de alguma causa justificativa, o
defensor, com base nos elementos probatrios constantes dos
autos, mormente o Relatrio do Estudo Social, poder pugnar
pela aplicao de uma medida socioeducativa mais branda,
explicitando, motivadamente, que a medida mais adequada para ser aplicada ao adolescente naquele caso concreto. O
que se disse em relao ao Promotor de Justia diferenciado
se aplica mutatis mutandi ao defensor do acusado, como verdadeiro guardio das garantias processuais e constitucionais
do adolescente em conflito com a lei. A sua atuao, longe das
amarras formais da justia comum, onde quase sempre haver um perdedor e um ganhador, dever se pautar pelo vis
axiolgico que vislumbra o adolescente como sujeito de direito com a peculiar condio de pessoa em desenvolvimento no
mbito do princpio constitucional da proteo integral.
O procedimento, como se observa, potencializa o
princpio da concentrao dos atos processuais e da oralidade, tendncia inescondvel do direito contemporneo,
devendo, portanto, a instruo processual destinar-se no
somente produo das provas orais, como formulao de
alegaes finais e prolao da sentena pelo juiz em audincia. Esse sistema tambm contempla o princpio da celeridade processual, to reclamada pelos operadores do Direito, bem como coloca o atendimento ao adolescente em
conflito com a lei como prioridade absoluta.
Evidentemente, se o juiz no estiver em condies de
prolatar a deciso, seja porque as provas so intrincadas e
complexas, seja devido ao adiantado da hora, dever, no

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 117

menor espao de tempo possvel, publicar a sentena em


Cartrio. Se a sentena for absolutria ou, mesmo sendo
condenatria , aplicar uma medida socioeducativa em meio
aberto, o adolescente dever ser colocado, imediatamente,
em liberdade, nos termos do Pargrafo nico do Art. 189 do
ECA e entregue ao seu responsvel legal. O mesmo procedimento poder ser aplicado quando a medida a ser aplicada for a semiliberdade, desde que haja o compromisso do
adolescente e de seus pais ou responsvel de se apresentar
em dia e hora determinadas unidade responsvel pela
execuo da semiliberdade.
2.5 Sistema de nulidades do ECA
O ECA, como um diploma moderno, adotou com
relao s nulidades o sistema da instrumentalidade das
formas, pelo qual se valoriza mais a finalidade do ato do
que a forma, ou seja, a forma no um fim em si mesma,
de sorte que havendo desconformidade do ato processual
praticado com o modelo exigido em lei, a nulidade do ato
s ser decretada pelo Poder Judicirio se houver demonstrao de efetivo prejuzo causado pelo referido ato atpico.
Destarte, caso no se obedea s formalidades exigveis no
caso concreto, o ato s ser invalidado se ficar demonstrado
que a atipicidade do ato frustrou a sua prpria finalidade,
causando prejuzo a algum. Nesse sentido, os juristas Grinover, Fernandes e Gomes Filho prelecionam40:

40

GRINOVER, FERNANDES E GOMES FILHO. As Nulidades no Processo Penal.


6. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998. p. 26.

118 - M a r c o s B a n d e i r a

Constitui seguramente a viga mestra do sistema


das nulidades e decorre dai idia geral de que
as formas processuais representam to-somente um
instrumento para a correta aplicao
do direito; sendo assim, a desobedincia s formalidades estabelecidas pelo legislador s deve
conduzir ao reconhecimento da invalidade do ato
quando a prpria finalidade pela qual a forma foi
instituda estiver comprometida pelo vcio.
Sem ofensa ao sentido teleolgico da norma no
haver prejuzo e, por isso, o reconhecimento
da nulidade nessa hiptese constituiria consagrao de um formalismo exagerado e intil,
que sacrificaria o objetivo maior da atividade jurisdicional [...]

Dessa forma, havendo inobservncia ao modelo legal, desde que no constitua ofensa a princpios ou garantias constitucionais, cabe parte prejudicada comprovar a
existncia de prejuzo, nos moldes da doutrina francesa pas
de nullit sans grief, no sentido de que se obtenha o reconhecimento da nulidade do ato. Evidentemente, que havendo a
ofensa a princpios constitucionais que constituam garantia
ao adolescente em conflito com a lei, como o princpio do
juiz natural, ampla defesa, contraditrio, igualdade processual, devido processo legal, o prejuzo presumido juris
et jure e a nulidade absoluta, podendo ser reconhecida de
ofcio pelo prprio juiz, pois infringiu diretamente norma
de garantia constitucional. Vale dizer que em alguns casos a
infringncia da norma-garantia pode ser to grave que passa a ser considerado um no-ato, como denomina Grinover, constituindo-se num ato inexistente, como o caso do

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 119

processo ser desenvolvido perante um Tribunal de Exceo


ou Juiz constitucionalmente incompetente, violando o princpio constitucional do Juiz natural. importante assinalar
que, em se tratando de nulidade absoluta, h necessidade
do provimento jurisdicional, reconhecendo a ilegalidade do
ato, todavia, quando se tratar de ato inexistente, por ser to
grave o ato atpico perpetrado, deve apenas ser desconsiderado, desprezando por completo a sua existncia jurdica,
que por isso mesmo no irradia qualquer efeito jurdico.
O ECA s fala em nulidade no seu Art. 204, quando
estabelece que a falta de interveno do Ministrio Pblico acarreta a nulidade do feito, que ser decretada de ofcio pelo Juiz ou a requerimento de qualquer interessado.
Ora, como se observa, no referido dispositivo, h violao
do princpio constitucional do contraditrio, logo, se trata
de nulidade absoluta que pode ser reconhecida em qualquer grau de jurisdio, inclusive de ofcio pelo Juiz. O Art.
152 do ECA reza que aos procedimentos previstos nesta lei,
aplicam-se, subsidiariamente, as normas gerais previstas
na legislao processual pertinente. Com efeito, em se tratando de normas relativas ao processo de conhecimento de
atos infracionais, aplicar-se-o, em face da inexistncia de
normas especficas, as disposies gerais do CPP que adota
a doutrina pas de nullit sans grief como viga mestra do sistema de nulidades do processo penal brasileiro.
2.6 Sentena
o ato culminante do processo, no qual o juiz da Vara
da Infncia e Juventude, aps a anlise racional das pro-

120 - M a r c o s B a n d e i r a

vas constantes dos autos, e de forma motivada, entrega a


prestao jurisdicional, dirimindo o conflito de interesses
que lhe foi submetido. O ECA, como tambm o Cdigo de
Processo Penal, no define o que sentena, expresso que,
etimologicamente, origina-se do latim setentia ou sententia e
traduz vrios significados como pensamento, sentido, opinio, todavia o Cdigo de Processo Civil que, juridicamente, define o que sentena. Reza o 1 do Art. 162 do
referido diploma legal, verbis: sentena o ato pelo qual o
juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da
causa.
Assim, consoante o enunciado, pode-se afirmar que
existem sentena terminativas e definitivas. Nas primeiras,
o juiz extingue o processo, sem julgar o mrito, seja porque
a relao processual no se completou, por falta de algum
pressuposto processual, seja pela ausncia de alguma das
condies da ao, ou por qualquer razo que impediu o
exame do mrito do pedido deduzido em juzo, como a
morte do agente, prescrio etc. J com relao s sentenas definitivas, o juiz examina o mrito e soluciona o conflito, acolhendo ou rejeitando a pretenso de direito material
deduzida em juzo. O eminente processualista penal, Fernando Tourinho Filho41, preleciona:
H na sentena dois elementos bsicos: a exteriorizao do resultado de um juzo lgico, que
consiste numa operao mental do juiz, e a declarao de vontade. Enquanto o Juiz analisa as

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Cdigo de Processo Penal Comentado. 2. ed. v.


I. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 570.

41

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 121

provas e, por meio delas, numa operao intelectual, reconstri o fato sub judice para concluir
pela procedncia ou improcedncia do pedido,
nada mais est fazendo alm de simples trabalho mental. Ele busca a verdade, atuando como
verdadeiro historiador. Aps analisar as provas,
procura tirar suas concluses na tentativa de
proceder subsuno daquela situao litigiosa
a este ou quele dispositivo legal. Enfim, o Juiz
procura ver se o caso concreto, determinado e
especfico, e que constitui o thema decidendun
confunde-se ou no com a categoria genrica,
abstrata e hipottica prevista pelo legislador.
Este o primeiro elemento da sentena. Um trabalho eminentemente intelectual. O segundo
a deciso propriamente dita, a parte dispositiva
ou conclusiva da sentena, em que o Juiz faz
atuar a vontade da lei naquele caso concreto.
Ele transfunde na sentena a imperatividade
que se contm na norma.

O juiz, com efeito, no deve, simplesmente, dar a sua


opinio ntima e pessoal sobre o fato concreto que lhe
submetido, nem tampouco deve emprestar s provas valor tarifrio, como se cada uma tivesse um valor predeterminado, a contrario sensu, o magistrado deve, por fora do
princpio do livre convencimento, formar livremente o seu
convencimento com base nas provas colhidas nos autos, indicando motivadamente por que decidiu de tal ou qual maneira, no ficando adstrito a valores apriorsticos atribudos
s provas, j que todas so relativas. O ensigne e saudoso
Mirabete42 explicita:

42

MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo Penal. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p.
285.

122 - M a r c o s B a n d e i r a

Pelo sistema da certeza moral do juiz, ou da


ntima convico, a lei nada diz sobre o valor
das provas e a deciso funda-se exclusivamente na certeza moral do juiz, que decide sobre
sua admissibilidade, sua avaliao, seu carreamento para os autos. o sistema que preside,
de certo modo, os julgamentos efetuados pelo
Tribunal do Jri. Pelo sistema da certeza moral do legislador, tambm chamado de sistema
da verdade legal ou formal, a lei impe ao juiz
a observncia de certos preceitos, estabelece o
valor de cada prova, institui uma hierarquia delas, de forma que no lhe deixa praticamente
nenhuma liberdade de apreciao. Pelo sistema
da livre convico ou da verdade real ou do livre
convencimento, o juiz forma sua convico pela
livre apreciao da prova.

Como se depreende, o princpio do livre convencimento foi adotado pelo Cdigo de Processo Penal em seu
Art. 157, que subsidiariamente aplicvel ao ECA, nos termos do disposto no Art. 226 da Lei n. 8.069/90.
Transportando-se essas premissas para a normatividade especfica do ECA, v-se que, abstradas as hipteses
de extino do processo sem o julgamento de mrito falta de pressuposto processual, condio da ao ou defeitos
insanveis na Representao -, o juiz, ao apreciar o meritum
causae, poder absolver o adolescente ou conden-lo para
sujeit-lo aplicao de alguma medida socioeducativa. Se
absolver ter que, motivadamente, descrever, na parte dispositiva da sentena, a situao que ensejou a absolvio,
ou seja, dever afirmar que restou comprovada nos autos
a inexistncia do fato, no haver prova da existncia do
fato, no constituir o fato ato infracional ou no existir

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 123

prova de ter o adolescente concorrido para o ato infracional, conforme previso do Art. 189 do ECA. O legislador
no previu as hiptese de excludentes de criminalidade
legtima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de direito nem
as excludentes de criminalidade - como erro de proibio,
erro de tipo, inexigibilidade de conduta diversa -, entretanto, o juiz, ao reconhecer algumas dessas hipteses no caso
concreto dever absolver o adolescente que no dever, em
nome de uma pseudo proteo inspirada no direito menoril do passado, sofrer a imposio de qualquer medida socioeducativa.
Pensar de forma diferente ferir de morte todos os direitos e garantias constitucionais conferidos ao adolescente
como sujeito de direito no mbito de um Estado Democrtico, que no admite a responsabilidade objetiva, evitando,
assim, que qualquer adolescente sofra, coercitivamente, a
privao de sua liberdade ou restrio em seus direitos sem
o devido processo legal. Flvio Amrico Frasseto43, no artigo intitulado Ato infracional, Medida Scio-Educativa
e Processo: a nova jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia, sutilmente percebe esse fenmeno praticado por
alguns operadores do Direito, conforme se observa:
[...] de outro lado, mesmo tendo o ECA reconhecido o carter coercitivo, sancionatrio, da
medida scio-educativa, uma invaso do Estado na esfera da autonomia do adolescente autor
de conduta descrita em lei penal, muitos opera-

43

FRASSETO, Flvio Amrico. Ob. cit. p. 178-202.

124 - M a r c o s B a n d e i r a

dores ainda no dia-a-dia, continuam a tom-la


como um direito do jovem, algo em seu exclusivo favor institudo, destinado a proteg-lo do
mal e de si mesmo, a tutel-lo. Ainda que os
centros de internao sejam simplesmente prises com outro nome na porta de entrada, neles
ingressam, diariamente, jovens recomendados,
por sentena, a l ficarem para crescer como
cidados, para aprenderem a se comportar em
sociedade e tornarem-se indivduos teis.
O fato de a evidente invaso do Estado na vida
do indivduo ser tomada como necessria, como
salutar, em benefcio do invadido e no do Estado, encobre as trincheiras abertas por lei para
defender o cidado do controle direto de seus
passos pelas instncias oficiais do Poder [...].
Os operadores que no adequarem seu pensamento e sua prtica ao ECA, ainda raciocinam:
J que no estou punindo, estou fazendo um
bem para o infrator, no preciso respeitar o procedimento, nem me ater letra fria da lei. Posso
ordenar ao adolescente que faa o que quero
e como quero. Tal raciocnio e a ele se torna
mais perigoso e traioeiro presta-se ao uso
malicioso por parte daqueles que, na pura inteno latente de vingar e retaliar com severidade, argumentam defender o bem do menor para
livrar-se dos freios legais obstadores do tratamento draconiano desmesurado que apregoam,
um sacrifcio ao cidado e um equvoco do ponto
de vista de defesa social e poltica criminal.

O juiz tambm poder prolatar uma sentena condenatria, aplicando uma medida socioeducativa, todavia,
como j frisado, dever no s aferir os indcios de autoria e a prova da materialidade do ato infracional, a certeza

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 125

do ato infracional, como tambm motiv-la, procedendo a


subsuno do fato concreto extrado da conduta tpica desenvolvida pelo adolescente a um tipo legal descrito no Cdigo Penal ou lei extravagante, bem como fundamentando
a adequao da medida socioeducativa, de acordo com a
personalidade do adolescente em conflito com a lei, as circunstncias subjetivas e objetivas do ato infracional, a culpabilidade (reprovabilidade do ato tpico e antijurdico), no
sentido de aplicar a medida mais adequada ao adolescente
voltada para a sua ressocializao sentido utilitarista da
medida pedaggica -, sendo certo que a gravidade do ato
infracional, por si s, no constitui motivo para aplicao
da medida extrema e excepcional do internamento, como
vem sendo reconhecida pacificamente pelo STJ:
RHC 8.949 (extrado da revista Cincias Criminais n 33, pg.196). A deciso monocrtica que
determinou a medida de internao no fundamentou devidamente a opo pela medida mais
gravosa, sendo que a simples aluso gravidade
da infrao e aos pssimos antecedentes do menor no so suficientes para motivar a privao
total de sua liberdade, at mesmo pela prpria
excepcionalidade da medida scio-educativa de
internao, restando caracterizada afronta aos
objetivos do sistema [...]. A gravidade da infrao e os pssimos antecedentes, a toda evidncia, no so motivao bastante para privar o
adolescente de sua liberdade, atento, inclusive,
ao carter excepcional de tal medida.

O juiz no dever fixar prazo determinado na aplicao das medidas socioeducativas da liberdade assistida, prestao de servios comunidade, semiliberdade e

126 - M a r c o s B a n d e i r a

internamento, pois, como sustentou o ex- desembargador


Alyrio Cavalieri no depoimento prestado na Comisso de
Constituio e Justia da Cmara dos Deputados, o prazo
determinado antipedaggico, assemelha-se pena criminal e desestimula a adoo de comportamento adequado44.
Com efeito, as avaliaes peridicas e a dinamicidade da
realidade subjacente podem ensejar a reduo no cumprimento de qualquer dessas medidas. O adolescente pode,
em tempo inferior quele mximo admitido para o cumprimento de determinada medida, ter absorvido os valores
fundamentais para refletir sobre o ato que praticou e assim
reunir as condies para conviver pacificamente no meio
social, sendo, portanto, desnecessrio e incuo o cumprimento integral do prazo mximo admitido em lei. A prestao de servios comunidade estabelece, no Art. 117 do
ECA, que o prazo mximo da medida ser de seis meses; a
liberdade assistida estabelece o prazo mnimo seis meses
-, todavia, numa interpretao sistmica, entende-se que
deva ser cumprida no mximo em trs anos, como acontece com as medidas socioeducativas da semiliberdade e do
internamento.
Ao prolatar a sentena, o juiz da Vara da Infncia e Juventude exaure o seu ofcio jurisdicional no processo de conhecimento. A intimao da sentena de qualquer das medidas socioeducativas deve recair, unicamente, no defensor
do representado, excetuando-se, quando se tratar de sentena que aplicou medida de semiliberdade ou internamen44

CAVALLIERI, Alyrio. Reduo da maioridade penal. Depoimento prestado


na comisso de Constituio e Justia da Cmara dos Deputados, no dia
10.11.99. Braslia. p. 6.

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 127

to, quando ento a comunicao do ato processual dever,


obrigatoriamente, sob pena de no gerar o efeito do trnsito
em julgado, ser feita na pessoa do adolescente e seu defensor, todavia, quando o adolescente estiver foragido ou no
for encontrado por qualquer motivo, a intimao far-se-
na pessoa de seus pais ou responsvel e seu defensor, nos
termos estabelecidos pelo Art. 190 do ECA, devendo ainda
o adolescente se manifestar se deseja recorrer ou no.
2.7 Recursos
O ECA adotou o sistema de recursos, disciplinado
pelo Cdigo de Processo Civil, independente do direito
material penal (infracional) e no-penal, conforme disposio expressa do Art. 198 do Estatuto. Logo, o recurso que
desafia a sentena monocrtica o recurso de apelao, o
qual dever ser interposto, no prazo de dez dias da intimao da sentena, independentemente de preparo, gozando
de preferncia de julgamento e dispensa de revisor.
O recurso de apelao, em regra, deve ser recebido
apenas no seu efeito devolutivo, excetuando-se, quando se
tratar de caso em que, a juzo da autoridade judiciria, houver perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao. O recorrente, ao oferecer o apelo, j dever acostar as razes. O
juiz ento abrir vistas ao recorrido para que, no prazo de
10 dias, oferea as contra-razes. Logo em seguida, e antes
de remeter os autos para o Tribunal de Justia, o juiz dever
emitir deciso fundamentada, mantendo ou reformando a
deciso hostilizada. Evidentemente, que se o juiz mantiver
a deciso, dever se limitar a dizer que mantm a sentena

128 - M a r c o s B a n d e i r a

pelos mesmos fundamentos expendidos nela, satisfazendose, assim, a exigncia legal; todavia, se reformar, a motivao indeclinvel, sob pena de nulidade do ato.
Nesse caso, dever antes de subir os autos, ouvir a
parte interessada no caso o recorrente -, no prazo de cinco
dias, se deseja que os autos sejam encaminhados ao Tribunal, devendo, portanto, ter pedido expresso nesse sentido.
Importante acrescentar que se o juiz aplicar, na sentena
condenatria, medida socioeducativa de internao ou
semiliberdade, imperativa a intimao do adolescente
e seu respectivo defensor, devendo aquele manifestar se
deseja ou no recorrer da sentena. Se o adolescente no
for encontrado, a intimao far-se- aos pais ou responsvel, bem como ao defensor do adolescente. curial que se
preserve em toda a sua plenitude o direito ampla defesa
do adolescente, conforme se depreende pela leitura do seguinte aresto:
Tendo sido o recorrente intimado da sentena proferida pelo juiz singular, que lhe aplicou
medida de internao, e tendo manifestado o
seu desejo de recorrer, no lhe pode ser negado
o direito de apelar, sob o argumento de que o
prazo para a interposio do recurso s comea
a fluir quando da intimao do defensor e este
apresentou as razes recursais fora do prazo legal. Tal entendimento afronta o disposto no Art.
190, 2, da Lei n 8.069/90, uma vez que
torna irrelevante a vontade do adolescente e,
por conseguinte, ineficaz a norma que determina seja intimado o menor infrator a fim de que
este manifeste o seu desejo de recorrer ou no
da sentena (Resp. 160.749/RS STJ).

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 129

Caso a medida aplicada no seja de semiliberdade


ou internao, basta a intimao, unicamente, na pessoa
do defensor do adolescente. de se registrar ainda que se
for prolatada sentena condenatria que exija aplicao de
medida socioeducativa de internao ou semiliberdade, e o
adolescente estiver recolhido, provisoriamente, o eventual
recurso interposto pela defesa ser recebido em ambos os
efeitos, devendo o adolescente aguardar a deciso recursal
recolhido, salvo se o juiz entender que rene as condies
para aguardar a deciso em liberdade. Se, no caso, o adolescente estiver em liberdade, evidentemente que a apelao interposta contra a sentena condenatria ser recebida
somente no efeito devolutivo, devendo o adolescente continuar a responder ao processo em liberdade. Pensar de forma diferente seria tratar o adolescente em conflito com a lei
de forma mais rigorosa do que o imputvel penal, ferindo
ainda o princpio constitucional da presuno da inocncia
e o princpio da igualdade.
Finalmente, caso o adolescente esteja internado e a
sentena seja absolutria, a deciso dever ser executada,
imediatamente, devendo o adolescente ser rapidamente colocado em liberdade. Admite-se, tambm, no processo de
conhecimento da ao socioeducativa, o recurso de agravo
de instrumento, para desafiar qualquer deciso interlocutria proferida no Juzo de 1 grau, inclusive, com as alteraes da Lei n 11.187, de 19.10.2005, que alterou o recurso
de agravo, adotando como regra o agravo retido como recurso adequado para impugnar decises interlocutrias.
O agravo de instrumento dever ser interposto no
Tribunal de Justia, no prazo de dez dias, e s caber das

130 - M a r c o s B a n d e i r a

decises interlocutrias capazes de causar danos de difcil e


incerta reparao, ou nos casos de inadmisso de apelao e
nos efeitos em que a apelao for recebida, nos termos estabelecidos nos 3 e 4 do Art. 523 do CPC. Importante assinalar
que a ressalva, quanto ao prazo da interposio do agravo,
previsto, no Art.198, II do ECA, no mais se justifica em face
das alteraes sofridas pelo recurso de agravo de instrumento, cujo prazo de interposio, desde o advento da Lei n.
10.352/2001, de dez dias. A exceo ser apenas com relao ao prazo dos Embargos de Declarao que ser de cinco
(5) dias. Se o agravo retido impugnar deciso interlocutria
proferida em audincia, o agravado, sob pena de recluso,
deve indicar as razes do seu inconformismo, oralmente.
Ato contnuo dever ser concedida vistas ao agravado, para
se manifestar sobre as razes do agravo retido, observandose, assim, o princpio constitucional do contraditrio.
O agravo, na verdade, substitui o ultrapassado recurso em sentido estrito estabelecido no vetusto Cdigo
de Processo Penal. O juiz poder manter ou reformar a deciso impugnada mediante deciso fundamentada, a qual
dever continuar retida e s ser objeto de apreciao preliminar em caso de apelao se houver pedido expresso da
parte interessada.
So cabveis, tambm, os embargos de declarao, no
prazo de cinco dias, no somente das sentenas, mas das
decises interlocutrias que forem contraditrias, obscuras
ou omissas. Admite-se, tambm, o recurso extraordinrio
interposto perante o STF, quando houver prequestionamento de violao de preceito constitucional, e o recurso
especial junto ao STJ, quando houver prequestionamento

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 131

sobre violao de normas do ECA.


Na hiptese de coao ilegal que ameace ou prive o
adolescente do seu direito de ir e vir, o remdio constitucional adequado o habeas corpus, o qual poder ser impetrado antes e durante a ao socioeducativa, como, tambm, aps o trnsito em julgado da sentena condenatria,
sempre que houver os mesmos motivos que justificariam o
ajuizamento da ao de reviso criminal, ou seja, cabe o habeas corpus toda vez que o adolescente for privado, injustamente, de seus status libertatis. No que diz respeito aos prazos recursais, a defensoria pblica ter direito contagem
do prazo em dobro para recorrer nos procedimentos afetos
Justia da Infncia e Juventude, por fora do disposto no
Art. 128, I da Lei Complementar 80/94, conforme reiteradas decises do STJ (resp. 63.491/Df; resp 160.749/RS).
Finalmente, impe-se enfatizar que no se aplica, subsidiariamente, o disposto no Art. 595 do Cdigo de Processo Penal ao sistema de recursos do ECA, por ser inadmissvel, legalmente, e, manifestamente, incompatvel com o
esprito do ECA, de sorte que no ser considerado deserto
o recurso interposto por adolescente que logo depois empreendeu fuga, como vm decidindo, reiteradamente, os
tribunais ptrios.
2.8 Atos infracionais praticados por adolescentes portadores de doena mental ou deficincia mental
A hiptese est expressamente prevista no Arts, 122,
3 do ECA, o qual estabelece que os adolescentes porta-

132 - M a r c o s B a n d e i r a

dores de doena ou deficincia mental recebero tratamento individual e especializado, em local adequado s suas
condies. Como se pode aferir, aps uma interpretao
sistmica do ECA, que trata o adolescente como sujeito de
direitos e impe uma srie de garantias processuais e constitucionais, o juiz s poder impor o tratamento especializado psiquitrico aps assegurar ao adolescente portador
de anomalia psquica todas as garantias e se convencer de
que o mesmo praticou um injusto, ou seja, um ato tpico e
antijurdico, mas sem a devida imputabilidade juvenil, para
sujeitar-se a uma medida socioeducativa, em razo do seu
estado patolgico, sendo totalmente desnecessria e incua
qualquer tentativa de fazer com que o adolescente reflita
sobre o ato infracional que cometeu, ou seja, o tratamento
s pode ser imposto se o adolescente est sendo acusado
de ter praticado um ato infracional.
Devem-se adotar as mesmas disposies do internamento, naquilo que for compatvel, pois se trata, essencialmente, de privao de liberdade, podendo o juiz analisar
a possibilidade da concesso da medida provisoriamente,
bem como observar o cumprimento mximo da medida
que no poder ultrapassar trs anos, com avaliaes peridicas realizadas no mximo a cada seis meses, desde que
cessada ou pelo menos atenuada a periculosidade do adolescente portador de anomalia psquica. Indagar-se-: E se
a periculosidade persistir, mesmo aps os trs anos? luz
das disposies do ECA, o juiz haver de desintern-lo, sob
pena de incorrer em ilegalidade. A medida visa, precipuamente, ao tratamento do adolescente, constituindo-se num
dever do Estado em ofertar o tratamento especializado e in-

AT O S J U D I C I A I S E P R O C E D I M E N TA I S - 133

dividualizado em local adequado, o que, infelizmente, no


chegou a sair do papel na maioria dos estados brasileiros.
Cabe ao Ministrio Pblico propor a competente ao civil
pblica para que esse direito do adolescente, portador de
anomalia psquica, seja efetivado pelo Estado. O tratamento pode se dar na modalidade de internamento ou ambulatorial.

CAPTULO III

Execuo das medidas


socioeducativas

3.1 Generalidades
Transitada em julgado a sentena que julgou procedente a representao ou homologada a transao socioeducativa, pela qual o adolescente, seus pais ou responsvel,
seu defensor, concordaram com a aplicao de alguma medida socioeducativa em meio aberto, nasce para o Estado
um ttulo executivo judicial. Com efeito, o Estado estar legitimado a privar da liberdade o adolescente, restringindo,
ou afetando o exerccio de seus direitos subjetivos e constitucionais. Evidentemente que a resposta do Estado deve
ser consentnea com a principiologia adotada pelo ECA,
voltada para seu aspecto fundamentalmente pedaggico,
em face da condio peculiar do adolescente como pessoa
em desenvolvimento e como sujeito de direitos.
de se notar que, mesmo no havendo o trnsito em
julgado da sentena condenatria, caso o juiz venha a receber o recurso de apelao em seu efeito regular, ou seja,
meramente devolutivo, o Estado estar autorizado a determinar o incio do cumprimento da medida socioeducativa
aplicada na sentena. Destarte, a correta aplicao da medida socioeducativa fator de preveno, pois em se tratan-

136 - M a r c o s B a n d e i r a

do de uma pessoa em processo de desenvolvimento fsico,


moral, intelectual e espiritual, a sano pedaggica, adequadamente aplicada, determinar o futuro do jovem em
conflito com a lei, constituindo em verdadeiro divisor de
guas, no sentido de evitar que o adolescente se transforme em um delinqente. O contedo da medida deve ser
permeado por um atendimento que atinja no somente o
adolescente em si, mas toda a sua dimenso humana, ou
seja, deve haver incurso na sua vida familiar, educacional, social, enfim, a medida socioeducativa deve procurar
tratar o problema de forma transindividual, fortalecendo
os laos familiares, estimulando o jovem na escola ou no
exerccio de alguma atividade laboral ou de oficinas, reinserindo-o no contexto de sua comunidade, aumentando,
assim, a sua auto-estima e despertando outros valores de
cidadania, como solidariedade, alteridade, afeto, honestidade, sociabilidade, respeito, enfim, a medida reclama a
interao de diferentes rgos ou segmentos da sociedade,
como o Poder Judicirio, Ministrio Pblico, Polcia, Previdncia Social, cultura, esporte, organizaes no governamentais, entidades de educao e sade, secretaria de
bem estar social e outras instituies comprometidas com
a questo da preveno da delinqncia juvenil e a efetiva
reeducao do jovem em conflito com a lei. Goffredo da
Silva Teles Jnior e Eros Roberto Grau45, em artigo comum
intitulado A desnecessria e inconstitucional reduo da

45

JUNIOR, Goffredo da Silva Teles e Grau, Eros Roberto. A desnecessria e


inconstitucional reduo da maioridade penal. Disponvel em: http://www.
Direito. Usp.br. Acesso em: 04 abr. 2006.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 137

maioridade penal, explicitam com percucincia:


O ECA permite, ainda, uma ampla participao
da sociedade civil na reeducao dos jovens em
conflito com a lei. Experincias bem-sucedidas
realizadas em diversos pontos do pas demonstram claramente que uma aplicao correta das
medidas scio-educativas, feita em conjunto
com os familiares do menor, com a comunidade
e com organizaes no-governamentais, resulta em reduo significativa da criminalidade
juvenil. Tanto assim que o ndice de reincidncia dos adolescentes submetidos a medidas
scio-educativas (incluindo a internao em estabelecimento como a FEBEM) perfaz 7,5 (sete
e meio por cento), enquanto no sistema carcerrio, 47% (quarenta e sete por cento) de todos
os egressos voltam a delinqir.

As medidas socioeducativas, portanto, devem pautar-se fundamentalmente, na adoo pedaggica de mecanismos de incluso social, que seja capaz de introjetar,
no jovem ainda em formao, valores que penetrem na sua
centelha divina, aumentando a sua auto estima, ampliando os seus horizontes e a sua condio de sonhar com a
grande possibilidade que a vida. Sonhar que capaz de
ser um cidado respeitado e capaz de desenvolver todas as
suas potencialidades que ficaram esquecidas diante da vida
dura e desumana que o fez esquecer de ser e o obrigou
a lutar para sobreviver. Este, sem dvida, o grande desafio dos juzes, promotores, equipe disciplinar e de todos os
que se envolvem com a reeducao do jovem em conflito
com a lei: transformar esse jovem, tornando-o um cidado
respeitado, evitando que engrosse a fileira dos delinqen-

138 - M a r c o s B a n d e i r a

tes imputveis. As medidas socioeducativas aplicadas aos


adolescentes podem ser cumuladas com outras medidas
socioeducativas ou medidas protetivas elencadas no Art.
101 do ECA, desde que sejam compatveis e adequadas.
Note-se que comum a aplicao de uma medida de
internamento, v.g. cumulada com uma medida protetiva
de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos, mormente quando o jovem cometeu um ato infracional grave, mediante violncia ou grave ameaa e se encontra envolvido com o mundo das drogas, muitas vezes
j figurando como dependente qumico, necessitando, assim, de um tratamento de desintoxicao, para que possa
receber a devida orientao pedaggica que o auxiliar a se
afastar do mundo da delinqncia juvenil e trabalhar a sua
incluso social.
Torna-se curial que todos os operadores do Direito da Vara da Infncia e Juventude juzes, promotores,
advogados, serventurios, equipe interprofissional conheam o funcionamento do SINASE Sistema Nacional
de Atendimento Socioeducativo -, o qual est inserido no
grande Sistema de Garantias de Direitos e se comunica e sofre a influncia de outros subsistemas como Sade,
Educao, Assistncia Social, Justia e Segurana Pblica
que buscam a responsabilizao do adolescente em conflito com a lei e sua incluso social, como se pode observar
no grfico abaixo:

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 139

Sistema de garantia de direitos

O eminente professor Carlos Formigli46, diretor adjunto da Fundac e grande idealizador da descentralizao
da execuo das medidas socioeducativas em meio aberto e
semi-aberto, se insurge contra a terminologia adolescente
em conflito com a lei, empregada na seara da infncia e juventude, por sustentar que a sociedade que, na verdade,
est em conflito com o adolescente a quem se atribui a prtica de um ato infracional, pois a ele foram negados todos
os seus direitos bsicos, como o direito de desenvolver suas
potencialidade, numa famlia estruturada, o direito educao, sade, lazer, cultura, dignidade, previdncia, enfim
todos os direitos que o credenciem como cidado.
Ora, se assim, como argumenta o professor Formigli,
se ele cresce margem dessa sociedade, com sua linguagem e valores prprios, como exigir que obedea a uma lei

46

FUNDAC. Regionalizao do Atendimento Socioeducativo: Estado e municpios construindo caminhos. Bahia: 2004.

140 - M a r c o s B a n d e i r a

que, simplesmente, o coloca numa situao de livre arbtrio,


quando a realidade cruel e desumana no lhe d alternativa de agir de forma diversa, a no ser que renuncie ao seu
direito de sobreviver? Acolhemos as razes do professor,
mas utilizar-se-, ao longo deste trabalho, a expresso hostilizada adolescente em conflito com a lei por questes
meramente didticas. O SINASE constitui-se, assim, num
conjunto ordenado de princpios, regras e critrios extrados da Constituio Federal, do ECA e das Convenes
internacionais sobre direitos das crianas e adolescentes
Regras mnimas das Naes Unidas para a administrao da justia juvenil; Regras de Beijing, Regras mnimas
das Naes Unidas para a proteo dos jovens privados de
liberdade e outros dos quais o Brasil signatrio, objetivando a efetivao do processo de apurao, aplicao e
execuo de medida socioeducativa. importante assinalar
que os rgos deliberativos e gestores do SINASE, como os
Conselhos Nacionais, Estaduais, Distrital e Municipais dos
Direitos das Crianas e do Adolescente devem no somente implementar a prtica de projetos e planos relacionados
ao atendimento socioeducativo, mas sobretudo, em face da
vulnerabilidade do adolescente em conflito com a lei, articular-se com outros rgos ou subsistemas, no sentido de
concretizar o princpio constitucional da proteo integral,
proporcionando todos os meios para efetivar o atendimento prestado ao adolescente em conflito com a lei e contribuir, assim, para a sua incluso social.
O SINASE vale-se de fruns, pesquisas, dados estatsticos, encontros com juzes e promotores para reavaliar
suas prticas, remodelando o perfil do atendimento socioe-

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 141

ducativo e subsidiando a elaborao de parmetros e diretrizes na execuo das medidas socioeducativas, inovando
e sugerindo alteraes, inclusive do prprio ECA, com discusso sobre projetos de lei, constituindo-se, sem dvidas,
num grande referencial para a devida aplicao e execuo
das medidas socioeducativas.
3.2 Medidas socioeducativas em espcie
3.2.1 Advertncia

A medida socioeducativa da advertncia destinada


ao adolescente que praticou um ato infracional de menor
potencial ofensivo, ou seja, praticou um ato de pouca lesividade ou de natureza leve, que merece uma reprovao
mais branda. Entende-se que o ato de advertir, admoestar est inserido numa relao de poder, objetivando,
em ltima anlise, orientar ou conduzir o adolescente em
conflito com a lei a redirecionar o seu comportamento para
o modelo exigido pelo sistema social dominante. Constitui uma das medidas socioeducativas mais tradicionais da
histria de nosso pas, pois j era prevista no Cdigo Melo
Matos.
Impe-se que o magistrado no banalize ou minimize o carter sancionatrio e socioeducativo da advertncia,
sob pena de no produzir os efeitos almejados, sobretudo
quando se trata de adolescente que mantm o primeiro
contacto com o Poder Judicirio. Algumas vezes, a forma
hostil, agressiva ou constrangedora verificada na aplicao
da medida socioeducativa pode levar a resultados indesej-

142 - M a r c o s B a n d e i r a

veis, graves e, eventualmente, irreversveis. Nesse sentido,


o eminente representante do Ministrio Pblico do Paran,
Olympio Sotto Maior47, ao comentar o Estatuto da Criana
e Adolescente, exemplifica:
Essa simplificao ou banalizao da advertncia
e de seus efeitos ser um equvoco tanto mais
grave quanto mais frgil e sensvel for a estrutura psicolgica e quanto mais problemtica for
a situao vivenciada pelo adolescente. Episdio ocorrido h pouco tempo com um aluno do
Colgio Militar do Rio de janeiro [...] referimonos ao caso do estudante que se suicidou por
no suportar os efeitos morais (psicolgicos) de
uma punio disciplinar de somenos importncia a suspenso de freqncia s aulas por
um curto perodo e a vergonha de lhe ter sido
atribuda a prtica, to comum, da cola escolar. Nesse episdio, a subestimao do potencial repressivo e estigmatizador de uma singela
punio na pessoa do indisciplinado, socorrida
pelo discurso de legitimao da ordem lesada,
conduziu a conseqncias irreparveis.

Destarte, entende-se que o magistrado no deve delegar ao escrivo a atribuio de admoestar o adolescente, sob
pena de banalizar a medida socioeducativa e comprometer o seu carter reeducativo, tranformando-a, assim, num
mero ato burocrtico. Na verdade, curial que o magistrado tenha plena conscincia da importncia da adequada
aplicao da medida e se posicione em conformidade com
as exigncias pedaggicas da medida. Com efeito, no h

47

Op. cit. p. 348.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 143

necessidade de alterar a voz para potencializar agressividade ou hostilidade em relao ao adolescente infrator, mas
de forma serena e comedida levar o adolescente a refletir
sobre o ato infracional, mostrando os desdobramentos possveis e enfatizando a necessidade de percorrer caminhos
que o faam crescer como pessoa.
A medida socioeducativa s deve ser aplicada quando
houver indcios suficientes de autoria e prova da materialidade do ato infracional, nos termos estabelecidos pelo Pargrafo nico do Art. 114 do ECA. O eminente jurista Paulo
Lcio Nogueira, em sua conhecida obra, afirma o seguinte
com relao medida socioeducativa da advertncia: A
advertncia a primeira medida prevista a ser aplicada ao
adolescente que pratique ato infracional, mas independe de
prova de autoria e da materialidade para ser imposta48.
No obstante o grande respeito que se nutre pelo notvel magistrado e jurista, ouso dissentir de seu posicionamento, pois alm de se chocar com todas as garantias
processuais e constitucionais, fere o disposto no Art. 114
do ECA. No se pode olvidar do carter sancionatrio da
advertncia, muito embora prepondere o seu contedo pedaggico, sendo certo que, no mbito de um Estado Democrtico de Direito, a interferncia estatal na esfera individual s se justifica ou s se legitima, nos casos previamente
estabelecidos em lei, desde que haja justa causa e se observe os princpios da presuno da inocncia, ampla defesa e
contraditrio.

48

NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo:


Saraiva, 1991. p. 145.

144 - M a r c o s B a n d e i r a

3.2.2 Obrigao de reparar o dano

Toda vez que o ato infracional praticado pelo adolescente acarretar prejuzos, ou seja, ocasionar reflexos patrimoniais, o juiz poder aplicar a medida socioeducativa de
obrigao de reparao do dano, nos termos do Art. 116 do
ECA. Dispe o Art. 114, in verbis:
Art. 114 Em se tratando de ato infracional com
reflexos patrimoniais, a autoridade poder determinar, se for o caso, que o adolescente restitua a coisa, promova o ressarcimento do dano,
ou, por outra forma, compense o prejuzo.
Pargrafo nico Havendo manifesta impossibilidade, a medida poder ser substituda por
outra adequada.

Entende-se que a medida reparao de danos pode


ser aplicada na remisso clausulada, no mbito da justia
consensualizada, principalmente quando h consenso com
relao ao ressarcimento dos danos causados pelo ato infracional, seja material ou moral. Evidentemente que essa medida no ser destinada maioria esmagadora da clientela
da Vara da Infncia e Juventude, oriunda, principalmente,
de lares desafortunados, desestruturados, sem quaisquer
condies de arcar com algum prejuzo, tendo em vista que
compem a grossa fileira dos excludos e miserveis que
sobrevivem margem de nossa sociedade to desigual.
No resta a menor dvida que esta medida visa, precipuamente, atender aos interesses da vtima, em face do
prejuzo causado pela prtica do ato infracional; todavia,

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 145

no se compartilha do mesmo entendimento esposado pelo


ilustre Promotor de Santa Catarina, Miguel Moacyr Alves
Lima49, ao asseverar que:
a obrigao de reparar o dano medida scioeducativa que pode ser aplicada ao adolescente
autor de ato infracional e, por via de conseqncia, ao seu representante legal (culpa in vigilando), inserida na alada da mesma autoridade
que examina o caso no mbito do sistema de
Justia da Infncia e Juventude.

No compartilho desse entendimento, porquanto entendo que a medida socioeducativa s deve ser aplicada ao
adolescente que praticou determinado ato infracional, no
devendo se estender a outras pessoas, como pais, avs, irmos etc, sob pena de ferir de morte o princpio da intranscendncia um dos princpios constitucionais da pena no
processo penal e que, a fortiori, tem perfeita aplicao na
seara do direito infracional do ECA, de sorte que somente
aquele adolescente a quem se atribui a prtica do ato infracional que, de fato, poder suportar os efeitos da imposio coercitiva da medida de reparao de danos.
Evidentemente que a maioria dos casos referir-se-o
aos casos de crimes patrimoniais, como furto, apropriao
indbita, extorso, dentre outros, mas tambm podem ocorrer em atos similares a leses corporais, homicdio, crimes
contra a honra, ou, mesmo, o caso de leses culposas ou
homicdio culposo decorrente de acidente de veculo pro-

49

Ob. cit. p. 354.

146 - M a r c o s B a n d e i r a

vocado por adolescente menor de 18 anos, capaz, portanto,


de gerar prejuzos de carter material danos emergentes e
lucros cessantes como danos de natureza moral.
No se pode impor ao pai do adolescente, no mbito
da Justia da Vara da Infncia e Juventude, o ressarcimento
dos danos com fundamento na culpa in vigilando. Ad primam, a justia da infncia e juventude, no que toca prtica
de atos infracionais, no julga atos de adultos, mas o ato
infracional imputado ao adolescente que poder ensejar a
aplicao de uma medida socioeducativa.
Na verdade, nada impede, ao contrrio, recomenda-se
que a questo da responsabilidade civil seja buscada atravs de via prpria, ou seja, a jurisdio cvel. bem possvel, entretanto, que ainda na fase pr-processual proposta
de remisso clausulada com reparao de danos feita pelo
Ministrio Pblico os pais ou responsveis legais pelo
adolescente intervenham, no sentido de compor amistosamente o litgio, assumindo o compromisso de ressarcir o
prejuzo causado pelo adolescente, mas a no haver imposio coercitiva da medida, e sim consenso. Observa-se
que esta medida vem sendo aplicada, reiteradamente, por
vrios juzes, nos casos de pichadores de prdios pblicos,
principalmente em se tratando de adolescentes de classes
altas, o que no deixa de ter certa eficacidade, no sentido
de exigir que o adolescente desfaa o que no deveria fazer,
obrigando-o a refletir sobre o ato que praticou; todavia, o
juiz deve analisar cada caso e evitar os excessos que possam
submeter o adolescente a situao de extrema humilhao
ou constrangimento, capaz de ferir o princpio da dignidade humana.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 147

Finalmente, quando se tratar , por exemplo, de atos


infracionais similares a furto, roubo, apropriao indbita,
a simples devoluo da res furtiva ou objeto do ato infracional j satisfaz s exigncias do cumprimento da medida de
reparao de danos. No sendo possvel o cumprimento da
medida por qualquer motivo, a alternativa substituir a
medida por outra que possa ser aplicada, efetivamente, ao
adolescente.
3.2.3 Prestao de servios comunidade

Constitui uma das principais medidas cumpridas em


meio aberto pelo adolescente e est prevista nos Arts. 112,
III e explicitada no Art. 117 do ECA. Consiste na prestao
de servios a entidades hospitalares, assistenciais, educacionais e congneres, por perodo no superior a seis meses,
e visa, fundamentalmente, aferir o senso de responsabilidade do jovem e sua aptido para cumprir a medida em meio
aberto, ou seja, o adolescente continuar estudando ou trabalhando, normalmente, convivendo na sua comunidade
junto com seus familiares e amigos. Essa medida deve ficar
a cargo de alguma entidade responsvel pela execuo da
medida. Na Comarca de Itabuna, onde judicamos, o cumprimento desta medida fica a cargo da Fundao Reconto
e da Fundaci, que possuem uma estrutura fsica e humana
composta de equipe interdisciplinar, e que acompanha todos os passos do adolescente, seja fortalecendo os vnculos
familiares, seja auxiliando na escola, enfim, buscando reeducar e afast-lo do mundo das drogas e da criminalidade.
A coordenao pedaggica da entidade responsvel pela

148 - M a r c o s B a n d e i r a

execuo da medida socioeducativa, estuda o caso e conhece toda a histria do jovem, identificando suas carncias,
dificuldades, anseios e sonhos.
A partir desse diagnstico procura-se compatibilizar
o horrio do cumprimento da medida com as atividades
educacionais ou laborativas do educando e remete-se, periodicamente, relatrios circunstanciados sobre a situao
do adolescente. Como se sabe, no existe medida socioeducativa com prazo determinado. Logo, dependendo do progresso do adolescente e do alcance da meta almejada com
a aplicao da medida, a equipe interdisciplinar pode, perfeitamente, opinar pelo desligamento do adolescente, antes
de completar o perodo mximo, inicialmente determinado
pelo magistrado. Para tanto, basta o juiz contar com a anuncia do representante do Ministrio Pblico com relao
s concluses da equipe interdisciplinar e se convencer de
que o prolongamento da medida de prestao de servios
desnecessrio, pois j foi atingido, satisfatoriamente, o objetivo da medida.
Na verdade, consoante o esclio do jurista Paulo Jos
da Costa Jnior, a Rssia foi pioneira ao contemplar a prestao de servios comunidade como alternativa pena
privativa de liberdade, no seu Cdigo de 1960. No Brasil,
a reforma geral do Cdigo Penal, ocorrida em 1984, inseriu pela vez primeira a prestao de servios comunidade
como pena alternativa priso, e, tambm, como condio
da suspenso condicional da pena, a ser cumprida pelo
acusado, no primeiro ano de cumprimento do benefcio,
nos termos do 1 do Art. 78 do Cdigo Penal Brasileiro.
A prestao de servios, prevista no Art. 117 do ECA,

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 149

consiste na realizao de tarefas gratuitas a serem executadas junto a entidades assistenciais, educacionais, hospitalares e congneres, numa jornada mxima de oito horas semanais, aos sbados, domingos e feriados, ou em dias teis,
de sorte a no prejudicar a freqncia escolar ou eventual
atividade laboral.
O prazo mximo do cumprimento da medida no
poder ultrapassar seis meses. As atividades devem ser
oferecidas ao adolescente, conforme suas aptides, nvel
de instruo ou formao, de sorte a no perder o carter
pedaggico e se transformar numa mera expiao, submetendo o jovem, ainda em formao, a uma situao de constrangimento. Ora, se o jovem j est concluindo o 2 grau
e tem aptides de informtica, no pedaggico que o coloquem para limpar sanitrios de um hospital, com todo o
respeito que merece a profisso de servente e de domstico,
pois, assim, no se estar estimulando as potencialidades
do jovem e buscando a sua reeducao.
Na verdade, a medida socioeducativa da prestao
de servios comunidade guarda coerncia com a corrente
minimalista, que prev a interveno mnima do Estado na
esfera individual do adolescente a quem se atribui a prtica
do ato infracional, buscando evitar o seu encarceramento
e criando as condies para que o adolescente reflita sobre
as conseqncia do ato infracional e tome conscincia dos
valores, voltados para o exerccio da solidariedade humana e da cidadania. O saudoso jurista Evandro Lins e Silva50
explicita:

50

SILVA, Evandor Lins e. apud Roberto Bergalli. In: ECA comentado. p. 361.

150 - M a r c o s B a n d e i r a

J estamos assistindo a implantao das chamadas penas alternativas, outras formas de


manifestar a reprovao social contra o crime
que no seja o encarceramento do acusado: as
interdies de direitos; o ressarcimento do dano
ocasionado pelo crime; a multa; a priso de fim
de semana; a prestao de servios comunidade [...].

Roberto Bergalli51 arremata, enfatizando o carter pedaggico da medida socioeducativa da prestao de servios comunidade:
A medida possibilita o alargamento da prpria
viso do bem pblico e do valor da relao comunitria, cujo contexto deve estar inserido numa
verdadeira praxis, onde os valores de dignidade,
cidadania, trabalho, escola, relao comunitria
e justia social no para alguns, mas para todos, sejam cultivados durante sua aplicao.

O representante do parquet de Santa Catarina, Miguel


Moacyr Alves Lima52, com percucincia enxerga o alcance
social da prestao de servios comunidade, ao explicitar
o seguinte, in verbis:
[...] Nesse caso, a submisso de um adolescente
prestao de servios comunidade tem um
sentido altamente educativo, particularmente
orientado a obrigar o adolescente a tomar conscincia dos valores que supe a solidariedade
social praticada em seus nveis mais expressi-

51
52

Ob. cit. p. 116.


Ob. cit. p. 387.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 151

vos. Assistir aos desvalidos, aos enfermos, aos


educandos (atividades que devem ser prestadas
em entidades assistenciais, hospitais, escolas e
outros estabelecimentos congneres) tarefa
que impe a confrontao com o alter coletivo,
de modo que possa demonstrar-se uma confiana recproca que, por sua vez, est presente em
todos os cdigos de tica comuntria [...].

Como enfatizado no incio, o sucesso da medida depende da existncia de uma entidade de execuo de medidas socioeducativas em meio aberto que, com sua equipe
interdisciplinar e toda a sua estrutura, possa estudar cada
caso, conhecer a histria do adolescente em conflito com a
lei, e a de sua famlia, distribuir adequadamente as tarefas
em conformidade com suas aptides, acompanh-las, fiscaliz-las e tudo comunicar ao Poder Judicirio, atravs de
relatrios circunstanciados remetidos periodicamente.
Nessa perspectiva, atuando diretamente na raiz do
problema, estimulando a auto-estima do jovem ainda em
desenvolvimento, introjetando regras mnimas de convvio
social e fortalecendo os vnculos familiares, de se esperar
que o adolescente que eventualmente cometeu algum ato
infracional possa redirecionar seus passos para o exerccio
da cidadania.
3.2.4 Liberdade assistida

A medida socioeducativa da liberdade assistida est


prevista nos Arts. 118 e 119 do ECA e constitui, sem dvida, a principal medida de cunho eminentemente pedaggico, pois, sem que o adolescente em conflito com a lei perca

152 - M a r c o s B a n d e i r a

a sua liberdade, submete-o construo de um verdadeiro


projeto de vida permeado pela liberdade, voluntariedade,
senso de responsabilidade e controle do poder pblico. A
medida se reveste, normalmente, de carter compulsrio,
pois o juiz, no mbito do processo de conhecimento aplica
a medida que lhe parecer mais adequada, para aquele caso
concreto, de conformidade com as provas e demais dados
constantes dos autos relatrio de equipe interdisciplinar,
depoimentos, documentos etc.-, levando em considerao
a gravidade do fato, as circunstncias, as aptides ou as
condies pessoais do adolescente, bem como a condio
de cumpri-la, podendo, todavia, este, atravs de seu representante legal, recorrer da deciso. de se ver, entretanto,
que a medida pode ser aplicada no mbito da justia consensualizada, quando vier acompanhada de uma remisso
clausulada. Na verdade, seja compulsoriamente, seja consensualmente, a liberdade assistida, na sua executoriedade,
exige a voluntariedade do adolescente e de seus familiares,
no sentido de que se estabelea um vnculo de responsabilidade com o orientador pedaggico da medida.
Nesse sentido, aps o estudo do caso pela equipe interdisciplinar da entidade responsvel pela execuo da
medida, imperativo que, conhecendo a histria do adolescente, o orientador, com o auxlio indispensvel dos tcnicos, permita que o adolescente contribua para a formatao
final do projeto, ouvindo suas necessidades, suas angstias,
suas metas de vida, seus relacionamentos na famlia e na
comunidade, enfim, seus anseios, ajustando, assim, o projeto da medida a ser executada de acordo com as condies
pessoais do adolescente, objetivando, sempre, a superao

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 153

de conflitos familiares e comunitrios, de sorte a reunir as


condies para o cumprimento eficaz da medida socioeducativa.
A liberdade assistida, pelo menos no seu aspecto estrutural, j era conhecida da legislao menorista e identificada como liberdade vigiada no Cdigo Mello Matos,
de 1927, todavia, j no Cdigo de Menores de 1979 modificava a nomenclatura para liberdade assistida, todavia,
sem perder as caractersticas essenciais de uma medida repressiva e expiatria, sem qualquer contedo pedaggico,
pois alcanava o menor com desvio de conduta, nos termos
do disposto no Art. 2, V e VI c/c o Art. 38 do Cdigo de
Menores, que era vigiado e fiscalizado, nos mesmos moldes do que acontece com o imputvel em relao ao sursis,
sem que houvesse um programa de atendimento ou entidade responsvel para promover ou orientar, socialmente,
o adolescente, no sentido de afast-lo do mundo da criminalidade, oportunizando-lhe ou criando condies para se
tornar um cidado.
O objetivo era s vigiar, fiscalizar, reprimir, restringir,
transportando o contedo do direito penal para a justia
diferenciada da infncia e juventude, sem levar em conta a
condio do adolescente de pessoa em desenvolvimento. A
Orientadora Judiciria do Juizado da Infncia e da Juventude de Porto Alegre-RS, Ana Maria Gonalves Freitas53, percebendo essa diferena entre a liberdade vigiada do direito do menor e a liberdade assistida do ECA, explicita:

53

Ob. cit. p. 405.

154 - M a r c o s B a n d e i r a

Esta discrepncia foi bem flagrada no 1 Seminrio Latino-americano da Capacitao e Investigao sobre os Direitos do Menor e da Criana
frente ao Sistema de Administrao da Justia
Juvenil (San Jos , Costa Rica, 1987), em cujas
concluses (entre outras) ficou assentado: cabe
fazer a diferena de objetivos entre a liberdada
vigiada(controle sobre a conduta do menor) e a
liberdade assistida (criao de condies para
reforar vnculos entre o menor, seu grupo de
convivncia e sua comunidade) [...] conveniente a aplicao, sempre que possvel, ltima.

Na verdade, a liberdade assistida, no formato concebido pelo ECA, foi inspirada nas regras de Beijing Regras
Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia de Menores, cuja resoluo foi aprovada na cidade de
Beijing, China, no dia 18 de maio de 1984 e previa a liberdade assistida como uma medida alternativa institucionalizao do adolescente em conflito com a lei. Estabelece o
Art. 18.1, b da referida resoluo:
Art.18 Pluralidade de Medidas Aplicveis
18.1 Uma ampla variedade de medidas deve
estar disposio da autoridade competente,
permitindo a flexibilidade e evitando ao mximo
a institucionalizao. Tais medidas, que podem
algumas vezes ser aplicadas simultaneamente,
incluem:
a) determinaes de assistncia, orientao e
superviso;
b) liberdade assistida.

O sistema de aplicao de medidas socioeducativas do


ECA diferenciado do sistema adotado pelo Cdigo Penal,

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 155

pois no estabeleceu para cada infrao tipo penal uma


sano correspondente, transferindo, o legislador, para o
juiz, considervel carga de discricionariedade, no sentido de
encontrar a medida adequada para determinado caso concreto, sem que estabelecesse parmetros objetivos para tanto.
O sistema do ECA fluido, flexvel e pode comportar a aplicao de medidas desproporcionais e injustas, capazes de
comprometer a prpria segurana jurdica, principalmente
quando o magistrado encarna o perfil do juiz positivista-legalista do direito penal. A Professora e Mestre da Faculdade
de Direito da Universidade Catlica de So Paulo, Martha de
Toledo Machado, em sua excelente obra A proteo Constitucional de Crianas e Adolescentes e os Direitos Humanos54, aps esquadrinhar alguns sistemas de sancionamento, preleciona que o ECA adotou o sistema do tipo A-2 que
ela explicita, minuciosamente, ao asseverar que:
[...] ao julgador transferido um juzo de reprovabilidade de cada conduta individual que
contempla no apenas a chamada reprovabilidade subjetiva diante do fato, mas tambm boa
parte da reprovabilidade objetiva da conduta tpica, porque esta no vem previamente fixada
na lei nos rgidos patamares que incidem para
os adultos e sim por critrios bem mais fluidos
juridicamente.

Aps explicitar o sistema adotado pelo ECA, exterioriza a sua preocupao com os valores segurana jurdica
e justia, ao arrematar:

54

MACHADO, Martha Toledo. Ob. cit. p. 123.

156 - M a r c o s B a n d e i r a

O ordenamento est delegando ao juiz um amplo espao de discricionariedade quanto reprovabilidade de cada conduta tpica penalmente, que necessariamente leva a um grau maior
de insegurana jurdica: ficam mais fluidas as
limitaes no poder punitivo do Estado, eis que
no h delimitao rgida da sano previamente fixada em lei; arrisca-se maior grau de iniqidade entre os cidados-adolescentes, na medida em que a pulverizao da funo jurisdicional
exercida sob critrios mais fluidos favorece tratamento desigual a indivduos que se encontram
em situaes semelhantes.

Dessarte, quando se l o caput do Art. 118 do ECA, vse que o juiz, ao sentenciar o adolescente em conflito com
a lei, poder aplicar a liberdade assistida em qualquer ato
infracional, mesmo naqueles de grande potencial ofensivo,
como homicdio, roubos, estupro, dentre outros, desde que,
consideradas as demais circunstncias e a condio pessoal
do adolescente, seja a medida mais apropriada para aquele
caso, pois no h, como se v, qualquer vedao legal. O
objetivo da sano educativa no , simplesmente, a expiao, embora no se negue a carga retributiva da medida.
Nem sempre a gravidade do ato infracional cometido impe a aplicao da medida excepcional do internamento ou
semiliberdade, pois o fato pode ter sido isolado na vida do
jovem, o qual pode reunir condies de cumprir a medida
em meio aberto. Essa medida se nos afigura como a mais
importante do ECA, pois, alm da forte carga pedaggica
que a acompanha, mantm o adolescente no seu status natural liberdade convivendo, normalmente, com a sua
famlia e o seu meio social, o que contribui, decisivamente,

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 157

para sua reeducao, como sustenta a professora Martha


Toledo55:
[...] a interao do adolescente com o meio social na sua condio de normalidade do relacionamento humano (o que no se d no crcere)
tambm potencializa a possibilidade de o adolescente modificar seu comportamento anterior,
para ajust-lo s regras do convvio social.

A aplicao da medida socioeducativa da liberdade


assistida passa, necessariamente, pela existncia de uma
entidade responsvel pela sua execuo que possua uma
estrutura fsica e humana capaz de promover, socialmente,
o adolescente e sua famlia, fortalecendo os laos de afetividade, orientando-o e inserindo-o em programas de auxlio, como bolsa-escola, dentre outros, bem como auxiliando
a famlia do jovem, incluindo-a em programa de auxlio,
como programa de emprego e renda, casas populares etc.,
supervisionando a freqncia e o aproveitamento escolar
do adolescente, inclusive matriculando-o na rede pblica
de ensino.
Torna-se imperioso que a entidade faa um trabalho de conscientizao e de parceria com as Secretarias de
Educao e de Sade do municpio e com outros rgos,
no sentido de assegurar o atendimento prioritrio do adolescente em conflito com a lei, como preceitua o dispositivo constitucional. Entende-se que a questo envolvendo
adolescente em conflito com a lei, transcende a questo me-

55

MACHADO, Martha Toledo. Ob. cit. 123.

158 - M a r c o s B a n d e i r a

ramente jurdica, pois a soluo do problema de ordem


multidisciplinar, exigindo a concorrncia de outras reas
do conhecimento humano, como psicologia, antropologia,
assistncia social, psiquiatria, pedagogia, enfim, o juiz deve
se valer de subsdios fornecidos por uma equipe interdisciplinar coordenada por uma pessoa capacitada que elabore
um verdadeiro projeto de vida para o adolescente, tratando-o de forma integral, no sentido de encontrar a medida
adequada, limitando, assim, um pouco, o poder discricionrio do juiz, muito embora esse, como se sabe, no deva
ficar adstrito aos relatrios remetidos, periodicamente, pela
entidade. Para no descer para a zona do arbtrio, entendese que deve motivar deciso que contrarie os relatrios da
entidade responsvel pela execuo da medida socioeducativa da liberdade assistida.
A coordenao pedaggica, com base em estudo de
caso procedido pelos tcnicos pedagogos, psiclogos e
assistente social deve remeter relatrios peridicos e circunstanciados mensais, bimestrais ou trimestrais para o
juiz, informando sobre a situao do adolescente, podendo
sugerir a revogao, prorrogao ou a substituio da medida por outra. Com efeito, quando se fala em estrutura fsica,
esta supe a existncia de oficinas de alfabetizao, danas,
informtica, cursos profissionalizantes, como manicure, garons, dentre outros que possam manter o adolescente ocupado em algo produtivo e que lhe traga satisfao e aumente
a sua auto-estima, sem que possa prejudicar sua freqncia
escolar ou, eventualmente, alguma atividade laboral.
Na Comarca de Itabuna, a Fundao Reconto responsvel pela execuo das medidas socioeducativas de

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 159

liberdade assistida e prestao de servios comunidade


aplicadas pelo Poder Judicirio. Atualmente, existem cerca
de 40 adolescentes cumprindo medidas socioeducativas em
meio aberto e os resultados so extremamente positivos. O
modelo de liberdade assistida adotado pela Fundao Reconto comea com o acolhimento do adolescente, encaminhado pelo Juiz da Vara da Infncia e Juventude da Comarca, oportunidade na qual a entidade comunica ao Juiz o
acolhimento do adolescente e quem a orientadora tcnica
responsvel pela promoo social do adolescente. Posteriormente, esse e seu representante legal so submetidos a
uma entrevista inicial, na qual so colhidas todas as informaes necessrias para a formao do Plano Individual de
Atendimento PIA do Adolescente. Na entrevista inicial,
colhem-se dados relativos identificao, situao jurdica,
gestao, parto, desenvolvimento, vida escolar, condies
de sade, vivncia religiosa, qualificao profissional, vida
comunitria, famlia, condies scio-econmicas, percepes e expectativas do atendimento.
O prximo passo ser o estudo de caso, que ser feito pela equipe interdisciplinar e que consiste em levantar
o maior nmero possvel de dados, de fatos, de situaes
referentes quela pessoa que possa servir de referenciais e
que possa contribuir para compreender um pouco mais a
histria e o comportamento do adolescente em conflito com
a lei. Segundo o psiclogo Jos Luiz Belas56, o propsito do
estudo de caso:

56

BELAS, Jos Luiz. Estudo de Caso na Prtica Educacional. Disponvel em:

http://www.libelas.psc.br/texto. Acesso em: maio 2006.

160 - M a r c o s B a n d e i r a

[...] se ter uma conscincia mais clara de


alguns fatores que possam estar
contribuindo para a construo do seu modo de ser e de
atuar naquele seu momento histrico. Atravs
disso, se facilitar o surgimento de condies
favorveis para uma reorganizao da percepo do comportamento e do contexto no qual
ele ocorre.

Como resultado desse processo de observao, elabora-se um Plano de Atendimento Individual do adolescente,
que consiste em estabelecer metas a serem cumpridas, no
mbito da vida integral do adolescente biopsicossocial-espiritual -, trabalhando de forma efetiva as lacunas deixadas
em sua vida, reestruturando-a com orientao e acompanhamento ininterruptos, acenando para novas perspectivas
de melhoria de vida. O PIA um instrumento de registro,
acompanhamento e planejamento do adolescente e visa,
assim, a conhecer a histria integral do adolescente, devendo, para tanto, ser analisado e discutido, tambm, com o
adolescente e seu representante legal, pois a liberdade do
adolescente de se manifestar e de ser ouvido constitui fator
importantssimo para o efetivo cumprimento da medida, a
qual exige voluntariedade e envolvimento da famlia.
Aps a elaborao integral do PIA e a assinatura do
contrato scio-educativo celebrado entre o adolescente e a
entidade responsvel pela execuo da medida, inicia-se a
fase do aprendendo a ser, e que consiste em inserir o
adolescente em atividades que levem a descobrir o prprio
corpo e como ele estabelece relao consigo prprio, conhecendo, assim, os seus limites e potencialidades, desenvolvendo hbitos de higiene e sade, bem como estimulando-

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 161

o a refletir sobre valores ticos e a se posicionar diante de


sua individualidade.
Aps cumprir, satisfatoriamente, essa fase, o adolescente inserido na fase do aprendendo a conviver, que
tem como foco fortalecer as relaes familiares e comunitrias, respeitando o outro, reconhecendo ou identificando as
diferenas, no sentido de gerenciar seus prprios conflitos,
potencializando os valores construtivos que possibilitam a
convivncia pacfica no meio social. Ultrapassadas essas fases com sucesso, o adolescente ser estimulado a buscar a
concretizao do seu projeto de vida, em conformidade com
as aptides e tendncias identificadas durante todo o processo de cumprimento da medida de liberdade assistida.
Nesse sentido, o adolescente j estar na iminncia
de ser desligado do programa de atendimento e apto a ser
inserido no mercado de trabalho, seja exercendo atividade
profissionalizante que aprendeu nas oficinas, seja na forma
de colocao em alguma atividade laborativa, o que deve
contar sempre com a colaborao da entidade responsvel pelo atendimento, a qual dever fazer trabalho de rede
com algumas empresas, no sentido de aproveitar esses
adolescentes.
A lei estabelece que o prazo mnimo da liberdade assistida ser de seis meses, admitindo-se a sua prorrogao,
o que sugere a idia inicial de que o prazo indeterminado.
Impe-se, de logo, afastar essa assertiva, pois se a legislao
penal brasileira no admite a priso perptua, a medida da
liberdade assistida prevista no ECA, a fortiori, por se tratar
de uma sano socioeducativa aplicada a uma pessoa em desenvolvimento, no pode ter carter perptuo, indefinido.

162 - M a r c o s B a n d e i r a

O fato da medida socioeducativa liberdade assistida, semiliberdade e internao - no comportar prazo


determinado, no induz, necessariamente, a pensar que
no possa ter uma durao mxima. Com efeito, consoante o disposto nos 2 e 3 do Art. 121 do ECA, a medida
socioeducativa do internamento no comporta prazo determinado, mas o perodo mximo de internamento no
exceder o prazo de trs anos. Ora, na medida mais grave o prazo mximo no poder ultrapassar trs anos; por
uma interpretao analgica, entende-se que a medida de
liberdade assistida no poder exceder trs anos, devendo
o adolescente ser avaliado, periodicamente, no sentido de
aferir a possibilidade de se desligar do programa de atendimento, antes de completar o perodo mximo permitido, ou
at que venha a completar 21 anos de idade, quando ento
o desligamento compulsrio. A prof. Martha Toledo de
Machado57 partilha desse mesmo entendimento, como se
pode depreender:
[...] O Juiz deve simplesmente fixar qual sano
incide no caso concreto, escolhendo, por exemplo, entre a liberdade assistida, a semi-liberdade ou a internao. Mas a lei no impe que
ele concretize, delimite, na sentena, a durao
da sano escolhida. Ao contrrio, a lei estabelece que esta sano no comporta prazo determinado [...] o que a lei faz impor o prazo
mximo de durao de cada sano cominada
e impor a reavaliao da necessidade de manuteno da sano periodicamente.

57

MACHADO, Martha Toledo. Ob. cit. p. 352-353

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 163

O prazo mximo cominado em lei de trs anos,


em relao a todas essas trs sanes. Em relao internao e semi-liberdade por norma
expressa: artigo 121, 3, quanto primeira,
esse dispositivo combinado ao pargrafo 2 do
artigo 120, quanto segunda. J em relao
liberdade assistida, por aplicao analgica do
mesmo dispositivo, j que no h norma especfica e a CF, por fora da reserva legal, impede
a existncia de pena completamente indeterminada, para considerar o mnimo do contedo da
reserva legal, e a sano socioeducativa no
deixa de contemplar, em boa medida, esse carter de pena [...].

Dessa forma, embasado nessas razes e nas experincias bem sucedidas, principalmente nas Comarcas que
adotaram esse modelo, como Itabuna, entendo que a liberdade assistida , de fato, a principal medida pedaggica do
ECA, quando aplicada, criteriosamente, por uma entidade
onde atue equipe multidisciplinar, constituindo-se numa
das grandes alternativas para direcionar o adolescente em
conflito com a lei para o exerccio pleno da cidadania, afastando-o, assim, definitivamente, dos caminhos tortuosos
da criminalidade e das drogas.
3.2.5 Semiliberdade

A medida socioeducativa da semiliberdade est prevista no Art. 120 do ECA e estabelece que ela pode ser determinada desde o incio, ou constituir uma forma de transio
para o regime aberto. Trata-se, na verdade, de um modelo
similar ao regime semi-aberto destinado aos imputveis, os

164 - M a r c o s B a n d e i r a

quais, normalmente, exercem atividades escolares e profissionalizantes externas sob a superviso do responsvel
pela colnia agrcola, industrial ou similar e retornam para
o pernoite, permanecendo, tambm, nos domingos e feriados no estabelecimento do regime semi-aberto. Esse sistema tambm foi previsto nas Regras Mnimas para Administrao da Justia de Menores de Beijing, precisamente no
Art. 29.1, que reza o seguinte, in verbis:
Art. 29.1 Procurar-se- estabelecer sistemas
semi-institucionais, como casas de semiliberdade, lares educativos, centros de capacitao
diurnos e outros sistemas apropriados que possam facilitar a adequada reintegrao dos menores sociedade.

A semiliberdade uma alternativa ao regime de internamento que priva, parcialmente, a liberdade do adolescente, colocando-o em contato com a comunidade. O SINASE
Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo que
define os princpios e parmetros da ao e gesto pedaggicas das medidas socioeducativas configura a semiliberdade como uma medida restritiva de liberdade, mas que
admite a coexistncia do adolescente com o meio externo e
institucional, estabelecendo a obrigatoriedade da escolarizao e de atividades profissionalizantes, numa interao
constante entre a entidade responsvel pela aplicao da
medida de semiliberdade e a comunidade, utilizando-se,
preferencialmente, recursos da prpria comunidade. Com
efeito, a medida da semiliberdade avulta de importncia,
pois contribui para o fortalecimento dos vnculos familiares

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 165

e comunitrios, bem como estimula o desenvolvimento do


senso de responsabilidade pessoal do adolescente. A sua
principal caracterstica e que a difere do sistema de internamento que admite a existncia de atividades externas e a
vigilncia a mnima possvel, no havendo aparato fsico
para evitar a fuga, pois a medida funda-se, precipuamente,
no senso de responsabilidade do adolescente e em sua aptido para ser reinserido na comunidade.
Nos mesmos moldes da liberdade assistida, tambm
elaborado um programa de atendimento individual do
adolescente, que tambm ser cumprido atravs das fases
j mencionadas, entretanto, na semiliberdade o adolescente
acaba ficando mais tempo na instituio, ou seja, na Fundao Reconto, em Canavieiras, ele realiza refeies e dorme
na Fundao, embora, durante o dia, seja colocado em oficinas e atividades escolares, podendo nos finais de semana
e feriados permanecer com os seus familiares, o que no
ocorre com a liberdade assistida, j que o adolescente s
comparece instituio nos dias determinados para atendimento. Com efeito, a semiliberdade implica institucionalizao, pois uma medida restritiva de liberdade, tanto que
no pode, assim como a internao, ser objeto de remisso,
nos termos do Art. 127 do ECA, s podendo ser imposta
mediante o devido processo legal, no qual sejam assegurados ao adolescente o direito ampla defesa e o princpio do
contraditrio.
O perodo da semiliberdade no poder exceder trs
anos, conforme preceitua o disposto no 2 do Art. 120 c/c
o 3 do Art. 121, todos do ECA. O adolescente, durante o
perodo do cumprimento mximo da medida fixado pelo

166 - M a r c o s B a n d e i r a

juiz, dever se submeter a avaliaes peridicas levadas a


efeito pela equipe interdisciplinar, no mximo realizadas a
cada seis meses, podendo, inclusive, sugerir a progresso
para o cumprimento em meio aberto, seja, liberdade assistida ou prestao de servios comunidade, respeitado o limite mximo previsto na lei, ou mesmo, o seu desligamento
definitivo do programa de atendimento, por ter cumprido,
satisfatoriamente, todas as fases e j se encontrar apto para
conviver, pacificamente, na sociedade e exercer plenamente a sua cidadania.
Evidentemente que a equipe interdisciplinar poder
sugerir a regresso para o internamento, desde que o adolescente tenha praticado algum ato infracional ou revelado
inaptido para cumprir a medida da semiliberdade, como,
por exemplo, faltando ao atendimento ou descumprindo as
obrigaes impostas pela entidade responsvel pelo atendimento. Nesse sentido, conforme entendimento consolidado
do STF, o juiz, antes de determinar a regresso para que o
adolescente seja internado, precisa ouvi-lo antes, para que
o mesmo exponha as suas razes e, assim, o juiz possa deliberar com segurana sobre a regresso da medida.
O juiz poder aplicar a medida socioeducativa de semiliberdade como resposta a qualquer ato infracional praticado pelo adolescente, principalmente aqueles similares
aos crimes de mdio potencial ofensivo, como leses corporais graves, homicdio, estupro, roubos etc., desde que,
analisando as circunstncias, a gravidade e as condies
pessoais do adolescente, seja a medida considerada como a
mais adequada para aquele caso concreto. Evidentemente,
em se tratando de medida restritiva de liberdade, no se

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 167

pode deixar de observar os comandos constitucionais de


brevidade e excepcionalidade da medida, e a necessidade
de trabalhar a reintegrao do adolescente ao seu meio social. Alessandro Baratta58, percebendo essa particularidade
salienta:
[...] isto indica muito claramente que a vontade
da lei est dirigida, tambm no caso de restrio
da liberdade do menor, para o favorecimento,
na medida do possvel, da integrao em sua
comunidade e, atravs dela, na sociedade. A
integrao na comunidade e na sociedade o
fulcro da nova disciplina do adolescente infrator,
que deve permitir reverter, finalmente, a injusta
praxe da criminalizao da pobreza e da falta
de meios...a institucionalizao, quer na forma
da internao, quer naquela de semiliberdade,
deve ser considerada uma resposta em tudo excepcional, mesmo nos casos de graves infraes
do adolescente, e normal deve ser considerada,
em todos os casos, a aplicao de outras medidas scio-educativas, e, principalmente, de proteo, aptas a favorecer a integrao social do
adolescente infrator e a compensao de gravssimos dficits econmicos e de ateno familiar
e social, dos quais ele normalmente vtima...

A prof. Martha Toledo59, numa viso constitucional,


preconiza:
[...] outros dois direitos fundamentais especiais
de crianas e adolescentes relacionados com a
prtica de crimes reconhecidos na Constituio

58
59

ECA Comentado. Ob. cit. P. 373.


MACHADO, Martha Toledo. Ob. cit. p. 343-345.

168 - M a r c o s B a n d e i r a

Federal so a excepcionalidade e a brevidade na


privao da liberdade, como assegurado no inciso V do pargrafo 3 do Art. 227.
O termo excepcionalidade da medida de privao de liberdade, num sentido lato, comporta
duas acepes: excepcionalidade de incidncia
da medida e excepcionalidade temporal, de durao, da medida. Com a primeira acepo diz
a excepcionalidade referida no dispositivo constitucional; com a segunda, diz a brevidade.

Como se depreende, o normal que o adolescente que


praticou um ato infracional cumpra medida socioeducativa em meio aberto, seja porque a interao do adolescente
pessoa em desenvolvimento com o seu meio social e os
seus familiares potencializa a possibilidade de o adolescente modificar seu comportamento anterior, para ajust-lo
s regras do convvio social sadio60, na viso de Martha
Toledo, diminuindo, assim, os efeitos deletrios do crcere. Assim, a excepcionalidade e a brevidade da medida de
semiliberdade so normas de garantias previstas na Constituio e asseguradoras do princpio reitor da dignidade
humana. Nesse diapaso, o juiz dever, mesmo diante de
atos infracionais graves, procurar a aplicao de uma medida mais branda, de preferncia que seja cumprida em meio
aberto; s ento, excepcionalmente, quando as circunstncias e condies pessoais do adolescente assim no indicarem, que se dever pensar na aplicao de uma medida
restritiva de liberdade, internao ou semiliberdade. Nesse

60

Idem. p. 347.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 169

sentido, merece transcrio o seguinte aresto do STJ, aplicado em relao ao internamento e que pode perfeitamente se
amoldar semiliberdade:
A deciso monocrtica que determinou a medida de internao no fundamentou devidamente a opo pela medida mais gravosa, sendo que
a simples aluso gravidade da infrao e aos
pssimos antecedentes do menor no so suficientes para motivar a privao total de sua
liberdade, at mesmo pela prpria excepcionalidade da medida scio-educativa de internao,
restando caracterizada afronta aos objetivos do
sistema. [...] A gravidade da infrao e os pssimos antecedentes, a toda evidncia, no so
motivao bastante para privar o adolescente
de sua liberdade, alento, inclusive ao carter
excepcional de tal medida (HC 8.949 STJ).
A deciso a quo que determinou a internao
somente faz referncia a um possvel delito anterior, bem como gravidade da infrao atual.
Estes motivos , contudo, no so suficientes
para determinar a total privao de liberdade
da menor, sob pena de se afrontar o esprito do
Estatuto da Criana e do Adolescente, que tem
como objetivo a sua reintegrao na sociedade
(HC 10.938 STJ).

Dessa forma, como se observa, a simples gravidade do


ato infracional no constitui motivo por si s para aplicao
da medida de semiliberdade ou internamento. A motivao deve se basear em outras circunstncias e no fato de o
adolescente no reunir as condies mnimas para cumprir
outra medida em meio aberto. Finalmente, entende-se que
perfeitamente cabvel a aplicao da semiliberdade pro-

170 - M a r c o s B a n d e i r a

visria pelo prazo mximo de 45 dias, nos moldes do que


expressamente previsto para o internamento, no sentido de
redirecionar e propiciar as condies para ajustar o adolescente, preferindo-se a privao parcial da liberdade semiliberdade provisria do que o internamento provisrio,
que exige a privao completa da liberdade.
Essa ilao feita pela interpretao analgica do disposto no 2 do Art. 120 do ECA, que permite a aplicao
, no que couber, das disposies relativas internao,
no havendo, portanto, qualquer vedao legal, pelo contrrio, o objetivo que se aplique a medida mais branda
ao adolescente buscando a sua reintegrao social, o que se
verificar com a aplicao da semiliberdade provisria.
Na Reunio tcnica do FONOCRIAD Frum Nacional de Organizaes Governamentais de Atendimento a
Criana e Adolescente da Regio Nordeste, realizada em
Porto Seguro-BA, nos dias 30 e 31/04/2006, os representantes dos Estados de Pernambuco, Bahia, Sergipe, Alagoas,
Paraba, Rio Grande do Norte, Piau e Maranho apresentaram uma proposta pedaggica da medida socioeducativa
da semiliberdade para ser discutida no Frum Nacional a
ser realizado no ms de setembro em Vitria-ES, baseada
em determinados pressupostos pedaggicos, princpios e
parmetros. Tal proposta de semiliberdade est apresentada a seguir:

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 171

PROPOSTA DE SEMILIBERDADE

1. PRESSUPOSTOS PEDAGGICOS
O Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA/90- no
seu Art. 120 descreve a Medida Socioeducativa de Semiliberdade como sendo um regime que pode ser determinado desde o incio, ou como forma de transio para o meio aberto,
possibilitada a realizao de atividades externas, independente da autorizao judicial.
O pargrafo 1 fala da obrigatoriedade da escolarizao
e profissionalizao, preferencialmente utilizando os recursos
da comunidade, e o 2 define que a medida no comporta prazo determinado, podendo ser aplicada s disposies relativas
internao, quando couber.
O ECA estabelece ainda a Doutrina da Proteo Integral,
que inclui crianas e adolescentes como sujeitos de direitos.
Assim, a medida de semiliberdade, que difere da internao pela existncia de atividades externas, tambm restritiva de direitos e necessita de ao e gesto pedaggicas
voltadas para a construo de projetos de vida que contemplem a construo da cidadania.
medida restritiva de liberdade, numa perspectiva de
construo de um novo referencial nas relaes pessoais e
sociais do adolescente, ressaltando o carter evolutivo do processo socioeducativo atravs da convivncia simultnea com o
meio externo e o institucional.
Favorece o desenvolvimento do senso de responsabilidade pessoal, familiar e comunitria do educando.
Apresenta a especificidade de permitir uma melhor avaliao do desenvolvimento pessoal do adolescente pela interao com o meio e vivncia institucional.

172 - M a r c o s B a n d e i r a

Sua importncia se deve ao fato de proporcionar que


a prtica educativa se faa em pequenos grupos, garantindo
o atendimento personalizado, o fortalecimento dos vnculos
familiar e comunitrio, a insero na vida escolar e profissionalizante, numa ao que se articula, intrinsecamente, com a
comunidade.
A singularidade da semiliberdade, enquanto medida desafiadora compreenso do adolescente, em situao de liberdade parcial, exige esforos pedaggicos especficos, considerando a relao espao fsico, perfil e definio da aplicao da
medida (se primeira ou de progresso).
O SINASE define princpios, dimenses bsicas do atendimento e parmetros da ao e gesto pedaggicas das medidas socioeducativas e internao provisria como segue:
PRINCPIOS:
I Todas as aes desenvolvidas no Programa so de
carter educativo, fundamentadas nos preceitos e diretrizes
do Estatuto da Criana e do Adolescente e do SINASE, complementadas por normas estaduais editadas para organizao
e funcionamento da medida;
II o projeto Pedaggico aparece como ordenador da
ao e gesto do atendimento scio-educativo;
III protagonismo Juvenil na construo, monitoramento e avaliao das aes socioeducativas;
IV o educador percebido como agente de mudanas, com posturas e atitudes fundamentadas na viso integral e crena na capacidade de transformao da pessoa e do
adolescente, em sua condio peculiar de desenvolvimento.
Exemplaridade, presena educativa e respeito singularidade
do adolescente como condies necessrias na ao socioeducativa;
VI- a disciplina como meio para a realizao da ao

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 173

scio-educativa, construindo, coletivamente, regras claras de


convivncia cidad;
VII exigncia e compreenso enquanto elementos primordiais de reconhecimento e respeito ao adolescente durante
o processo socioeducativo, pautado na troca acolhedora (Educador-Educando), criando condies objetivas permanentes
ao desenvolvimento pessoal e social do educando;
VIII dinmica institucional, favorecendo a horizontalidade na socializao das informaes e dos saberes entre os
componentes da equipe multiprofissional.
IX organizao espacial e funcional dos programas de
atendimento socioeducativo como possibilidades de desenvolvimento pessoal e social do adolescente;
X respeito diversidade tnica, religiosa, cultural, de
gnero e sexual como eixo da prtica pedaggica;
XI famlia e comunidade participando, ativamente, da
experincia scio-educativa;
XII - participao efetiva da famlia, na dinmica do
atendimento educativo e no desenvolvimento do educando;
XIII - fortalecimento do ncleo familiar, visando s relaes de afeto, s questes de sobrevivncia e de exerccio da
cidadania;
XIV - processo scio-pedaggico voltado para a ressignificao de valores, no qual o adolescente deve romper com
a prtica delituosa em um processo de ao-reflexo-ao,
por meio da releitura de sua capacidade de interagir, recriar e
construir a sua nova histria de cidadania;
XV - prtica educativa voltada para um atendimento personalizado, individual e em pequenos grupos;
XVI - trabalho pautado pelo princpio da incompletude
institucional, visando complementao de saberes e competncias de natureza pblica e privada, que deve ser viabilizado
por articulaes permanentes;

174 - M a r c o s B a n d e i r a

XVII formao continuada dos educadores que tenham


por base uma educao dialgica com as seguintes caractersticas: participativa, democrtica, crtica, criativa, contextualizada, voltada para o desenvolvimento das competncias pessoais, sociais, produtivas e cognitivas do adolescente;
XVIII - ambiente fsico acolhedor em modelo residencial,
organizado, estruturado pedaggicamente e de forma compartilhada, cuidado e mantido pelo educador e pelo educando.
MODELO DE GESTO:
Recomenda-se que devem ser adotados os modelos de
Gesto Compartilhada ou de Gesto Participativa, de acordo
com as peculiaridades de cada Estado, observando-se o disposto no Projeto de Lei de Execuo das Medidas Socioeducativas no que se refere s atribuies e competncias das diferentes esferas de Governo e ao papel das Organizaes no
Governamentais. Devero, ainda, ser levados em considerao os parmetros e a estrutura recomendada pelo SINASE.
2. CONTEUDOS E MTODOS
2.1 CONTEDOS:
Desenvolvimento das Competncias segundo o Relatrio da
UNESCO, de Jacques Delors*, que define os pilares para a educao no Sc. XXI: aprender a conhecer, aprender a fazer, aprender
a viver , aprender a viver com os outros e aprender a ser.
2.1.1 Eixos Operacionais:
No nvel operacional, os eixos norteadores da ao so
pertinentes aos direitos de: educao, cultura, esporte, lazer,
profissionalizao, sade, famlia, integrao social comunit-

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 175

ria e segurana cidad.


Todas as aes devero potencializar e fortalecer esses
eixos como condies bsicas ao exerccio de cidadania e incluso social. Em destaque, os eixos da educao e profissionalizao previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente
- Artigo 120 e 121 1,:
a obrigao-direito de escolarizao e profissionalizao
do adolescente, sendo dever da autoridade realizar estas funes, utilizando-se de recursos existentes na comunidade, em
instituies escolares e de formao profissional normal .
2.1.1.1 Eixo da Educao: tem por referncia o princpio
da educao integral, compreendendo a pessoa numa perspectiva holstica em sua pluridimensionalidade: cognitiva, afetiva, tica, corporal e espiritual, tambm referendada pela Lei
de Diretrizes e Bases (LDB), que estabelece a educao como
preparao da cidadania e formao profissional.
a) Educao Bsica: visa a incluso e permanncia do
adolescente na escola formal, enfrentando a problemtica de
defasagem idade/srie (nvel de escolaridade), em articulao
com as Secretarias de Educao Estadual e Municipais, para
o Ensino Fundamental e Mdio ou parcerias para modalidades
alternativas.
b) Cultura, Esporte e Lazer: prticas educativas que integram um conjunto de atividades imprescindveis ao desenvolvimento da auto-estima, da socializao, da criatividade e
do resgate a sua cidadania.
c) Profissionalizao: preparao do adolescente para o
mundo do trabalho, considerando habilidades bsicas, especficas e de gesto ligadas empregabilidade.

176 - M a r c o s B a n d e i r a

2.1.1.2 Eixo da Sade: aglutina todas as aes relativas


juventude e ao processo de sade /doena como informaes vivenciais promotoras do bem-estar fsico e psicolgico.
Como, tambm, encaminhamento a tratamentos especficos,
de forma articulada com as instncias competentes.
2.1.1.3 Eixo Famlia: compreendido como ncleo agregado
por relaes consangneas ou afetivas, responsvel pela formao e desenvolvimento do adolescente. Estruturado por mtodo
e conceito que visem assegurar a qualificao das relaes afetivas, das condies de sobrevivncia, do exerccio da cidadania,
objetivando o fortalecimento de suas funes sociais.
2.1.1.4 Eixo Integrao Social Comunitria: as aes de
atendimento so voltadas, eminentemente, para a preparao
do adolescente para o convvio pleno em sociedade. A medida de semiliberdade viabiliza que todo investimento educativo
esteja pautado pela articulao com os equipamentos e servios sociais, preferencialmente os da comunidade de origem do
educando, o que facilita a sua integrao. A ambincia e rotina
interna do espao de atendimento precisam trazer ao educando o quadro mais prximo de situao de normalidade de
vida contemplado na estrutura fsico, e nas atividades.
2.1.1.5 Segurana Cidad: estruturadora das relaes do
cotidiano dos educandos entre si e entre educando e educadores. Deve partir da compreenso de valores que identifiquem a
relao entre direitos e deveres (exerccio da cidadania) e alicerar-se sobre o prisma dos princpios da solidariedade social.
As regras e normas de convivncia so organizadas de forma a
garantir harmonia, com limites educativos claros, responsabilidades explcitas, construdas e legitimadas coletivamente.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 177

2.2 MTODOS:
Todo processo metodolgico elaborado atravs do planejamento participativo, monitoramento e avaliao, e envolve todos os gerentes e executores.
A medida requer um atendimento integral, visando o
acesso do adolescente / jovem a servios de insero em programas sociais e sua reintegrao familiar e /ou comunitria,
garantindo-lhe os direitos fundamentais de formao e promoo da cidadania.
Para isso buscar-se-:

Ter diretividade no processo socioeducativo, consolidando o conhecimento terico prtico.


O Protagonismo Juvenil e Familiar em todas as aes e
etapas do processo de atendimento.
Formao continuada de gestores e executores, elaborao de instrumentos de organizao e controle do atendimento, consolidado por meio de regimento, rotinas e
manuais do educador/educando.
Criao de instrumentos de gesto que possibilitem a
participao de todos nos processos decisrios, integrando gestores e executores a exemplo de colegiados.
2.2.1 Eixos: Educao (Formal, Informal e Profissional),
Sade e Integrao Social Comunitria:

As aes so contextualizadas de forma complementar e


integradas entre si, no nvel da execuo interna. O trabalho
desenvolvido atravs de um acompanhamento pedaggico sistemtico, individual e em grupo. O atendimento individual
realizado desde o acolhimento, dentro de uma ao contnua.
Tambm so realizadas visitas semanais a instituies de ensino formal, ensino profissional e de prticas de lazer, esportiva e

178 - M a r c o s B a n d e i r a

cultural, visando ao acompanhamento dos adolescentes no processo. Os educandos so subdivididos em pequenos grupos, em
diferentes escolas, cursos e/ou outras atividades, buscando uma
melhor aceitao do segmento social envolvido e oportunizando
maior diversidade de contatos com outros grupos sociais.
Sero promovidas Oficinas do Conhecimento, diariamente, objetivando o fortalecimento do ensino formal e a ampliao da educao informal, atravs de temas, ciclo cultural,
datas cvicas, utilizando pesquisas, leituras, murais, excurses
e outros instrumentos, como recursos.
No nvel de articulaes externas, o trabalho desenvolvido por meio de parcerias (incompletude institucional) com
as Secretarias afins (Estadual e Municipal), Organizaes no
Governamentais, Centros Comunitrios e projetos com recursos do Governo Federal.
Com relao s aes de Sade, so executadas oficinas
sistemticas de orientaes preveno e encaminhamentos
a atendimentos mdicos especficos.
2.2.2.1 Eixo Famlia: Trabalho estruturado em um programa especfico. A metodologia tem a participao principal
da famlia, na construo do processo educativo, atravs de
metodologias que contemplem atendimentos individuais e
grupais. Os encontros e visitas domiciliares so realizados semanal e/ou quinzenalmente.
A famlia tambm orientada para incluso em programas e equipamentos sociais.
2.2.2.2 Eixo Segurana Cidad: A FUNDAC adota o sistema de segurana interna com os agentes/assistentes socioeducativos de seu prprio quadro funcional e terceirizados.
Externamente, conta com a vigilncia de guarda patrimonial/
PM, sob orientao e acompanhamento da Assessoria de Segurana Institucional.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 179

ESTRUTURA FSICA
O SINASE indica como referncia bsica a estrutura fsica em que o atendimento deve ser efetivado em modelo residencial, com no mximo 25 adolescentes e em espaos fsicos
diferenciados para aqueles de primeira medida e de progresso.
Recomenda-se, para alm dessas exigncias, que, de
acordo com as capacidades dos Estados, podero ser instaladas Unidades tambm especficas a perfis diversos de adolescentes, como para aqueles em risco de morte ou dependentes
de drogas, entre outros, desde que obedecidos os parmetros
bsicos do SINASE.

Segundo Grupo
Proposta de Semiliberdade
3. QUADRO MNIMO DE PESSOAL
* Equipe tcnica:
01
01
01
01
01

Coordenador
Pedagogo
Psiclogo
Assistente Social
Assistente Jurdico

* Educadores:
08 Educadores com ensino mdio completo, idade mnima de 25 anos.

180 - M a r c o s B a n d e i r a

* Apoio:
01 Assistente Administrativo
02 Cozinheiras
4. NMERO DE ADOLESCENTES POR UNIDADE
A medida de semiliberdade apresenta peculiaridades
que precisam ser consideradas na definio do quantitativo de
adolescentes por unidade. Entre outras, destacam-se:
Permanncia numa instituio com restrio de liberdade.
Participao em atividades externas, proporcionando
contato com a sociedade, inclusive com jovens que
apresentam problemas semelhantes ou mais graves.
Maior participao da famlia no desenvolvimento do
processo socioeducativo.
Necessidade de atividades que estimulem o senso de
responsabilidade, visando a aquisio de autonomia
na conduo da prpria vida, em curto prazo.
Essas peculiaridades, determinando a maior complexidade da medida, exigem um atendimento individualizado e mais
constante. Entende-se, por isso, que dever haver o nmero
de 20 (vinte) a 25 (vinte e cinco) adolescentes, no mximo,
por unidade de semiliberdade, a depender do perfil dos adolescentes, peculiaridades da regio e os diferentes modelos de
atendimento (co-educao, unidade com acolhimento noturno
e outros).
5. SISTEMA DE SEGURANA E ROTINA
A segurana da unidade envolve os agentes sociais,

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 181

orientador de disciplina e policias militares que reforam a segurana externa, quando necessrio;
muro com altura padronizada (2,5m), de forma que
garanta a privacidade e a proteo de adolescentes e
funcionrios;
revista dos adolescentes que retornarem das atividades externas e visitantes para evitar a entrada de
drogas, armas etc.;
realizar vistoria interna no espao fsico das unidades,
sistematicamente, com pessoal especializado;
participao do adolescente na elaborao das normas de segurana da unidade;
capacitao de pessoal responsvel para efetivar a revista de forma adequada.

ROTINA
A organizao da unidade deve contemplar a elaborao de rotinas quanto a: horrios de acordar, refeies, higiene pessoal, cuidados com vesturios e com
ambiente, escola, oficinas, lazer, esportes, atendimentos tcnicos, visitas, atividades externas e outras.
6. PLANO INDIVIDUAL DE ATENDIMENTO - PIA
1. A individualizao da execuo das medidas socioeducativas depender de um Plano Individual de Atendimento para cada adolescente;
2. o plano dever ser elaborado, avaliado e monitorado,
sistematicamente, pela equipe tcnica em conjunto
com o adolescente, com a famlia ou responsvel;
3. o plano dever contemplar a aplicao, em concreto,
da Proposta Pedaggica quele adolescente, especialmente com a definio de objetivos e metas preten-

182 - M a r c o s B a n d e i r a

didos e da metodologia nas reas jurdica, de sade,


psicolgica, social e pedaggica.
7. PROGRAMAS DIFERENCIADOS
1. Em funo do perfil:
- Adolescentes primrios.
- Adolescentes e/ou jovens adultos com vivncia infracional e/ou reativos medida socioeducativa, candidatos progresso para a semiliberdade.
- Adolescentes que precisam de medida de proteo,
integrada com medida socioeducativa.
- Adolescentes candidatos regresso e/ou progresso
de medida.
2. A depender das peculiaridades da regio e dos diferentes modelos de atendimento (co-educao, unidade com acolhimento noturno e outros).
3. Para qualquer dos perfis, fundamental o apoio de um
programa de atendimento ao egresso, e parcerias com
entidades governamentais e no governamentais.

Como se infere, essas discusses buscam encontrar


um modelo capaz de dar maior efetividade a esta importante medida socioeducativa, como a limitao do nmero
de educandos para no mximo 25, dependendo das peculiaridades da regio, no sentido de emprestar um atendimento mais personalizado, propiciando as condies para
um maior envolvimento da famlia e tambm para estimular o senso de responsabilidade do jovem em cumprimento
da semiliberdade.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 183

3.2.6 Internao

sem dvida a forma mais drstica de interveno


estatal na esfera individual do cidado, pois o poder sancionatrio do Estado alcana o jus libertatis do adolescente,
o maior bem que se possui, depois da vida. Evidentemente
que essa interveno deve ser excepcional e marcada pela
brevidade normas-garantias -, pois o direito de punir do
Estado, no mbito da corrente minimalista, deve ser a ultima ratio, devendo-se, pois, observar o devido processo legal,
assegurando-se aos adolescentes todas as garantias constantes da Constituio e do ECA, principalmente o direito
ampla defesa e ao contraditrio. A Promotora de Justia e
professora Marta Toledo61, discorrendo sobre o tema, assim
se pronuncia:
[...] deixo anotado que os direitos-garantias do
contraditrio e da ampla defesa incidem integralmente para os adolescentes autores de crimes, j no fosse pelas normas gerais do Artigo
5, por fora tambm da disposio especfica
do inciso IV, do 3 do Art. 227 da CF... Os
direitos-garantias da reserva legal, da culpabilidade, do contraditrio e da ampla defesa no
esto essencialmente ligados a uma peculiaridade de crianas e adolescentes, a particularidade que seja exclusiva ou basicamente prpria
deles, embora a liberdade da pessoa fsica em
fase de desenvolvimento no deixe de ter suas
especificidades.

61

MACHADO, Martha Toledo. Ob. cit. p. 198-199.

184 - M a r c o s B a n d e i r a

Como se infere da leitura do Art. 122 do ECA, o adolescente s poder sofrer a privao de sua liberdade internamento nos casos taxativamente previstos no referido
dispositivo legal, ou seja, quando cometer ato infracional
mediante grave ameaa ou violncia pessoa; quando houver reiterao no cometimento de outras infraes graves
e, finalmente, quando descumprir medida socioeducativa
anteriormente imposta. O juiz Guaraci Viana62, com aguda
percepo, explicita:
Apegados vigncia da legislao anterior, na
qual medida privativa de liberdade tinha como
pressuposto uma categoria sociolgica vaga,
o ato anti-social, muitos operadores do direito
ainda no se deram conta de que, com o advento do ECA, a medida de internao passou
a ser regida pelo princpio da legalidade estrita.
Vale dizer, somente pode ser aplicada nos casos
previstos em lei, nas hipteses definidas a priori, para situaes de fato precisas. Absurdo que
o cidado no possa saber antecipadamente o
que pode fazer ou deixar de fazer para evitar a
perda de sua liberdade [...] Os casos de privao de liberdade so somente aqueles previstos
no Art. 122 (exceto a internao provisria) do
estatuto, sendo absolutamente ilegal a manuteno de jovem internado fora das hipteses
taxativamente descritas.

Assim, a interpretao deve ser restritiva, no se admitindo qualquer elastrio ou recurso analogia, pois o
internamento, como a ultima ratio, deve ser reservada para

62

Campos, Guaraci Vianna. Ob. cit.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 185

aqueles casos taxativamente previstos no Art. 122 do ECA,


e desde que no comporte a aplicao de medida socioeducativa mais branda, conforme reiterado entendimento
do STJ.
Com efeito, no que concerne ao inc. I do Art. 122 do
ECA, torna-se imprescindvel que o ato infracional seja praticado com grave ameaa pessoa, v.g., roubo, inclusive,
com a utilizao de arma, ainda que de brinquedo, para
amedrontar, atemorizar, minando a capacidade de resistncia da vtima, constituindo-se, assim, elementar da grave ameaa. A grave ameaa pode acontecer, por exemplo,
nos crimes de estupro e atentado violento ao pudor, o que
poder ser aferido atravs de provas testemunhais.
No que toca violncia, indispensvel que se comprovem as leses, atravs de exames periciais, como ocorre
nos atos infracionais similares aos tipos descritos nos Arts.
121 e 129 do Cdigo Penal Brasileiro homicdio e leses
corporais -, valendo ressaltar que havendo impossia bilidade absoluta de se realizar o exame pericial direto, admite-se
o indireto, atravs de provas testemunhais e documentos,
todavia, h decises que no exigem, por exemplo, na prtica de ato infracional similar ao delito de trfico de drogas,
o laudo toxicolgico definitivo, bastando o laudo prvio,
desde que corroborado pelas demais provas constantes dos
autos, como confisso do adolescente e provas testemunhais que sejam capazes de convencer o juiz da existncia
de provas de autoria e da existncia do ato infracional. Na
verdade, no se est violando nenhuma garantia constitucional em relao ao adolescente em conflito com a lei, mas,
simplesmente, adotando o sistema do livre convencimento

186 - M a r c o s B a n d e i r a

ou da persuaso racional, pelo qual o juiz julga a partir do


seu simples convencimento e lastreado nas provas produzidas nos autos. Na verdade, a prova absoluta do laudo pericial uma reminiscncia do sistema tarifrio de provas,
j repudiado pela maioria das legislaes modernas. O juiz
fluminense Guaraci Vianna63, discorrendo sobre o tema, assevera:
O legislador estatutrio optou por um sistema
diferente de provas para a imposio da medida scio-educativa. Diferentemente do processo
criminal, onde a prova da materialidade solenemente absoluta, o ECA optou pela relatividade
da prova da materialidade. Assim, por exemplo,
no caso de trfico de entorpecentes, entende-se
suficiente o laudo prvio.
No caso de crimes contra o patrimnio, a prova
testemunhal suficiente, sendo desnecessrio o
laudo de avaliao de res.

O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro tambm vem


adotando esse posicionamento, como se observa:
APELAO. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. FATO ANLOGO AO DISPOSTO NO
ART. 12 C/C ART. 18,III, AMBOS DA LEI N
6.368/76. PROVA SUFICIENTE DA AUTORIA E
MATERIALIDADE. DESNECESSIDADE DE LAUDO
DEFINITIVO. MEDIDA SCIO-EDUCATIVA DE
INTERNAO. MANUTENO DA DECISO.
[...] no fcil a prova decorrente de depoi-

63

Campos, Guaraci Vianna. Ob. cit.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 187

mentos de policiais que, aps denncia, apreenderam o menor, em uma casa, juntamente com
outros adolescentes, sendo com eles encontrada
considervel quantidade de substncia entorpecente (176,7 g) e vrios sacos plsticos prprios
para a endolao da droga, se tais depoimentos
so coerentes e harmnicos, no se contrapondo a eles, qualquer prova contrria... A ausncia
de laudo prvio, aliado ao auto de apreenso e
aos demais elementos probatrios, exclui qualquer dvida de que a substncia apreendida
entorpecente. Outrossim, se medida anterior de
semiliberdade, aplicada anteriormente ao menor, por prtica de conduta equiparada a roubo qualificado, foi incua e incapaz de recuper-lo, tendo ele se evadido, imperiosa a adoo
de nova alternativa para melhor adequao s
suas necessidades pedaggicas e ressocializadoras. Recurso improvido (1 Cm. Criminal. Ap.
139/2002. Rel. Des. Paulo Salomo).
Habeas corpus ECA Medida Socioeducativa de Internao. Ato anlogo ao crime previsto
no art. 12 c/c o Art. 18, III da lei 6.368/76.
Autoria inconteste materialidade comprovada
suficientemente pelo laudo prvio art. 114 do
ECA adolescente com diversas passagens anteriores pelo Juizo de Direito da Vara da Infncia e da Juventude Clamorosa necessidade da
medida aplicada. Inocorrncia da alegada coao ilegal. Ordem denegada (2 Cam. Criminal
. HC 2055/2003-11-27 . rel. des. Telma Musse
Diuana).

de se ver que, mesmo em casos de prtica de atos infracionais graves, praticados com violncia ou grave ameaa,
nem sempre o juiz da Vara da Infncia e Juventude dever
aplicar a medida extrema do internamento, pois o carter ex-

188 - M a r c o s B a n d e i r a

cepcional da medida insculpido no 2 do Art. 122 do ECA


exige que em nenhuma hiptese ser aplicada a internao,
havendo outra medida adequada, o que equivale a dizer
que o juiz dever valer-se de estudo tcnico realizado por
equipe interdisciplinar, o qual dever lhe fornecer subsdios para encontrar a medida socioeducativa mais adequada para aquele caso concreto que lhe foi submetido.
Como se sabe, a questo envolvendo adolescente ao
qual se atribui a prtica de atos infracionais transcende ao
aspecto meramente jurdico, em face do carter pedaggico
da sano educativa destinada a pessoa em desenvolvimento, cuja personalidade ainda no est totalmente formada.
A outra hiptese elencada no inc. II do Art. 122 do ECA
refere-se reiterao no cometimento pelo adolescente de
atos infracionais graves. O ECA no define o que seja ato
infracional grave. Logo, aplicar-se-, subsidiariamente, as
disposies do Cdigo Penal Brasileiro, porquanto no incompatveis com a essncia da tutela diferenciada, no sentido de considerar infraes graves todos os atos infracionais
que no sejam similares s contravenes penais e crimes
de menor potencial ofensivo. Destarte, qualquer ato infracional similar a crime cuja pena ultrapasse a dois anos ser,
luz do ECA, infrao de natureza grave. Esse dispositivo
se afigura defeituoso, pois retira da autoridade judiciria
o poder de aplicar a medida extrema do internamento, em
caso de ato infracional grave, quando as circunstncias e
a prpria personalidade do adolescente indicarem que o
internamento a medida necessria e a mais adequada,
mesmo que no haja reiterao, em face, principalmente,
da periculosidade demonstrada pelo adolescente e sua to-

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 189

tal inaptido para responder uma medida scio-educativa


de semiliberdade ou em meio aberto.
Existem situaes em que o profundo envolvimento
do adolescente com as drogas e com o mundo do crime
indicam o internamento como a medida mais adequada.
Veja, verbi gratia , o caso de um adolescente que trafica drogas pesadas como crack e cocana e que flagrado portando
uma metralhadora ou um fuzil AR 15. O juiz, nesse caso,
luz do disposto no Art. 122, II do ECA, no poder aplicar
a medida socioeducativa do internamento, em face da ausncia de reiterao. Trata-se de uma falha gritante do ECA
e que precisa ser corrigida o mais rpido possvel. Dessa
forma, como se infere, o juiz s poder aplicar a medida de
internamento, se o adolescente j responde por outros atos
infracionais graves, ou caso se trate de concurso material de
atos infracionais graves.
Nesse caso, configurando-se a reiterao, o juiz poder
aplicar o internamento por prazo no superior a trs anos.
Finalmente, no que tange ao inc. III do Art. 122 do ECA, o
juiz poder aplicar a medida de internamento por prazo no
superior a trs meses, se o adolescente descumprir, injustificadamente, qualquer medida socioeducativa imposta pela
autoridade judiciria. A doutrina denomina essa espcie de
internamento de internao-sano. O juiz fluminense Guaraci Viana64 discorrendo sobre o tema, explicita:
Quando o jovem descumpre reiterada e injustificadamente medida anteriormente imposta,

64

Campos, Guaraci Vianna. Ob. cit.

190 - M a r c o s B a n d e i r a

pode receber, nos termos do art. 122, inciso III,


medida de internao por at trs meses (Art.
122, pargrafo 1 do ECA). Tal medida conhecida nos meios forenses como internaosano.

curial, para a efetiva aplicao da medida, que o


Juiz da Vara da Infncia e Juventude, ao ser comunicado do
descumprimento da medida socioeducativa, anteriormente
imposta, designe audincia para a ouvida prvia do adolescente, acompanhado de seu respectivo advogado ou advogado dativo nomeado pelo juiz - podendo ser defensor pblico com atuao na respectiva Vara -, presente, tambm,
o promotor de justia.
Com efeito, constatando a reiterao, o juiz analisar
os motivos que determinaram o descumprimento, no sentido de verificar se h alguma justificativa plausvel para
o proceder do educando, principalmente se o fato ocorreu
por culpa do estabelecimento responsvel pela execuo da
medida anteriormente imposta. Caso no haja um motivo
plausvel, evidentemente que o juiz est autorizado a decretar o internamento-sano por prazo no superior a
trs meses, de forma motivada, assegurando-se, assim, na
sua plenitude, o direito do adolescente ampla defesa e ao
contraditrio. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia
vem decidindo, pacificamente, como se observa pela leitura
dos seguintes arestos:
A regresso do paciente foi determinada sem a
necessria oitiva do mesmo, sem observncia
dos postulados constitucionais do contraditrio
e da ampla defesa, malferindo-se ainda o disposto no art. 110 do ECA (HC 8836 STJ).

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 191

A tutela do menor infrator merece maiores cuidados que aquela deferida ao maior delinqente. Assim, a ampla defesa deve ser observada
ainda com rigor quando se tratar de processos
disciplinados pelo ECA. No caso dos autos, o
menor no foi ouvido, no tendo a oportunidade
de se manifestar a respeito do descumprimento da medida scio-educativa [...]. Esta corte
tem entendido que a deciso que determina a
regresso de medida de semi-liberdade para internao, por constituir restrio ao status libertatis, no pode prescindir da oitiva do adolescente infrator, sob pena de nulidade, por ofensa
ao postulado constitucional do devido processo
legal.

Impe-se asseverar, por oportuno, que a medida soioeducativa de internamento no comporta prazo determinado, muito embora no possa ultrapassar o limite de trs
anos, nos termos estabelecidos pelos 2 e 3 do Art. 121
do ECA, devendo o educando ser submetido a avaliaes
peridicas, no mximo, a cada seis meses, ou sempre que o
juiz determinar.
Aqui, sobressai o carter pedaggico da medida
que, a despeito de no abrir mo do seu carter retributivo imposio de sano pelo mal praticado foca o seu
fundamento bsico na educao voltada para a introjeo
de valores no adolescente em conflito com a lei, ainda em
processo de desenvolvimento, no sentido de fazer com
que possa refletir e retornar a conviver, pacificamente, no
seio social, tornando-se um cidado e afastando-se da criminalidade, de sorte que lhe seja propiciado, no menor
espao de tempo possvel, recuperar o seu status libertatis,

192 - M a r c o s B a n d e i r a

indispensvel para o seu pleno desenvolvimento fsico, intelectual, moral e espiritual, o que se faz atravs de acompanhamento individualizado levado a efeito por equipe
interdisciplinar, com intervenes, inclusive, na famlia
do jovem. lapidar a lio de Flvio Amrico Frasseto65
ao abordar essa temtica:
A privao de liberdade tem tempo indeterminado (Art. 121, 2 do ECA) justamente para
que se possa respeitar o ritmo de cada pessoa,
individualizando-se a reprimenda conforme as
necessidades pessoais de cada um. Se lidamos
com o universo subjetivo do homem e com o impacto gerado pela segregao e pela interveno
pedaggica em cada indivduo, nosso tempo o
tempo psicolgico. Aquele tempo traduzido no
espao dos relgios e calendrios pouco tem,
aqui, de significativo (p. 197).

3.3 Regresso da medida socioeducativa


Consoante reiteradas decises proferidas pelo Superior Tribunal de Justia, as medidas aplicadas, coercitivamente, pelo Estado, no mbito do devido processo legal
ampla defesa e contraditrio , para serem cumpridas em
meio aberto liberdade assistida e prestao de servios
comunidade ou semi-aberto semiliberdade , podem ser
substitudas por uma medida mais gravosa, desde que o
adolescente seja ouvido previamente. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia j se posicionou definitivamente

65

FRASSETO, Flvio Amrico. Op. cit. p.197.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 193

atravs da smula n 265, a qual estabelece o seguinte, in


verbis: necessria a oitiva do menor infrator antes de decretar-se a regresso da medida scio-educativa.
Com efeito, o adolescente, v.g. que sofreu, num determinado processo, medida socioeducativa de liberdade assistida ou prestao de servios comunidade pode sofrer
a regresso no cumprimento da sano estatal, passando a
cumprir a medida de semi-liberdade ou internao, assim
como pode sofrer a regresso da medida de semiliberdade
para a medida de internamento, como efeito da transgresso das normas inerentes medida originalmente imposta
e que revele, pelo seu comportamento inadequado, inaptido para o cumprimento da medida menos gravosa. Exigese, tambm, que o jovem descumpra reiterada e injustificadamente a medida socioeducativa anteriormente imposta,
da a necessidade indeclinvel de ser ouvido para aferir a
reiterao e, tambm, a justificao, devendo o juiz motivar
a deciso, sob pena de nulidade absoluta. O STJ tem anulado vrias decises de alguns Tribunais, como se observa
pelos seguintes arestos:
As medidas scio-educativas impostas ao menor
infrator devem ser concebidas em consonncia
com os objetivos maiores da sua reeducao,
sendo relevantes para a obteno desse resultado o respeito sua dignidade como pessoa humana e adoo de posturas demonstrativas de
realizao de justia. Nesta linha de viso impe-se que no procedimento impositivo de sanes seja observado o princpio da ampla defesa
e, de conseqncia, de rigor a prvia audincia do menor infrator no caso de regresso de
uma medida menos grave para outra mais rigo-

194 - M a r c o s B a n d e i r a

rosa (HC 9.236, 8.887, 9.806, 9.068). A tutela


do menor infrator merece maiores cuidados que
aquela deferida ao maior delinqente. Assim, a
ampla defesa deve ser observada ainda com rigor
quando se tratar de processos disciplinados pelo
ECA. No caso dos autos, o menor no foi ouvido,
no tendo tido a oportunidade de se manifestar
a respeito do descumprimento da medida scioeducativa [...]. Esta Corte tem entendido que a
deciso que determina a regresso de medida
de semiliberdade para internao, por constituir
restrio ao status libertatis, no pode prescindir da oitiva do adolescente infrator, sob pena de
nulidade, por ofensa ao postulado constitucional
do devido processo legal.

Como se depreende, a inobservncia da oitiva prvia


do adolescente viola, frontalmente, os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, e a falta de motivao da deciso que determinou a regresso inquina, tambm, o ato de nulidade absoluta por ferir o disposto no Art.
93, IX da CF, que exige a motivao das decises proferidas
por rgos do Poder Judicirio, mormente quando afeta o
status libertatis de pessoa em fase de desenvolvimento.
3.4 Progresso da medida socioeducativa
O juiz poder conceder ao adolescente o benefcio da
progresso, no cumprimento das medidas socioeducativas,
ensejando que o adolescente passe a cumprir uma medida
menos grave, aps cumprir durante determinado perodo
uma medida mais gravosa, desde que a avaliao psicossocial realizada, periodicamente, assim recomende, em consonncia com os objetivos maiores de sua reeducao. O adoles-

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 195

cente pode, portanto, passar do regime de internamento para


o de semiliberdade, ou at mesmo da semiliberdade para a
liberdade assistida ou prestao de servios comunidade,
desde que os dados assim convenam o magistrado, o qual
dever fundamentar sua deciso sob pena de nulidade.
O juiz dever se valer dos relatrios de avaliao psicossocial e de outros elementos que constem dos autos para
embasar sua deciso. Admite-se, tambm, que haja, diretamente, a progresso da medida socioeducativa de internamento para a liberdade assistida e prestao de servios
comunidade, mas mediante deciso fundamentada que demonstre a possibilidade e o acerto da deciso pela progresso. Na verdade, no se pode olvidar do carter retributivo
da medida socioeducativa sob pena de desp-la de uma de
suas finalidades e fomentar, assim, a impunidade do adolescente que cometeu um ato infracional grave, contribuindo, sobretudo, para engrossar a fileira dos que sustentam
a reduo da maioridade penal. Nesse sentido, lapidar a
deciso do STJ:
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. ECA.
APURAO DE ATO INFRACIONAL. INTERNAO. PROGRESSO. Embora o relatrio avaliativo, elaborado por equipe interdisciplinar, aponte
melhoras no comportamento do recorrido, bem
ainda seja favorvel ao cumprimento da medida, com possibilidade de atividades externas, a
concesso imediata da progresso nos termos
da proposta tcnica mostra-se prematura e sinaliza a banalizao definitiva do valor da vida
humana suprimida pela atuao violenta protagonizada pelo adolescente, frente ao grave potencial ofensivo do ato infracional. DERAM PRO-

196 - M a r c o s B a n d e i r a

VIMENTO AO RECURSO. UNNIME (Agravo de


Instrumento N 70013863022, Oitava Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Walda
Maria Melo Pierro, Julgado em 23/02/2006).

Como se infere pela leitura da deciso do STJ, o juiz


deve basear-se em dados idneos que o convenam que o
educando j se encontra em condies de progredir para a
semiliberdade ou para alguma medida em meio aberto, no
se esquecendo do seu inescondvel carter retributivo, sob
pena de desvirtuar a verdadeira essncia da medida socioeducativa e instalar o clima de impunidade, idia-fora dos
que desejam reduzir a maioridade penal no Brasil.
3.5 Reduo da maioridade penal
comum se ouvir o discurso da reduo da maioridade penal toda vez que a mdia noticia fatos graves praticados por adolescentes, principalmente quando se trata de
extorso mediante seqestro, roubos ou homicdios, como
foi o caso do menor Champinha que confessou ter matado
o casal de estudantes Liana e Felipe. O clamor provocado
pela mdia estimula as pessoas a se unirem e sarem s ruas,
para empunharem a bandeira da reduo da maioridade
penal para 14 anos, 15 ou 16 anos, acreditando que essa reduo cessar a questo da impunidade e resolver todos
os males econmico-sociais do imenso Brasil.
Essa corrente j conta com o apoio majoritrio de entidades expressivas do pas, como a OAB, na qual 89% dos
pesquisados manifestaram a opinio de reduzir a maioridade para 16 anos, e 75% dos juzes brasileiros so favorveis

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 197

reduo da maioridade penal66. Entende-se, todavia, que


o tema merece uma anlise mais aprofundada e contextualizada, menos emocional e mais ponderada.
sabido que o jovem adolescente de hoje no o mesmo de algumas dcadas atrs, pela dinmica da vida moderna e o arsenal de informaes que recebe, diariamente, seja
pela internet, televiso, jornais, escolas etc, encontrando-se,
portanto, com a capacidade de entender o carter criminoso do fato e determinar-se de acordo com esse entendimento. O adolescente com 16 anos de idade pode votar, bem
como praticar alguns atos da vida civil sem assistncia, pois
relativamente incapaz, podendo, inclusive, emancipar-se,
pelo casamento, exerccio de emprego pblico efetivo, relao de emprego, pela efetivao de estabelecimento civil ou
comercial, ou concluso de curso superior, quando ento
poder praticar todos os atos da vida civil, detendo, assim,
o discernimento para entender o que bom e o que ruim,
o justo e injusto.

66

Basta lembrar que, na ampla pesquisa de opinio realizada junto magistratura nacional, constatou-se que 75% do juzes brasileiros so favorveis
reduo da idade para efeito de imputao penal.
O Instituto Vox Populi, em pesquisa encomendada pela Confederao Nacional dos Transportes CNT, divulgada em novembro de l999, ainda sob o
impacto das freqentes rebelies ocorridas na FEBEM de So Paulo, revelou
que nada menos do que 84% dos entrevistados desejam que os menores de
16 anos respondam criminalmente pelos atos infracionais praticados.
Por sua vez, deputados paulistas, estudantes e parentes das vtimas da violncia em So Paulo recolheram, num s dia, 26,2 mil assinaturas a favor da
reduo da maioridade penal dos atuais 18 anos para 14 anos. O movimento
Crime no tem idade Maioridade aos 14 anos foi lanado, em novembro
de l999, na Praa do Ibirapuera, na capital paulista (Alguns aspectos polmicos do Estatuto, Tarcsio Jos Martins Costa).
Em recente pesquisa da Ordem dos Advogados do Brasil, 89% dos entrevistados manifestaram concordncia com a tese da reduo da maioridade
penal para 16 anos (Luiz Flvio Gomes Preservar o ECA, porm, com razoabilidade 32.12.2003).

198 - M a r c o s B a n d e i r a

No h dvida que o adolescente de hoje est muito


bem informado e melhor preparado do que o adolescente
dos anos 70, entretanto, a questo no s de informao,
mas de formao; no s de razo, mas de equilbrio emocional; no apenas de compreenso, mas de entendimento. Indaga-se: ser que o adolescente de 15 ou 16 anos age
refletidamente? Ser que pensa, antes de agir? Ou , por
excelncia, inconseqente, por fora mesmo de sua incompletude, de sua imaturidade? Somente o tempo capaz de
edificar mecanismos que habilitem o homem a refletir, a
ponderar, a mensurar suas aes.
O jovem precisa de tempo para amadurecer, como,
ontologicamente, acontece com a fruta que ainda no amadureceu, e s d no tempo certo. A natureza no d saltos,
isto , natura non facit saltus, e a criana precisa de tempo
para ser adolescente, e o adolescente precisa de tempo para
ser adulto, maduro.
Quantos jovens, inclusive no esporte, demonstram
extraordinrio talento, mas ainda se mostram imaturos,
verdes, e precisam de experincia, de vivncias, que s
o tempo vai dar para adquirir a excelncia naquilo que faz.
O adolescente irreverente, inconseqente e acredita que
imortal. Nada o desencoraja na realizao de seus sonhos
de aventuras. Age, primeiro, para depois refletir e pensar
no que aconteceu. Erik Erikson, citado por Jos Outeiral67,
preleciona que:

67

ERIKSON, Erik. Apud de Outeiral, Jos. Adolescer: estudos revisados sobre


adolescncia. 2 ed. Rio de Janeiro: Revinter, 2003. p. 23.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 199

[...] a fronteira entre o normal e o patolgico


na adolescncia uma questo crucial e difcil.
Ele considera que a adolescncia constitui uma
crise normativa, ou seja, um momento evolutivo
que se caracteriza por um processo normativo
de estruturao de identidade do indivduo...
sugere que o mundo adulto d uma moratria
ao adolescente em conflito.

Donald Winnicott, citado por Jos Outeiral68, no mesmo sentido considera que o melhor tratamento para a adolescncia o tempo. Como se observa, a adolescncia uma
fase especial, na qual o ser humano experimenta transformaes extraordinrias em seu corpo, atravs do metabolismo interno de seus rgos, glndulas e hormnios, que
desencadeiam uma mudana do corpo infantil com repercusses diretas na mente do adolescente, despertando-o
para a sexualidade, o estabelecimento de vnculos afetivos
e outras situaes caractersticas de sua idade. O psicanalista Jos Outeiral69, em sua excelente obra, percebe essa particularidade ao explicitar:
Vive o adolescente, neste momento evolutivo,
a perda de seu corpo infantil, com uma mente
ainda infantil e com um corpo que vai se fazendo inexoravelmente adulto, que ele teme,
desconhece e deseja e, provavelmente, que ele
percebe aos poucos diferente do que idealizava
ter quando adulto. Assim, querendo ou no, o
adolescente levado a habitar um novo corpo e
a experimentar uma nova mente.

68
69

Op. cit.
WINNICOTT, Donald. Apud de Outeiral, Jos. Ob. cit. p. 23.

200 - M a r c o s B a n d e i r a

A expresso adolescncia origina-se do latim ad (a,


para) e olescer (crescer), significando o ser humano que est
em fase de crescimento, de evoluo. Segundo a Organizao Mundial de Sade, a adolescncia constituda de duas
fases: a primeira fase compreende o perodo dos 10 aos 16
anos, e a segunda fase, dos 16 aos 20 anos. O psicanalista
Jos Outeiral considera que sendo a adolescncia um processo psicossocial, ela estar na dependncia dos aspectos
sociais, econmicos e culturais da sociedade onde o adolescente se desenvolve70, seguindo a diretriz de Piaget71,
segundo o qual, no processo de interao com o ambiente, a
criana, gradualmente, desenvolve estruturas psicolgicas.
Consoante o esclio do psicanalista Jos Outeiral, a adolescncia composta de trs etapas, cujo incio e fim no so
muito precisas:
. A adolescncia inicial (de 10 a 14 anos) caracterizada, basicamente, pelas transformaes
corporais e alteraes psquicas derivadas desses acontecimentos;
. a adolescncia mdia (de 14 a 17 anos) tem
como seu elemento central as questes relacionadas sexualidade, em especial, a passagem
da bissexualidade para a heterossexualidade.
. a adolescncia final (de 17 a 20 anos) tem vrios elementos importantes, entre os quais o estabelecimento de novos vnculos com os pais, a
questo profissional, a aceitao do novo corpo
e dos processos psquicos do mundo adulto.

70
71

OUTEIRAL, Jos. Ob. cit. p. 8.


PIAGET, j. apud de BIAGGIO, ngela M. Brasil. Psicologia do Desenvolvimento. Petrpolis: Vozes, 1981. p. 46

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 201

O psicanalista gacho Luiz Carlos Osrio72, em seu livro Adolescncia Hoje, reconhece a dificuldade de precisar o
trmino da adolescncia, mas arrisca algumas condies:
A puberdade estaria concluda, e com ela o crescimento fsico e o amadurecimento gonadal (que
permite a plena execuo das funes reprodutivas), em torno de 18 anos, coincidindo com
a soldadura das cartilagens de conjugao das
epfises dos ossos longos, o que determina o fim
do crescimento esqueltico.
O trmino da adolescncia, a exemplo do seu
incio, bem mais difcil de determinar e novamente obedece a uma srie de fatores de natureza sociocultural. Tentando discriminar quais
os elementos mais universais na atualidade que
nos possibilitaram assinalar o trmino da adolescncia, relaciono o preenchimento das seguintes condies: 1) estabelecimento de uma
identidade sexual e possibilidade de estabelecer relaes afetivas estveis; 2) capacidade
de assumir compromissos profissionais e manter-se (independncia econmica); 3) aquisio de um sistema de valores pessoais (moral
prpria); 4) relao de reciprocidade com a gerao precedente (sobretudo com os pais). Em
termos etrios, isto ocorreria por volta dos 25
anos na classe mdia brasileira, com variaes
para mais ou para menos consoante as condies socioeconmicas da famlia de origem do
adolescente.

No ordenamento jurdico penal brasileiro, imput-

72

OSRIO, Luiz Carlos. Adolescente hoje. Porto Alegre: Artmed, 1992. p. 54.

202 - M a r c o s B a n d e i r a

vel aquele que tem capacidade de entender capacidade


intelectiva e de determinar-se de acordo com esse entendimento capacidade volitiva - , tendo o nosso Cdigo Penal de 1940 adotado o critrio biopsicolgico ou misto, pelo
qual so inimputveis os portadores de doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado, a includos os menores de 18 anos, porquanto ao tempo da ao o
agente era incapaz de entendimento tico-jurdico do injusto e de autodeterminao. Segundo o pranteado penalista
Jos Pierangeli,73
[...] imputabilidade a capacidade pessoal de
se tornar objeto de censura, isto , de reunir
capacidade de culpabilidade. Essa capacidade
a liberdade que fundamenta a reprovabilidade e
esta s se pode pressupor num indivduo cujas
caractersticas pessoais o habilitem a adequar
seu comportamento aos ditames do direito.

O eminente jurista, embora reconhecendo que o Cdigo Penal brasileiro adotou o critrio biopsicolgico para
aceitar que a pessoa humana, por sua imaturidade, no
possui poder intelectivo e volitivo durante parte de sua vida
biolgica [...] e que a imputabilidade penal aos 18 anos prepondera nas legislaes atuais da maioria dos pases, assevera que o legislador brasileiro adotou um critrio apriorstico e sem uma efetiva base cientfica. Ouso, com todas
as vnias, discordar do entendimento do eminente jurista,

73

PIERANGELI, Jos Henrique. Menoridade artigo Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal. Porto Alegre: sntese. Ano IV n 20 jun/jul
2003. p. 22.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 203

pois como j tive oportunidade de discorrer, a adolescncia


representa uma fase de crescimento, de incompletude, de
construo do ser, cujo trmino , sem qualquer controvrsia
entre os estudiosos da matria, ultrapassa a faixa etria dos
18 anos.
Essa condio de pessoa em desenvolvimento, que
ainda est construindo a sua estrutura psicolgica, a sua
inteligncia emocional, a base cientfica que levou o legislador constituinte a erigir em presuno absoluta de
inimputvel o menor de 18 anos de idade, elevando-o
condio de garantia individual, nos termos do Art. 228 da
CF, considerando que o rol de garantias individuais no se
exaure no elenco do Art. 5 da Carta Magna, ampliando-se
para outros direitos inerentes pessoa humana, nos termos
preconizados pelo 2 do Art. 5, pelo que a garantia da
inimputabilidade penal para crianas e adolescentes Art.
228 da CF -, embora inserida no captulo Dos Direitos Sociais, uma verdadeira garantia individual para crianas
e adolescentes, constituindo-se em clusula ptrea, a qual
no pode ser abolida nem por emenda constitucional, a
teor do que dispe o Art. 60, 4, IV da Constituio Federal de 1988.
No bastasse essa garantia individual inserida na lei
suprema, a Conveno da ONU sobre os Direitos da Criana, subscrita por mais de 180 pases, incluindo o Brasil, estabeleceu como consenso mundial a imputabilidade penal
aos 18 anos. Esse critrio vem sendo adotado pela maioria
das legislaes mundiais, como Mxico, Repblica Dominicana, Porto Rico, Uruguai, Equador, Venezuela, Espanha, dentre outros. bem verdade que outros pases vm

204 - M a r c o s B a n d e i r a

adotando a imputabilidade penal aos menores de 18 anos,


como Itlia (14 anos), Frana (13 anos), Finlndia (15 anos),
Sucia (15 anos), Japo (14 anos), que normalmente exigem
para os menores de 18 anos a comprovao, em juzo, de
que ao praticarem o crime no tinham completa capacidade
de discernimento, o que os leva a cumprir a pena em estabelecimentos especiais diversos daqueles destinados aos
adultos.
Impe-se asseverar que nos pases desenvolvidos do
primeiro mundo, como Itlia, Frana, Sucia e Japo, os
menores de 18 anos no se encontram na mesma situao
de vulnerabilidade do adolescente brasileiro, o qual sobrevive margem da sociedade consumista sem o direito de
satisfazer suas necessidades bsicas de alimentao, educao, sade, lazer, emprego, previdncia etc., criando, por
assim dizer, o seu prprio mundo cultural, com sua prpria
linguagem, referncias e valores, ficando numa posio de
manifesta fragilidade diante de nosso sistema econmico
perverso e excludente. Nesse contexto, o adolescente brasileiro, em sua esmagadora maioria, sem perspectivas ou horizontes, caminha em direo ao mundo da criminalidade e
das drogas. O jurista Guaraci Vianna74 explicita:
Embora no se possa afirmar categoricamente
que o homem produto do meio, a recproca
no verdadeira: o meio pode influenciar o homem. O Direito Penal, o sistema penal, sabemos
todos, um meio de conteno de massas. Mais
do que um regulador do comportamento indivi-

74

VIANNA, Guaraci de Campos. Direito Infanto-juvenil: teoria , prtica e aspectos multidisciplinares. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004. p. 360.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 205

dual, o Direito um regulador de massas descontentes. Esse descontentamento se d, sem


dvida, em razo das dificuldades econmicas
comparativas. No a fome e a misria de todos, mas as dificuldades de muitos comparadas
s facilidades de poucos. A est a equao da
economia moral da violncia nos dias atuais. A
maioria da sociedade brasileira, sem ter acesso ao mnimo para satisfazer suas necessidades biscas(alimentao, emprego, habitao
e previdncia, no sentido amplo), manifesta-se
de forma isolada e desorganizada contra o sistema econmico desigual atravs da prtica de
crimes chamados de delitos de sobrevivncia.
Isso equivale a dizer que estamos diante de uma
CRIMIN ALIDADE AQUISITIVA, aquela que resulta em proveito econmico.

Como se infere, nos pases de primeiro mundo o adolescente no enfrenta essa problemtica decorrente da desigualdade social, pois cresce e se desenvolve no seio de uma
famlia com o mnimo de estrutura, que lhe propicia todas
as condies para satisfazer suas necessidades primrias e
gozar de uma vida com dignidade. Com efeito, os valores e
referncias recebidos so homogneos, e os limites impostos bem claros, de sorte que perfeitamente possvel exigir
um comportamento consentneo com os padres normais
impostos pela comunidade a menores de 18 anos de idade,
ou seja, natural que o adolescente, nesse contexto, em face
do seu grau de desenvolvimento, seja responsabilizado criminalmente com 15 ou 16 anos de idade, com base no seu
discernimento, no seu juzo crtico, toda vez que houver
um desvio de comportamento que configure uma conduta
delituosa.

206 - M a r c o s B a n d e i r a

Analisando-se sob esse prisma, pode-se afirmar, ento, que no Brasil, a imputabilidade comea aos 12 anos,
j que a partir dessa faixa etria o adolescente poder sofrer uma sano restritiva, como prestao de servios
comunidade, reparao de danos, liberdade assistida ou
privativa de liberdade, como as medidas socioeducativas
de semiliberdade e internao, as quais so cumpridas em
estabelecimentos diversos daqueles destinados aos imputveis e tm carter retributivo. Nesse sentido, o jurista e juiz
fluminense Guaraci Vianna75, como profundo conhecedor
da matria, sustenta que a responsabilidade penal no Brasil
j comea aos doze anos de idade, como se infere do texto
abaixo extrado de seu artigo cientfico:
Dessa forma, a responsabilizao penal no direito brasileiro comea aos 12 anos de idade. O
adolescente pode ser privado de sua liberdade,
responder a um processo infracional (ou criminal) e estar sujeito a uma medida scio-educativa (que no deixa de ter algumas similitudes
com as penas impostas aos adultos [...] surge,
ento, para o adolescente (maior de 12 anos),
o conceito de responsabilizao ou a capacidade
para sofrer sano...

Na verdade, necessrio acabar com essa idia de que


os menores de 18 anos, no Brasil, no sofrem sano por
seus atos. Essas sanes, embora de contedo preponderantemente pedaggico em face da condio especial do
adolescente de ser em desenvolvimento possuem ineg75

VIANNA, Guaracy de Campos. Incapacidade Penal, O ECA e o Cdigo Civil.


Disponvel em: http://www.abraminj.org.br. Acesso em: 30 abr. 2006.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 207

vel carga retributiva, pois expiam, experimentam restries


e privaes em face do ato infracional praticado, sendo,
portanto, falacioso o argumento de que os menores de 18
anos no so punidos pela prtica de seus atos. O jurista
Luiz Flvio Gomes76 compartilha desse entendimento:
No imaginrio popular brasileiro difundiu-se
equivocadamente a idia de que o menor no se
sujeita a praticamente nenhuma medida repressiva. Isso no correto. O ECA prev incontveis
providncias scio-educativas frente ao infrator
(advertncia, liberdade assistida, semiliberdade
etc). At mesmo a internao possvel, embora regida (corretamente) pelos princpios da
brevidade e da ultima ratio (ltima medida a ser
pensada e adotada). A lei concebe a privao
da liberdade do menor , quando se apresenta
absolutamente necessria.

Aferida a adolescncia como uma fase de desenvolvimento do ser humano, com transformaes extraordinrias
experimentadas no corpo e na mente do jovem que caminha em busca de sua identidade, construindo, gradualmente, a sua personalidade e experimentando, ao longo desse
percurso, turbulncias, ansiedades e desafios, curial que
se contextualize o adolescente em conflito com a lei, mostrando a sua cara, sua histria e o sistema repressivo ptrio,
para se entender se conveniente a reduo da maioridade
penal em nosso pas.
Na verdade, a descomunal desigualdade social, apro-

76

GOMES, Luiz Flvio . Preservar o ECA, com razoabilidade. Artigo. www.juspodvm.com.br. Acesso em: 12 fev. 2006.

208 - M a r c o s B a n d e i r a

fundada pela m distribuio de rendas, e a cruel poltica


econmica imposta ao pas pelo capital estrangeiro fizeram
nascer o submundo dos adolescentes infratores, meninos e
meninas que perambulam pelas ruas, margem da sociedade, vtimas da rejeio, do abandono e que, pelo fato de no
pertencerem sociedade de consumo criam suas prprias
leis e reagem com agressividade, devolvendo sociedade
a violncia de que foi vtima. Em recente estudo divulgado
pela ONU, foi revelado que o Brasil possui cerca de 50 milhes de indigentes, ou seja, proporcionalmente, para quase cada trs brasileiros, um sobrevive em estado de pobreza
extrema, com renda inferior a R$ 100,00 por ms.
A desigualdade social to gritante que a diferena
entre os 20% mais ricos e os 20% mais pobres de trinta e
trs vezes, colocando o Brasil no grupo da Guin-Bissau,
Guatemala e de Lesoto, enquanto na Alemanha a diferena
de seis vezes, e no Japo a diferena de quatro vezes.
Com efeito, e dentro dessa realidade nua e crua que o
eminente jurista e juiz da Vara da Infncia e Juventude de
Belo Horizonte, Tarcsio Martins77, percebeu a seletividade
do sistema criminal ptrio:
Se a principal caracterstica dos sistemas de
controle social, em qualquer pas do mundo,
a seletividade, esta se faz tanto mais expressiva quanto maior o contingente populacional dos
chamados excludos, isto , daqueles que, historicamente, jamais tiveram acesso a condies

77

COSTA, Tarcsio Jos Martins. Aplicabilidade das normas aos grupos subculturais da menoridade marginalizada. Disponvel em:<http://www.tj.mg.
gov.br/institucional>. Acesso em: 30 jun. 2005.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 209

mnimas de bem-estar e de dignidade e, que,


portanto, nunca se reconheceram ou foram reconhecidos como cidados plenos pela sociedade e o Estado.
O contingente atingido pela excluso j alcana
32 milhes de pessoas no Brasil e 260 milhes
na Amrica Latina. So os diminudos econmicos, sociais, polticos e culturais, chamados cidados de segunda classe, incapazes de exercer
a cidadania enquanto direito de ter direitos. Da
que certos setores da sociedade e do prprio
Estado passam a consider-los como cidados
descartveis, encarando como natural a sua degradao pessoal e social e at mesmo o seu
extermnio.

Como se depreende, nesse contexto que necessrio vislumbrar o adolescente em conflito com a lei, como
um jovem ainda em processo de desenvolvimento de sua
personalidade, que se depara com essa realidade injusta e
cruel, na qual lhe negado o elementar direito de ser criado
num ambiente digno e adequado para o pleno desenvolvimento de suas potencialidades fsicas, intelectuais, morais
e espirituais. Destarte, oriundo de famlia desestruturada,
muitas vezes fruto de uma paternidade irresponsvel, o jovem cresce e introjeta valores diferentes daqueles passados
por uma famlia normal. Algumas vezes, filho de uma
prostituta ou de pai ignorado, ou mesmo presidirio, sendo criado por avs ou algum parente mais prximo, que
movido pelo estado de indigncia, ainda empurra a criana
para pedir esmola nas ruas para que todos possam comer.
Se for menina, a falta de uma orientao, de um referencial, de algum valor, aliada vida dura e cruel tornam-se

210 - M a r c o s B a n d e i r a

fatores facilitadores da prostituio e das drogas, enquanto


os meninos conhecem outros moleques inclinados delinqncia e so cooptados, muitas vezes, por traficantes, enveredando para a prtica de pequenos furtos, para o uso de
drogas at chegar prtica de atos infracionais violentos.
Essa a dura realidade enfrentada por todos aqueles que
mourejam nas Varas de Infncia e Juventude de nosso pas.
O grande desafio: transformar a vida desses adolescentes,
evitando que se tornem marginais irrecuperveis. bem
verdade que essa situao no exclusiva do Brasil, mas
grassa em toda a Amrica Latina, conforme se infere pelo
ensinamento de Maria de Los Angeles Prez Ferreiro78:
Los processos econmicos y polticos pautan
modelos de desarollo a seguir que provocan desajustes sociales y desorganizacin, generando grupos subculturales, marginales, donde los
individuos se agrupan dando respuesta a sus
necessidades. Las normas culturales y jurdicas refuerzan los valores y pautas dominantes
provocando tambin el etiquetamiento y favoreciendo la marginalidad y el estigma.
Hablar de marginal em America latina es decir
pobreza, miseria y assistir al espetculo de numerosos habitantes que viven em condiciones
dificientes, totalmente reidas com la dignidad
humana. De Ellos se nutre el sistema repressivo, ellos se constituyen em desvidados cuando
violan las normas.

78

Apud de COSTA, Tarcsio Jos Martins. Aplicabilidade das normas aos grupos
subculturais da menoridade marginalizada. Internet. www.tj.mg.gov.br.
Acesso em: 30 jun. 2005.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 211

No h dvidas de que reduzir a maioridade penal


para 16 anos agravar ainda mais a situao do adolescente em conflito com a lei, pois como se no bastasse a sua
condio de pessoa em desenvolvimento, ainda sobrevive
margem de uma sociedade desigual e cruel, que lhe nega o
direito de ser cidado. O jovem que cresce margem da sociedade tem outras referncias e, muitas vezes, em sua conscincia, pequenos furtos, como pegar um cordo de ouro
ou uma bolsa, no chega a ser um ato anti-social, mas uma
forma de sobreviver, pois foi assim que aprendeu nas ruas.
Como sustenta o jurista Tarcsio Martins79, no a capacidade de compreender o carter ilcito do fato que dar
ao adolescente a condio de responder penalmente pelo
fato delituoso que pratica, mas a sua capacidade de entendimento, ou melhor, de agir refletidamente. Diz o ilustre
jurista mineiro, na sua obra j referida:
Finalmente, importante ressaltar que ningum
discute que o jovem de nossos dias bombardeado diariamente por uma grande massa de
informaes. Inconcebvel h alguns anos atrs,
capaz de compreender a natureza ilcita de
determinados atos. evidente que , no s os
jovens de 16 anos, mas tambm os de 14, 12 ou
10 anos, e at mais cedo, sabem o que fazem.
No desconhecem que matar, roubar , estuprar
e tantas outras condutas so reprovveis e criminosas. Por outro lado, tambm no se pode
desconhecer que a principal caracterstica do
adolescente, em virtude de todo um complexo
de condies fsicas e psicolgicas peculiares,

79

COSTA, Tarcsio Jos Martins. Ob. cit.

212 - M a r c o s B a n d e i r a

a notria incapacidade de agir refletida e pensadamente, sem medir as conseqncias de seus


atos, razo pela qual no pode ser equiparado
ao adulto como pessoa capaz de responder penalmente pelos atos praticados em violao
lei, capacidade esta que o homem s adquire,
progressivamente, depois de atingir o desenvolvimento completo.

Acolho, integralmente, esse posicionamento, pois em


se tratando de um ser humano em processo de desenvolvimento biopsicossocial, no , evidentemente, o volume
de informaes que lhe dar a capacidade de entender o
carter lcito do fato e de se comportar de acordo com esse
entendimento. S o tempo, gradualmente, lhe propiciar a
maturidade necessria para agir refletidamente.
Ademais, nesse contexto, de sistema seletivo, que
na viso de Juarez Cirino dos Santos funciona como um
processo de marginalizao social, para atingir uma determinada clientela, que est precisamente entre os mais desfavorecidos da sociedade80, com certeza, estar-se-ia, agravando ainda mais a situao social do pas e a vida desses
adolescentes em conflito com a lei, enchendo as penitencirias com jovens que poderiam, ainda, se tornar cidados. O
sistema penitencirio est falido, pois no vem cumprindo
as finalidades de preveno geral e especial, nem tampouco
a de ressocializar, o que transformaria as cadeias pblicas
em depsitos de adolescentes, os quais sairiam especializa-

80

SANTOS, Juarez Cirino. Violncia Institucional. Revista de Direito Penal: forense, v. 28. p. 43.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 213

dos na prtica de crimes, em face do contacto nefasto com


meliantes da mais alta periculosidade, como traficantes, latrocidas e estupradores.
No se considera que essa seja a melhor soluo para a
nossa realidade, pois, sem dvidas, s iria aumentar a violncia em nosso meio com a reincidncia macia desses jovens na prtica delituosa. Entende-se que o ECA constitui
uma das mais avanadas legislaes do mundo e a melhor
soluo ser o seu aperfeioamento, identificando-se as suas
falhas e ajustando o seu normativo para a atual realidade
social - em constante mutao. Impe-se, por exemplo, a
ampliao do prazo mximo de internamento, que poderia
ser majorado para cinco anos e at ultrapassar os 21 anos,
quando, em face das circunstncias e da alta periculosidade
do jovem, a medida se mostrar absolutamente necessria. O
perodo mnimo de avaliao poderia ser majorado para um
ano e o juiz poderia decretar o internamento em casos graves, mesmo que praticados sem violncia ou grave ameaa.
O Estado deveria investir mais na estruturao dos
Centros de Internamento destinados a adolescentes infratores, dotando-os de melhor estrutura fsica e humana, com
equipe interdisciplinar que pudesse fazer acompanhamento
psicossocial junto ao adolescente e a sua famlia, como forma de reorientar o seu caminho e afast-lo do mundo da criminalidade e das drogas, fomentando o exerccio de atividades pedaggicas, esportivas, de lazer e profissionalizantes.
O juiz e jurista Tarcsio Martins81 apresenta uma proposta

81

COSTA, Tarcsio Jos. Alguns aspectos polmicos do Estatuto. Disponvel


em: <http://www.tj.mg.gov. br/institucional>. Acesso em: 30 mar. 2005.

214 - M a r c o s B a n d e i r a

de mudana da seo VII, da Internao do ECA, que parece


adequada e consentnea com o momento atual, merecendo
apenas algumas alteraes, principalmente no que toca ao
limite da maioridade, cujo esboo o seguinte:
Seo VII
Internao
121 A internao constitui medida privativa
de liberdade, sujeita aos princpios da brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, que visa
conciliar os objetivos educativos e de reintegrao scio-familiar do adolescente infrator com a
preservao da paz social e a garantia da ordem
pblica.
1 - Omissis
2 - A medida no comporta prazo determinado, devendo sua manuteno ser reavaliada,
mediante deciso fundamentada, a cada doze
meses, ou a qualquer tempo, se o determinar o
juiz da sua execuo.
3 - Em caso de reavaliao favorvel, o adolescente dever ser colocado em regime de semiliberdade ou liberdade assistida.
4 - O adolescente que atingir trs anos de privao da liberdade, sem que tenha sido revogada a medida, ter a internao prorrogada por
mais um ano, mediante deciso fundamentada,
podendo o juiz a qualquer tempo determinar a
colocao em regime de semiliberdade ou de liberdade assistida.
5 Findo o perodo de prorrogao, o adolescente dever ser colocado nos regimes previstos
no pargrafo anterior.
6 Se for imputado ato infracional conside-

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 215

rado de maior gravidade, pelas circunstncias


do fato e condies pessoais, a um adolescente
com mais de dezesseis e menos de dezoito anos
de idade ao tempo da perpetrao e, atingindo
o limite de trs anos estabelecido no 4, sem
que tenha sido revogada a medida em razo de
grave deformao da personalidade, o juiz, em
deciso fundamentada, poder prorrog-la por
mais um ano ou at a maioridade.
7 Completada a maioridade, sem que tenha ocorrido a revogao, o sentenciado ser
transferido para colnia ou para instituio de
trabalho, de reeducao ou ensino profissional
destinada ao jovem adulto, onde permanecer
disposio do Juiz das Execues penais, que
determinar a reavaliao, no mximo, a cada
seis meses, no podendo o prazo de permanncia na entidade exceder a dois anos, assegurados todos os direitos previstos na Lei das Execues Penais, desde que atendidos os requisitos
legais para a sua concesso.
8 - Em qualquer fase do cumprimento da medida, evidenciado o estado mental patolgico do
adolescente, que possa colocar em risco a sua
prpria incolumidade fsica ou a de outros, poder o juiz decretar o seu recolhimento em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, ou,
na sua falta, em outro estabelecimento dotado
de caractersticas hospitalares, se essa providncia for indispensvel para fins de tratamento
curativo.
9 - A internao referida no pargrafo anterior poder ser substituda por tratamento ambulatorial pelo prazo mnimo de um ano e mximo de trs anos.
10 - Em qualquer hiptese, as decises judiciais previstas nos pargrafos anteriores sero
sempre fundamentadas, ouvido o Ministrio Pblico.

216 - M a r c o s B a n d e i r a

Art. 122 A medida de internao s poder ser


aplicada quando:
I Tratar-se de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia pessoa;
II - tratar-se de outras infraes de natureza
grave;
III por reiterao de atos infracionais graves;
IV - por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta.
Pargrafo nico Considera-se ato infracional
grave aquele cometido com ameaa ou violncia contra a pessoa, ou o que a lei penal comine
pena mnima de recluso igual ou superior a dois
anos e, pelas circunstncias do fato e condies
pessoais, revele sria deformao de personalidade do adolescente.
Art. 123 Omissis
Pargrafo nico Durante o perodo de internao, inclusive, provisria, sero obrigatrias
atividades pedaggicas e esportivas.
Art. 125 A poltica de atendimento ao adolescente infrator, privado de liberdade, far-se-
atravs de um conjunto articulado de aes governamentais e no governamentais, cabendo
Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios zelar pela integridade fsica e mental dos internos
e adotar as medidas adequadas de conteno e
segurana.

O jurista Luiz Flvio Gomes82 contrrio reduo


da maioridade penal, sustenta a preservao do ECA e as

82

Gomes, Luiz Flvio. Ob. cit.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 217

modificaes necessrias que lhe emprestem uma interpretao razovel. Dessa forma, assevera que o menor absolutamente desajustado e que revele grave defeito de personalidade deve sofrer medida de segurana para tratamento e
recuperao. Vejam a sua posio:
[...] no parece aceitvel, de outro lado, remeter o menor para o Cdigo Penal; muito menos
para os crceres destinados aos adultos. Ao menor com grave desvio de personalidade no parece haver outro caminho seno o do tratamento adequado, nos termos do art. 112, 3 do
ECA, que deve durar at cessar a periculosidade. Com isso se conclui que, quando necessrio,
devem ser extrapolados os limites de trs anos
de internao ou dos 21 anos de idade.

Como se depreende, no parece que a reduo da


maioridade penal seja a soluo ideal, pois simplesmente vai encher os presdios, j superlotados e sem qualquer
programa eficaz de readaptao do detento, de jovens em
formao que poderiam se tornar cidados e conviver, pacificamente, na sociedade. Abrir-se- mo da preveno
para valorizar a represso.
Entende-se que a melhor soluo est na modificao do ECA, ajustando-o s novas exigncias sociais, todavia no basta a mera alterao legislativa, preciso que o
governo, principalmente, invista em polticas pblicas de
atendimento eficaz ao adolescente em conflito com a lei, extirpando as famigeradas FEBEM e criando um verdadeiro
sistema socioeducativo de atendimento, redimensionando
a situao do adolescente em conflito com a lei para vis-

218 - M a r c o s B a n d e i r a

lumbr-lo como algo que transcende ao aspecto meramente


jurdico, revelando, assim, o seu carter transdisciplinar a
exigir a concorrncia de outras reas do conhecimento humano, como a psicologia, psiquiatria, pedagogia, sociologia, antropologia, dentre outras, no sentido de, conhecendo a histria do adolescente e fazendo acompanhamentos
regulares, se poder perfurar a couraa do adolescente em
conflito com a lei, tocando na sua auto-estima, fazendo-o
descobrir, com o auxlio indispensvel dos trabalhadores
sociais, que a vida , de fato, uma grande possibilidade, e
que ele pode reescrever a sua prpria histria nesse mundo to desigual.
3.6 Prescrio das medidas socioeducativas
Parte considervel da doutrina nacional e da jurisprudncia, inclusive do STJ, insiste em no reconhecer a
tutela jurisdicional do ECA aplicada aos adolescentes em
conflito com a lei, negando-lhes a sua autonomia cientfica, enxergando na medida socioeducativa uma pena. Com
efeito, essa corrente no consegue dissociar o direito penal
do direito infracional abordado pelo ECA, sustentando, por
conseguinte, a prescrio com relao s medidas socioeducativas. O embasamento terico dessa corrente funda-se
na violao do princpio de igualdade, no carter punitivo da medida socioeducativa, pois se trata de uma sano
imposta, possuindo, portanto, as mesmas caractersticas
da pena. Logo, estaria impondo tratamento mais severo e
rigoroso ao negar ao adolescente em conflito com a lei o

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 219

benefcio da prescrio. Castro e Tibyri83 perfilham desse


entendimento:
Dessa forma, clara a aplicao do instituto da
prescrio ao direito socioeducativo, at porque,
caso no se reconhea tal possibilidade, estaramos tratando o adolescente de forma mais severa que um imputvel, a quem se reconhece
esse direito, o que vedado pelo Art. 227, 3,
inc. IV e V da Constituio Federal.

O Des. Amaral e Silva84, do Tribunal de Justia de


Santa Catarina, decidindo favoravelmente aplicao da
prescrio nas medidas socioeducativas, assim se pronunciou:
O que no se admite no Estatuto (Direito Penal
Juvenil) so respostas mais severas e duradouras do que em idnticas situaes seriam impostas aos condenados adultos [...]. Ora, se os
adolescentes respondem por atos infracionais,
submetendo-se s medidas restritivas de direitos at privativas de liberdade impostas atravs
de ao judicial, claro que tem direito subjetivo prescrio. Do contrrio, seria admitir para
os adolescentes sistema mais rgido do que o
dos adultos.

CASTRO, Jos Csar Barbieri Bedran de, TIBYRI, Renata Flores. Prescrio da pretenso executria da medida socioeducativa. Boletim IBCCRIM.
Publicao oficial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais. So Paulo,
ano 13, n 153, ago 2005. p. 33.
84
SILVA, Marcelo Amaral da. Digresses acerca do princpio constitucional da
igualdade. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.
asp?id=4143. Acesso em: fevereiro 2006.
83

220 - M a r c o s B a n d e i r a

Os Tribunais brasileiros tambm vm pontificando


esse entendimento:
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
REMISSO PRESCRIO MEDIDA SOCIOEDUCATIVA.
As medidas socioeducativas perdem a razo de
ser com o decurso do tempo. Conseqentemente, a fortiori, tratando-se de menores, de ser
aplicado o instituto da prescrio (STJ Resp.
226.379 SC 5 T. Rel. Min. Flix Fischer
Dju, 08.10.2001).

A prescrio das medidas socioeducativas, na viso


de seus defensores, ser calculada na forma do Art. 109
do Cdigo Penal, reduzindo-se os prazos metade em
razo da menoridade, nos termos do Art.115 do mesmo
diploma legal, considerando-se o prazo mximo da medida socioeducativa. Ocorre, entretanto, que os argumentos sustentados por essa corrente, embora impressionem
num primeiro momento, no resistem confrontao
com os princpios constitucionais de proteo integral da
criana e do adolescente e com a tutela diferenciada do
ECA relativa aos atos infracionais, imputados aos adolescentes em conflito com a lei. Ad primam no se deve
confundir medidas socioeducativas com pena. Esta determinada, tem carter retributivo e de preveno geral
e especial. Aquela, indeterminada e, embora tenha carter retributivo (no se pode negar o seu carter restritivo e privativo da liberdade), tem uma natureza jurdica
preponderantemente pedaggica, ou seja, alm daqueles

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 221

objetivos de preveno geral e especial, tem uma funo


eminentemente ressocializadora, pois visa reestruturar a
vida do adolescente no sentido de transform-lo em um
cidado.
A idia-fora mais de preveno do que de represso. A pena criminal estabelecida em seus parmetros quantitativos mnimos e mximos, correlacionando
a conduta tpica com determinada sano, enquanto no
sistema socioeducativo a normatividade fluida e aberta, no havendo parmetros determinados, j que a medida socioeducativa aplicada por prazo indeterminado.
V-se, todavia, que acima dessas regras existem princpios eleitos pelo legislador estatutrio que so prprios
das medidas socioeducativas e que no guardam qualquer compatibilidade com a pena, como, por exemplo,
o princpio da proteo integral da criana e do adolescente, a prioridade absoluta dos direitos das crianas e
adolescentes, e a condio peculiar de pessoas em desenvolvimento, o que faz erigir, no particular, em face
da especificidade desses valores, uma tutela jurisdicional
diferenciada, especial.
Nesse diapaso, o Estado tem o dever de assegurar,
como prioridade absoluta, a preservao dos direitos dos
adolescentes, evitando-se que haja dano ou leso, ou seja,
a partir do momento em que se nega ao adolescente em
conflito com a lei o direito de receber orientao pedaggica adequada, o Estado est se descurando dos seus deveres ao omitir-se, em face do transcurso do tempo, de atuar
positivamente para evitar prioritariamente o resultado danoso para os direitos fundamentais dos adolescentes. A ju-

222 - M a r c o s B a n d e i r a

rista e Promotora de Justia Martha de Toledo Machado85


preleciona:
[...] a estruturao especial do direito material de crianas e adolescentes (nos seus aspectos quantitativos e qualitativos), conformada no
plano constitucional, que demanda e justifica
a tutela jurisdicional diferenciada dos direitos
fundamentais de crianas e adolescentes [...]
de outro lado, como as especificidades dos direitos fundamentais de crianas e adolescentes,
no plano do direito material, esto fundadas na
peculiar condio de pessoa em desenvolvimento [...], e na medida em que tais especificidades distinguem completamente os direitos
fundamentais de crianas e adolescentes dos
direitos fundamentais dos adultos, com maior
razo me parecer que so elas que determinam
as particularidades da tutela jurisdicional desses direitos.

Como se depreende, a prescrio, em sendo matria


de natureza material penal incompatvel com a natureza das medidas socioeducativas. Na prescrio da pena,
o Estado, em face do decurso do tempo, perde o direito
poder-dever - de punir os imputveis. No que se refere
s medidas socioeducativas, o Estado no deve, em funo de sua prpria inrcia, renunciar ao dever primrio de
reeducar o adolescente em conflito com a lei, na condio
peculiar de pessoa em desenvolvimento, buscando sua
readaptao social.
Nem se argumente que o ECA prev a sua aplicao

85

MACHADO, Martha Toledo. Ob. cit. p. 397-398.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 223

subsidiria, pois na verdade o Art. 152 do ECA estabeleceu, restritivamente, a aplicao das normas de natureza
processual penal, e no penal. Por outro lado, o Art. 226 do
ECA admite a aplicao subsidiria das normas gerais do
Cdigo Penal, somente com relao aos crimes cometidos
contra crianas e adolescentes e as infraes administrativas, no se aplicando aos atos infracionais praticados por
adolescentes.
A ex-aluna da UESC Universidade Estadual de
Santa Cruz Jssica Benjono Matos86, na sua monografia
intitulada Prescrio de Medidas Scio-Educativas: inadmissibilidade e aspectos inconstitucionais, sustenta com argumentos slidos e bastante desenvoltura a inaplicabilidade da prescrio nas medidas socioeducativas, como se
pode observar pela leitura dos seguintes trechos extrados de sua obra:
Sem qualquer esforo, pode-se extrair do excerto acima [...], que o Estatuto permitiu apenas
a aplicao subsidiria das normas processuais
penais e no das normas penais como querem.
A prescrio penal, no entanto, constitui matria de direito material [...] de igual forma, o
Art. 226 do ECA, situado no ttulo VII, referente aos crimes e infraes administrativas, tem
sido utilizado para fundamentar a prescrio de
medidas scio-educativas. Diz o referido artigo:
Art. 226. Aplicam-se aos crimes definidos nesta

86

MATOS, Jssica Benjono. Prescrio de Medidas Scio-educativas: inadmissibilidade e aspectos inconstitucionais. 2006. Monografia (Bacharelado
em Direito) Faculdade de Direito, Universidade Estadual de Santa Cruz,
Ilhus.

224 - M a r c o s B a n d e i r a

Lei as normas da parte geral do Cdigo Penal e,


quanto ao processo, as pertinentes ao Cdigo
de Processo Penal. Ora, o artigo citado faz clara
referncia aos crimes previstos no Captulo I do
ttulo VII do Estatuto, e no aos atos infracionais
praticados por adolescentes.

A monografista diferencia a natureza jurdica da


pena em relao natureza jurdica das medidas socioeducativas, salientando, com apoio em farto repertrio doutrinrio, que estas so primordialmente pedaggicas e reeducativas. Vale-se, para melhor ilustrar a sua assertiva, da
transcrio do posicionamento do jurista Murilo Jos Digicomo87, o qual distingue, sutilmente, a natureza das medidas socioeducativas das penas, como se pode observar pela
leitura do trecho extrado do seu artigo Breves consideraes sobre a proposta de lei de diretrizes socioeducativas:
Com efeito, deve-se partir do princpio que a
medida scio-educativa, embora pertena ao
gnero sano estatal, posto que destinada
unicamente a adolescentes que tenham comprovadamente praticado um ato infracional (conforme disposio expressa contida no Art. 114 da
Lei n 8.069/90), no possui natureza de pena,
no estando sujeita aos parmetros fixados pelo
Cdigo Penal para a aplicao de pena privativa
de liberdade a imputveis, tendo sua execuo
uma metodologia e um propsito tambm diferenciado [...] partindo do pressuposto elementar de que as medidas scio-educativas, embora

87

DIGICOMO, Murilo Jos. Breves consideraes sobre a proposta de lei de


diretrizes scio-educativas. Disponvel em: http://www.abmp.org.br/publicaes/portal_ABMP_Publicacao_332.doc. Acesso em: 23 fev. 2006.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 225

tenham uma certa carga retributiva (pois como


dito se constituem numa resposta estatal reservada unicamente a adolescentes em conflito
com a lei), no so nem se confundem com as
penas prescritas aos imputveis, no havendo
qualquer prvia cominao de medida ao ato infracional praticado, seja ele de que natureza for,
bvio que a medida scio-educativa deve ser
aplicada no em relao ao que o adolescente
fez, numa perspectiva meramente retributivopunitiva, mas sim em razo do que ele necessita para sua recuperao, de modo a evitar a
reincidncia.

A monografista conclui a sua obra, asseverando o seguinte:


Indiscutvel, assim, que estender a aplicao da
prescrio penal s medidas scio-educativas
transgredir o necessrio respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, abandonar a proteo integral que o Estado se comprometeu a proporcionar aos menores, bem como
transpor para um segundo plano a questo infanto-juvenil, descartando a prioridade absoluta com que deveriam ser tratados os direitos
da criana e do adolescente. ofender, desse
modo, princpios constitucionais de proteo
infncia e juventude.

Alguns tribunais ptrios j vm acolhendo esse entendimento ao no aceitar a prescrio nas medidas socioeducativas, como se observa:
MENOR PRESCRIO MEDIDA SCIO-EDUCATIVA.
No se aplicam aos processos regidos pelo Esta-

226 - M a r c o s B a n d e i r a

tuto da Criana e do Adolescente as normas do


Cdigo Penal que dizem respeito prescrio.
Possuindo o menor bons antecedentes, tendo ele
confessado o ato infracional praticado e inexistindo prejuzo para a vtima, que teve os objetos
restitudos, outra no pode ser a medida aplicada seno a mais branda prevista no estatuto.
A maioridade atingida no correr do processo no
afasta a possibilidade de aplicao das medidas
previstas no ECA, desde que respeitado o limite de 21 anos (TJMG Acr. 288.211-6/00 3
C. Crim rel. Des. Mercdo Moreira DJMG
06.06.2003).
ECA. ATO INFRACIONAL. PRESCRIO. INADMISSIBILIDADE. Descabe a aplicao do instituto da prescrio da pretenso punitiva como
forma de extino da punibilidade da infrao
cometida por menor, conquanto o Artigo 152
do ECA preveja a aplicao subsidiria das normas gerais previstas na legislao processual.
que diferem os princpios em que se embasam
o Direito Penal e o Direito da Criana e do Adolescente, sendo aquele instituto da prescrio
afeito apenas ao primeiro. A prescrio da pretenso punitiva no se aplica aos procedimentos
para a apurao de ato infracional, uma vez que
o Estatuto Menorista, atravs de procedimento
prprio, tem o objetivo de ressocializar o menor infrator para que ele possa remodelar o seu
comportamento inadequado e, com isso, viver
de acordo com as normas impostas pela sociedade (TJRS, 2004).

J que a prescrio, por ser matria de natureza penal, incompatvel com a natureza peculiar das medidas
socioeducativas e com os princpios constitucionais que informam a tutela diferenciada do ECA, como disciplinar a

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 227

questo do decurso do tempo com relao s medidas socioeducativas? O ECA, na verdade, j previu o prazo mximo de cumprimento da medida de internao em trs anos,
a teor do que dispe o 3 do Art. 121 do ECA, o que pode
ser estendido s demais medidas socioeducativas previstas
no ECA, sendo certo que ningum poder cumpri-las aps
completar 21 anos de idade, nos termos estabelecidos no
5 do mesmo dispositivo legal.
Ora, se no bastasse essa previso legal, admitindose que o lapso de tempo ainda no ultrapassa trs anos, ou
o adolescente no completou 21 anos, o ECA permite, em
face do carter predominantemente pedaggico das medidas soioeducativas, que o juiz deixe de aplicar a medida,
por ser incua e desnecessria, pedagogicamente. Nesse
sentido, o Juiz fluminense e jurista Guaracy Vianna88 explicita:
Destarte, somente quando no se mostrar necessrio proteger ou socio-educar pode o Estado-Juiz deixar de aplicar medidas protetivas ou
scio-educativas. Constatada essa circunstncia, deixa-se de impor a medida ou de executla. Para isso inexiste um lapso pr-definido.
uma constatao concreta, caso a caso. Como
as medidas so aplicadas levando-se em conta
as necessidades pedaggicas (Art. 100 da Lei
8.069/90), j citado), pode-se afirmar, como o
fez o ilustrado jurista pblico Caio Bessa Cyrino,
Promotor de Justia no Amazonas, numa conversa informal, que somente a ineficcia pedaggica pode impedir a aplicao de uma medida

88

VIANNA, Guaracy de Campos. Ob. cit.

228 - M a r c o s B a n d e i r a

especfica de proteo ou scio-educativa. Na


verdade, opera-se uma absoluta falta de interesse processual em continuar com o processo
ou procedimento.

Como se infere pela argumentao trazida colao,


a prescrio incompatvel com os princpios valores nucleares que informam a natureza peculiar das medidas
socioeducativas, pois violam, frontalmente, os princpios
da proteo integral da criana e do adolescente, da prioridade absoluta dos direitos do adolescente, bem como a
sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, cuja
sano se diferencia por sua funo, predominantemente
pedaggica.
dizer, no obstante a manifesta carga retributiva
que inerente medida socioeducativa, como um sacrifcio, restrio de direitos ou privao de liberdade em face
do ato infracional que lhe imputado, sua aplicabilidade
est voltada menos para o ato infracional que praticou e
mais para aquilo que o adolescente necessita para reestruturar sua conduta, buscando a real adaptao sadia convivncia familiar e comunitria, na esteira do que preconiza o
Art. 100 do ECA.
No h, como visto, qualquer dispositivo no ECA que
autorize a aplicao subsidiria das normas gerais de direito penal, como v.g., a prescrio, com relao aos atos
infracionais atribudos aos adolescentes, de sorte que se entende, com a devida vnia do entendimento em contrrio
esposado por respeitveis juristas e operadores do direito,
que inaplicvel o instituto da prescrio nas medidas socioeducativas previstas no ECA.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 229

3.7 Reflexo do cdigo civil de 2002 sobre a


execuo das medidas socioeducativas
Como se depreende pela leitura do disposto no 5
do Art. 121 do ECA, o legislador, no que pertine ao cumprimento das medidas socioeducativas, elegeu um critrio
biolgico, sem qualquer vinculao com a antiga maioridade civil, ou seja, com a capacidade civil do jovem, por
fora mesmo do processo de desenvolvimento e construo
da personalidade do adolescente que, efetivamente, no
acaba aos 18 anos de idade, como demonstram os estudos cientficos j pontificados neste trabalho. Com efeito,
deve-se considerar a idade do adolescente data da realizao do ato infracional, no havendo qualquer bice a
que o adolescente continue a cumprir a medida socioeducativa, aps completar 18 anos, pois o advento da reduo
da maioridade civil 18 anos em nada alterou o prazo de
cumprimento destas medidas, que poder chegar at os 21
anos incompletos. O Superior Tribunal de Justia assim se
posicionou:
HC ECA Paciente que atingiu 18 anos cumprindo medida socioeducativa de internao
impossibilidade de extino da medida considerao da data do ato infracional praticado
novo Cdigo Civil liberao compulsria
impossibilidade falta de interesse do Estado
inocorrncia ausncia de Constrangimento
Ilegal Ordem denegada.
I Para a aplicao das disposies do Estatuto
da Criana e do Adolescente, considera-se a idade do menor data do fato, em atendimento ao

230 - M a r c o s B a n d e i r a

intuito do referido Diploma legal, o qual visa


ressocializao do adolescente, por meio de medidas que atentem s necessidades pedaggicas
e ao carter reeducativo. Precedente do STJ.
II - A liberao obrigatria do adolescente somente dever ocorrer quando o mesmo completar 21 anos de idade, nos termos do Art. 121,
5 do ECA, dispositivo que no foi alterado
com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil.
Precedente.
III - Improcedncia do argumento de falta de
interesse do Estado em punir o paciente, em razo de o mesmo ter atingido 18 anos de idade.
IV - Ausente o apontado constrangimento ilegal
decorrente da manuteno da medida de internao do paciente.
V - Ordem denegada
(STJ hc 30.985 RJ 5 T. Rel. Min. Gilson
Dipp DJU 25.02.2004).
Criminal RHC ECA Paciente que atingiu 18
anos cumprindo medida socioeducativa de internao impossibilidade de extino da medida considerao da data do ato infracional
praticado falta de interesse do Estado inocorrncia Ausncia de Constrangimento ilegal
Recurso desprovido (RHC 12.794/MG, rel. Min.
Gilson Dipp, DJ 03.02.2003).

Recurso Ordinrio em Habeas Corpus ECA Medida socioeducativa internao maioridade civil liberao compulsria impossibilidade.
No houve qualquer modificao na interpretao do Art. 121, 5, da Lei 8.069/90, frente

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 231

nova maioridade civil tratada no art. 5 da L.


10.406/02. Assim, deve permanecer a idade de
21 (vinte e um) anos como limite para a concesso de liberdade compulsria queles que
estejam cumprindo as medidas socioeducativas
aplicadas com base no Estatuto da Criana e do
Adolescente. Recurso desprovido (RHC 14847/
SP, Min. Flix Fischer, DJ 28.10.2003).

3.8 Ciclo marginal da droga


A ausncia do Estado e a negao do direito de cidadania implicam o nascimento dos bolses de misria e da
criminalidade. O traficante acaba assumindo, dissimuladamente, o papel do Estado, dando segurana, dinheiro, gs,
alimento, e outros utenslios ao carente, fazendo-o ingressar no mundo das drogas e do crime. Dos adolescentes que
cumprem medida socioeducativa na Comarca de Itabuna,
cerca de 70% j sofreram algum tipo de violncia domstica, seja sexual, maus-tratos, abandono, seja negligncia nos
deveres elementares do poder familiar.
O menor, normalmente filho de pais com problemas,
sobrevive num ambiente hostil, no mbito de uma famlia desestruturada, sendo atrado, facilmente, para a droga,
como forma de fuga inicial da vida difcil. O garoto comea
furtando os objetos de casa, depois parte para pequenos furtos na vizinhana, e passa a roubar e a matar para manter o
vcio da droga. Revela, gradualmente, um comportamento
contrrio aos padres exigidos pela sociedade, rebelandose contra a famlia e os diversos grupos sociais organizados,
partindo firme em direo ao crime, alcoolismo e drogas.
O vcio comea, normalmente, com a cola de sapateiro,

232 - M a r c o s B a n d e i r a

a qual uma mistura de vrios solventes que danifica o sistema respiratrio, estmago, fgado, intestino, crebro, afetando
a prpria capacidade fsica e causando dependncia qumica.
A cola de sapateiro causa irritao nos olhos, dificultando a viso, provocando dores de cabea, perda da memria e do autocontrole. O jovem comea a conhecer melhor as ruas, conhecido pelos outros por um apelido, apreende uma linguagem
prpria e agora tem a sua prpria identidade. Os seus valores
e suas referncias esto limitados ao mundo da criminalidade
e das drogas. Deseja ser bandido quando crescer e dominar a
boca de fumo. Agora j serve de avio e tem que saber vender a mercadoria, p de 10, p de 50 etc. O juiz mineiro, Tarcsio Martins89, sintetiza o mundo dessas pobres criaturas:
[...] Em duplas ou em bandos (dando rol, como
dizem) perambulam pelas ruas centrais ou pela orla
das grandes e mdias cidades. Agitam, cometem
pequenos furtos, fogem em correria, negociam,
pedem dinheiro, cigarros e comidas aos transeuntes e comerciantes, que os observam quase sempre com uma mescla de temor e repdio. Cheiram
thyner e cola de sapateiro, que trazem em saquinhos plsticos, e fumam crack e maconha. Analfabetos ou semi-analfabetos, excepcionalmente
chegam at a 3 ou 4 srie do primeiro grau.
Como os laos de famlia foram rompidos ou esto
bastante esgarados pode-se dizer que mundo da
comunidade e da escola para eles se diluiu. Em razo disso estruturam seu prprio habitat nos lotes
vagos, construes em runas, viadutos, estaes
rodovirias ou de metr [...] convertem as esquinas, praas e graminhas em seus stios ntimos de

89

COSTA, Tarcsio Jos Martins. Ob.cit.

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 233

reunio. Quase sempre renegam o prprio nome.


Em cada instituio por onde passam, especialmente nos Juizados da Infncia e da Juventude,
forjam um nome diferente.

O juiz Tarcsio Martins90 cita um estudo da Associao Municipal de Assistncia Social da Prefeitura de Belo
Horizonte, coordenado por Helosa Helena Santos e Tnia
Ferreira, para demonstrar que os adolescentes perdem a
sua identidade inicial e passam a ser conhecidos por outro
nome apelido . Narra o estudo da AMAS:
No bando ganham o nome de coisa, quase sempre manchinha, boneco, toquinho ou de
provenincia carioca, paulista. Nenhum sinal,
nenhuma marca de nome patronmico, o que
no deixa de denunciar uma insuficincia paterna, que deixa o sujeito aberto ao excesso que a
rua e o banditismo ofertam.

A cola de sapateiro j ficou para trs, pois j no lhe


satisfaz mais. Necessita agora de algo mais forte, como fumar maconha, droga que extrada da planta canabis sativa
lineu, cujo princpio ativo tetrahidrocanabinol rapidamente absorvido pela corrente sangunea. Os efeitos aparecem em cinco minutos, podendo durar duas horas. A maconha aumenta o apetite, seguido de sensao de euforia,
pensamentos confusos e dificuldade de distinguir a realidade das falsas impresses. O usurio no tem disposio
de praticar qualquer atividade e perde a noo do tempo.

90

COSTA, Tarcsio Jos Martins. Ob. cit.

234 - M a r c o s B a n d e i r a

A memria seriamente afetada. O usurio tem sede constante e perde o desejo sexual.
O crack produzido a partir da pasta base, adicionada a outros produtos qumicos, como bicarbonato de sdio,
amnia etc, resultando em pedras de formatos irregulares,
fumadas em cachimbos. A droga recebeu este nome porque
faz um pequeno estalo, quando queimada. O crack seis
vezes mais potente do que a cocana e leva cerca de quinze
segundos para chegar ao crebro e fazer um efeito devastador. Dura apenas quinze minutos, o que obriga o usurio
a aumentar o consumo, rapidamente. uma droga de alto
poder destrutivo, provoca irritao, depresso e parania,
levando o usurio morte.
O crack , possivelmente, a droga mais consumida
entre os adolescentes em conflito com a lei em Itabuna.
Os relatrios tcnicos de atendimento do adolescente que
cumpre medida socioeducativa em meio aberto liberdade assistida e prestao de servios em comunidade na
Fundao Reconto revelam que a droga a grande vala por
onde passa a maioria dos adolescentes em conflito com a
lei, cujo percurso penoso e, muitas vezes, sem volta.
curial que se trabalhe a auto-estima desse jovem, fazendo-o
enxergar novos horizontes e a grande possibilidade que a
vida oferece, todavia, tem-se observado que muitos jovens,
que esto cumprindo medidas, no incio tm receio e at
rejeitam o atendimento, mas quando comeam a entender
o projeto e a ser tratados como seres humanos, passando a
ser tocados, respeitados, notados, amados, considerados, o
seu semblante muda, o seu comportamento se transforma,
principalmente quando recebem a visita de educadores em

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 235

sua residncia e vem a participao de seus familiares no


projeto de mudana de sua vida.
Ocorre, entretanto, que muitos tm vnculos fortes
com traficantes e outros parceiros ligados ainda s drogas.
Essa mudana comea a incomodar esses traficantes e usurios que passam a persegui-los, ameaando com arma de
fogo, invadindo domiclios e molestando parentes. Essa
perseguio constitui, sem dvida, o grande obstculo para
a readaptao do adolescente em conflito com a lei, na Comarca de Itabuna.
Algumas histrias merecem registro: o adolescente J
quando nasceu, foi rejeitado por todos os seus familiares,
e o pai, alcolatra inveterado, abusou dele sexualmente,
quando contava apenas doze anos de idade, numa mata de
cacau, espancando-o e dominando-o, completamente, at
conseguir quebrar uma das pernas do prprio filho. Depois desse fato, a me do jovem, embora ciente do que houvera acontecido com seu filho, preferiu o silncio, em face
de ter sido ameaada pelo algoz. A me, intimidada, foge
e vai morar em outro lugar em companhia de J e de outro filho menor. Aps cinco anos de separao, o pai de J
resolve procurar a famlia, para tentar se reconciliar com
os filhos e prope que J fosse passar uns tempos com ele,
todavia, mais uma vez o genitor tenta abusar, sexualmente, de J, agora com 17 anos de idade, o qual resiste e tenta
atear fogo no pai com lcool, atingindo-o, parcialmente. O
jovem, que j apresenta visveis distrbios emocionais, em
decorrncia dos traumas experimentados, sai para as ruas e
se entrega completamente ao lcool, comete pequenos atos
infracionais e toma conta de carros nas portas de restauran-

236 - M a r c o s B a n d e i r a

tes, onde, normalmente, trabalha at 5 da manh.


Ele tambm garoto de programa de homossexuais,
o que no deixa de constituir um reflexo da violncia sexual de que foi vtima, conforme podem explicar melhor
os psiclogos. J foi apreendido pela polcia por ter sido encontrado com objetos furtados toca-fitas de um veculo
praticando ato similar ao disposto no Art. 180 do Cdigo
Penal.
Aps regular Representao oferecida pelo Ministrio
Pblico, o Juiz da Vara da Infncia e Juventude consultou o
Ministrio Pblico sobre a possibilidade de se conceder remisso clausulada ao adolescente, oportunidade em que foi
proposta remisso cumulada com liberdade assistida, que
foi aceita pelo adolescente J e seu defensor. O J, entretanto,
no vem cumprindo satisfatoriamente a medida, em face da
vida que leva, perdendo noites, guardando carros e fazendo programas com homossexuais, o que, fatalmente, levar
o juiz a fazer a converso da medida para a semiliberdade,
talvez a mais indicada para retirar o jovem das ruas e oferecer outros horizontes para a sua vida to sofrida.
O adolescente W.S.S., com apenas 17 anos de idade,
revelou que mataria todos aqueles que lhe fizeram mal na
infncia. W., ainda jovem, vivenciou a separao dos pais
e acabou ficando com a me. Era obrigado a vender pirulitos, geladinhos e salgados nas ruas e no estdio de futebol. Vrias vezes apanhou de garotos mais fortes e voltou
para a casa de mos vazias, j que fora saqueado. A sua
agressividade se revelou quando, num perodo de seis meses, cometeu trs homicdios, todos sem qualquer motivo
aparente e sem qualquer discusso. Surgia de repente do

E X E C U O D A S M E D I D A S S O C I O E D U C AT I V A S - 237

nada e disparava contra as inditosas vtimas, as quais no


tinham tempo nem de reagir. Foi apreendido e cumpriu
um ano internado no CAM, todavia, quando retornou para
Itabuna matou mais um jovem no bairro e ao tentar fugir
morreu no meio do Rio Cachoeira ao ser atingido por um
disparo de rifle efetuado por um policial militar. W. morreu
aos dezessete anos em troca de tiros com a polcia. Essa foi
a manchete dos jornais.
C.R.S., com apenas 16 anos, presenciou a morte de
seu pai, conhecido traficante, em sua prpria casa. Aps a
morte de seu pai foi para as ruas e comeou a usar maconha,
passando depois para pedra de craque. O vcio e a vida difcil levaram-no a praticar assaltos a nibus. Foi apreendido
e encaminhado para cumprir medida de liberdade assistida. No seu primeiro contato, disse para a psicloga que s
pensava em drogas e que desejaria ser terrorista no futuro.
Rejeitou o contato inicial com a psicloga e os educadores,
todavia, aos poucos foi conhecendo o projeto e percebeu
que os tcnicos lhe dispensavam uma ateno especial.
Aps dois meses de atendimento socioeducativo, o jovem
j estava com um semblante diferente, disse que s pensava
na famlia e que gostaria de ser advogado no futuro, para
defender os pobres. C.R.S. j est inserido na oficina de garom, estuda informtica e fez progressos extraordinrios,
inclusive, participa, ativamente, de um processo de desintoxicao. O jovem, entretanto, vem sendo ameaado por
traficantes do bairro, os quais j invadiram a sua residncia
e disseram para sua genitora que ainda iriam trazer sua cabea numa bandeja.
Esse ciclo marginal da droga constitui, sem dvida,

238 - M a r c o s B a n d e i r a

o grande obstculo para a efetiva ressocializao do adolescente em conflito com a lei. O traficante acaba ocupando,
principalmente nos bairros perifricos, o espao, o papel
que era do Estado, cooptando jovens para o mundo do trfico. necessrio e urgente que o Estado ocupe o seu espao e crie polticas pblicas, para evitar que esse jovem caia
nas mos dos traficantes. preciso, tambm, combater o
trfico de drogas com inteligncia e mediante instrumentos
e estratgias eficazes. Finalmente, preciso investir na preveno mediante a implementao de polticas pblicas,
que sejam capazes de encaminhar nossas crianas e adolescentes para o caminho da verdadeira cidadania.

CAPTULO IV

Jurisprudncia
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL CONTRA O PATRIMNIO, REPRESENTAO ACOLHIDA. PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE, REITERADO
DESCUMPRIMENTO. REGRESSO, INTERNAO SEM A POSSIBILIDADE DE ATIVIDADE EXTERNA. ALTERAO DO REGIME QUE SE IMPE, J ESTANDO O MENOR USUFRUINDO DO
MEIO ABERTO. EXERCCIO DE ATIVIDADE EXTERNA PERMITIDA. PRAZO DE INTERNAO, DECORRENTE DO DESCUMPRIMENTO DE MEDIDA ANTERIOR IMPOSTA, QUE NO PODE SER
SUPERIOR A TRS MESES (ECA, ART. 122, III, E 1). NECESSIDADE DE ADEQUAO AO LIMITE PERMITIDO. HABEAS CORPUS PARCIALMENTE CONCEDIDO. (Habeas Corpus N
70014140115, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Luiz Ari Azambuja Ramos, Julgado em 09/03/2006)
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL. REMISSO, INCLUSO DA MEDIDA DE PRESTAO DE SERVIOS COMUNITRIOS. DESCUMPRIMENTO, ADVERTNCIA INOBSERVADA. REGRESSO, INTERNAO SEM
A POSSIBILIDADE DE ATIVIDADE EXTERNA. ILEGALIDADE NO
PROCEDIMENTO. MEDIDA QUE NO PRESCINDE DO DEVIDO
PROCESSO LEGAL. INTERPRETAO DOS ARTIGOS 110 E 127
DO ECA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL PASSVEL DE CORREO NA VIA EXCELSA. HABEAS CORPUS CONCEDIDO. (Habeas Corpus N 70014108740, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Luiz Ari Azambuja Ramos, Julgado em
09/03/2006)
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL. PRESTAO DE SERVIOS COMUNITRIOS. PROTEO DE FREQNCIA ESCOLAR. NO CUMPRIMENTO DA
MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. DESIGNAO DE AUDINCIA
DE REENCAMINHAMENTO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL QUE

240 - M a r c o s B a n d e i r a

NO SE OSTENTA. ORDEM DENEGADA. (Habeas Corpus N


70014052666, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Luiz Ari Azambuja Ramos, Julgado em 09/03/2006)
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL. MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. PRESTAO DE SERVIOS COMUNITRIOS. NO CUMPRIMENTO. ADVERTNCIA
DO MENOR, PERSISTNCIA NO DESCUMPRIMENTO. ENVOLVIMENTO EM OUTRO FATO DE NATUREZA GRAVE. CONVERSO
EM MEDIDA DE INTERNAO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
QUE NO SE OSTENTA. ORDEM DENEGADA. (Habeas Corpus N 70014002562, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Luiz Ari Azambuja Ramos, Julgado em
09/03/2006)
APELAO CVEL. ECA. APURAO DE ATO INFRACIONAL.
SISTEMA RECURSAL DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. No
apresentadas as razes da inconformidade quando da interposio da apelao, no se conhece do recurso. Tratando-se de
procedimento afeto Justia da Infncia e Juventude, aplica-se
o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput,
ECA), e no o sistema recursal do Cdigo de Processo Penal.
Negativa de seguimento. (Apelao Cvel N 70013988381,
Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos
Atades Siqueira Trindade, Julgado em 09/03/2006)
ATO INFRACIONAL. ROUBO QUALIFICADO. INTERNAO
SEM ATIVIDADES EXTERNAS. Possuindo antecedentes o representado, e j tendo recebido aplicao de outras medidas
mais brandas, inclusive em meio aberto, mantm-se a medida
socioeducativa da internao sem atividades externas, considerando-se, tambm, a gravidade do ato. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N 70014169338, Oitava Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Atades Siqueira
Trindade, Julgado em 03/03/2006)
APELAO CVEL. ATO INFRACIONAL. ATENTADO VIOLENTO
AO PUDOR. IMPROCEDNCIA DA REPRESENTAO. A singela
palavra da vtima, contrariada pelo exame mdico, conduz

J U R I S P R U D N C I A - 241

improcedncia da representao. Inexistindo prova segura da


autoria e da materialidade, no h como se fazer um juzo
de procedncia da ao. APELAO DESPROVIDA. (Apelao
Cvel N. 70014071328, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Atades Siqueira Trindade, Julgado
em 03/03/2006)
APELAO CVEL. ATO INFRACIONAL. ROUBO QUALIFICADO. INTERNAO. Demonstradas as autoria e materialidade
do roubo qualificado, mantm-se a medida socioeducativa da
internao sem atividades externas, ante a gravidade do ato,
onde inclusive foi utilizada arma de fogo. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N 70014049811, Oitava Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Atades Siqueira Trindade, Julgado em 03/03/2006)
APELAO CVEL. ATO INFRACIONAL. TENTATIVA DE ROUBO. INTERNAO. Reconhecida pelos representados a prtica
da tentativa de roubo, referendada pela palavra e reconhecimento das vtimas, mantm-se a procedncia da representao, se no h qualquer adminculo de prova da alegada ausncia de vontade dos apelantes pelo uso de drogas. Mantm-se
tambm a medida de internao sem atividades externas, se
presentes as hipteses elencadas no art. 122, I e II, do ECA.
APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N 70014037691,
Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos
Atades Siqueira Trindade, Julgado em 03/03/2006)
APELAO CVEL. ATO INFRACIONAL. HOMICDIO. INTERNAO. Comprovada a materialidade e autoria do ato infracional descrito como homicdio, esta ltima pela prova testemunhal, mantm-se a procedncia da representao, bem
como a medida socioeducativa da internao, ante a extrema
gravidade do ato. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel
N 70013859145, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia
do RS, Relator: Jos Atades Siqueira Trindade, Julgado em
03/03/2006)
APELAO. ECA. ATO INFRACIONAL. INSURGNCIA TO

242 - M a r c o s B a n d e i r a

SOMENTE CONTRA A MEDIDA SOCIEDUCATIVA APLICADA.


GRAVE AMEAA S VTIMAS. USO DE DROGAS. MANUTENO DA SENTENA. de ser mantida a sentena que aplicou a
medida socioeducativa de internao sem o exerccio das atividades externas cumulada com tratamento psicolgico. Alm
de constar no histrico infracional do apelante outros atos infracionais com violncia contra a pessoa, o caso em exame
trata de roubo com uso de arma de fogo. Ademais, a avaliao
psicolgica informa que o jovem usurio de drogas sendo
oportuna a cumulao com a medida protetiva de tratamento
psicolgico determinada na sentena. NEGARAM PROVIMENTO
AO APELO. (Apelao Cvel N 70013859459, Oitava Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 02/03/2006)
APELAO. ECA. ATO INFRACIONAL. ROUBO. VIOLNCIA
E GRAVE AMEAA. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. INEFICCIA DAS MEDIDAS MAIS BRANDAS IMPOSTAS
ANTERIORMENTE. MEDIDA SOCIEDUCATIVA DE INTERNAO
COMBINADA COM TRATAMENTO PSICOLGICO. CABIMENTO. Autoria Comprovada pelo depoimento da vtima testemunha ouvida em juzo. Materialidade Comprovada pelo auto de
apreenso, de restituio e prova oral colhida em juzo. Medida Socioeducativa Cabvel aplicao de medida socioeducativa
diante do fato de que aos adolescentes j foi aplicado outra
medidas mais branda (Liberdade Assistida e Prestao de Servios comunidade). Ademais, o ato infracional foi praticado
mediante violncia e grave ameaa. NEGARAM PROVIMENTO
A AMBOS OS APELOS. (Apelao Cvel N 70013574793, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 02/03/2006)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ECA. APURAO DE ATO INFRACIONAL. INTERNAO. PROGRESSO. Embora o relatrio avaliativo, elaborado por equipe interdisciplinar, aponte melhoras no comportamento do recorrido, bem ainda seja
favorvel ao cumprimento da medida, com possibilidade de
atividades externas, a concesso imediata da progresso nos
termos da proposta tcnica mostra-se prematura e sinaliza a

J U R I S P R U D N C I A - 243

banalizao definitiva do valor da vida humana suprimida pela


atuao violenta protagonizada pelo adolescente, frente ao
grave potencial ofensivo do ato infracional. DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. UNNIME. (Agravo de Instrumento N
70013863022, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Walda Maria Melo Pierro, Julgado em 23/02/2006)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ECA. ATO INFRACIONAL. INDEFERIMENTO DE PEDIDO DE INTERNAO PROVISRIA.
REMISSO EM OUTROS PROCESSOS. NECESSIDADE DA INTENAO NO DEMONSTRADA. O deferimento do pedido de
internao provisria deve observar os requisitos do art. 122
do ECA. A reiterao no cometimento de outras infraes graves (art. 122, inciso II) no diz respeito a procedimentos
ainda em curso ou em que foi aplicada a remisso. Portanto, no est demonstrada a necessidade da internao provisria. NEGADO PROVIMENTO. EM MONOCRTICA. (Agravo
de Instrumento N 70014358063, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em
17/02/2006)
APELAO CVEL. ECA. FURTO. AUTORIA E MATERIALIDADE
COMPROVADAS. INFRAO NA FORMA CONSUMADA. APLICAO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. IMPOSSIBILIDADE.
A materialidade e a autoria da infrao restaram comprovadas
pelas provas contidas nos autos bem como a confisso, pelo
representado apreendido, portando a res furtiva. No h como
desclassificar a infrao da forma consumada para a tentada,
j que o representado ficou com a posse da coisa furtada,
ainda que por curto tempo. Tratando-se de ato infracional,
conduta protegida pelo Estatuto da Criana e do Adolescente,
cujo objetivo a ressocializao do menor infrator, invivel a
aplicao do princpio da bagatela, diferentemente do Direito
Penal, que tem por escopo a punio do imputvel, levando
em considerao a gravidade da leso ao bem jurdico tutelado pela norma. Correta a aplicao da medida de prestao
de servios comunidade ante a prtica reiterada de infraes
pelo jovem, pois de cunho eminentemente ressocializante e
pedaggico. Negaram provimento ao apelo. Unnime. (Apela-

244 - M a r c o s B a n d e i r a

o Cvel N 70013938089, Stima Cmara Cvel, Tribunal de


Justia do RS, Relator: Walda Maria Melo Pierro, Julgado em
15/02/2006)
ECA. LAUDO DA EQUIPE INTERDISCIPLINAR. AUSNCIA DE
NULIDADE. A realizao de laudo pela equipe interdisciplinar,
de carter supletivo, constitui mera faculdade do magistrado
(art. 186, caput, e 2, ECA), e sua ausncia no acarreta a
nulidade da sentena. Concluso n 43 do Centro de Estudos
do TJRGS. ATO INFRACIONAL. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA.
Por ocasio da aplicao da medida socioeducativa, devem ser
consideradas as caractersticas pessoais do infrator e as circunstncias do ato infracional, a teor do art. 112, 1, ECA.
Descabe o abrandamento da medida aplicada na sentena,
consistente em semiliberdade, quando evidenciada a periculosidade do adolescente que, embora no tenha antecedentes
judiciais, pratica graves eventos contra o patrimnio. Desacolhida a prefacial do MP e negado provimento ao apelo. (Apelao Cvel N 70013905161, Stima Cmara Cvel, Tribunal
de Justia do RS, Relator: Maria Berenice Dias, Julgado em
15/02/2006)
ECA. PROGRESSO DE MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. Descabe
a progresso da medida - de internao sem possibilidade de
atividade externa para liberdade assistida - quando o perodo
de cumprimento da medida segregatria de liberdade demasiadamente exguo, mormente quando considerada a gravidade do ato infracional praticado. Impe-se, contudo, possibilitar a realizao de atividade externas, tendo em vista que o
adolescente vem demonstrando autocrtica e evoluo pessoal. Agravo provido. (Agravo de Instrumento N 70013862636,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria
Berenice Dias, Julgado em 15/02/2006)
EXECUO DE MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. INTERNAO. INCIDENTE DE PROGRESSO DE REGIME. 1. Deve ser mantida a
medida de internao sem atividade externa quando o infrator
no venceu ainda as suas dificuldades pessoais, no revelando
o esperado senso crtico. 2. Deve ser preservado tambm o

J U R I S P R U D N C I A - 245

alcance retributivo prprio da medida, em razo da gravidade


do ato infracional praticado. Recurso desprovido. (Agravo de
Instrumento N 70013802822, Stima Cmara Cvel, Tribunal
de Justia do RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos
Chaves, Julgado em 15/02/2006)
ECA. APURAO DE ATO INFRACIONAL. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. TENTATIVA DE HOMICDIO. Impe-se a aplicao
da medida socioeducativa de internao, sem possibilidade de
atividade externa, quando o ato infracional envolve grave
ameaa contra a vtima e as caractersticas pessoais do representado indicarem ser necessria a imposio de limites
rgidos de conduta. Inteligncia do art. 122, inciso I, Lei n
8.069-90. Apelo provido. (Apelao Cvel N 70013661038,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria
Berenice Dias, Julgado em 15/02/2006)
ECA. APURAO DE ATO INFRACIONAL. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. INTERNAO. Impositiva a aplicao da medida
segregatria de liberdade, sem possibilidade de atividade externa, quando o adolescente pratica ato infracional extremamente grave, consistente em tentativa de homicdio contra
trs vtimas - mediante uso de arma de fogo - no estuda, no
conta com o necessrio apoio familiar e revela periculosidade.
Inteligncia do art. 122, inciso I, ECA. Negado provimento e
aplicadas, de ofcio, medidas de proteo ao adolescente (art.
101, V, ECA) e aos pais (art. 129, IV, ECA). (Apelao Cvel
N 70013624101, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Maria Berenice Dias, Julgado em 15/02/2006)
ATO INFRACIONAL. FURTO. INOCORRNCIA DE NULIDADE. PROVA DA AUTORIA E DA MATERIALIDADE. 1. Embora
ausente audincia de oitiva do adolescente, a genitora foi
devidamente intimada, tendo o infrator sido assistido pelo Defensor Pblico, que estava presente, ofereceu defesa prvia e
foi atuante no processo, inocorrendo qualquer cerceamento de
defesa ou violao a qualquer direito do jovem. 2. Induvidosas
a autoria e a materialidade do ato infracional, bem como estando presente o nexo causal, imperiosa a procedncia da re-

246 - M a r c o s B a n d e i r a

presentao e a imposio de medida socioeducativa. Recurso


desprovido. (Apelao Cvel N 70013589510, Stima Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio Fernando de
Vasconcellos Chaves, Julgado em 15/02/2006)
ATO INFRACIONAL. HOMICDIO E TENTATIVA DE HOMICDIO. LEGTIMA DEFESA AFASTADA. AUTORIA COMPROVADA.
INCIDNCIA DA QUALIFICADORA RECONHECIDA. 1. Resta esvaziada a tese de legtima defesa quando ausente a utilizao
do meio moderado, pois foram dados vrios tiros, acertando a
vtima pelas costas, no restando comprovado nos autos que
a vtima tenha injustamente agredido o representado ou que
este estaria apenas se defendendo. 2. Constatada a existncia
de trs tiros com orifcios de entrada pelas costas da vtima
a evidenciar que a vtima foi atingida traio, tornando impossvel qualquer ao no sentido de defender-se, conclui-se
pela incidncia da circunstncia qualificadora prevista no inc.
IV do 2 do art. 121 do CP. 3. Sendo induvidosa a autoria do
segundo ato infracional, narrada em minucioso depoimento
pela vtima, mais se acentua a gravidade do fato praticado,
tornando mais do que necessria a aplicao da medida socioeducativa de internao, sem atividade externa, tendo em
mira a necessidade de reeducar o infrator, que revela desajuste pessoal e propenso para a violncia, tendo-se em mira,
tambm, o carter retributivo da medida. Recurso do infrator
desprovido e provido o do Ministrio Pblico. (Apelao Cvel
N 70013473319, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado
em 15/02/2006)
APELAO. ECA. ATO INFRACIONAL. PRELIMINAR DE NULIDADE DE DOCUMENTOS REFUTADA. MEDIDA DE INTERNAO
SEM POSSIBILIDADE DE ATIVIDADES EXTERNAS MANTIDA.
APLICAO DE MEDIDA TERAPUTICA. Rejeitada a preliminar
de nulidade documental porque ausente qualquer prova que
afaste a afirmao do Delegado de Polcia contida nas peas
impugnadas. Provadas a materialidade e a autoria das infraes e consideradas as circunstncias dos fatos, a medida de
internao sem possibilidade de atividades externas mostra-

J U R I S P R U D N C I A - 247

se adequada. Em razo das crises de ansiedade narradas em


avaliao psicolgica, aplica-se, cumulativamente, a medida
de proteo de tratamento psicoterpico, em regime ambulatorial. Rejeitada a preliminar, negaram provimento ao apelo.
Unnime. (Apelao Cvel N 70013402235, Stima Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Walda Maria Melo
Pierro, Julgado em 15/02/2006)
ATO INFRACIONAL. ROUBO. AUSNCIA DE LAUDO INTERDISCIPLINAR. MEDIDA DE INTERNAO. ADEQUAO. 1. A
ausncia do laudo de avaliao por equipe multidisciplinar no
constitui causa de nulidade, tratando-se de elemento til, mas
que no vincula o julgador e no indispensvel. 2. Sendo o
infrator pessoa que revela personalidade desestruturada, tendo praticado fato definido como roubo com grave ameaa e
concurso de agentes, adequada se mostra a medida de internao, pois tal medida traduz a censurabilidade social pelo
comportamento desenvolvido, em vista do carter retributivo,
a fim de que o jovem perceba que o rumo que deu sua vida
no aceito pela sociedade. Recurso desprovido. (Apelao
Cvel N 70013335534, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves,
Julgado em 15/02/2006)
EMBARGOS INFRINGENTES. ATO INFRACIONAL. RECEPTAO E PORTE DE ARMA DE FOGO SEM A DEVIDA AUTORIZAO. REITERAO. INTERNAO. MEDIDA ADEQUADA. 1. A
internao medida cabvel quando o infrator se mostra pessoa desestruturada, praticando de forma contumaz fatos delituosos, o que atestado pela folha de antecedentes de fl. 77,
revelando ausncia de senso crtico e de limites. 2. A medida
de internao tem inequvoco carter expiatrio, mas tem, sobretudo, a finalidade de proteger o infrator, assegurando-lhe
assistncia psicolgica e social. 3. A meta do Estado reverter
o seu potencial crimingeno, para que venha a se tornar um cidado til e integrado sociedade. Recurso provido, por maioria. (Embargos Infringentes N 70013925094, Quarto Grupo
de Cmaras Cveis, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio
Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado em 10/02/2006)

248 - M a r c o s B a n d e i r a

AGRAVO DE INTERNO. ECA. ATO INFRACIONAL. EXECUAO


DE MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. DECISO QUE PROGRIDE A
MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. ANALOGIA COM A LEI DE EXECUO PENAL. PARECER FAVORVEL. CABIMENTO. Cabvel a
progresso da medida socioeducativa que possibilita as atividades externas quando, alm de parecer tcnico favorvel,
o adolescente j cumpriu um ano e seis meses de internao
(quase metade do tempo mximo de internao prevista no
art. 121, 3 do ECA que de 3 anos). Em analogia Lei de
Execues Penais, a progresso do regime conferida aps o
cumprimento de 1/6 da pena. A gravidade do ato infracional
praticado j foi analisada no processo de conhecimento e no
obsta a progresso da medida. NEGARAM PROVIMENTO. (Agravo N 70014091292, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia
do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 09/02/2006)
HABEAS CORPUS. REPRESENTAO. ATO INFRACIONAL.
REGRESSO DE MEDIDA. A magistrada a quo providenciou
todas as diligncias cabveis para localizar o adolescente para
a audincia de advertncia, no obtendo xito, no entanto. A
converso da medida de prestao de servios comunidade pela de internao decorreu do reiterado descumprimento
da obrigao, inexistindo, assim, qualquer ilegalidade na regresso. Denegaram a ordem. Unnime. (Habeas Corpus N
70013922398, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Walda Maria Melo Pierro, Julgado em 09/02/2006)
APELAO. ECA. ATO INFRACIONAL. ROUBO. PRELIMINAR
DE AUSNCIA DE LAUDO DE EQUIPE INTERDISCIPLINAR.
INEXISTNCIA DE NULIDADE. CONFISSO. PARTICIPAO
DE MENOR RELEVNCIA. USO DE DROGAS. APLICAO DE
LIBERDADE ASSISTIDA CUMULADA COM MEDIDA DE PROTEO. CABIMENTO. PRELIMINAR Laudo. O laudo interprofissional, segundo o artigo 261, inciso VI, da Constituio Estadual
do Rio Grande do Sul, um direito subjetivo do adolescente.
Contudo, as decises majoritrias desta Corte entendem, nos
termos do artigo 186, 2 e 4, do ECA que o laudo facultativo. A melhor interpretao para tal situao hermenutica
atentar-se para as peculiaridades de cada caso concreto. No

J U R I S P R U D N C I A - 249

presente caso, os autos apresentam provas suficientes que


levam ao indeferimento do pedido de nulidade do processo
para fins de realizao do laudo. UNANIMIDADE, AFASTARAM A PRELIMINAR DE NULIDADE PELA AUSNCIA DE LAUDO. MRITO Materialidade Confirmada pelos autos de apreenso, restituio, avaliao, depoimento da vtima, confisso do
adolescente e testemunhas em juzo. Autoria A autoria restou
comprovada pela confisso do adolescente e prova oral colhida
em juzo. Medida Socioeducativa A participao de menor relevncia do apelante no ato infracional, a inexistncia de antecedentes, assim como a comprovao do bom comportamento
e a alterao da situao de vida do adolescente sobretudo
pela constituio de sua prpria famlia - indicam ser adequado
a aplicao da medida socioeducativa de liberdade assistida,
mantendo-se a cumulao do tratamento contra drogadio.
DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO APELO. (Apelao Cvel N
70013866371, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Rui Portanova, Julgado em 09/02/2006)
HABEAS CORPUS. ECA. ATO INFRACIONAL. ESTUPRO E
ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. AMEAA DOS DEMAIS INTERNOS. TRANFERNCIA PARA OUTRA INSTITUIO. REFORMA DA SENTENA. DESCABIMENTO. INEXISTNCIA DE ILEGALIDADE. Resta denegada a ordem de habeas corpus que
visa reformar a sentena. No h ilegalidade na aplicao da
medida socioeducativa de internao e a insurgncia era matria para ser discutida em recurso de apelao. Ademais, com
a transferncia para outra instituio, a ameaa integridade
fsica do paciente pelos demais internos cessou. DENEGARAM
A ORDEM. (Habeas Corpus N 70013755145, Oitava Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 09/02/2006)
APELAO. ECA. ATO INFRACIONAL. TRFICO DE DROGAS.
AUSNCIA DE LAUDO TOXICOLGICO DEFINITO. NULIDADE
DA SENTENA. Impe-se a nulidade da sentena quando ausente o laudo toxicolgico definitivo, nos termos do art. 25
da Lei n 6.368/76 e art. 31, 1 da Lei n 10.409/2002.
DECRETARAM A NULIDADE DA SENTENA. (Apelao Cvel N

250 - M a r c o s B a n d e i r a

70013604699, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,


Relator: Rui Portanova, Julgado em 09/02/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. FURTO QUALIFICADO NA FORMA TENTADA. AUTORIA E MATERIALIDADE DEVIDAMENTE DEMONSTRADAS NOS AUTOS. ARGUMENTAO
RECURSAL NO SENTIDO DA NULIDADE DO AUTO DE EXAME
DE FURTO QUALIFICADO AFASTADA. PERCIA SINGELA, QUE
NO EXIGE `AMPLOS CONHECIMENTOS CIENTFICOS (ARROMBAMENTO DE JANELA). DA MESMA FORMA, INAPLICVEL
O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA (BAGATELA) EM SE TRATANDO DE ATO INFRACIONAL. SENTENA CONFIRMADA.
RECURSO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70013566195,
Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Alfredo Guilherme Englert, Julgado em 09/02/2006)
APELAO. ECA. ATO INFRACIONAL. PORTE DE ARMA. INEXISTNCIA DE PROVAS. RESISTNCIA PRISO. FATO ATPICO. Inexistindo provas sobre o porte de arma impe-se a
absolvio. Em relao ao ato infracional descrito no art.
329 do CP, no caso, trata-se de fato atpico. Alm de inexistir
qualquer resistncia priso, as ameaas verbais proferidas
pelo adolescente no tiveram a fora para intimidar os policiais. NEGARAM PROVIMENTO AO APELO. (Apelao Cvel N
70013490578, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Rui Portanova, Julgado em 09/02/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. MATERIALIDADE E AUTORIA DEVIDAMENTE DEMONSTRADAS NOS AUTOS. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA
DE PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE, CUMULADA
COM LIBERDADE ASSISTIDA, BEM APLICADA, TENDO EM VISTA O CASO CONCRETO. RECURSO DESPROVIDO. (Apelao
Cvel N 70013473152, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Alfredo Guilherme Englert, Julgado em
09/02/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. Palavra da menina, tendo em vista a na-

J U R I S P R U D N C I A - 251

tureza da infrao, somada aos demais elementos probatrios


dos autos, constitui prova segura da autoria. Medidas de liberdade assistida e prestao de servios comunidade adequadas ao caso, considerando ser ocorrncia isolada na vida
do adolescente. RECURSO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N
70013366133, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Alfredo Guilherme Englert, Julgado em 09/02/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. ROUBO. DESCLASSIFICAO PARA FURTO. IMPOSSIBILIDADE. Nenhuma
pessoa entrega, mediante simples pedido, seu casaco a estranhos sem que esteja sendo ameaada. Ainda mais no presente
caso em que o representado e o seu comparsa disseram que
estavam armados. Entretanto, considerando-se a ausncia de
registro em outros atos infracionais e demais circunstncias,
razovel a aplicao de prestao de servios comunidade. RECURSO DO MINISTRIO PBLICO PROVIDO, EM PARTE. (Apelao Cvel N 70013265046, Oitava Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Alfredo Guilherme Englert,
Julgado em 09/02/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. VIOLAO DE
DOMICLIO. Depoimentos da vtima e testemunhas so suficientes para comprovao da prtica infracional. Representado
surpreendido no telhado da residncia da vtima sem qualquer
justificativa plausvel para tal. RECURSO PROVIDO. (Apelao
Cvel N 70013187794, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Alfredo Guilherme Englert, Julgado em
09/02/2006)
ECA. ATO INFRACIONAL. REMISSO ANTES DA AUDINCIA
DE APRESENTAO. POSSIBILIDADE. Peculiaridades do caso
concreto que leva a se confirmar a deciso judicial que concedeu remisso antes da audincia de apresentao. O ato
judicial essencialmente justo e no apresenta prejuzo ao
adolescente. A representao narra infrao de pequena gravidade e o adolescente concorda, em contra-razes, com a
deciso judicial. Ademais, o menino no tem antecedentes e o
Ministrio Pblico no apresenta argumentos contrrios con-

252 - M a r c o s B a n d e i r a

cesso da remisso. NEGARAM PROVIMENTO. (Apelao Cvel


N 70012858023, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 09/02/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. Furto qualificado na forma tentada. Autoria e materialidade devidamente
demonstradas. Qualificadoras: concurso de agentes. Em que
pese no ter sido identificado o comparsa do adolescente, induvidoso o concurso, devidamente comprovado atravs da
prova testemunhal. Destruio ou rompimento de obstculo. Regularidade do laudo elaborado. Percia singela, que no
exige amplos conhecimentos cientficos (arrombamento de
janela). Medida socioeducativa de internao bem aplicada,
tendo em vista a personalidade do apelante, o qual demonstra
necessitar de maior conteno em seu comportamento. RECURSO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70012799011, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Alfredo
Guilherme Englert, Julgado em 09/02/2006)
ECA. ATO INFRACIONAL. REMISSO ANTES DA AUDINCIA
DE APRESENTAO. POSSIBILIDADE. Peculiaridades do caso
concreto que leva a se confirmar a deciso judicial que concedeu remisso antes da audincia de apresentao. O ato
judicial essencialmente justo e no apresenta prejuzo ao
adolescente. A representao narra infrao de pequena gravidade e o adolescente concorda, em contra-razes, com a
deciso judicial. Ademais, o menino no tem antecedentes e o
Ministrio Pblico no apresenta argumentos contrrios concesso da remisso. NEGARAM PROVIMENTO. (Apelao Cvel
N 70012797486, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 09/02/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. DESISTNCIA
DA REPRESENTAO POR PARTE DA VITIMA. NA APURAO
DE ATO INFRACIONAL NO CABE O ACOLHIMENTO DA DESISTENCIA OFERTADA PELA VTIMA, POIS TAL PROCEDIMENTO VISA, SOBRETUDO, A REEDUCAO DO ADOLESCENTE, A
FIM DE QUE POSSA REFLETIR SOBRE SEUS ATOS. ADEMAIS,
A AO PBLICA E SUA TITULARIDADE DO MINISTRIO
PBLICO, NO PODENDO O OFENDIDO DELA DISPOR, COMO

J U R I S P R U D N C I A - 253

OCORRE NO DIREITO PENAL. PRELIMINAR ACOLHIDA, PARA


DAR PROVIMENTO, MONOCRATICAMENTE, APELAO. (Apelao Cvel N 70013947916, Stima Cmara Cvel, Tribunal
de Justia do RS, Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, Julgado
em 30/01/2006)
APELAO CVEL. ATO INFRACIONAL. TEMPESTIVIDADE.
DA INTIMAO PESSOA DO PROCURADOR DO ADOLESCENTE, COMEOU A FLUIR O PRAZO RECURSAL DE 10 DIAS (ART.
198, II, DO ECA), FINDANDO EM 31.10.05. O RECURSO FOI
INTERPOSTO EM 14.11.05, SENDO, POIS, EXTEMPORNEO.
NEGADO SEGUIMENTO. (Apelao Cvel N 70013986062, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Luiz
Felipe Brasil Santos, Julgado em 27/01/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. FALTA DE REGULARIDADE FORMAL. ART. 514 DO CPC. Apelante que no
especifica as razes de fato e de direito que do respaldo ao
recurso est a descumprir regra de cogncia, pois tais dados
so requisitos essenciais admisso da inconformidade. Recurso no conhecido. (Apelao Cvel N 70013985833, Oitava
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Atades
Siqueira Trindade, Julgado em 26/01/2006)
HABEAS CORPUS. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. REGRESSO.
AUDINCIA DE OITIVA DO MENOR. AMPLA DEFESA. Deflui da
legislao menorista (art. 110 e 111, V, do ECA), bem como
da Smula n 265 do STJ que constitui garantia do menor
que, para que se proceda regresso da medida socioeducativa imposta em sede de ao de apurao de ato infracional, deve aquele ser ouvido sob pena de malferimento do
princpio da ampla defesa. Ordem concedida. (Habeas Corpus
N 70013893490, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia
do RS, Relator: Jos Atades Siqueira Trindade, Julgado em
26/01/2006)
APELAO CVEL. ATO INFRACIONAL. ROUBO. PROVA. PALAVRA DA VTIMA. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. H nos autos
prova tanto da materialidade quanto da autoria do ato infra-

254 - M a r c o s B a n d e i r a

cional imputado ao apelado, especialmente pelo que deflui


da palavra das vtimas. Assim, de rigor a procedncia desta.
Quanto medida socioeducativa, descabe a mais gravosa da
internao, se a liberdade assistida cumulada a medida de
prestao de servios comunidade se mostra mais adequada.
Recurso provido, em parte. (Apelao Cvel N 70013804596,
Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos
Atades Siqueira Trindade, Julgado em 26/01/2006)
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL. FURTO QUALIFICADO E PORTE ILEGAL DE ARMA DE
FOGO (CP, ART. 155, 4, I E II, E LEI N 10.826/03, ART.
14, NA FORMA DO ART. 69 DO CP). AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. INTERNAO. MEDIDA ADEQUADA E BEM DELINEADA. ABRANDAMENTO, PRETENSO DESCABIDA. INTERNAO PROVISRIA,
EXCESSO DE PRAZO. ALEGAO PREJUDICADA DIANTE DA
PROLAO DA SENTENA. REPRESENTAO PROCEDENTE,
SENTENA CONFIRMADA. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N 70013366125, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Luiz Ari Azambuja Ramos, Julgado em
26/01/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADAS. A INTERNAO SEM POSSIBILIDADE DE ATIVIDADE EXTERNA SE IMPE EM RAZO
DO HISTRICO DE VIDA DO ADOLESCENTE QUE, DESDE OS
12 ANOS DE IDADE EST ENVOLVIDO COM DROGAS E ATOS
INFRACIONAIS. A MEDIDA VISA, SOBRETUDO, MANT-LO
AFASTADO DAS COMPANHIAS PREJUDICIAIS AO SEU PLENO DESENVOLVIMENTO. NEGARAM PROVIMENTO. UNNIME.
(SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel N 70013764089,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Luiz
Felipe Brasil Santos, Julgado em 25/01/2006)
HABEAS CORPUS. ATO INFRACIONAL PENAL. ESTUPRO.
REPRESENTAO. NULIDADE ABSOLUTA DO PROCESSO POR
DEFEITO DE CITAO. INOCORRNCIA. INEXISTENCIA DE
COACAO A SER REPARADA EM SEDE DE HABEAS CORPUS.

J U R I S P R U D N C I A - 255

No h falar em nulidade do processo e, conseqentemente,


da sentena que julgou procedente a representao e aplicou
medida de internao aos representados, por defeito de citao dos menores infratores, visto que o comparecimento deles
em audincia supriu a falta de citao pessoal. Plena cincia
dos menores compreenso da representao, nos termos do
art. 184 do ECA, situao que desautoriza o reconhecimento
da alegada nulidade. ORDEM DENEGADA. (SEGREDO DE JUSTIA) (Habeas Corpus N 70013575626, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel,
Julgado em 25/01/2006)
ECA. INFRACIONAL. LATROCNIO. CO-AUTORIA. EMPREGO DE
ARMA DE FOGO. PROVA. FRAGILIDADE. Havendo invencvel
dvida acerca da autoria do fato delituoso e da participao
do adolescente, que no tem antecedentes e tem famlia estruturada, imperiosa a improcedncia da representao. Recurso desprovido. (SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel N
70013568126, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado
em 25/01/2006)
ATO INFRACIONAL. FURTO. REITERAO. INTERNAO. 1.
A internao medida cabvel quando o infrator se mostra
pessoa desestruturada, praticando de forma contumaz fatos
delituosos, o que atestado pela vasta folha de antecedentes,
revelando ausncia de senso crtico e de limites. 2. A medida
de internao tem inequvoco carter expiatrio, mas tem, sobretudo, a finalidade de proteger o infrator, assegurando-lhe
assistncia psicolgica e social. 3. A meta do Estado reverter
o seu potencial crimingeno, para que venha a se tornar um
cidado til e integrado sociedade. Recurso desprovido. (SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel N 70013399498, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio
Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado em 25/01/2006)
ATO INFRACIONAL. FURTO. PRTICAS REITERADAS. MEDIDA DE SEMILIBERDADE. 1. A semiliberdade a medida adequada para o infrator afeito a prticas delitivas, que invadiu

256 - M a r c o s B a n d e i r a

o posto da Polcia Rodoviria para furtar a arma de um policial, revelando ousadia e falta de limites, mormente quando
usurio de drogas e que mostra grave inadaptao social,
provindo de ambiente familiar desestruturado. 2. A medida
tem carter tanto expiatrio, como tambm protetivo, tendo a finalidade de suplementar-lhe a educao, com marcante alcance teraputico, inclusive por incluir tratamento para
drogadio e acompanhamento psicolgico. 3. O cumprimento dessa medida ser til para formao do adolescente pois
mostrar a ele, de forma indelvel, a reprovabilidade social
que pesa sobre a conduta desonesta que vem desenvolvendo.
Recurso desprovido. (SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel
N 70013345913, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado
em 25/01/2006)
ATO INFRACIONAL. ROUBO. REITERAO. PRINCPIO DA
BAGATELA. INTERNAO. 1. A internao medida cabvel
quando o infrator se mostra pessoa desestruturada, praticando de forma contumaz fatos delituosos, o que atestado pela
vasta folha de antecedentes, revelando ausncia de senso crtico e de limites, j tendo recebido anteriormente medidas
socioeducativas, que se revelaram ineficazes. 2. No tem aplicao aos procedimentos infracionais o princpio da bagatela, sob pena de os pequenos infratores serem estimulados no
comportamento anti-social. 3. A medida extrema tem inequvoco carter expiatrio mas tem, sobretudo, a finalidade de
proteger o infrator, assegurando-lhe assistncia psicolgica e
social. 4. A meta do estado reverter o seu potencial crimingeno, para que venha a se tornar um cidado til e integrado sociedade. Recurso desprovido. (SEGREDO DE JUSTIA)
(Apelao Cvel N 70013206255, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos
Chaves, Julgado em 25/01/2006)
ECA. INFRACIONAL. FURTO. CONCURSO DE AGENTES. PRINCPIO DA BAGATELA. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE. 1. No tem aplicao aos
atos infracionais o princpio da insignificncia, visto que no

J U R I S P R U D N C I A - 257

se cuida de aplicao de pena, mas de medida socioeducativa,


interessando mais a situao pessoal de risco do infrator do
que a conseqncia lesiva do ato. 2. Cabvel a aplicao da
medida de prestao de servios comunidade quando provada a autoria e a materialidade do furto, e o infrator revelando
ausncia de senso crtico, possuindo antecedentes. 3. A medida tem o objetivo de reeducar o jovem, mostrando-lhe que
sua conduta reprovvel e que existem limites de conduta
que devem ser observados. Recurso desprovido. (SEGREDO
DE JUSTIA) (Apelao Cvel N 70013205349, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio Fernando
de Vasconcellos Chaves, Julgado em 25/01/2006)
NULIDADE DO FEITO PELA AUSNCIA DO MINISTRIO PBLICO NA AUDINCIA DE INSTRUO. A ausncia do representante do Ministrio Pblico, devidamente justificada, na audincia, estando o adolescente acompanhado de sua genitora
e procurador, no configura cerceamento de defesa ou ilegalidade. Preliminar rejeitada. APELAO. ECA. APURAO DE
ATO INFRACIONAL. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE. A reiterao na prtica
de ato infracional impe a manuteno da medida ao efeito
de oportunizar ao adolescente conscincia de seus atos no
sentido da ressocializao. PRELIMINAR REJEITADA, RECURSO DESPROVIDO. (SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel N
70013083811, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel, Julgado em 25/01/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. PRESCRIO.
APLICVEL O INSTITUTO DA PRESCRIO AOS ATOS INFRACIONAIS, EM FACE DO CARTER TAMBM REPRESSIVO DAS
MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS E DIANTE DA PERDA DO CARTER EDUCATIVO DA MEDIDA APLICVEL, EM RAZO DO
DECURSO DO TEMPO. DERAM PROVIMENTO, POR MAIORIA
(SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel N 70013076864,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Luiz
Felipe Brasil Santos, Julgado em 25/01/2006)
APELAO CVEL. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. APURAO DE ATO INFRACIONAL DE MENOR. MEDIDA

258 - M a r c o s B a n d e i r a

SCIO-EDUCATIVA. PRESCRIO. Ainda que as medidas scio-educativas tenham cunho essencialmente pedaggico-educativo, induvidoso que possuem, tambm, carter repressivo
e sancionatrio, no havendo razo para exclu-las do campo
da prescrio. Outrossim, a demora estatal na aplicao da
medida a torna ineficaz, desvirtuando-a do seu fim pedaggico-educativo, seu foco principal. PRESCRIO DA PRETENSO
PUNITIVA RECONHECIDA, DE OFCIO, POR MAIORIA, PREJUDICADO O EXAME DO MRITO DO RECURSO DE APELAO.
(SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel N 70011084423,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel, Julgado em 25/01/2006)
APELAO. ECA. APURAO DE ATO INFRACIONAL. PRELIMINAR DE NULIDADE DO FEITO PELA NO REALIZAO DE
ESTUDO INTERDISCIPLINAR. A realizao de laudo por equipe
interdisciplinar faculdade do Juzo ao efeito de firmar seu
convencimento em relao ao caso concreto. A no realizao
desse no constitui cerceamento de defesa. A celeridade imposta s questes que envolvam menores afasta providncias
desnecessrias soluo da lide. Preliminar rejeitada. ATO
INFRACIONAL DE NATUREZA GRAVE PRATICADO COM EMPREGO DE ARMA BRANCA. Comprovada a autoria e materialidade do ato e a reiterao da conduta delituosa de representado, correta se mostra a aplicao de medida socioeducativa
de internao sem possibilidade de atividades externas. Tratamento contra drogadio determinado, de ofcio. PRELIMINAR
REJEITADA, RECURSO DESPROVIDO. (SEGREDO DE JUSTIA)
(Apelao Cvel N 70010872976, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel, Julgado
em 25/01/2006)
APELAO CVEL. ECA. ATO INFRACIONAL. TENTATIVA DE
HOMICIDIO QUALIFICADO. PRELIMINAR. EXTINO DA PUNIBILIDADE PELA PRESCRIO. DESCLASSIFICAO. MEDIDA
SOCIOEDUCATIVA. Autoria e materialidade comprovadas, especialmente pelo depoimento do prprio apelante Alessander
que, harmonizada aos demais elementos trazidos aos autos,
respaldam o juzo de procedncia da ao, no havendo falar

J U R I S P R U D N C I A - 259

em desclassificao para leses corporais culposas. Mantmse a medida socioeducativa de internao, com possibilidades
de atividades externas, pois, considerando-se as peculiaridades do caso, imprescindvel a sujeio do adolescente a medida extrema, mesmo que ele no apresente antecedentes.
No se aplica aos atos infracionais o instituto da prescrio
como pretende o apelante Emerson, porque esta causa extintiva da punibilidade, atingindo, pois, a pena, e no a medida socioeducativa. Precedentes. Preliminar rejeitada. Recurso
desprovido. (Apelao Cvel N 70011190139, Oitava Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Atades Siqueira
Trindade, Julgado em 24/01/2006)
Agravo de Instrumento. Estatuto da Criana e do Adolescente.
Ato infracional. Concesso de remisso pelo Ministrio Pblico.
No homologao, pela autoridade judiciria, ao argumento
de que o menor compareceu ao ato desacompanhado de advogado. Exigncia no prevista em lei. Eventual discordncia,
pelo Juiz, dever ser deduzida na forma do art. 181, 2, do
Estatuto da Criana e do Adolescente. Agravo provido para
anular a deciso judicial, determinando a remessa dos autos
Dr. Procurador-Geral de Justia.
O Estatuto da Criana e do
Adolescente no prev, como requisito da aceitao da remisso, a presena de advogado, eis que se trata de medida que
vem em benefcio do menor, antes mesmo do incio do procedimento judicial. A remisso no implica necessariamente
no reconhecimento ou comprovao da responsabilidade, nem
prevalece para efeito de antecedentes, podendo ser revista
a qualquer tempo. Acaso a autoridade judicial com ela no
concorde, o procedimento a ser adotado o do art. 181, 2,
do referido Estatuto. (TLSC ag. Instrum. n 04.013848-2,
31.08.04 Rel. Des. Maurlio Moreira Leite).
APELAO CRIMINAL. ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL.
FURTO QUALIFICADO. CONFISSO CORROBORADA PELOS
DEMAIS ELEMENTOS DE CONVICO. AUTORIA E MATERIALIDADE AMPLAMENTE COMPROVADAS. RECURSO DESPROVIDO.
Se o adolescente admite haver praticado o ato infracional e a
confisso harmoniza-se com os demais elementos de prova
constantes dos autos torna-se impossvel o acolhimento da

260 - M a r c o s B a n d e i r a

pretenso absolutria deduzida no apelo. ALMEJADO RECONHECIMENTO DA TENTATIVA. POSSE MANSA E PACFICA DA
RES FURTIVA. INVIABILIDADE. A circunstncia do adolescente
haver detido a posse mansa e pacfica da res furtiva aps o
esgotamento do iter criminis necessrio para a consumao
do ato infracional inviabiliza a desclassificao do furto consumado para tentado. ABSOLVIO. PRETENSO FUNDADA
NA AUSNCIA DE PREJUZO PARA AS VTIMAS. INADMISSIBILIDADE. ATO INFRACIONAL CONSUMADO. APREENSO E
DEVOLUO DOS OBJETOS REALIZADA PELA AUTORIDADE
POLICIAL. ANTIJURIDICIDADE NO ELIDIDA. ARGUMENTO
REPELIDO. Nos crimes contra o patrimnio, a recuperao
do bem subtrado no pode ser admitida como causa da atipicidade da conduta do agente. Isso porque os crimes patrimoniais ficam tipificados pelo assenhoreamento do bem de
valor juridicamente relevante, animado pela inteno dolosa
do agente, evidenciando sua culpabilidade no violar o ordenamento jurdico-social (RT 704/361). MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. INTERNAO. ALMEJADA SUBSTITUIO. IMPOSSIBILIDADE EM FACE DA REITERAO DE INFRAES GRAVES.
INTELIGNCIA DO ART. 122, INCISO II, DO ECA. RECURSO
DESPROVIDO.
No obstante constitua medida excepcional, a internao em estabelecimento educacional - destinada
apenas s hipteses expressamente previstas no art. 122 do
Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 121, caput, ECA)
- mostra-se a mais adequada reeducao e ressocializao de menor que comete, reiteradamente, atos infracionais
graves. (TLSC Ap. Criminal n 2004.016509-9, 31.08.04
Rel. Des. Sergio Paladino).
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL. REPRESENTAO OFERECIDA PELO MINISTRIO
PBLICO SEM QUE TENHA HAVIDO PRVIA AUDINCIA DO
ADOLESCENTE. AUSNCIA DESTE EMBORA NOTIFICADO.
IMPOSSIBILIDADE DE REALIZAO DO ATO. AUDINCIA DE
APRESENTAO QUE NO CONSTITUI CONDIO DE PROCEDIBILIDADE OU PRESSUPOSTO DA REPRESENTAO. EXEGESE DOS ARTS. 111, V, 179, 180, 182 E 188 DO ECA. OUVIDA
DO ADOLESCENTE, CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA A SE-

J U R I S P R U D N C I A - 261

REM GARANTIDOS DURANTE O PROCESSO JUDICIAL. POSSIBILIDADE DE REMISSO ANTES DA SENTENA. RECURSO
PROVIDO. DECISO QUE REJEITOU A REPRESENTAO CASSADA. A audincia a que se refere o art. 179 do Estatuto da
Criana e do Adolescente, embora til para a coleta de elementos indicirios sobre o ato infracional e a pessoa do adolescente, bem como para que o Ministrio Pblico possa aquilatar sobre a oportunidade de requerer o arquivamento dos
autos ou conceder a remisso, providncia desnecessria
ao oferecimento da representao, pois no se constitui em
condio de procedibilidade ou pressuposto desta, mormente
quando j obtidos pela autoridade policial, em anexo ao relatrio circunstanciado ou ao auto de apreenso do adolescente, a prova da materialidade e os indcios de autoria do ato
infracional. O que se considera obrigatrio a notificao do
adolescente e seus pais ou responsveis para comparecimento
na data marcada para a realizao da referida audincia. Se,
muito embora notificados, deixarem de comparecer, cabe ao
Promotor de Justia optar por um dos caminhos indicados pelo
art. 180 do ECA, entre os quais o oferecimento da representao. Alis, se por qualquer motivo o Ministrio Pblico entender incabvel o arquivamento ou a concesso de remisso ao
adolescente, poder desde logo oferecer a representao (art.
182, do ECA). Na hiptese de ausncia da audincia referida,
nada impede que durante o processo judicial, em que o adolescente ser ouvido pela autoridade competente, que o Juiz
de Direito (art. 111, V, do ECA), devendo ser observados os
princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa,
seja concedida a remisso, adicionada ou no de medida scio-educativa, mesmo antes de esgotado o procedimento, at
a vspera da sentena. desnecessrio burocratizar o procedimento de apurao de ato infracional. Embora importante, a
audincia de apresentao do adolescente ao Ministrio Pblico dispensvel, quando se constata a impossibilidade de sua
realizao. Cabe desde logo a representao, seu recebimento
e a tramitao do feito, com as garantias do contraditrio e da
ampla defesa, podendo at haver a remisso como forma de
extino ou suspenso do processo. Essas providncias sim,
consultam os interesses da administrao da Justia da Infn-

262 - M a r c o s B a n d e i r a

cia e da Juventude, so respaldadas pela Constituio Federal


e pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, assim como trazem segurana jurdica ao prprio adolescente e Sociedade.
(TLSC Ap. Criminal n 2004.003765-1, 30.03.04 Rel. Des.
Jaime Ramos).
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - ATO INFRACIONAL - TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES - LAUDO
PERICIAL - INEXISTNCIA DE QUALQUER IRREGULARIDADE
A DESCONSTITUIR O EXAME - MATERIALIDADE CARACTERIZADA - AUTORIA COMPROVADA PELA PALAVRA DOS POLICIAIS QUE EFETUARAM A PRISO, CORROBORADA POR
OUTRA TESTEMUNHA E DEMAIS INDCIOS - CONDENAO
MANTIDA.
MEDIDA SCIO-EDUCATIVA - INTERNAO REITERADAS PRTICAS DE ATOS INFRACIONAIS GRAVES E
DESCUMPRIMENTO DE MEDIDA ANTERIORMENTE APLICADA
(LEI N. 8.069/90, ART. 122, INCS. II E III) - RECURSO N*O
PROVIDO. (TLSC Ap. Criminal n 2002.016264-2, 29.10.04
Rel. Des. Joo da Silva).
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL. FURTO. PRETENSO SCIO- EDUCATIVA PRESCRITA.
RECONHECIMENTO DE OFCIO. RECURSO PREJUDICADO.
Submetendo os infratores a princpios e normas penais comuns para a caracterizao do ato infracional (ECA, art. 103),
sujeitando-os a medidas restritivas de direitos e privativas de
liberdade (CF, art. 227, 3, V), seria a negao dos princpios garantistas do Estatuto (arts. 6 e 110) e da Constituio
(CF, art. 227) recusar-lhes benefcios e causas que extinguem
a punibilidade. A ao de pretenso scio-educativa que visa
a imposio de medidas restritivas de direito e, at privativas
de liberdade, semelhana da ao de pretenso punitiva,
prescritvel. No admitir a prescrio na rbita dos atos infracionais implicaria tratar adolescentes inimputveis penalmente com maior rigor que os adultos (ACr n. 99.000762-6, Rel.
Des. Amaral e Silva). (TLSC Ap. Criminal n 2002.0180896, 29.10.02 Rel. Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta).

J U R I S P R U D N C I A - 263

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - DIREITO PENAL JUVENIL - ATO INFRACIONAL - TENTATIVA DE HOMICDIO QUALIFICADO POR MOTIVO FTIL - AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS - CONDENAO MANTIDA - ARTS.
103 E 152 DO ECA - RECURSO DESPROVIDO Na tentativa
de homicdio, correta e justa a medida privativa de liberdade
imposta ao infrator. (TLSC Ap. Criminal n 2004.014290-0,
29.06.04 Rel. Des. Amaral e Silva).
ADOLESCENTE - FURTO QUALIFICADO - CONCURSO DE AGENTES - AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS - PRETENDIDO RECONHECIMENTO DO PRIVILGIO - AUSNCIA DOS
REQUISITOS NECESSRIOS - IMPOSSIBILIDADE - MEDIDA
SCIO-EDUCATIVA DE INTERNAO - PEDIDO DE SUBSTITUIO PELA LIBERDADE ASSISTIDA - INADMISSIBILIDADE
- MENORES ENVOLVIDOS EM VRIOS ATOS INFRACIONAIS,
DEMONSTRANDO PERSONALIDADE DESVIADA E COMPORTAMENTO DESAJUSTADO - INTERNAO NECESSRIA E ADEQUADA - SENTENA CONFIRMADA. A liberdade assistida s
conveniente quando os menores possuem pais com condies
de control-los e de lhes impor autoridade; sendo os adolescentes dados a prtica de atos infracionais contra o patrimnio, j tendo recebido medidas mais brandas que em nada
adiantaram, mostra-se necessria a aplicao da medida scio-educativa de internao, fundada no art. 122, II, do ECA.
(TLSC Ap. Criminal n 99.007112-0, 29.06.99 Rel. Des.
Nilton Macedo Machado).
APELAO CRIMINAL - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - ATO INFRACIONAL - FURTO - REMISSO C/C MEDIDA SOCIOEDUCATIVA - PRESCRIO - APLICAO DOS
ARTS. 109 C/C 110, CAPUT, DO CDIGO PENAL - RECURSO
DESPROVIDO.
Adolescentes acusados de atos infracionais
(crimes ou contravenes, artigo 103 do ECA) no podem ser
submetidos a sistema judicial mais rigoroso do que o dos adultos, com respostas mais repressivas do que aquelas impostas
aos maiores de idade. Se os crimes ou contravenes estariam
prescritos para os adultos, com mais razo estaro para os
adolescentes os correspondentes atos infracionais (Apelao

264 - M a r c o s B a n d e i r a

Criminal n. 2004.024396-0, de Joinville, rel. Des. Amaral e Silva). (TLSC Ap. Criminal n 2004.020642-9, 29.03.05 Rel.
Des. Solon dEa Neves).
REVISO CRIMINAL - CERTIDO DANDO CONTA DA MENORIDADE DO REQUERENTE - INIMPUTABILIDADE RECONHECIDA - ANULAO DO FEITO TOCANTE AO CRIME COMETIDO
POCA EM QUE O REVISIONANDO POSSUA APENAS 17 ANOS
DE IDADE - MITIGAO DA REPRIMENDA DECORRENTE DA
EXCLUSO DO DELITO - PLEITO DEFERIDO. (TLSC Rev. Criminal n 99.018894-9, 29.03.00 Rel. Des. Jorge Mussi).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - ATO INFRACIONAL - INDEFERIMENTO DE QUESITOS NA PERCIA PSICOSSOCIOLGICA PRESCINDIBILIDADE DOS QUESTIONAMENTOS - PROCESSAMENTO EM CONFORMIDADE COM O ESTATUTO DA CRIANA
E DO ADOLESCENTE - DECISO INTERLOCUTRIA MANTIDA
- RECURSO NO PROVIDO
No h prejuzo em desfavor do
Ministrio Pblico pela rejeio de alguns dos quesitos que
visem construo do perfil psicossociolgico de adolescente
infrator, se a expanso da inteligncia de outros quesitos acolhidos abarca a anlise demandada. equipe interprofissional,
rgo auxiliar do Juizado da Infncia e da Juventude, formada
por mdicos, psiclogos, psiquiatras, pedagogos, assistentes
sociais, compete, dentre outras atribuies legais, emitir laudos, escritos ou verbais, que possibilitem a melhor adequao
entre as medidas scio-educativas e a conduta censurada do
adolescente. Atuando de forma integrada com o Juiz, pode e
deve acrescentar as consideraes que julgar relevantes ao
diagnstico da mais adequada medida de recuperao e reinsero do jovem ao saudvel convvio social, consoante a filosofia da doutrina da proteo integral. (TLSC Ag. Instrum.
n 03.017668-3, 28.09.04 Rel. Des. Irineu Joo da Silva).
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. LEI N. 8.069/90.
INSTITUTO DA REMISSO.
Ser concedida a remisso
pelo representante do Ministrio Pblico, como forma de excluso do processo, antes da instaurao do procedimento judicial, desde que sopesadas as circunstncias e conseqncias
dos fatos, o contexto social em que vive o menor, a personali-

J U R I S P R U D N C I A - 265

dade e a maior ou menor participao no ato infracional. Inteligncia do art. 126, do E.C.A.
Tal deciso deve ser submetida homologao da autoridade judiciria que, discordando,
conforme estabelecido no art. 181, 2, do Estatuto, dever fazer a remessa ao Procurador-Geral de Justia, para que
tome as medidas cabveis (Apelao criminal n. 98.005349-8,
de Timb, rel. Des. Gensio Nolli, j. 23.06.1998). (TLSC Ag.
Instrum. n 04.024448-7, 28.09.04 Rel. Des. Irineu Joo da
Silva).
ATO INFRACIONAL. FURTO QUALIFICADO. RECONHECIMENTO
DA FIGURA PRIVILEGIADA. MEDIDA SCIO-EDUCATIVA DE
SEMILIBERDADE. CABIMENTO.
Em situaes excepcionais
admite-se o reconhecimento do privilgio no caso de furto qualificado pelo concurso de agentes. (Ap. Crim. n. 97.001487-2,
de Cricima, rel. Des. Amaral e Silva, DJ de 16.06.97).
Ao
adolescente que no goza de qualquer auxlio familiar, sequer
possuindo residncia ou pessoa que lhe possa orientar e educar para uma vida produtiva, com cerca de dezesseis infraes anotadas, sem alcanar mudana em seu modo de vida,
necessita de orientao maior e efetiva, enfim reeducar-se,
valorizando as conquistas e aspiraes que a vida possa propiciar-lhe e, por isso, justifica-se a aplicao do regime de semiliberdade para o alcance dessas metas. (TLSC Ap. Criminal
n 99.014609-0, 28.09.99 Rel. Des. Francisco Borges).
DIREITO PENAL JUVENIL - ADOLESCENTE - ATO INFRACIONAL - ATROPELAMENTO DE CICLISTA - HOMICDIO CULPOSO - PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE - AO DE
PRETENSO SCIO-EDUCATIVA PRESCRITA
Submetendo
os infratores a princpios e normas penais comuns para a caracterizao do ato infracional (ECA, art. 103), sujeitando-os
a medidas restritivas de direitos e privativas de liberdade (CF,
227, 3, V), seria a negao dos princpios garantistas do
Estatuto (arts. 6 e 110) e da Constituio (CF, 227) recusar-lhes benefcios e causas que extinguem a punibilidade. A
ao de pretenso scio-educativa que visa a imposio de
medidas restritivas de direito e, at privativas de liberdade,
semelhana da ao de pretenso punitiva, prescritvel.

266 - M a r c o s B a n d e i r a

No admitir a prescrio na rbita dos atos infracionais implicaria tratar adolescentes inimputveis penalmente com maior
rigor que os adultos. (TLSC Ap. Criminal n 98.012388-7,
27/10/1998 Rel. Ds. Amaral e Silva).
Apelao Criminal. Ato infracional. Trfico ilcito de
entorpecentes. Autoria e materialidade comprovadas. Pretenso desclassificatria para a conduta do artigo 16, da Lei Antitxicos afastada. Internao. Medida scio-educativa adequada espcie ante a comprovada reiterao em prtica de atos
infracionais, bem como sua renitncia em descumprir medidas
mais brandas anteriormente aplicadas. Artigo 122, incisos II e
III, do Estatuto da Criana e do Adolescente. Improvimento.
A medida scio-educativa de internao tem aplicao somente quando no indicadas as mais brandas. Impe-se, contudo,
sua incidncia, quando demonstrado ser o adolescente voltado prtica de atos infracionais, bem como que as medidas
mais amenas no lhe foram suficientes para preparar o retorno ao convvio social. (TLSC Ap. Criminal n 02.015109-8,
27/08/2002 Rel. Des. Maurlio Moreira Leite).
Estatuto da Criana e do Adolescente. Ato infracional praticado
por menor de 18 (dezoito) anos. Medidas scio-educativas, de
advertncia e prestao de servios comunidade, aplicadas
pelo prazo de 01 (um) ano. Aplicao das normas da parte geral do Cdigo Penal. Inteligncia do artigo 226 do referido Estatuto. Prescrio. Ocorrncia entre a data do recebimento da
representao e a da publicao do decisum condenatrio. Decretao, de ofcio, prejudicado o exame do mrito. (TLSC Ap.
Criminal n 30.496, 27/08/2002 Rel. Des. Alberto Costa.).
ATO INFRACIONAL - FURTO - AUTORIA E MATERIALIDADE SOBEJAMENTE COMPROVADAS - PLEITO DE IMPROCEDNCIA DA
REPRESENTAO INVIVEL - MENOR INCLINADO PRTICA
REITERADA DE INFRAES - MEDIDA SCIO-EDUCATIVA DE
INTERNAO - APLICAO QUE SE JUSTIFICA DIANTE DO
CASO CONCRETO.
Demonstrando as certides de antecedentes que os menores so useiros e vezeiros no cometimento
de furtos, a internao a medida scio-educativa mais ade-

J U R I S P R U D N C I A - 267

quada espcie, nos termos do art. 122, inciso II, do Estatuto


da Criana e do Adolescente (ACrim n. 02.026287-6, Des.
Maurlio Moreira Leite). (TLSC Ap. Criminal n 2003.0082620, 27/05/2003 Rel. Des. Torres Marques.).
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - DIREITO PENAL
JUVENIL - ATO INFRACIONAL - FURTO QUALIFICADO PELO
CONCURSO DE AGENTES - AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS - IMPOSIO DE MEDIDA SCIO EDUCATIVA DE
PRIVAO DE LIBERDADE -NECESSIDADE DE VIOLNCIA OU
GRAVE AMEAA - SUBSTITUIO POR OUTRA MAIS BRANDA HONORRIOS DE DEFENSOR DATIVO - FIXAO PELO JUZO
A QUO RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO
A apreenso
do produto do furto com o representado, aliada confisso
do co-autor em juzo, torna certa a autoria.
No havendo
violncia ou grave ameaa, a medida scio-educativa de internao deve ser substituda por outra mais branda. (TLSC Ap.
Criminal n 2003.029957-2, 27/04/2004 Rel. Des. Amaral e
Silva.).
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - ATO INFRACIONAL - ROUBO CIRCUNSTANCIADO - CONCURSO DE AGENTES
E EMPREGO DE ARMA - TENTATIVA - PROVA - APREENSO DA
RES FURTIVA - CONFISSO JUDICIAL - PALAVRA DAS VTIMAS - INTERNAO - VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA - MEDIDA CORRETAMENTE APLICADA - RECURSO DESPROVIDO
A confisso judicial, basta a certeza moral da prtica do ato
infracional, principalmente quando corroborada pelos depoimentos das vtimas. Ao adolescente que pratica ato infracional
mediante grave ameaa ou violncia a pessoa submete-se a
medida scio-educativa da internao (art. 122, I, do ECA).
(TLSC Ap. Criminal n 2004.000553-9, 27/04/2004 Rel.
Des. Amaral e Silva.).
APELAO CRIMINAL - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR ATOS INFRACIONAIS - ECA - MENOR -SUBSTITUIO - MEDIDA scio-educativa - INTERNAO - ESTATUTO DA CRIANA
E DO ADOLESCENTE - APLICAO DO ARTIGO 112, PARGRAFO 1, DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

268 - M a r c o s B a n d e i r a

- RECURSO PROVIDO
Aplica-se a medida scio-educativa
de internao aos menores infratores que cometeram estupro
ou atentado violento ao pudor contra crianas de tenra idade,
j que a gravidade de tal conduta demonstra a necessidade
de correo visando futura ressocializao. (TLSC Ap. Criminal n 2003.009825-9, 26/08/2003 Rel. Des. Solon dEa
Neves).
APELAO CRIMINAL - ECA - ATO INFRACIONAL CARACTERIZADO PELA CONDUTA DE PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO
- AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS - RU CONFESSO - PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE - ADEQUAO DO
QUANTUM DA MEDIDA SCIO-EDUCATIVA - MINORAO - RECURSO PROVIDO
H ofensa ao princpio da proporcionalidade da pena, quando o Juzo a quo, utilizando-se dos mesmos
critrios para dois adolescentes que praticaram ato infracional idntico, aplica medidas scio-educativas com o quantum e rigor diversos. (TLSC Ap. Criminal n 2004.033755-2,
26/07/2005 Rel. Des. Solon dEa Neves).
EMENTA:
ATO INFRACIONAL - ROUBO QUALIFICADO PELO
CONCURSO DE AGENTES - IMPOSIO DE LIBERDADE ASSISTIDA - EXECUO E CUMPRIMENTO EQUIVOCADO DE
PRESTAO DE SERVIOS COMUNITRIOS - RELATRIO
COM DOCUMENTAO DO SERVIO SOCIAL MUNICIPAL NOTICIANDO O CUMPRIMENTO DA MEDIDA - INCONFORMISMO
DO MINISTRIO PBLICO - ALEGAO DE QUE A DECISO
QUE EXTINGUIU O PROCEDIMENTO SERIA NULA POR NO
APRECIAR O PEDIDO DA PROMOTORIA DE JUSTIA QUE EXIGIA ESCLARECIMENTOS DO PROGRAMA DE ASSISTNCIA
AO ADOLESCENTE, QUE TERIA APRESENTADO DOCUMENTO
DESRESPEITANDO O DISPOSTO NO ART. 119 DO ECA - INOCORRNCIA - SENTENA QUE NO PODE SER TACHADA DE
CITRA PETITA QUANDO IMPLICITAMENTE INDEFERE O PLEITO
MINISTERIAL AO FAZER EXPRESSA MENO EXPOSIO
DEMONSTRATIVA DAS ATIVIDADES DESENVOLVIDAS PELO
INFANTE E FUNDAMENTA COM BASE NAS CONSIDERAES
ASSISTENCIAIS, A EFICINCIA DA PEDAGOGIA APLICADA AO
MENOR INSERO SOCIAL.
PRETENDIDA INVALIDAO

J U R I S P R U D N C I A - 269

DO RELATRIO PELO DESCUMPRIMENTO DOS INCISOS I, II,


E III DO ART. 119 DO ECA - INVIABILIDADE - DISPOSITIVOS
LEGAIS QUE NO SE REFEREM MEDIDA SCIO-EDUCATIVA EFETIVAMENTE EXECUTADA.
ALMEJADO CUMPRIMENTO DA LIBERDADE ASSISTIDA JUDICIALMENTE INFLIGIDA
- IMPOSSIBILIDADE.
Se o adolescente cumpriu com xito, por equvoco do Juzo de Execuo, prestao de servios
comunitrios ao invs de liberdade assistida, se mostra logicamente impossvel nova imposio de medida quando o Infante no deu causa ao lapso exsurgido, sem se falar na ocorrncia de flagrante bis in idem caso se albergue a pretenso
recursal.
RECURSO DESPROVIDO. (TLSC Ap. Criminal n
2005.004080-3, 26/04/2005 Rel. Des. Jos Carlos Carstens
Khler).
Mandado de Segurana, com pedido de liminar. Interposio
contra ato de Juiz de Direito da Infncia e Juventude. Imposio de medida scio-educativa e recebimento de recurso
de apelao apenas no seu efeito devolutivo. Pretenso do
impetrante em ver conferido efeito suspensivo apelao.
Inadequao da via mandamental para tal fim. No conhecimento do mandamus e concesso de habeas corpus de ofcio a fim de que a apelao interposta seja recebida no efeito suspensivo. (TLSC Mandado de segurana n 10.173,
26/03/1996 Rel. Des. Alberto Costa).
Habeas Corpus. Medida scio-educativa privativa de liberdade.
ECA (artigo 112, inciso VI, c/c o artigo 122, inciso I). Impetrao visando a anulao do processo ab initio, por ocorrncia de vcios procedimentais. Inviabilidade de anlise crtica
da prova no campo do habeas corpus, ainda mais quando
as questes suscitadas no writ podero ser melhor apreciadas no recurso de apelao aforado pelo impetrante. Ordem
denegada. (TLSC Habeas corpus n 12.782, 26/03/1996
Rel. Des. Alberto Costa).
APELAO CRIMINAL. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. APLICAO DE MEDIDA SCIO-EDUCATIVA DE LIBERDADE ASSISTIDA. MENOR NO INTIMADO DA SENTENA.

270 - M a r c o s B a n d e i r a

DESNECESSIDADE EM FACE DA NATUREZA DA MEDIDA.


A
intimao da sentena que aplicar medida de internao ou
regime de semi liberdade ser feita ao adolescente e seu defensor (art. 190, inciso I, ECA). Todavia, sendo outra a medida aplicada, a intimao far-se- unicamente na pessoa do defensor (art. 190, 1, ECA).
ATO INFRACIONAL. LESES
CORPORAIS. ALEGADA CONFIGURAO DE EXCLUDENTE DA
CULPABILIDADE. LEGTIMA DEFESA. AUSNCIA DE PROVA DA
SUPOSTA E INJUSTA AGRESSO. MEDIDA SCIO-EDUCATIVA CORRETAMENTE APLICADA. RECURSO DESPROVIDO.
A
excludente de ilicitude da legtima defesa, para que seja reconhecida, deve restar comprovada estreme de dvidas, provando o acusado que agiu de forma proporcional agresso
injusta. (APR n. 97.003216-1, de Maravilha, rel. Des. Gensio
Nolli). (TLSC Ap. Criminal n 2002.000350-6, 26/04/2005
Rel. Des. Srgio Paladino).
HABEAS-CORPUS - ATO INFRACIONAL - DIREITO DE APELAR
EM LIBERDADE - PACIENTE QUE ESTEVE INTERNADO PROVISORIAMENTE DURANTE TODA INSTRUO - IMPOSSIBILIDADE - ANLISE APROFUNDADA DE PROVAS INADMISSVEL NO
MBITO DA VIA ELEITA - ORDEM DENEGADA. Tendo o adolescente permanecido internado durante toda a instruo processual, no faz jus liberdade provisria para apelar. (Habeas
corpus n. 00.002349-3, de Xanxer, rel. Des. Amaral e Silva) A
via estreita do habeas corpus no permite anlise e valorao
aprofundada da prova, a qual ter lugar quando do julgamento
do apelo j interposto. (TLSC Ap.Criminal n 02.001627-6,
26/02/2002 Rel. Des. Srgio Roberto Baasch Luz).
ATO INFRACIONAL - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR - DEPOIMENTOS TESTEMUNHAIS QUE DO CONTA DA EFETIVA
VIOLNCIA SEXUAL E MORAL (COITO ANAL) A QUE FOI SUBMETIDA CRIANA DE OITO ANOS DE IDADE - NEGATIVA DO
APELANTE REFUTADA PELO RELATO DA VTIMA NAS FASES
POLICIAL E JUDICIAL - APLICAO DE MEDIDA DE INTERNAO MANTIDA - RECURSO DESPROVIDO. (TLSC Ap.Criminal
n 03.011565-0, 25/11/2003 Rel. Des. Gaspar Rubik).
HABEAS CORPUS. ADOLESCENTE INFRATOR. TENTATIVA DE

J U R I S P R U D N C I A - 271

HOMICDIO. INTERNAO. PEDIDO DE LIBERDADE. ORDEM


DENEGADA.
No se afigura ilegal a deciso que determina a manuteno de menor infrator em centro educacional
pela supervenincia de deciso que lhe aplica medida scioeducativa de internao pelo cometimento de grave ato infracional contra a vida. (TLSC Ap.Criminal n 2001.012264-2,
25/07/2001 Rel. Des. Jaime Ramos.).
Estatuto da Criana e do Adolescente. Ato infracional. Representao rejeitada, pois oferecida sem o prvio cumprimento do disposto no art. 179 do ECA. Adolescente que est
em local incerto e no sabido. Impossibilidade de realizao
do ato. Apelo provido. (TLSC Ap.Criminal n 03.029968-8,
25/05/2004 Rel. Des. Maurlio Moreira Leite.).
ATO INFRACIONAL - RECURSO MINISTRIO PBLICO - TENTATIVA DE HOMICDIO - AUTORIA E MATERIALIDADE DEMONSTRADAS - LEGTIMA DEFESA AFASTADA - RECURSO PROVIDO.
Mesmo considerando terem as investidas partido da vtima, o
revide do agente, ao desferir uma facada, foi de intensidade
muito acima da necessria para estancar a agresso de vtima
desarmada que o agrediu com socos. (TLSC Ap.Criminal n
2002.024511-4, 25/03/2003 Rel. Des. Torres Marques).
APELAO CRIMINAL - ATO INFRACIONAL - TENTATIVA DE
FURTO QUALIFICADO PELO CONCURSO DE AGENTES - MEDIDA SCIO-EDUCATIVA DE INTERNAO - REITERADA
PRTICA DE INFRAES GRAVES - DECISO MANTIDA DESPROVIMENTO.
A aplicao da medida scio-educativa
de internao indicada ao adolescente que est envolvido
na prtica de quase trinta atos infracionais, especialmente se
a me e ele prprio demonstram interesse na medida, para
que o adolescente possa receber tratamento contra a dependncia de substncia entorpecente. . (TLSC Ap.Criminal n
2003.002138-8, 25/03/2003 Rel. Des. Jaime Ramos).
MENOR - Ato infracional - Fluxo probatrio que demonstra a
materialidade e autoria do ato infracional imputado ao adolescente - Pretendido desacolhimento da representao -

272 - M a r c o s B a n d e i r a

Inadmissibilidade - Recurso no provido.(Apelao Cvel n


16.719-0 - So Paulo - Cmara Especial - Relator: Dirceu de
Mello - 27.07.95 - V.U.)
MENOR - Ato infracional - Furto - Apelada que confessou o ato
infracional correspondente ao furto, havendo auto de apreenso da coisa, sendo irrelevante o desconhecimento da vtima
- Aplicao da medida scio-educativa em que o julgador deve
levar em conta a conduta do jovem - Internao - Motivos
suficientes aplicao da medida - A adolescente no tem
amparo familiar, est desestruturada, agressiva, faz uso de
crack e infraciona toda a regio, havendo notcia da prtica
de homicdio, pelo qual estaria internada - Recurso no provido. (Apelao Cvel n. 61.851-0 - Ribeiro Preto - Cmara
Especial - Relator: Jesus Lofrano - 28.08.2000 - V.U.)
MENOR - Ato infracional - Subtrao mediante ameaa a pessoa - Vtima que apontou o jovem como autor do ato infracional ao policial que a acompanhava, no havendo dvida, pois,
a respeito da autoria - Prestao de servios comunidade
- Conduta do adolescente que justifica a medida aplicada - Recurso no provido. (Apelao Cvel n. 62.787-0 - Capivari - Cmara Especial - Relator: Jesus Lofrano - 25.09.2000 - V.U.)
HABEAS CORPUS - Menor - Ato infracional - Trfico de entorpecentes - Internao decretada por sentena proferida em
procedimento destinado apurao da prtica de ato infracional - Deciso passvel de impugnao por meio do recurso prprio - Impetrao que questiona a convenincia e a legalidade
da medida imposta - Gravidade da infrao, a justificar a internao do adolescente infrator - Ordem denegada. (Habeas
Corpus n. 69.710-0 - Santo Andr - Cmara Especial - Relator:
Fonseca Tavares - 06.04.2000 - V.U.)
MENOR - Apelao - Ato infracional equiparado a roubo, praticado com emprego de arma branca - Internao imposta
- Autoria e materialidade comprovadas - Procedncia da representao ministerial confirmada - Adequao da medida
scio-educativa imposta - Gravidade do ato e antecedente in-

J U R I S P R U D N C I A - 273

fracional do adolescente considerados - Recurso no provido.


(Apelao Cvel n. 55.823-0 - So Paulo - Cmara Especial
- Relator: Fonseca Tavares - 04.05.2000 - V.U.)
ADOLESCENTE - Ato infracional - Apelao - Infrator que, aps
a interposio do recurso, empreendeu fuga da instituio em
que se encontrava internado - Apelo considerado deserto, por
aplicao subsidiria do art. 595 do CPP - Inadmissibilidade
- Norma incompatvel com a natureza jurdica do Estatuto da
Criana e do Adolescente - Apurao de ato infracional que
no visa imposio de pena, mas sim uma medida de carter
preventivo e pedaggico, de molde a realar a importncia da
famlia, fundamental para o aprendizado do adolescente (STJ)
- RT 799/545
MENOR - Roubo qualificado - Ato infracional de natureza grave
- Internao - Necessidade - A medida scio-educativa deve
guardar relao de proporcionalidade com o ato infracional
praticado pelo adolescente - Recurso no provido. (Apelao
Cvel n. 51.022-0 - So Paulo - Cmara Especial - Relator:
Djalma Lofrano - 21.10.99 - V.U.)
MENOR - Ato infracional - Furta qualificado - Representao
julgada procedente e imposta, ao adolescente, medida scioeducativa de internao sem prazo determinado - Recurso do
menor que pede o reconhecimento de que a prova dos autos
insuficiente para justificar sua responsabilizao - Prova dos
autos que demonstra, sociedade, efetiva prtica de ato infracional pelo menor - Confisso espontnea, tomada em juzo,
que no ficou isolada no contexto dos autos - Necessidade
de severo acompanhamento para que o adolescente possa almejar reabilitao - Recurso no provido. (Apelao Cvel n.
41.161-0 - Taquaritinga - Cmara Especial - Relator: Oetterer
Guedes - 04.06.98 - V.U.)
MENOR - Ato infracional grave - Roubo qualificado - representao julgada procedente e imposta, ao adolescente, medida
scio-educativa de internao sem prazo determinado - Recurso do menor que pede a reforma da deciso por considerar

274 - M a r c o s B a n d e i r a

a prova dos autos insuficiente - Pedido opcional de substituio da internao por medida mais branda - Prova dos autos
que demonstra, sociedade, efetiva prtica do ato infracional
- Confisso espontnea do menor que foi ratificada pelo restante do conjunto probatrio - Necessidade de severo acompanhamento do adolescente infrator, que j havia recebido anteriormente medida deliberada assistida pela prtica de roubo,
para que possa almejar reabilitao - Recurso no provido.
(Apelao Cvel n. 44.168-0 - So Paulo - Cmara Especial Relator: Oetterer Guedes - 10.09.98 - V.U.)
MENOR - Ato infracional - Pretendida alterao da medida scio-educativa aplicada a adolescente participante de ato infracional equivalente a roubo qualificado - Medida aplicada
adequadamente cumprida pelo adolescente - Circunstncias
especficas do caso a recomendar a manuteno da sentena.
(Apelao Cvel n. 39.731-0 - Barueri - Cmara Especial - Relator: Rebouas de Carvalho - 16.10.97 - V.U)
MENOR - Ato infracional de natureza grave bem demonstrado
nos autos - Relevncia das declaraes da vtima no contexto
probatrio - Internao aplicada como medida scio-educativa
- Soluo de adequada em face da gravidade do ato infracional praticado e das circunstncias pessoais que envolvem o
adolescente infrator - Recurso no provido. (Apelao Cvel n.
38.686-0 - So Paulo - Cmara Especial - Relator: Dirceu de
Mello - 06.11.97 - V.U.)
MENOR - Ato infracional - Atentado violento ao pudor - Representao oferecida contra trs adolescentes e julgada improcedente por ser insuficiente para demonstrar que tenham concorrido para a prtica do ato infracional - Recurso do Ministrio
Pblico que visa procedncia da representao apenas em
relao ao adolescente - Postulando a imposio de medida
scio-educativa de liberdade assistida - Inteligncia do artigo
112 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Recurso no
provido. A palavra isolada da vtima somente pode prevalecer
quando for coerente com o conjunto probatrio. Impossibilidade de imposio de medida scio-educativa sem demonstrao

J U R I S P R U D N C I A - 275

da prtica de ato infracional - Recurso interposto em relao


a um nico adolescente, que enfraquece a prpria imputao,
posto que nica e igual a prova em relao a todos os menores. (Apelao Cvel n. 25.192-0 - So Paulo - Cmara Especial
- Relator: Nigro Conceio - 29.08.96 - V.U.)
MENOR - Ato infracional - Prova da materialidade infracional
- Procedncia de representao - Adolescente usurio de entorpecente que, sem respaldo familiar, vive nas proximidade
de ponto de trfico, prestando auxlio, orientao e atamento
a toxicmanos - Liberdade assistida invivel - Apelo do jovem
desprovido. (Apelao Cvel n. 32.689-0 - Campinas - Cmara
Especial - Relator: Lus Macedo - 17.10.96 - V.U.)
MENOR - Ato infracional - Roubo - Representao julgada procedente e imposta, ao adolescente, medida scio-educativa
de liberdade assistida - Recurso do ministrio pblico que pretende substituio da medida aplicada por internao - Menor
que no apresenta antecedente infracional conta com respaldo
familiar e no demonstra vivncia infracional - Desnecessidade de segregao para obteno de recuperao - Extremos,
onde outra medida no se mostra suficiente para proporcionar
a reeducao do adolescente infrator - Recurso no provido.
(Apelao Cvel n. 33.196-0 - So Paulo - Cmara Especial Relator: Carlos Ortiz - 10.10.96 - V.U.)
MENOR - Ato infracional - Roubo qualificado - Representao
julgada procedente e imposta, ao adolescente, medida scioeducativa de internao - Recurso do menor que pede a reforma da deciso ou, no mximo, substituio da internao por
semiliberdade - Prova dos autos que demonstra, saciedade,
que o adolescente participou efetivamente do ato infracional
que lhe imputado - Confisso que no ficou isolada nos autos, tendo sido confirmada pela palavra da vtima e pela abordagem do menor na posse do veculo roubado - Necessidade
de imposio de medida severa como forma de proporcionar
a reabilitao do adolescente infrator - Recurso no provido.
(Apelao Cvel n. 35.313-0 - So Paulo - Cmara Especial Relator: Carlos Ortiz - 27.02.97 - V.U.)

276 - M a r c o s B a n d e i r a

MANTM-SE A INTERNAO NO PRAZO MXIMO, QUANDO O


ADOLESCENTE, NO CUMPRIMENTO DE MEDIDA SCIO-EDUCATIVA, FOGE E PRATICA NOVOS ATOS INFRACIONAIS. (TJBA
Proc. N 16.636-7/94. Rel. Des. JATAHY FONSECA).
FATO TPICO PENAL PRATICADO POR ADOLESCENTE. AINDA
QUE, EM JUZO, TENHA NEGADO A AUTORIA, O DEPOIMENTO PRESTADO NA DELEGACIA GUARDA COERNCIA COM OS
DEMAIS ELEMENTOS DE PROVA NO PROCESSO. ADOLESCENTE RECONHECIDO, NA AUDINCIA, POR UMA DAS TESTEMUNHAS. PROCEDNCIA DA REPRESENTAO. (TJBA Proc. N
15.734-4/94. Rel. Des. CARLOS CINTRA).
PRTICA DE ATOS INFRACIONAIS. MEDIDA SCIO-EDUCATIVA DE ADVERTNCIA E DE PRESTAO DE SERVIO COMUNIDADE. ALEGAES DE PRESCRIO E NULIDADE DO
PROCESSO ANTE A PRECARIEDADE DA PROVA. MEDIDAS DE
NATUREZA DISTINTA DAS PENAS CRIMINAIS. IMPOSSIBILIDADE DE APLICAO DAS DISPOSIES PENAIS RELATIVAS
PRESCRIO. IMPROVIMENTO DE AMBOS OS RECURSOS.
(TJBA Proc. N 22.858-0/95 - 22.859-7/95. Rel. Des. WALTER BRANDO).
PRTICA DE ATO INFRACIONAL POR ADOLESCENTE, TIDO
COMO DELITO DO ART. 121, DO CDIGO PENAL, COMPORTA
A APLICAO DE MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. PROVA DA AUTORIA E MATERIALIDADE. CONFIGURAO DE VIOLNCIA. IMPEDIMENTO DO JUIZ NA FIXAO AB INITIO DO PERODO DE
INTERNAO, SUJEITANDO-SE REAVALIAO A CADA SEIS
MESES, NO EXCEDENDO A TRS ANOS O PERODO DE INTERNAO - REFORMA, EM PARTE, DA SENTENA, QUE FIXOU,
INICIALMENTE, O PRAZO DE DOIS ANOS DE INTERNAO.
(TJBA Proc. N 21.005-5/95. Rel. Des. CARLOS CINTRA).
REPRESENTAO DO MINISTRIO PBLICO CONTRA O PACIENTE, MENOR DE 16 ANOS, COM O OBJETIVO DE APURAR
PRTICA DE ILCITO PENAL (ART. 121, DO CP). ALEGAO DE
FALTA DE JUSTA CAUSA PARA O PROCEDIMENTO ESPECIAL,
COM PEDIDO DE TRANCAMENTO DA REPRESENTAO. MAT-

J U R I S P R U D N C I A - 277

RIA QUE EXIGE EXAME DE PROVA COM PROFUNDIDADE. IN


CASU, NO EST O PACIENTE A RESPONDER A UMA AO PENAL, MAS A UM PROCEDIMENTO ESPECIAL DE PROTEO AO
MENOR INFRATOR. ORDEM INDEFERIDA, UNANIMIDADE.
(TJBA Proc. N 17.487-8/94. JUIZ CONVOCADO ANTNIO
LIMA FARIAS).
NO CONFIGURA CONSTRANGIMENTO ILEGAL O FATO DE
MENOR INFRATOR, CONTRA QUEM FOI COMINADA MEDIDA
SCIO-EDUCATIVA DE INTERNAMENTO, EM ESTABELECIMENTO APROPRIADO, PERMANECER INTERNADO, MESMO DEPOIS
DE COMPLETAR OS 18 ANOS DE IDADE. A LIBERDADE S SE
TORNA OBRIGATRIA AO COMPLETAR OS 21 ANOS - INTELIGNCIA DO DISPOSTO NOS ARTS. 104, PARG. NICO, E
121, PARG. 5, DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. (TJBA Proc. N 26.062-0/95. Rel. Des. . WANDERLIN BARBOSA).
PROCESSO ESPECIAL DE MENORES INFRATORES, ACUSADOS
DA PRTICA DE DANOS COM VIOLNCIA PESSOA OU GRAVE
AMEAA , POR FALTA DE ASSISTNCIA DOS PAIS. FUNDAMENTO DO ART. 98, INCISOS II E III, DO ECA. PRELIMINARES
DE ILEGITIMIDADE DE PARTE E SUSPEIO REJEITADAS,
FACE DA AUTORIZAO CONTIDA NO ART. 201, INCISO VIII,
C/C O ART. 194, DO MESMO ESTATUTO, LEGITIMANDO A INICIATIVA DO MINISTRIO PBLICO. INEXISTNCIA DE QUALQUER MOTIVO QUE LEGITIME A SUSPEIO. IMPROVIMENTO
DO APELO. (TJBA Proc. N 13.003-6/94. Rel. Des. . DERMEVAL BELLUCCI).
A FALTA DE NOMEAO DE CURADOR AO MENOR CONTAMINA
O AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE. (TJBA Proc. N 20.4715/95. Rel. Des. . RAYMUNDO VILELA).
LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA REPRESENTAR CONTRA MENOR, INDEPENDENTEMENTE DE PROVA PRCONSTITUDA. INPCIA NO CONFIGURADA. INDEFERIMENTO DO WRIT. (TJBA Proc. N 13035. Rel. Des. . WALTER
BRANDO).

ANEXOS

Aspectos Prticos

ANEXOS

- 283

MODELO DE REPRESENTAO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO


DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DA COMARCA DE
ITABUNA BAHIA.

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DA


BAHIA, por seu agente subscritor, no uso de suas atribuies legais, com base na apurao de ato infracional levada
a termo no mbito do Boletim Circunstanciado n 001/2006,
oriundo da SEMI Seo do Menor Infrator -, da 6 COORPIN,
amparado no que preceitua o art. 201, inciso II, da Lei n
8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), e na forma
preconizada nos arts. 171 e seguintes, do ECA, VEM
REPRESENTAR
G. B. O. S., conhecido como LEVADO e
TRAVESSO, qualificado nos autos (fls.), no identificado
civilmente, supostamente nascido em 15/04/1988, conforme
cpia de Certido de Nascimento acostada aos autos, contando 17 (dezessete) anos de idade na data do evento, como
autor do seguinte ato infracional:
No dia 17 de janeiro de 2006, tera-feira,
noite, por volta das 22h15min., G. abordou ALEXANDER SILVA E SILVA, nas imediaes do Grapina Tnis Clube, localizado no Bairro Zildolndia, nesta cidade, apontou uma arma
para a sua cabea, anunciou o assalto e agrediu a vtima com
um murro no rosto, determinando que lhe entregasse a mochila que carregava e o celular que trazia no bolso.
O adolescente foi apreendido em flagrante, por
Policiais Militares, dentro de um nibus da linha Nova Ferradas,
prximo ao Mdulo da PM localizado no Bairro Nova Itabuna,

284 - M a r c o s B a n d e i r a

ainda portando a mochila e o celular roubados, assim como o


revlver calibre 32, marca Schmit-Wesson, usado na infrao.
ASSIM AGINDO, praticou o adolescente ato
infracional similar aos crimes previstos no art. 158, 1, segunda figura, do Cdigo Penal e art. 14, da Lei n 10.826/2003,
que tm previso de penas de priso, o primeiro, de recluso, de 4 a 10 anos, aumentada de um tero at a metade,
e multa, e o segundo, tambm de recluso, de 2 a 4 anos, e
multa, razo por que requer o Ministrio Pblico a instaurao
do procedimento apropriado, com o objetivo de que lhe seja
aplicada medida socioeducativa adequada, proporcional gravidade do ato praticado, com a cientificao do adolescente e
de seus pais ou responsveis para comparecerem audincia
de apresentao, prosseguindo-se com a oitiva da vtima e das
testemunhas ouvidas na Polcia, adiante arroladas.

Itabuna, 28 de maro de 2006.

CSSIO MARCELO DE MELO SANTOS


PROMOTOR DE JUSTIA

ANEXOS

- 285

MODELO DE REQUERIMENTO DE REMISSO

Pedido de Remisso Pura pleiteado pelo Ministrio Pblico:


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO
DA VARA DA INFNCIA E DA JUVENTUDE DA COMARCA
DE ITABUNA - BAHIA.

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DA BAHIA, por seu Promotor de Justia subscritor, alicerado no Boletim de Ocorrncia Circunstanciado n 100/2004,
VEM CONCEDER REMISSO AO ADOLESCENTE
W .
X. Y. Z., com base no seguinte:
Consta da investigao policial que no
dia 14 de maro de 2004, por volta das 17:00 horas, na Rua
Eduardo Fonseca, o adolescente colidiu o veculo tipo Fiat 147,
cor azul, que conduzia, contra a parede da casa de ANTNIO
CARLOS TEIXEIRA DE FREITAS, derrubando um pedao da
parede.
Considerando as circunstncias e conseqncias do ato infracional perpetrado, assim como o contexto social, a personalidade do adolescente e a sua participao no ato infracional, requeiro de Vossa Excelncia que
homologue a presente REMISSO, nos termos do art. 180 do
ECA, a fim de que produza os seus devidos efeitos jurdicos.

Itabuna, 11 de julho de 2004.


Bel. CSSIO MARCELO DE MELO SANTOS
PROMOTOR DE JUSTIA

286 - M a r c o s B a n d e i r a

MODELO DE INTERNAMENTO PROVISRIO


A ilustre Promotora de Justia titular da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Itabuna, com apoio nas provas
colhidas no procedimento pr-processual, requereu o internamento provisrio dos adolescentes E.S.A, S.T.S. e M.S.B.,
todos qualificados e acusados de terem em co-autoria, no dia
25.05.2002, assaltado o nibus da Viao Cidade Sol, que fazia o itinerrio Canavieiras/Itabuna, mediante violncia fsica
e grave ameaa exercida com o emprego de arma de fogo,
subtraindo vrios objetos, documentos pessoais, sacolas, dinheiro, jias, roupas e aparelhos de celular dos passageiros e
da prpria empresa.
Como se observa pela leitura do Boletim de Ocorrncia
os indcios so fortes para indicar os adolescentes como coautores do ato infracional narrado acima, mxime a confisso
feita na fase policial ( fls.03/05) corroborada pelas declaraes
das vtimas Jos dos Santos e Maria Jos, as quais os reconheceram, conforme se constata s fls. 11/12 dos autos. A
materialidade do ato infracional encontra-se comprovada pelos autos de apreenso de fls.11/12, onde foram recolhidos os
instrumentos utilizados no ato infracional, bem como alguns
objetos que foram subtrados das vtimas passageiros da
Viao Cidade do Sol. Verifica-se tambm que h indcios srios de que os adolescentes so integrantes de uma quadrilha
voltada para a prtica de assaltos na cidade, inclusive, alguns
deles j so velhos conhecidos da polcia e j se envolveram
em diversos atos infracionais nesta cidade, revelando uma personalidade desajustada e manifestamente familiarizada com o
mundo das drogas e da delinqncia. Com efeito, imperativo o internamento provisrio dos adolescentes, no sentido de
precatar o prprio meio social, j atemorizado com a reiterao de atos infracionais, bem como objetivando reorientar os

ANEXOS

- 287

jovens e evitar que se tornem marginais irreversivelmente.


curial que o Estado intervenha imediatamente para faz-los
cessar na reiterao de atos infracionais graves, propiciando
as condies necessrias para receber a devida orientao pedaggica atravs da equipe interdisciplinar longe do contexto
social em que vive no sentido de que venha a introjetar valores que os capacitem a retornar a conviver pacificamente no
meio social. Demais disso, o ato que que lhes imputado foi
praticado com grave ameaa e com o emprego de arma de
fogo, o que torna a situao mais grave ainda e a justificar a
medida extrema da privao da liberdade provisioriamente, a
teor do que permite o art. 122, I do ECA.
Posto isso, acolho a promoo da ilustre Promotora de
Justia, para decretar o INTERNAMENTO PROVISRIO dos
adolescentes E.S.A., S.T.C E M.S.B. todos qualificados nos
autos, pelo prazo de 45 dias a ser cumprido no CASE, Simes
Filho, onde devero ser transferidos aps a audincia de apresentao a ser designada oportunamente por este Juzo.
Procedam-se as anotaes devidas ao recambiamento
imediato dos adolescentes para a entidade responsvel pelo
internamento provisrio, a qual dever remeter relatrio tecnico ao final do perodo estabelecido.

Cumpra-se e intimem-se.

Itabuna-BA, 05 de maio de 2005.


BEL. MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA
JUIZ DE DIREITO

288 - M a r c o s B a n d e i r a

DESPACHO INICIAL DE RECEBIMENTO DE REPRESENTAO OFERECIDA PELO MINISTRIO PBLICO


AR

Considerando a existncia de indcios da existncia de


ato infracional similar ao tipificado no art. 157 do Cdigo Penal
Brasileiro imputado ao adolescente J.S.S., lastreado nas provas indicirias colhidas no Boletim de Ocorrncia que lhe serve
de suporte probatrio mnimo, RECEBO a REPRESENTAO
e designo o dia 15 de julho de 2005, s 14 horas, na sala da
Vara da Infncia e Juventude desta Comarca, situada no Frum Ruy Barbosa, para a realizao da audincia de apresentao do adolescente.
Notifiquem-se o adolescente e seus pais ou responsveis para que compaream ao referido ato acompanhados
de advogado, no sentido de que possa exercer o mais amplo
direito de defesa. Caso o adolescente e seus pais ou responsveis no disponham de condies suficientes para constituir
advogado ou caso o adolescente comparea desacompanhado
de advogado, ser-lhe- nomeado defensor dativo, na forma
da lei.
Procedam-se as intimaes necessrias, inclusive do
Ministrio Publico para os devidos fins.

Itabuna-BA, 22 de junho de 2005.

BEL. MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA


JUIZ DE DIREITO

ANEXOS

- 289

MODELO DE SENTENA QUE JULGOU PROCEDENTE


REPRESENTAO E APLICOU MEDIDA
SOCIOEDUCATIVA DE SEMILIBERDADE

O MINISTRIO PBLICO ESTADUAL, por intermdio


de sua ilustre representante, poca em exerccio na Vara da
Infncia e Juventude desta Comarca, ofereceu REPRESENTAO contra o adolescente M.L.B, vulgo Buscap, devidamente qualificado nos autos, sob a acusao de que teria,
no dia 21.05.2004, por volta das 09:30 horas, no interior das
dependncias de sua residncia situada na Rua Tiradentes, n
75, Bairro Novo Horizonte, nesta cidade, constrangido a menor Loiane Silva Frana, mediante violncia e grave ameaa,
a praticar com ele ato libidinoso diverso da conjuno carnal,
correspondendo ao tipificado no art. 214 do Cdigo Penal Brasileiro.
Narra a pea incoativa que a vtima fora convencida
a entrar na casa do representado, a convite deste, sob o pretexto de olhar se o feijo em cozimento estava pronto. Aps a
vtima adentrar na casa, o Representado a segurou com fora
e tampando-lhe a boca, conduziu-a at o quarto, onde comeou a beijar-lhe o pescoo. Logo em seguida, o Representado
levou a vtima para a sala, quando passou a despi-la, tirando a
calcinha e obrigando-a a ficar de joelhos, beijando seus seios e
passando o pnis no rgo genital desta....Aduz finalmente a
ilustre representante do Ministrio Pblico que o representado
s soltou a vtima, quando uma criana, sobrinha do mesmo,
entrou no recinto e disse que iria chamar por sua me.
Com efeito, argumenta a ilustre parquet que o adolescente praticou ato infracional similar ao tipificado no art. 214
caput do Cdigo Penal Brasileiro.
Este Juzo recebeu a representao e designou audi-

290 - M a r c o s B a n d e i r a

ncia de apresentao, na qual foram ouvidos o adolescente


e seu genitor (fls.44/46). O ilustre defensor do representado,
dentro do prazo legal, ofereceu defesa prvia insurgindo-se
contra a acusao e arrolando testemunhas.
Realizada a instruo, colheram-se as declaraes da
vtima e os depoimentos das testemunhas Paulo Seplveda,
Marciano Souza e Ana Rita Ambrsio, arroladas na representao. A defesa desistiu da oitiva de ouvir suas testemunhas.
Finalmente, a douta representante do Ministrio Pblico ofereceu suas alegaes finais, asseverando que o conjunto
probatrio constante dos autos demonstrou de forma segura a
autoria e materialidade delitiva, requerendo, destarte, a procedncia da representao e a aplicao de medida socioeducativa prevista no art. 112, VI do ECA. O ilustre defensor do
representado, por sua vez, deprecia as provas produzidas nos
autos, afirmando que inexiste qualquer prova testemunhal ou
pericial em desfavor do representado, sustentando, desta forma, a negativa de autoria e absolvio do representado. Nada
a sanear ou a diligenciar.
O RELATRIO
DA FUNDMENTAO E DECISO
Depreende-se, pelo cotejo das provas produzidas nos
autos, que a autoria e a prova da materialidade delitiva encontram-se comprovadas nos autos. Com efeito, as declaraes da
vtima nos denominados crimes sexuais avultam de importncia substancial para a comprovao do fato que normalmente
s ocorre s escondidas entre acusado e vtima, principalmente
quando encontra eco nas demais provas constante dos autos.
Com efeito, a prpria vtima declara, s fls.58 dos autos, que:
ao passar em frente a casa do representado o
mesmo lhe chamou e disse se a declarante poderia olhar

ANEXOS

- 291

o feijo que estava no fogo;...que a declarante caminhou


mais um pouco e se deparou com o fogo, mas reparou
que no havia nenhum feijo no fogo; que quando virou
a cabea deu de frente com o representado, o qual tapou-lhe a boca e a levou para o quarto; que no quarto
o representado comeou a beijar os seios da declarante...que a declarante afirma que estava chorando, mas
procurava manter o representado calmo, pedindo a ele
para ir embora, que no fizesse nada contra ela por que
ela era virgem; que o representado mandou a declarante
calar a boca; que do quarto o representado levou a declarante para a sala, onde a obrigou a ficar de joelhos no
sof, tirando-lhe a calcinha...que o declarante ficou cerca
de quinze minutos esfregando o pnis na declarante...
O representado embora negando o fato de ter violentado fora a vtima, admite a existncia do fato de terem
ficado ss no quarto de sua residncia, despidos e prontos
para manter relaes sexuais. O laudo pericial comprova a violncia sofrida pela vtima ao certificar escoriao com 2 cm de
comprimento na regio maxilar anterior, escoriaes no joelho
direito com 1 cm de comprimento..pequenos lbios direita
apresentando duas equimoses, uma no tero mdio com 0,5
cm de dimetro e outra prxima a frcula com 0,5 de dimetro, mostrando-se, portanto, coerente com as declaraes da
vtima, quando afirmou que o representado tapou-lhe a boca,
obrigando-a a ficar de joelhos e logo depois passou a esfregar o
pnis sobre sua vagina. Nesse sentido, tomando de emprstimo
a citao feita pela douta representante do Ministrio Pblico,
nossos pretrios ptrios j se manifestaram, como se observa:
Nos crimes sexuais, a palavra da vtima, quando em harmonia
com os demais elementos de certeza
dos autos, reveste-se de valor pro-

292 - M a r c o s B a n d e i r a

bante e autoriza a concluso quanto


autoria e s circunstncias do crime ( STF 2 T. HC 79.850-1 Rel.
Maurcio Correa J. 28.03.2000).
As demais provas orais, principalmente, os depoimentos de Itacilda Maria dos Santos e Zilda Rodrigues dos Santos, corroboram a verso acusatria, ao revelar o estado de
desespero e nervosismo da vtima, assim que se livrou das
garras do representado, estado totalmente incompatvel com
a verso trazida aos autos pelo representado.
O ilustre defensor aduz que no restou comprovado
nenhum tipo de leso em face do ato perpetrado, todavia, diferentemente do estupro, o atentado pode ocorrer sem deixar
marcas decorrentes do ato sexual propriamente dito, ressalvando-se a ocorrncia de leses perifricas relacionadas com
o ato, como alis restou comprovado nos autos laudo pericial
de fl.11 - e caracterizou o emprego da violncia por parte do
representado para a satisfao do ato gensico.
O ato perpetrado, evidncia, muito grave, pois foi
praticado mediante violncia e grave ameaa, amoldando-se
assim ao disposto no art. 122, I do ECA, o que ensejaria a
aplicao da medida socioeducativa da semi-liberdade, todavia, depreende-se pela leitura do Relatrio do Estudo Social do
Caso e das demais provas orais constantes dos autos, que o
adolescente s cometeu este ato isolado na sua vida, mantendo uma boa relao com vizinhos e freqenta regularmente o
Colgio Santa Luzia, onde est cursando a 8 srie do primeiro
grau com timo aproveitamento escolar. Como sabido, nem
sempre a gravidade do ato infracional determina a aplicao
da medida extrema de internao, quando as circunstncias
e a personalidade do adolescente revelaram a possibilidade
de cumprir uma medida mais branda. Nesse sentido, o STJ j
vem decidindo reiteradamente:

ANEXOS

- 293

Constituindo-se a medida de internao verdadeira restrio ao status


libertatis do adolescente, deve sujeitar-se aos princpios da brevidade e da
excepcionalidade, s sendo recomendvel em casos de comprovada necessidade e quando desaconselhadas
medidas menos gravosas( HC 9.262,
STJ)
A deciso monocrtica que
determinou a medida de internao
no fundamentou devidamente a opo pela medida mais gravosa, sendo
que a simples aluso gravidade da
infrao e aos pssimos antecedentes do menor no so suficientes para
motivar a privao total de sua liberdade, at mesmo pela prpria excepcionalidade da medida socioeducativa
de internao, restando caracterizada
afronta aos objetivos do sistema.(...)
A gravidade da infrao e os pssimos
antecedentes, a toda evidncia, no
so motivao bastante para privar o
adolescente de sua liberdade, atento,
inclusive, ao carter excepcional de
tal medida( RHC 8.949).
V-se, portanto, que a gravidade do ato infracional,
embora seja uma condio necessria, no suficiente para
justificar a aplicao da medida extrema da internao, mormente quando o fato, embora grave, foi isolado na vida do
adolescente, o qual , consoante relatrio tcnico, no revela
tendncia reiterao de ato infracional, contrario sensu, demonstra total condies de cumprir a medida de semi-liberdade, onde ter a oportunidade de receber orientao pedag-

294 - M a r c o s B a n d e i r a

gica adequada para voltar a conviver pacificamente no meio


social, tornando-se um cidado til. No se deve olvidar que
o adolescente praticou um ato infracional grave e que merece a devida reprovabilidade, todavia, impe-se que a sano
socioeducativa seja adequada e consentnea com os elevados
objetivos do ECA, capaz, portanto, de fazer o representado
refletir sobre o ato que praticou e introjetar alguns valores que
a equipe interdisciplinar dever passar ao longo do perodo em
que estiver cumprindo a medida.
Posto isso, julgo procedente a representao, para
aplicar ao adolescente M.L.B, vulgo Buscap, brasileiro, solteiro, estudante, natural de Itabuna-BA, filho de Antonio dos
Santos e Carmela dos Santos, residente nesta Cidade, a medida socioeducativa da SEMILIBERDADE a ser cumprida na
Fundao Reconto em Canavieiras-BA, por prazo no superior
a trs anos, nos termos do 2 do art. 120 do ECA, devendo
obrigatoriamente oferecer ao adolescente a escolarizao e
atividades profissionalizantes. Oficie-se ainda a entidade responsvel pela execuo da medida que remeta a este Juzo
relatrios trimestrais sobre a situao do adolescente.
Transitado em Julgado, oficie-se a entidade responsvel pela execuo da medida para os devidos fins. Expea-se
o competente mandado de busca e apreenso, a fim de que o
representado seja encaminhado imediatamente para a referida entidade.
P.R.I.
Itabuna-BA, 10 de setembro de 2004.
BEL. MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA
JUIZ DE DIREITO

ANEXOS

- 295

MODELO DE SENTENA APLICANDO A MEDIDA


SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAMENTO

O MINISTRIO PBLICO ESTADUAL, por intermdio de sua ilustre representante titular da Vara da Infncia e
Juventude desta Comarca, ofereceu REPRESENTAO contra
os adolescentes J. A. S. e M B. de S., devidamente qualificados nos autos, atribuindo-lhes a prtica de ato infracional similar ao tipificado no art. 157, 2, inc. I e II do Cdigo Penal
Brasileiro, porque teriam, no dia 27.10.99, por volta das 22:40
hs, em comunho de desgnios e ao, na garagem da residncia situada na Rua Nossa Senhora de Ftima, n 156, Urbis
IV, Bairro Sinval Palmeira, nesta Cidade, juntamente com um
menor identificado apenas por Kekeu, abordado o Sr. Jos
Nilton Rabelo de S, e mediante violncia e emprego de arma
de fogo, constrangido a vtima e subtrado de sua residncia
01 relgio Cssio srie ouro, 01 vdeo cassete Panasonic 4 cabeas, 01 aparelho de som Aiwa CD, 01 rdio gravador, 01 espingarda calibre 36 marca Rossi, 03 controles remotos, vrios
cds e fitas, 04 fitas de vdeo, 01 bolsa, 02 pares de sandlia ,
R$ 800,00 em cdulas e R$ 57,00 em moedas.
A Representao foi recebida por este Juzo, sendo
designada audincia de apresentao dos adolescentes. Estes
foram notificados e ouvidos em Juzo acompanhados dos seus
respectivos representantes legais. Tambm foram ouvidos os
pais dos adolescente.Nesse interregno foi decretado o internamento provisrio do adolescente J. A . S. .Os ilustres defensores dos adolescentes, por sua vez, ofereceram , dentro do trduo legal, defesa prvia, todavia no arrolaram testemunhas.
Na instruo foi ouvida a vtima e inquiridas as testemunhas Raimundo Soares Guerra, Adalto dos Santos Silva e
Jos Pinheiro Marinho.
Ultimada a instruo, a douta representante do Minist-

296 - M a r c o s B a n d e i r a

rio Pblico, valendo-se das provas coligidas nos autos, pugnou


pela procedncia da representao e pela decretao da medida socioeducativa do internamento aos adolescentes infratores, ante a gravidade do ato perpetrado. A ilustre defensora
de J., por sua vez, tece comentrios sobre a dissocializao do
internamento, pugnando pela aplicao de uma medida mais
branda com cunho pedaggico. J a defensora do adolescente
M. B. de S. assevera a inexistncia de provas suficientes para
acolher a representao oferecida pelo Ministrio Pblico, requerendo a absolvio do referido adolescente. Vieram-me os
autos conclusos.

O RELATRIO
DA FUNDAMENTAO E DECISO
Depreende-se, pela consulta dos elementos probatrios constante dos autos, que inequvoca a participao dos
adolescentes no ato infracional perpetrado contra a vtima
Jos Carlos Santos. Os adolescentes confessaram a autoria
do ato infracional tanto na delegacia quanto na fase judicial, corroborando-se com as demais provas orais colhidas nos
autos. Infere-se, num silogismo lgico, que os adolescentes,
acompanhados de um outro indivduo identificado por Kekeu,
mediante violncia e grave ameaa, com emprego de arma
de fogo, abordaram a vtima Jos Carlos, tambm conhecida
por Jos Trovo, por volta das 22h40min, no momento em
que esta estacionava seu caminho dentro da garagem de
sua residncia. A vtima foi agredida fisicamente, recebendo
coronhadas de revlveres, socos e com o revlver apontado
para seu rosto, foi constrangido a entregar vrios objetos aos
meliantes, dentre eles, vdeo cassete, radio gravador, um aparelho de som Aiwa e uma quantia em dinheiro. Vejam alguns
trechos da declarao da vtima:

ANEXOS

- 297

Declarao de Jos Carlos Santos fls. 41


...que o declarante reconhece um dos elementos
que estavam dentro de sua casa e participou do assalto,
chama-se Marquinhos Paulista....
O adolescente M. B. foi ouvido na Delegacia na presena
de um comissrio de menores, mas tenta minimizar sua participao, afirmando que ficou apenas na rua da Escadinha dando
cobertura, todavia o prprio parceiro J quem narra detalhes
da conduta tpica desenvolvida pelo M.B., seno vejamos:
Depoimento de J. A. de S. fls.16
...que o declarante ficou na porta da residncia
do Sr. Jos Trovo enquanto seus colegas Kekeu e Marquinhos Carioca abordaram o Sr. Jos, quando o mesmo
chegava e terminava de colocar o seu caminho na garagem; que ambos estavam armados com arma de fogo
e foram logo dando coronhadas na cabea do Sr. Jos
Trovo...que os colegas do declarante gritavam para o
Sr. Jos Trovo Cad o dinheiro, cad o dinheiro?...que
a filha do Sr. Jos Trovo comeou a gritar, momento
em que Marquinhos Carioca puxou-lhe os cabelos e deulhe alguns tapas....
Desta forma, restou comprovado nos autos, saciedade, que os adolescentes cometeram ato infracional similar ao
tipificado no art. 157, 2, I e II do CPB, ou seja, roubo com
concurso de pessoas e mediante emprego de arma de fogo. Com
efeito, trata-se de ato infracional de extrema gravidade, praticado com violncia e grave ameaa, revelador da personalidade
desajustada dos adolescentes,inclusive, noticiam os autos que
o adolescente J. faz parte da temvel gangue do Fabinho, fato
no negado por ele, que disse j ter participado anteriormente
de um assalto em companhia do Fabinho, j tendo sido preso
por mais de cinco vezes nesta Cidade. Destarte, a gravidade

298 - M a r c o s B a n d e i r a

do fato, aliada periculosidade dos adolescentes, recomendam


a aplicao da medida socioeducativa de internamento, como
forma de precatar o meio social, bem como de reeducar os
adolescentes, no sentido de introjetarem valores que possam
motiv-los a conviver pacificamente na sociedade. Torna-se,
como se observa pela leitura do Relatrio da equipe interprofissional, imperiosa a necessidade de segreg-los temporariamente, como forma de refletirem sobre a gravidade do ato perpetrado e receberem assim a devida orientao pedaggica da
equipe interprofissional, pois no renem condies de cumprir
medida socioeducativa em meio aberto ou semiliberdade.
Posto isso, julgo procedente a Representao, para
aplicar aos adolescentes J. A. S. brasileiro, solteiro, natural
de XiqueXique-BA, nascido no dia 03.09.84, filho de Cirino
Ferreira Matis e Ester dos Santos, residente nesta Cidade, e
M. B. de S., vulgo CARIOCA, brasileiro, solteiro, natural de
SavadorBA, nascido no dia 23.12.82, filho de Jos Carlos dos
Santos e Gidete Silva dos Santos, residentes nesta cidade, a
medida socioeducativa de INTERNAMENTO por perodo no
superior a trs anos, com fundamento no art. 122, I do ECA,
em face de terem os adolescentes, em co-autoria, perpetrado
o ato infracional similar ao tipificado no art. 157, 2, I e II
do Cdigo Penal Brasileiro.
Expeam-se mandados de busca e apreenso dos adolescentes, no sentido de que os mesmos sejam encaminhados imediatamente para o CAM, em Salvador. Oficie-se e cumpra-se.
P.R.I.
Transitado em julgado, arquivem-se os autos.
Itabuna-BA, 13 de fevereiro de 2002.
BEL. MARCOS ANTONIO S BANDEIRA
JUIZ DE DIREITO

Atas de Audincias
Relativas a Procedimentos
Socioeducativos

ANEXOS

- 301

Estado da Bahia
Comarca de Itabuna
Juzo de Direito da Vara da Inf. e da Juventude

TERMO DE AUDINCIA
Audincia do dia 06 do ms de maro de 2005, do Exm.
Sr. Dr. MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA, Juiz de Direito
da Vara da Infncia e da Juventude desta Comarca de Itabuna, Estado da Bahia, s 08:30 horas, no Frum Ruy Barbosa, sala de audincias, comigo Escriv(o) de seu cargo
abaixo assinado(a). No prego das partes das testemunhas
o Oficial de Justia Erivaldo Reis. Pelo Sr.() Escriv(o) foram apresentado os autos de REPRESENTAO CRIMINAL
N 1281-7/2005, em que figura como representado: M.
V.C. Presentes o MM. Juiz de Direito, bem como o Bel. Cssio
Marcelo de Melo Santos - Promotor de Justia e o(a) Bel().
Juliana Severo Burgos Badar advogada do adolescente.
Foi aberta a audincia na forma de estilo. Presentes o representado e sua genitora Arlinda dos Santos Coimbra. O Representado foi interrogado na forma da lei, na presena de sua
genitora e de sua advogada, sendo-lhe conferido o direito de
permanecer em silncio, bem como o direito de reperguntas
s partes. Em seguida foram tomadas as declaraes da genitora do representado, observado o princpio do contraditrio. Pelo Dr. Juiz, antes de dar continuidade ao prosseguimento do feito, foi concedida a palavra ao Ministrio Pblico para
se manifestar sobre a possibilidade de eventual proposta de
remisso, o qual pugnou pela concesso da REMISSO C/C
PRESTAO DE SERVIO A COMUNIDADE, que foi aceita
pelo adolescente, sua genitora e sua advogada. Pelo Dr. Juiz
foi concedida a REMISSO C/C PRESTAO DE SERVIO
COMUNIDADE, como forma de suspenso do processo, a
ser cumprida nos termos do art. 117 do ECA , no perodo no
superior a seis (06) meses, a ser cumprida na FUNDAO
RECONTO, desta Comarca, numa jornada mxima de oito

302 - M a r c o s B a n d e i r a

horas semanais, aos sbados, domingos e feriados ou dias


teis, de modo a no prejudicar a freqncia escolar ou eventual jornada de trabalho do adolescente, devendo, para tanto,
se apresentar na mencionada instituio localizada no Loteamento Jardim Grapina , em frente ao local onde funciona
o Tiro de Guerra, no dia 10 de abril de 2006, s 08:30
horas da manh. Oficie-se a instituio, inclusive para apresentar relatrios tcnicos trimestralmente sobre o desempenho do adolescente. Nada mais havendo, mandou o Dr. Juiz
encerrar este Termo, que lido e achado conforme assinam. Eu,
____________________________ Magaly A. da Silva, digitei
e subscrevi.
BEL. MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA
Juiz de Direito

Defensor (a)
Genitor (a)resp. p/adolescente

Promotor de Justia
Representado

ANEXOS

- 303

Estado da Bahia
Comarca de Itabuna
Juzo de Direito da Vara da Inf. e da Juventude

TERMO DE AUDINCIA
Audincia do dia 17 do ms de agosto de 2005, do Exm. Sr. Dr.
MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA, Juiz de Direito da Vara
da Infncia e da Juventude desta Comarca de Itabuna, Estado
da Bahia, s 08:30 horas, no Frum Ruy Barbosa, sala de audincias, comigo Escriv(o) de seu cargo abaixo assinado(a).
No prego das partes das testemunhas o Oficial de Justia
Jorman Souza. Pelo Sr.() Escriv(o) foram apresentados os
autos de REPRESENTAO CRIMINAL N 1567-4/2005,
em que figuram como representados: J.V. S. e outros. Presentes o MM. Juiz de Direito, bem como o Bel. Cssio Marcelo
de Melo Santos - Promotor de Justia e o(a) Bel(). Maria Bernadete Soriano Defensora Pblica Municipal. Foi aberta a
audincia na forma de estilo. Presentes o representado J.V.S.
e sua genitora. Pelo Dr. Juiz, antes de dar continuidade ao
prosseguimento do feito, foi concedida a palavra ao Ministrio
Pblico para se manifestar sobre a possibilidade da proposta
de eventual remisso, o qual pugnou pela concesso da REMISSO C/C LIBERDADE ASSISTIDA, que qual foi aceita
pelo adolescente, sua genitora e respectiva defensora pblica.
Pelo Dr. Juiz foi concedida a REMISSO C/C LIBERDADE
ASSISTIDA, como forma de suspenso do processo, a ser
cumprida nos termos do art. 118 do ECA , no perodo mnimo
de um (0l) ano, a ser cumprida na Fundao Reconto desta
Comarca, cuja entidade dever designar um orientador incumbido de promover socialmente o adolescente, sua famlia,
supervisionando a sua freqncia e o aproveitamento escolar, bem como sua eventual insero no mercado de trabalho,
propiciando-lhe os meios para afast-lo do mundo das drogas,
devendo de tudo fornecer relatrio circunstanciado a este Juzo de trs em trs meses , devendo, para tanto, se apresentar

304 - M a r c o s B a n d e i r a

na mencionada instituio localizada no Loteamento Jardim


Grapina , denominada como FUNDAO RECONTO, em
frente ao local onde funciona o Tiro de Guerra, no dia 18 de
agosto de 2005, s 08:00 horas da manh. Oficie-se a
instituio, inclusive para apresentar relatrio trimestralmente
sobre o desempenho do adolescente e indicao do orientador
do adolescente. Nada mais havendo, mandou o Dr. Juiz encerrar este Termo, que lido e achado conforme assinam. Eu,
____________________________ Magaly A. da Silva, digitei
e subscrevi.
BEL. MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA
Juiz de Direito

Defensora
Genitora do representado

Promotor de Justia
Representado

ANEXOS

- 305

Estado da Bahia
Comarca de Itabuna
Juzo de Direito da Vara da Inf. e da Juventude

TERMO DE AUDINCIA
Audincia do dia 17 do ms de agosto de 2005,
do Exm. Sr. Dr. MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA, Juiz
de Direito da Vara da Infncia e da Juventude desta Comarca
de Itabuna, Estado da Bahia, s 08:30 horas, no Frum Ruy
Barbosa, sala de audincias, comigo Escriv(o) de seu cargo
abaixo assinado(a). No prego das partes das testemunhas o
Oficial de Justia Jorman Souza. Pelo Sr.() Escriv(o) foram
apresentados os autos de REPRESENTAO CRIMINAL N
1567-4/2005, em que figuram como representados: B.V.
S. e outros. Presentes o MM. Juiz de Direito, bem como
o Bel. Cssio Marcelo de Melo Santos - Promotor de Justia
e o (a) Bel(). Maria Bernadete Soriano Defensora Pblica
Municipal. Foi aberta a audincia na forma de estilo. Presentes o representado B.V.S. e sua genitora, Carmelita Perez.
Pelo Dr. Juiz, antes de dar continuidade ao prosseguimento
do feito, foi concedida a palavra ao Ministrio Pblico para
se manifestar sobre a possibilidade da proposta de eventual remisso, o qual pugnou pela concesso da REMISSO
CUMULADA COM ADVERTNCIA como forma de extino
do processo, em face das circunstncias do fato que no se
revestiu de maiores gravidades e em razo da personalidade
do adolescente que no apresenta qualquer inclinao para a
reiterao de atos infracionais, sendo aceita pelo adolescente,
sua genitora e respectiva defensora pblica. Pelo Dr. Juiz, aps
a admoestao feita ao adolescente na presena de sua genitora, foi concedida a REMISSO C/C ADVERTNCIA, como
forma de extino do processo, nos termos do art. 127 e 1
do art. 181 do ECA, determinando o arquivamento dos autos.
Nada mais havendo, mandou o Dr. Juiz encerrar este Termo,
que lido e achado conforme assinam. Eu, ________________
____________ Magaly A. da Silva, digitei e subscrevi.

306 - M a r c o s B a n d e i r a

BEL. MARCOS ANTONIO SANTOS BANDEIRA


Juiz de Direito
Defensora
Genitora do representado

Promotor de Justia
Representado

Convenes Internacionais

ANEXOS

- 309

REGRAS DAS NAES UNIDAS PARA PROTEO DE


JOVENS PRIVADOS DE LIBERDADE
I - PERSPECTIVAS FUNDAMENTAIS
1. O sistema de justia de crianas e adolescentes deve respeitar os direitos e a segurana dos jovens e promover o seu
bem-estar fsico e mental. A priso dever constituir uma medida de ltimo recurso.
2. Os adolescentes s devem ser privados de liberdade de acordo com os princpios e processos estabelecidos nestas Regras
e nas Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao
da Justia da Infncia e da Juventude (Regras de Beijing). A
privao de liberdade de um adolescente deve ser uma medida de ltimo recurso e pelo perodo mnimo necessrio e deve
ser limitada a casos excepcionais. A durao da sano deve
ser determinada por uma autoridade judicial, sem excluir a
possibilidade de uma libertao antecipada.
3. As Regras tm como objetivo estabelecer um conjunto de
regras mnimas aceitveis pelas Naes Unidas para a proteo dos jovens privados de liberdade sob qualquer forma,
compatveis com os direitos humanos e liberdades, tendo em
vista combater os efeitos nocivos de qualquer tipo de deteno e promover a integrao na sociedade.
4. As Regras devem ser aplicadas com imparcialidade, sem
discriminao de qualquer espcie quanto raa, cor, sexo,
idade, lngua, religio, nacionalidade, opinies polticas ou outras, crenas ou prticas culturais, situao econmica, nascimento ou situao familiar, origem tnica ou social e incapacidade. As crenas religiosa, as prticas culturais e os conceitos
morais dos jovens devem ser respeitados.
5. As Regras tm por fim servir como padres de fcil referncia e encorajar e guiar os profissionais envolvidos na gesto do
sistema da justia juvenil.

310 - M a r c o s B a n d e i r a

6. As Regras devem ser postas rapidamente disposio do


pessoal da justia de adolescentes na sua lngua nacional. Os
jovens que no so fluentes na lngua falada pelo pessoal do
estabelecimento de deteno devem ter direito aos servios
gratuitos de um intrprete, sempre que necessrio, em especial durante os exames mdicos e processos disciplinares.
7. Quando apropriado, os Estados devem incorporar as Regras
na sua legislao, ou modific-la em conformidade, e prever
recursos eficazes em caso de no cumprimento, incluindo a
indenizao quando so infligidos maus tratos aos jovens. Os
Estados devem tambm supervisionar a aplicao das Regras.
8. As autoridades competentes devem procurar constantemente aumentar a conscincia do pblico quanto ao fato de os
cuidados aos jovens detidos e a preparao do seu regresso
sociedade serem um servio social de grande importncia;
com este fim devem tomar medidas no sentido de proporcionarem contatos diretos entre os jovens e a comunidade local.
9. Nenhuma das disposies contidas nestas Regras deve ser
interpretada como excluindo a aplicao das normas e instrumentos pertinentes das Naes Unidas relativos aos direitos
do homem, reconhecidos pela comunidade internacional, que
sejam mais favorveis aos direitos, ao tratamento e proteo das crianas e de todos os jovens.
10. No caso de a aplicao de certas Regras contidas nas Partes II a V, inclusive, destas Regras apresentar algum conflito
com as Regras contidas na Parte I, a obrigao de aplicao
destas ltimas que prevalece.
II - APLICAO DAS REGRAS
11. Para efeitos das Regras, so aplicveis as seguintes definies:
a) Criana ou adolescente qualquer pessoa que tenha menos
de 18 anos. A idade limite abaixo da qual no deve ser per-

ANEXOS

- 311

mitido privar uma criana de liberdade deve ser fixada em lei;


b) Privao de liberdade significa qualquer forma de deteno
, de priso ou a colocao de uma pessoa, por deciso de qualquer autoridade judicial, administrativa ou outra autoridade
pblica, num estabelecimento pblico ou privado do qual essa
pessoa no pode sair por sua prpria vontade.
12. A privao da liberdade deve ser efetuada em condies e
circunstncias que assegurem o respeito pelos direitos humanos dos adolescentes. Os adolescentes detidos devem poder
exercer uma atividade til e seguir programas que mantenham
e reforcem a sua sade e o respeito por si prprios, favorecendo o seu sentido de responsabilidade e encorajando-os a adotar
atitudes e adquirir conhecimentos que os auxiliaro no desenvolvimento do seu potencial como membros da sociedade.
13. Os adolescentes privados de liberdade no devem, por fora do seu estatuto de detidos, ser privados dos direitos civis,
econmicos, polticos, sociais ou culturais de que gozem por
fora da lei nacional ou do direito internacional, e que sejam
compatveis com a privao de liberdade.
14. A proteo dos direitos individuais dos adolescentes, com
especial relevncia para a legalidade da execuo das medidas de deteno, deve ser assegurada pela autoridade competente, enquanto os objetivos da integrao social devem ser
assegurados mediante inspees regulares e outros meios de
controle levados a cabo, de acordo com as normas internacionais, leis e regulamentos nacionais, por uma entidade devidamente constituda, autorizada a visitar os adolescentes e
independente da administrao do estabelecimento.
15. As presentes regras aplicam-se a todos os tipos e formas de
instituies de deteno nas quais os adolescentes esto privados de liberdade. As partes I, II, IV e V das Regras aplicam-se
a todos os estabelecimentos e instituies em que os adolescentes so detidos e a Parte III aplica-se especificamente aos
adolescentes sob deteno ou que aguardem julgamento.

312 - M a r c o s B a n d e i r a

16. As Regras sero aplicadas no contexto das condies econmicas, sociais e culturais existentes em cada Estado membro.
III - adolescentes SOB DETENO OU QUE
AGUARDAM JULGAMENTO
17. Os adolescentes que esto detidos preventivamente ou
que aguardam julgamento (no julgados) presumem-se inocentes e sero tratados como tal. A deteno antes do julgamento deve ser evitada, na medida do possvel, e limitada a
circunstncias excepcionais. Devem, por isso, ser feitos todos
os esforos para se aplicarem medidas alternativas. No entanto, quando se recorrer deteno preventiva, os tribunais de
adolescentes e os rgos de investigao trataro tais casos
com a maior urgncia, a fim de assegurar a mnima durao
possvel da deteno. Os detidos sem julgamento devem estar
separados dos adolescentes condenados.
18. As condies em que um adolescente no julgado se encontra detido devem estar de acordo com as regras abaixo estabelecidas, sob reserva de disposies especiais, julgadas necessrias e apropriadas em razo da presuno
da inocncia, da durao da deteno e do estatuto legal e
circunstncias do adolescente. Estas disposies devem incluir, mas no necessariamente restringir-se, ao seguinte:
a) Os adolescentes devem ter direito aos servios de um
advogado e podem requerer assistncia judiciria gratuita,
quando essa assistncia esteja disponvel, e comunicar regularmente com os seus conselheiros legais. A privacidade e
confidencialidade de tais comunicaes deve ser assegurada;
b) Sempre que possvel, os adolescentes devem dispor de oportunidades de efetuar um trabalho remunerado, e de continuar
a sua educao e formao profissional, mas no lhes deve
ser exigido que o faam. O trabalho, os estudos ou a formao profissional no devem causar a continuao da deteno;

ANEXOS

- 313

c) Os adolescentes podem receber e guardar materiais para o


seus tempos livres e recreio, na medida em que isso for compatvel com os interesses da administrao da justia.
IV - A ADMINISTRAO DOS ESTABELECIMENTOS
DE adolescentes
A. REGISTROS
19. Todos os relatrios, incluindo os autos processuais, registros mdicos e registros de processos disciplinares e outros
documentos relativos forma, contedo e por adolescentes
do tratamento devem ser arquivados num processo individual
e confidencial, que deve ser mantido atualizado, ser acessvel unicamente a pessoas autorizadas e ser classificado de tal
modo que possa ser facilmente compreendido. Sempre que
possvel, os adolescentes devem ter o direito de contestar
qualquer fato ou opinio contida no seu processo, de modo a
permitir a retificao de declaraes inadequadas, infundadas
ou injustas. Com vista ao exerccio deste direito, devem estabelecer-se procedimentos que autorizem uma terceira parte
a ter acesso ao processo ou a consult-lo quando requerido.
Depois de sua libertao, os processos dos adolescentes sero
selados e, em tempo apropriado, distribudos.
20. Nenhum adolescente deve ser admitido num estabelecimento sem uma ordem de deteno vlida emanada de uma
autoridade judicial, administrativa ou outra autoridade pblica.
Os poradolescentes desta deciso devem dar imediatamente
entrada no registro. Nenhum adolescente deve ser detido em
qualquer estabelecimento quando tal registro no exista.
B. ADMISSO, REGISTRO E TRANSFERNCIA.
21. Em qualquer local em que se encontrem adolescentes detidos, deve ser mantido um registro completo e seguro das
seguintes informaes relativas a cada adolescente admitido:

314 - M a r c o s B a n d e i r a

a) Informao sobre a identidade do adolescente;


b) Os fatos e os motivos da deteno e a autoridade que a
ordenou;
c) O dia e hora da admisso, transferncia ou libertao;
d) Poradolescentes dos problemas conhecidos de sade fsica
ou mental, incluindo o abuso de droga e lcool.
22. As informaes relativas admisso, lugar e deteno,
transferncia e libertao devem ser fornecidas sem demora
aos pais e tutores ou ao parente mais prximo do adolescente.
23.To depressa quanto possvel aps a admisso, devem ser
elaborados relatrios contendo informaes relevantes sobre
a situao pessoal e o caso de cada adolescente e submetidos
administrao.
24. Na admisso, deve ser dada a todos os adolescentes uma
cpia das regras que regem o estabelecimento de deteno
e uma descrio escrita dos seus direitos e obrigaes numa
linguagem que ele possam perceber, assim como o endereo
das autoridades competentes para receberem queixas e das
entidades e organizaes pblicas e privadas que fornecem
assistncia legal. Para os adolescentes analfabetos e para os
adolescentes que no compreendam o idioma em que as informaes so fornecidas, dever assegurar-se a sua transmisso de modo a tornar possvel a sua completa compreenso.
25. Todos os adolescentes devem ser ajudados a compreender
os regulamentos que regem a organizao interna do estabelecimento, os fins e a metodologia do tratamento dispensado,
as regras disciplinares, os meios autorizados de obteno de
informao e de elaborao de queixas, e todos e quaisquer
pontos que sejam necessrios para conseguir a percepo
completa dos seus direitos e obrigaes durante a deteno.
26. O transporte dos adolescentes processar-se- a expensas da
administrao, em transporte com ventilao e luz adequadas,
em condies que no os submetam, de qualquer modo, a situaes duras ou indignas. Os adolescentes no devem ser trans-

ANEXOS

- 315

feridos arbitrariamente de um estabelecimento para outro.


C. CLASSIFICAO E COLOCAO
27. Logo que possvel, aps a sua admisso, casa adolescente
deve ser entrevistado e deve ser elaborado um relatrio psicolgico e social que identifique quaisquer fatores relevantes
quanto ao tipo de tratamento e programa de educao e de
formao requeridos pelo adolescente. Este relatrio, juntamente com o relatrio elaborado pelo mdico que examinou
o jovem depois de sua admisso, deve ser enviado ao diretor,
para fins de determinao da colocao mais apropriada do
adolescente dentro do estabelecimento e do tipo de tratamento e programa de formao requeridos. Quando requerido
um tratamento de reeducao especial, e a durao de permanncia no estabelecimento o permite, o pessoal especializado
do estabelecimento deve preparar, por escrito, um plano de
tratamento individualizado, especificando os objetivos do tratamento, a sua durao e os meios, etapas e prazos com que
os objetivos devero ser prosseguidos.
28. A deteno de adolescentes s deve ter lugar em condies que tenham em considerao as suas necessidades
particulares, estatuto e requisitos especiais, exigidos pela sua
idade, personalidade, sexo e tipo de crime, assim como sua
sade fsica e mental, e que assegurem a sua proteo contra
influncias perniciosas e situaes de risco. O principal critrio
de classificao das diferentes categorias de adolescentes privados de liberdade deve basear-se no tipo de tratamento que
melhor se adapte s necessidades especiais dos indivduos a
que dizem respeito, e proteo da sua integridade fsica,
mental e moral e do seu bem-estar.
29. Em todos os estabelecimentos de deteno os adolescentes devem estar separados dos adultos, a menos que sejam
membros da mesma famlia. Sob condies controladas, os
adolescentes podem juntar-se com adultos, cuidadosamente

316 - M a r c o s B a n d e i r a

selecionados, como parte de um programa especial que se


tenha demonstrado ser benfico para os adolescentes a que
diz respeito.
30. Devem ser criados estabelecimentos de deteno abertos
para os adolescentes. Os estabelecimentos abertos so aqueles em no existem ou em que existem um mnimo de medidas de segurana, A populao desses estabelecimentos de
deteno deve ser to pequena quanto possvel. O nmero de
adolescentes detidos em estabelecimentos fechados deve ser
suficientemente pequeno para permitir um tratamento individualizado. Os estabelecimentos de deteno para adolescentes devem ser descentralizados e de um tamanho que facilite
o acesso e o contato entre os adolescentes e as suas famlias.
Devem ser criados estabelecimentos de deteno de pequena
escala e integrados no ambiente social, econmico e cultural
da comunidade.
D. AMBIENTE FSICO E ALOJAMENTO
31. Os adolescentes privados de liberdade tm direito a instalaes e servios que preencham todos os requisitos de sade
e dignidade humana.
32. A concepo dos estabelecimentos de deteno de adolescentes e o ambiente fsico devem estar altura do objetivo
de reabilitao ligado ao tratamento residencial, respeitando
a necessidade de privacidade dos adolescentes, de estmulos
sensoriais e oferecendo oportunidades de associao com outros jovens e a participao em desportos, exerccio fsico e atividades de tempos livres. A concepo e a estrutura dos estabelecimentos de deteno de adolescentes deve ser de molde a
minimizar o risco de incndio e a assegurar a evacuao segura
das instalaes. Deve haver um sistema de alarme eficiente,
em caso de fogo, assim como processos formais e experimentados que permitam a segurana dos adolescentes. As instalaes de deteno no devem ser localizadas em reas onde

ANEXOS

- 317

existam conhecidos riscos para a sade e outros perigos.


33. As acomodaes para dormir devem ser normalmente
constitudos por dormitrios para pequenos grupos ou quartos individuais, tendo em conta os padres locais. Durante as
goras de sono, deve haver uma vigilncia regular e discreta
de todas as reas onde dormem os detidos, quartos individuais e dormitrios de grupo, a fim de assegurar a proteo de
cada adolescente. Cada jovem deve receber, de acordo com
os padres locais ou nacionais, roupa de cama suficiente e
individual, que deve estar limpa quando entregue, mantida
em boa ordem e mudada com a freqncia para assegurar a
sua higiene.
34. As instalaes sanitrias devem ser de um nvel adequado
e estar localizados de forma a permitir que cada adolescente
possa satisfazer as suas necessidades fsicas com privacidade
e de um modo limpo e decente.
35.A posse de objetos pessoais um elemento bsico do direito privacidade e essencial ao bem-estar psicolgico do
adolescente, O direito dos adolescentes possurem objetos
pessoais e disporem de lugares adequados para os guardar
deve ser integralmente reconhecido e respeitado. Os objetos
pessoais que o jovem no quer ter consigo, ou que so confiscados, devem ser colocados em lugar seguro. Ser feito um
inventrio desses bens que deve ser assinado pelo adolescente. Devem ser tomada providncias para os manter em boas
condies. Todos esses artigos e dinheiro devem ser restitudos ao adolescente quando esta libertado, exceto se esse
adolescente for autorizado a gastar o dinheiro ou a enviar esse
dinheiro ou artigos para fora da instituio. Se um adolescente
recebe, ou encontrado na posse de qualquer medicamento,
o mdico deve decidir-se sobre o uso que deve ser feito dele.
36. Na medida do possvel, os adolescentes devem ter o direito a usar as suas prprias roupas. Os estabelecimentos devem
assegurar que cada adolescente tenha roupa pessoal adequa-

318 - M a r c o s B a n d e i r a

da ao clima e suficiente para manter em bom estado de sade e que, de modo algum, seja degradante ou humilhante.
Os adolescentes que saiam do estabelecimento ou que, por
qualquer razo sejam autorizados a abandon-lo, devem ser
autorizados a usar as suas prprias roupas.
37. Cada estabelecimento assegurar que todos os adolescentes recebam alimentao convenientemente preparada e servida s horas normais das refeies e de qualidade e quantidade que satisfaa as normas dietticas, de higiene e de sade
e, tanto quanto possvel, requisitos religiosos e culturais. gua
potvel deve estar disposio de todos os adolescentes em
qualquer momento.
E. EDUCAO, FORMAO PROFISSIONAL E TRABALHO
38. Qualquer adolescente em idade de escolaridade obrigatria tem direito educao adequada s suas necessidades
e capacidades, com vista preparao da sua reinsero na
sociedade. Tal educao deve ser dada, sempre que possvel,
fora do estabelecimento de deteno em escolas da comunidade e, em qualquer caso, deve ser ministrada por professores
qualificados, no quadro de programas integrados no sistema
educativo do pas, de modo a que os adolescentes possam
prosseguir, sem dificuldade, os estudos aps a sua libertao. A administrao do estabelecimento deve conceder uma
especial ateno educao dos adolescentes de origem estrangeira ou com especiais necessidades culturais ou tnicas.
Os adolescentes que so analfabetos ou que tm dificuldades
cognitivas ou de aprendizagem devem ter direito a uma educao especial.
39. Os adolescentes acima da idade de escolaridade obrigatria que desejem continuar a sua educao devem ser autorizados e encorajados a faz-lo e devem ser feitos todos os
esforos para lhes possibilitar o acesso aos programas educacionais apropriados.

ANEXOS

- 319

40. Os diplomas ou certificados de educao concedidos aos


jovens durante a deteno no devem indicar que o jovem
esteve detido.
41. Cada estabelecimento de deteno deve proporcionar o
acesso a uma biblioteca que deve estar adequadamente equipada com livros, tanto instrutivos como recreativos e com
publicaes peridicas adequadas aos adolescentes, devendo estes ser encorajados e ter possibilidades de fazerem uso
completo dos servios da biblioteca.
42. Todo o adolescente deve ter direito a receber formao
profissional suscetvel de o preparar para a vida ativa.
43. Nos limites compatveis com uma seleo profissional adequada com as exigncias da administrao e da disciplina da
instituio, os adolescentes devem poder escolher o tipo de
trabalho que desejam executar.
44. Todos os padres nacionais e internacionais de proteo
aplicveis ao trabalho das crianas e dos jovens trabalhadores
devem aplicar-se aos adolescentes privados de liberdade.
45. Sempre que possvel, deve dar-se aos adolescentes a
oportunidade de realizarem trabalho remunerado, se possvel
na comunidade local, como complemento da formao profissional que lhes ministrada com o fim de lhes proporcionar a
possibilidade de encontrarem um trabalho conveniente quando regressam s suas comunidades. O tipo de trabalho deve
ser de molde a fornecer formao apropriada que beneficie os
adolescentes aps a libertao. A organizao e mtodos oferecidos nos estabelecimentos de deteno devem assemelharse, tanto quanto possvel, aos trabalhos similares na comunidade, de modo a preparar os adolescentes para as condies
de uma vida de trabalho normal.
46. Todos os adolescentes que trabalham devem ter direito a
uma remunerao eqitativa. Os interesses dos adolescentes
e da sua formao profissional no devem estar subordinados a fins lucrativos da instituio ou de terceiros. Parte dos

320 - M a r c o s B a n d e i r a

ganhos do adolescente deve normalmente ser posta de lado,


a fim de constituir um fundo de poupana a ser entregue ao
adolescente quando da sua libertao. O adolescente deve ter
o direito de usar o remanescente desses ganhos na compra de
artigos para seu uso pessoal ou para indenizar a vtima prejudicada pelo seu crime ou para o enviar famlia ou outras
pessoas que se encontram fora do estabelecimento.
F. RECREIO
47. Todos os jovens devem ter direito diariamente a um perodo de tempo adequado para exerccio ao ar livre, quando o
tempo o permita durante o qual lhe devem ser normalmente proporcionados atividades fsicas e recreativas adequadas.
Para estas atividades devem ser-lhes fornecidos espaos, instalaes e equipamento adequados. Todos os jovens devem
ter tempo adicional para atividades dirias de tempos livres,
parte das quais devem ser dedicadas, se o jovem o desejar,
ao desenvolvimento de aptides para artes e ofcios. O estabelecimento deve assegurar que cada adolescente esteja fisicamente apto para participar nos programas existentes de
educao fsica. Deve ser proporcionada educao fsica e terapia corretiva, sob superviso mdica, aos adolescentes que
delas necessitem.
G. RELIGIO
48. Todos os adolescentes devem ser autorizados a satisfazer as suas necessidades religiosas e de vida espiritual, em
especial assistindo aos servios religiosos ou encontros organizados no estabelecimento ou contatando com os representantes do seu culto e tendo na sua posse dos livros e objetos
de culto e de instruo religiosa prprios da sua confisso. Se
um estabelecimento de deteno tiver um nmero suficiente de adolescentes de uma dada religio, um ou mais representantes qualificados dessa religio devem ser nomeados ou

ANEXOS

- 321

aprovados e ser-lhes concedida autorizao para prestar servios religiosos regulares e fazer visitas pastorais particulares
aos adolescentes, a pedido destes. Todos os jovens devem ter
direito a receber visitas de um representante qualificado de
qualquer religio da sua escolha, assim como o direito de no
participarem nos servios religiosos e recusarem livremente a
educao, aconselhamento ou doutrinao religiosa.
H. CUIDADOS MDICOS
49. Todos os jovens devero receber cuidados mdicos adequados, tanto preventivos como teraputicos, incluindo cuidados de estomatologia, oftalmologia e de sade mental, assim
como produtos farmacuticos e dietas especiais, de acordo
com a prescrio mdica. Todos estes cuidados mdicos devem, sempre que possvel, se proporcionado aos adolescentes
detidos por meio das instituies e servios de sade apropriados da comunidade na qual o estabelecimento de deteno
encontra-se situado, de modo a prevenir a estigmatizao do
adolescente e a promover o respeito prprio e a integrao na
comunidade.
50. Todos os jovens tm o direito de ser examinados por um
mdico imediatamente aps sua admisso no estabelecimento de deteno, com o fim de se registrar qualquer prova de
mais tratos anteriores e identificar qualquer problema fsico ou
mental que requeira ateno mdica.
51. Os servios mdicos fornecidos aos adolescentes devem
procurar detectar e tratar qualquer doena fsica e mental ou
outra, e o abuso de substncias que possam constituir obstculo insero do adolescente na sociedade. Todos os estabelecimentos de deteno de adolescentes devero ter acesso imediato a meios e equipamentos mdicos apropriados ao
nmero e necessidades dos seus residentes e estar dotados
de pessoal formado em cuidados preventivos de sade e em
emergncias mdicas. Qualquer jovem que esteja doente, que

322 - M a r c o s B a n d e i r a

se queixe de doena ou demonstre sintomas de dificuldades


fsicas ou mentais, deve ser prontamente examinado por um
mdico.
52. Qualquer mdico que tenha razo para crer que a sade
fsica ou mental de um jovem tem sido ou ser perniciosamente afetada pela deteno prolongada, por uma greve de
fome ou qualquer condio da deteno, deve relatar este fato
imediatamente ao diretor do estabelecimento em causa e
autoridade independente responsvel pela proteo do bemestar dos adolescentes.
53. Um adolescente que sofre de doena mental deve ser tratado numa instituio especializada sob superviso mdica
independente. Devem ser feitas diligncias, junto das instituies apropriadas, para assegurar a continuao dos cuidados
de sade mental depois da libertao.
54. Os estabelecimentos de deteno de adolescentes devem
adotar programas especializados de preveno do abuso de
drogas, bem como programas de reabilitao, a ser administrados por pessoal qualificado. Estes programas devem ser
adaptados idade, sexo e outras caractersticas dos adolescentes a que dizem respeito; instalaes e servios de desintoxicao apetrechedos com pessoal qualificado devem ser
postos disposio dos adolescentes dependentes de droga
ou lcool.
55. Os medicamentos s devem ser administrados para tratamentos mdicos necessrios e, quando possvel, depois de ser
obtido o consentimento esclarecido do adolescente em causa.
Em especial, no devem ser administrados com vista a provocar ilicitamente informaes ou uma confisso, como castigo
ou como meio repressivo. Os adolescentes nunca devem ser
cobaias no uso experimental de frmacos ou tratamentos. A
administrao de qualquer frmaco deve sempre ser autorizada e efetuada por pessoal mdico qualificado.

ANEXOS

- 323

I. NOTIFICAO DE DOENA, ACIDENTE OU MORTE


56. A famlia ou tutor de um adolescente e qualquer outra pessoa por si designada tem o direito de ser informada, quando
o requeira, do estado de sade do adolescente, bem como no
caso de se darem quaisquer mudanas importantes na sade do adolescente. O diretor do estabelecimento de deteno
deve notificar imediatamente a famlia ou tutor do adolescente
em causa, ou outra pessoa por este indicada, no caso de morte, doena que requeira a transferncia d adolescente par uma
instalao mdica exterior, ou condio que requeira cuidados
mdicos dentro do estabelecimento de deteno por mais de
48 horas. Devem tambm notificar-se autoridades consulares
do Estado de que um adolescente estrangeiro cidado.
57. Em caso de morte de um adolescente durante o perodo
de privao de liberdade, o parente mais prximo deve reter
o direito de inspecionar a certido de bito, ver o corpo e
determinar o que quer fazer do corpo. Aps a morte de um
adolescente detido, dever haver um inqurito independente
s causas da morte, cujo relatrio deve ser posto disposio
do parente mais prximo. Este inqurito deve tambm ser realizado quando a morte do adolescente ocorre dentro dos seis
meses seguintes data da sua libertao do estabelecimento
e existam razes para crer que a morte est relacionada com
o perodo de deteno.
58. Um adolescente deve ser informado to depressa quanto possvel da morte, doena ou acidente grave de qualquer
membro da sua famlia prxima e deve ser-lhe concedida a
possibilidade de assistir ao funeral do falecido e de visitar um
parente gravemente doente.
J. CONTATOS COM O EXTERIOR
59. Devem ser fornecidos todos os meios para assegurar a
comunicao adequada dos adolescentes com o mundo exterior, o que constitui parte integrante do direito a um tratamen-

324 - M a r c o s B a n d e i r a

to junto e humano e essencial preparao destes para a


sua reinsero social. Os adolescentes devem ser autorizados
a comunicar com as suas famlias, amigos e com membros
ou representantes de organizaes exteriores de renome, a
sair das instalaes de deteno para visitarem as suas casas
e famlias e receberem autorizao especial para sair do estabelecimento de deteno por razes imperiosas de carter
educativo, profissional ou outras. Se o adolescente estiver a
cumprir uma pena, o tempo passado fora do estabelecimento
deve ser contado como parte do perodo de pena.
60. Todos os adolescentes devem ter o direito de receber visitas regulares e freqentes de membros da sua famlia, em
princpio uma vez por semana e no menos do que uma vez
por ms, em circunstncias que respeitem a sua necessidade
de privacidade, contato e comunicao sem restrio, com a
famlia e o advogado de defesa.
61. Todos os adolescentes devem ter o direito de comunicar
por escrito ou por telefone, pelo menos duas vezes por semana, com a pessoa da sua escolha, a menos que estejam
legalmente proibidos de o fazer, e deve, se necessrio, ser auxiliados a fim de gozarem efetivamente este direito. Todos os
adolescentes devem ter direito a receber correspondncia.
62. Os adolescentes devem ter oportunidade de se manterem
regularmente informados das notcias, lendo jornais, revistas e
outras publicaes, por meio da rdio, programas de televiso
e filmes e por meio de visitas de representantes de qualquer
clube ou organizao lcitas em que estejam interessados.
K. LIMITAO COAO FSICA E AO USO DA FORA
63. O recurso a instrumentos de coao e fora para qualquer fim deve ser proibido, exceto nas condies da regra 64.
64. Os instrumentos de coao e o uso da fora s podem
ser usados em casos excepcionais, quando o recurso a outros
mtodos de controle se tiver revelado inoperante, e s nos

ANEXOS

- 325

termos explicitamente autorizados e especificados na lei e regulamentos. No devem causar humilhao ou degradao e
devem ser usados restritivamente e a penas durante o perodo
estritamente necessrio. Por ordem do diretor da administrao, estes instrumentos podem ser empregados para impedir
o jovem de se ferir a si mesmo, ferir outros ou causar sria
destruio de propriedade, em tais circunstncias, o diretor
deve consultar imediatamente o mdico e outro pessoal relevante e participar o caso autoridade administrativa hierarquicamente superior.
65. O porte e uso de armas pelo pessoal deve ser proibido
em qualquer estabelecimento onde estejam detidos adolescentes.
L. PROCESSOS DISCIPLINARES
66. Quaisquer medidas e processos disciplinares devem contribuir para a segurana e uma vida comunitria ordenada e
ser compatveis com o respeito da inerente dignidade do adolescente e com os objetivos fundamentais do tratamento institucional, inspirando designadamente, um sentido de justia,
de respeito pelos direitos bsicos de cada pessoa.
67. Sero estritamente proibidas todas as medidas disciplinares que se traduzam num tratamento cruel, desumano ou degradante, tais como castigos corporais, colocao numa cela
escura, num calabouo ou em isolamento, ou qualquer outro
castigo que possa comprometer a sade fsica ou mental do
adolescente em causa. A reduo de alimentao e a restrio
da recusa de contato com os membros da famlia devem ser
proibidas, seja quais forem as razes. O trabalho deve ser
sempre visto como um instrumento educativo e um meio de
promover o auto-respeito do adolescente preparando-o para o
regresso comunidade e no deve ser imposto como sano
disciplinar. Nenhum adolescente deve ser punido mais do que
uma vez pela mesma infrao disciplinar. Devem ser proibidas

326 - M a r c o s B a n d e i r a

sanes coletivas.
68. A legislao ou regulamentos adotados pela autoridade
administrativa competente devem estabelecer normas referentes aos seguintes aspectos, tendo em com as caractersticas, necessidades e direitos fundamentais dos adolescentes:
a) Conduta que constitui uma infrao disciplinar;
b) Natureza e durao das sanes disciplinares que podem
ser impostas;
c) A autoridade competente para impor essas sanes;
d) A autoridade competente para apreciar os recursos;
69. Os relatrios sobre a conduta irregular devem ser prontamente apresentados autoridade competente, que deve pronunciar-se sobre ela sem atrasos injustificveis. A autoridade
competente deve proceder a um exame exaustivo do caso.
70. Nenhum jovem deve ser punido disciplinarmente, ano ser
em estrita observncia dos termos da lei e regulamentos em
vigor. Nenhum jovem deve ser punido sem ter sido informado
da infrao que lhe imputada, de um modo apropriado sua
compreenso e sem que lhe tenha sido dada a oportunidade
de apresentar a sua defesa, incluindo o direito de recorrer
para uma autoridade imparcial. Devem ser conservados registros completos de todos os processos disciplinares.
71. Nenhum jovem deve ter a seu cargo funes disciplinares
exceto no que se refere superviso de atividades sociais,
educativas ou desportivas especficas ou em programas de autogesto.
M. INSPEO E QUEIXAS
72. Inspetores qualificados ou uma autoridade equivalente devidamente constituda, e no pertencente administrao da
instalao devem ter o poder de fazer inspees regulares e
proceder a inspees no anunciadas, por sua prpria iniciativa, devendo gozar de garantias de independncia total no
exerccio desta funo. Os inspetores devem ter livre acesso

ANEXOS

- 327

a todas as pessoas empregadas ou que trabalham nos estabelecimentos onde se encontram ou podero encontrar-se
adolescentes privados de liberdade, a todos os adolescentes e
a todos os registros dessas instalaes.
73. Mdicos qualificados ligados autoridade inspetora ou o
servio pblico de sade devem participar nas inspees, avaliando o cumprimento das regras referentes ao ambiente fsico, higiene, acomodaes, alimentao, exerccio e servios
mdicos, assim como qualquer outro aspecto ou condies da
vida institucional que afetem a sade fsica e mental dos adolescentes. Qualquer adolescente deve ter o direito da falar,
confidencialmente, com qualquer inspetor.
74. Depois de completada a inspeo, o inspetor deve apresentar um relatrio sobre os fatos. O relatrio deve incluir uma
avaliao do cumprimento pelo estabelecimento das presentes
regras e das disposies relevantes da lei nacional, e conter recomendaes relativas a quaisquer providncias consideradas
necessrias para assegurar o seu cumprimento. Quaisquer fatos descobertos pelo inspetor que paream indicar a ocorrncia
de uma violao das disposies legais relativas aos direitos
dos adolescentes ou no funcionamento de um estabelecimento
de deteno para adolescentes devem ser comunicados s autoridades competentes para a investigao e acusao.
75. Todos os adolescentes devem ter a oportunidade de fazer
pedidos ou queixas ao diretor da instalao da deteno ou ao
seu representante.
76. Todos os adolescentes devem ter o direito de apresentar
um pedido ou queixa, no sujeito censura quanto ao fundo,
administrao central dos estabelecimentos para adolescentes, autoridade judicial ou outras autoridades competentes,
por meio dos canais autorizados e a ser informados sem demora da resposta.
77. Devem ser feitos esforos para criar servio independente
(ombudsman) para receber e investigar queixas feitas pelos

328 - M a r c o s B a n d e i r a

adolescentes privados de liberdade e para auxiliar na execuo de solues eqitativas.


78. Todos os adolescentes devem ter o direito de, quando possvel, pedir auxlio aos membros da sua famlia, juristas, grupos humanitrios ou outros, para formular uma queixa. Deve
ser dada assistncia aos adolescentes analfabetos, caso precisem de utilizar as servios de organismos pblicos ou privados
e organizaes que fornecem aconselhamento legal ou que
sejam competentes para receber queixas.
N. REGRESSO COMUNIDADE
79. Todos os jovens devem beneficiar de medidas destinadas
a auxili-los no seu regresso sociedade, vida familiar,
educao ou emprego, depois da libertao. Com este fim devem ser concebidos procedimentos, que incluem a libertao
antecipada e a realizao de estgios.
80-. As autoridades competentes devem criar ou recorrer a
servios para auxiliar os adolescentes a reintegrarem-se na
sociedade e para diminuir os preconceitos contra eles. Estes servios devem assegurar, at ao limite possvel, que os
adolescentes disponham de alojamento, emprego e vesturio
adequado e de meios suficientes para se manterem depois da
libertao, a fim de facilitar uma reintegrao bem sucedida.
Os representantes de organismos que fornecem tais servios
devem ser consultados e ter acesso aos adolescentes enquanto se encontram detidos, com o fim de os auxiliar no seu regresso comunidade.
V- PESSOAL
81. O pessoal deve ser qualificado e incluir um nmero suficiente de especialistas tais como educadores, tcnicos de
formao profissional, conselheiros, assistentes sociais, psiquiatras e psiclogos. Este e outro pessoal especializado deve

ANEXOS

- 329

ter, normalmente, um vnculo laboral de natureza permanente. Isto no deve excluir trabalhadores a tempo parcial ou
voluntrios, sempre que o apoio e a formao que possam
prestar seja adequado e benfico. As instalaes de deteno
devem fazer uso de todas as possibilidades e modalidades de
assistncia mdica, educativa, moral, espiritual e outras que
estejam disponveis na comunidade e que sejam idneas, em
funo das necessidades e problemas particulares dos adolescentes detidos.
82. A administrao deve proceder seleo e recrutamento cuidadosos de cada grau e tipo de pessoal, uma vez que
a gesto correta dos estabelecimentos de deteno depende
da sua integridade, humanidade, aptido e capacidade profissional para lidar com adolescentes, bem como da adequao
pessoal para o trabalho.
83. Para assegurar os objetivos precedentes, devem designarse funcionrios profissionais, com remunerao adequada, de
forma a atrair e reter os homens e mulheres mais indicados. O
pessoal dos estabelecimentos de adolescentes deve ser continuamente encorajado a desempenhar os seus deveres e obrigaes de um modo humano, empenhado, profissional, justo
e eficiente, a agir sempre de forma a merecer e ganhar o
respeito dos adolescentes e proporcionar-lhes um modelo de
identificao e uma perspectiva positivas.
84. A administrao deve introduzir formas de organizao
e gesto que facilitem as comunicaes entre as diferentes
categorias de pessoal em cada estabelecimento, de modo a
estimular a cooperao entre os vrios servios empenhados
no tratamento dos adolescentes, assim como entre o pessoal e
a administrao, com vista a assegurar que o pessoal que est
diretamente em contato com os adolescentes seja capaz de
funcionar em condies favorveis ao eficiente cumprimento
dos seus deveres.
85. O pessoal deve receber uma formao que lhe permita de-

330 - M a r c o s B a n d e i r a

sempenhar as suas funes com eficcia, incluindo, em especial, uma formao nos domnios da psicologia juvenil, da proteo juvenil e dos padres e normas internacionais sobre os
direitos das crianas, incluindo as presentes regras. O pessoal
deve manter e melhorar os seus conhecimentos e capacidade
profissional, freqentando cursos de formao permanente,
que devem ser organizados com intervalos apropriados, ao
longo de toda a sua carreira.
86. O diretor da instituio deve estar adequadamente qualificado para o seu trabalho, devendo possuir capacidade administrativa, formao e experincia adequadas e desempenhar
as sua funes a tempo inteiro.
87. No cumprimento das suas funes, o pessoal das instituies de deteno deve respeitar e proteger a dignidade humana e os direitos humanos fundamentais de todos os adolescentes. Em especial:
a) Nenhum membro do pessoal do estabelecimento de deteno pode, sob qualquer pretexto ou em quaisquer circunstncias, infringir ou tolerar qualquer ato de tortura ou qualquer
forma de tratamento, castigo, correo ou disciplina cruel, desumana ou degradante;
b) O pessoal do estabelecimento deve opor-se rigorosamente
e combater qualquer ato de corrupo, denunciando-o, sem
demora, s autoridades competentes;
c) O pessoal do estabelecimento deve respeitar as presentes
regras. Qualquer elemento do pessoal, que tiver razes para
crer que ocorreu ou est em vias de ocorrer uma violao grave das presentes regras, deve comunicar o fato s autoridades
hierarquicamente superiores ou aos rgos investidos do poder de reviso ou sano;

ANEXOS

- 331

d) O pessoal do estabelecimento deve assegurar a completa


proteo da sade mental e fsica dos adolescentes, incluindo
a proteo contra abusos e explorao fsicos, sexuais e emocionais e deve tomar providncias imediatas para assegurar
cuidados mdicos quando necessrio;
e) O pessoal do estabelecimento deve respeitar o direito dos
adolescentes privacidade, e , em especial, deve preservar
a confidencialidade dos assuntos relativos aos adolescentes
e suas famlias, de que tenha tido conhecimento por meio do
exerccio das suas funes profissionais;
f) O pessoal do estabelecimento deve procurar minimizar
qualquer diferena entre a vida dentro e for da instituio de
deteno que tenda a diminuir o respeito dignidade do adolescente como ser humano.

ANEXOS

- 333

REGRAS MNIMAS DAS NAES UNIDAS


PARA A ADMINISTRAO DA JUSTIA DA INFNCIA
E DA JUVENTUDE - REGRA DE BEIJING
PRIMEIRA PARTE
PRINCPIOS GERAIS
1 - Orientaes fundamentais
1.1 Os Estados Membros procuraro, em consonncia com
seus respectivos interesses gerais, promover o bem-estar da
criana e do adolescente e de sua famlia.
1.2 Os Estados Membros esforar-se-o para criar condies
que garantam criana e ao adolescente uma vida significativa na comunidade, fomentando, durante o perodo de idade
em que ele mais vulnervel a um comportamento desviado, um processo de desenvolvimento pessoal e de educao o
mais isento possvel do crime e da delinqncia.
1.3 Conceder-se- a devida ateno adoo de medidas
concretas que permitam a mobilizao de todos os recursos
disponveis, com a incluso da famlia, de voluntrios e outros grupos da comunidade, bem como da escola e de demais
instituies comunitrias, com o fim de promover o bem-estar
da criana e do adolescente, reduzir a necessidade da interveno legal e tratar de modo efetivo, eqitativo e humano a
situao de conflito com a lei.
1.4 A Justia da Infncia e da Juventude ser concebida como
parte integrante do processo de desenvolvimento nacional de
cada pas e dever ser administrada no marco geral de justia
social para todos os jovens, de maneira que contribua ao mesmo tempo para a sua proteo e para a manuteno da paz e
da ordem na sociedade.
1.5 As presentes regras se aplicaro segundo o contexto das
condies econmicas, sociais e culturais que predominem em
cada um dos Estados Membros.

334 - M a r c o s B a n d e i r a

1.6 Os servios da Justia da Infncia e da Juventude se aperfeioaro e se coordenaro sistematicamente com vistas a elevar e manter a competncia de seus funcionrios, os mtodos,
enfoques e atitudes adotadas.
2 - Alcance das regras e definies utilizadas
2.1 As regras mnimas uniformes que se enunciam a seguir
se aplicaro aos jovens infratores com imparcialidade, sem
distino alguma, por exemplo, de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinio poltica ou de qualquer outra natureza, origem
nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio.
2.2 Para os fins das presentes regras, os Estados Membros
aplicaro as definies seguintes, de forma compatvel com
seus respectivos sistemas e conceitos jurdicos:
a) jovem toda a criana ou adolescente que, de acordo com
o sistema jurdico respectivo, pode responder por uma infrao de forma diferente do adulto;
b) infrao todo comportamento (ao ou omisso) penalizado com a lei, de acordo com o respectivo sistema jurdico;
c)jovem infrator aquele a quem se tenha imputado o cometimento de uma infrao ou que seja considerado culpado do
cometimento de uma infrao.
2.3 Em cada jurisdio nacional procurar-se- promulgar um
conjunto de leis, normas e disposies aplicveis especificamente aos jovens infratores, assim como aos rgos e instituies encarregados das funes de administrao da Justia
da Infncia e da Juventude, com a finalidade de:
a) satisfazer as diversas necessidades dos jovens infratores, e
ao mesmo tempo proteger seus direitos bsicos;
b) satisfazer as necessidades da sociedade;
c) aplicar cabalmente e com justia as regras que se enunciam
a seguir.
3 - Ampliao do mbito de aplicao das regras
3.1 As disposies pertinentes das regras no s se aplicaro

ANEXOS

- 335

aos jovens infratores, mas tambm queles que possam ser


processados por realizar qualquer ato concreto que no seria
punvel se fosse praticado por adultos.
3.2 Procurar-se- estender o alcance dos princpios contidos nas
regras a todos os jovens compreendidos nos procedimentos relativos ateno criana e ao adolescente e a seu bem-estar.
3.3 Procurar-se- tambm estender o alcance dos princpios
contidos nas regras aos infratores adultos jovens.
4 - Responsabilidade penal
4.1 Nos sistemas jurdicos que reconheam o conceito de responsabilidade penal para jovens, seu comeo no dever fixar-se numa idade demasiado precoce, levando-se em conta
as circunstncias que acompanham a maturidade emocional,
mental e intelectual.
5 - Objetivos da Justia da infncia e da Juventude
5.10 sistema de Justia da Infncia e da Juventude enfatizar
o bem-estar do jovem e garantir que qualquer deciso em
relao aos jovens infratores ser sempre proporcional s circunstncias do infrator e da infrao.
6 - Alcance das faculdades discricionrias
6.1 Tendo-se em conta as diversas necessidades especiais dos
jovens, assim como a diversidade de medidas disponveis, facultar-se- uma margem suficiente para o exerccio de faculdades discricionrias nas diferentes etapas dos processos e
nos distintos nveis da administrao da Justia da Infncia e
da Juventude, includos os de investigao, processamento,
sentena e das medidas complementares das decises.
6.2 Procurar-se-, no obstante, garantir a devida competncia em todas as fases e nveis no exerccio de quaisquer dessas
faculdades discricionrias.
6.3 Quem exercer tais faculdades dever estar especialmente preparado ou capacitado para faz-lo judiciosamente e em
consonncia com suas respectivas funes e mandatos.

336 - M a r c o s B a n d e i r a

7 - Direitos dos jovens


7.1 Respeitar-se-o as garantias processuais bsicas em todas as etapas do processo, como a presuno de inocncia, o
direito de ser informado das acusaes, o direito de no responder, o direito assistncia judiciria, o direito presena
dos pais ou tutores, o direito confrontao com testemunhas
e a interrog-las e o direito de apelao ante uma autoridade
superior.
8 - Proteo da intimidade
8.1 Para evitar que a publicidade indevida ou o processo de
difamao prejudiquem os jovens, respeitar-se-, em todas as
etapas, seu direito intimidade.
8.2 Em princpio, no se publicar nenhuma informao que
possa dar lugar identificao de um jovem infrator.
9 - Clusula de salvaguarda
9.1 Nenhuma disposio das presentes regras poder ser interpretada no sentido de excluir os jovens do mbito da aplicao das Regras Mnimas Uniformes para o Tratamento dos
Prisioneiros, aprovadas pelas Naes Unidas, e de outros instrumentos e normas relativos ao cuidado e proteo dos
jovens reconhecidos pela comunidade internacional.
SEGUNDA PARTE
INVESTIGAO E PROCESSAMENTO
10 - Primeiro contato
10.1 Sempre que um jovem for apreendido, a apreenso ser
notificada imediatamente a seus pais ou tutor e, quando no
for possvel tal notificao imediata, ser notificada aos pais
ou tutor no mais breve prazo possvel.
10.2 O juiz, funcionrio ou organismo competentes examinaro sem demora a possibilidade de pr o jovem em liberdade.
10.3 Os contatos entre os rgos encarregados de fazer cumprir a lei e o jovem infrator sero estabelecidos de modo a

ANEXOS

- 337

que seja respeitada a sua condio jurdica, promova-se o seu


bem-estar e evite-se que sofra dano, resguardando-se devidamente as circunstncias do caso.
11- Remisso dos casos
11.1 Examinar-se- a possibilidade, quando apropriada, de
atender os jovens infratores sem recorrer s autoridades competentes, mencionadas na regra 14.1 adiante, para que os
julguem oficialmente.
11.2 A polcia, o ministrio pblico e outros organismos que se
ocupem de jovens infratores tero a faculdade de arrolar tais
casos sob sua jurisdio, sem necessidade de procedimentos
formais, de acordo com critrios estabelecidos com esse propsito nos respectivos sistemas jurdicos e tambm em harmonia com os princpios contidos nas presentes regras.
11.3 Toda remisso que signifique encaminhar o jovem a instituies da comunidade ou de outro tipo depender do consentimento dele, de seus pais ou tutores; entretanto, a deciso
relativa remisso do caso ser submetida ao exame de uma
autoridade competente, se assim for solicitado.
11.4 Para facilitar a tramitao jurisdicional dos casos de jovens, procurar-se- proporcionar comunidade programas
tais como orientao e superviso temporria, restituio e
compensao das vtimas.
12 - Especializao policial
12.1 Para melhor desempenho de suas funes, os policiais
que tratem freqentemente ou de maneira exclusiva com jovens ou que se dediquem fundamentalmente preveno da
delinqncia de jovens recebero instruo e capacitao especial. Nas grandes cidades, haver contingentes especiais de
polcia com essa finalidade.
13 - Priso preventiva
13.1 S se aplicar a priso preventiva como ltimo recurso e
pelo menor prazo possvel.
13.2 Sempre que possvel, a priso preventiva ser substitu-

338 - M a r c o s B a n d e i r a

da por medidas alternativas, como a estrita superviso, custdia intensiva ou colocao junto a uma famlia ou em lar ou
instituio educacional.
13.3 Os jovens que se encontrem em priso preventiva gozaro de todos os direitos e garantias previstos nas Regras
Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros, aprovadas pelas
Naes Unidas.
13.4 Os jovens que se encontrem em priso preventiva estaro separados dos adultos e recolhidos a estabelecimentos
distintos ou em recintos separados nos estabelecimentos onde
haja detentos adultos.
13.5 Enquanto se encontrem sob custdia, os jovens recebero cuidados, proteo e toda assistncia - social, educacional,
profissional, psicolgica, mdica e fsica - que requeiram, tendo em conta sua idade, sexo e caractersticas individuais.
TERCEIRA PARTE
DECISO JUDICIAL E MEDIDAS
14 - Autoridade competente para decidir
14.1 Todo jovem infrator, cujo caso no tenha sido objeto de
remisso (de acordo com a regra 11), ser apresentado autoridade competente (juizado, tribunal, junta, conselho), que
decidir de acordo com os princpios de um processo imparcial
e justo.
14.2 Os procedimentos favorecero os interesses do jovem e
sero conduzidos numa atmosfera de compreenso, que lhe
permita participar e se expressar livremente.
15 - Assistncia judiciria e direitos dos pais e tutores
15.1 O jovem ter direito a se fazer representar por um advogado durante todo o processo ou a solicitar assistncia judiciria gratuita, quando prevista nas leis do pas.
15.2 Os pais ou tutores tero direito de participar dos procedimentos e a autoridade competente poder requerer a sua pre-

ANEXOS

- 339

sena no interesse do jovem. No obstante, a autoridade competente poder negar a participao se existirem motivos para
presumir que a excluso necessria aos interesses do jovem.
16 - Relatrios de investigao social
16.1 Para facilitar a adoo de uma deciso justa por parte da
autoridade competente, a menos que se tratem de infraes
leves, antes da deciso definitiva ser efetuada uma investigao completa sobre o meio social e as circunstncias de vida
do jovem e as condies em que se deu a prtica da infrao.
17 - Princpios norteadores da deciso judicial e das
medidas
17.1 A deciso da autoridade competente pautar-se- pelos
seguintes princpios:
a) a resposta infrao ser sempre proporcional no s s
circunstncias e gravidade da infrao, mas tambm s circunstncias e s necessidades do jovem, assim como s necessidades da sociedade;
b) as restries liberdade pessoal do jovem sero impostas somente aps estudo cuidadoso e se reduziro ao mnimo
possvel;
c) no ser imposta a privao de liberdade pessoal a no ser
que o jovem tenha praticado ato grave, envolvendo violncia
contra outra pessoa ou por reincidncia no cometimento de
outras infraes srias, e a menos que no haja outra medida
apropriada;
d) o bem-estar do jovem ser o fator preponderante no exame
dos casos.
17.2 A pena capital no ser imposta por qualquer crime cometido por jovens.
17.3 Os jovens no sero submetidos a penas corporais.
17.4 A autoridade competente poder suspender o processo
em qualquer tempo.
18 - Pluralidade das medidas aplicveis
18.1 Uma ampla variedade de medidas deve estar disposio

340 - M a r c o s B a n d e i r a

da autoridade competente, permitindo a flexibilidade e evitando ao mximo a institucionalizao. Tais medidas, que podem
algumas vezes ser aplicadas simultaneamente, incluem:
a) determinaes de assistncia, orientao e superviso;
b) liberdade assistida;
c) prestao de servios comunidade;
d) multas, indenizaes e restituies;
e) determinao de tratamento institucional ou outras formas
de tratamento;
f) determinao de participar em sesses de grupo e atividades similares;
g) determinao de colocao em lar substituto, centro de
convivncia ou outros estabelecimentos educativos;
h) outras determinaes pertinentes.
18.2 Nenhum jovem ser excludo, total ou parcialmente, da
superviso paterna, a no ser que as circunstncias do caso
tornem-no necessrio.
19 - Carter excepcional da institucionalizao
19.1 A internao de um jovem em uma instituio ser sempre uma medida de ltimo recurso e pelo mais breve perodo
possvel.
20 - Preveno de demoras desnecessrias
20.1 Todos os casos tramitaro, desde o comeo, de maneira
expedita e sem demoras desnecessrias.
21 Registros
21.1 Os registros de jovens infratores sero de carter estritamente confidencial e no podero ser consultados por terceiros. S tero acesso aos arquivos as pessoas que participam
diretamente da tramitao do caso ou outras pessoas devidamente autorizadas.
21.2 Os registros dos jovens infratores no sero utilizados
em processos de adultos em casos subseqentes que envolvam o mesmo infrator.

ANEXOS

- 341

22 - Necessidade de profissionalismo e capacitao


22.1 Sero utilizados a educao profissional, o treinamento
em servio, a reciclagem e outros meios apropriados de instruo para estabelecer e manter a necessria competncia profissional de todo o pessoal que se ocupa dos casos de jovens.
22.2 O quadro de servidores da Justia da Infncia e da Juventude dever refletir as diversas caractersticas dos jovens que
entram em contato com o sistema. Procurar-se- garantir uma
representao eqitativa de mulheres e minorias nos rgos
da Justia da Infncia e da Juventude.
QUARTA PARTE
TRATAMENTO EM MEIO ABERTO
23 - Execuo efetiva das medidas
23.1 Sero adotadas disposies adequadas para o cumprimento das determinaes ditadas pela autoridade competente, mencionadas na regra 14.1, por essa mesma autoridade ou
por outra diferente, se as circunstncias assim o exigirem.
23.2 Tais dispositivos incluiro a faculdade da autoridade competente para modificar periodicamente as determinaes segundo considere adequado, desde que a modificao se paute
pelos princpios enunciados nestas regras.
24 - Prestao da assistncia necessria
24.1 Procurar-se- proporcionar aos jovens, em todas as etapas dos procedimentos, assistncia em termos de alojamento,
ensino e capacitao profissional, emprego ou qualquer outra
forma de assistncia til e prtica para facilitar o processo de
reabilitao.
25 - Mobilizao de voluntrios e outros servios comunitrios
25.1 Os voluntrios, as organizaes voluntrias, as instituies locais e outros recursos da comunidade sero chamados a contribuir eficazmente para a reabilitao do jovem num

342 - M a r c o s B a n d e i r a

ambiente comunitrio e, tanto quanto possvel, na unidade


familiar.
QUINTA PARTE
TRATAMENTO INSTITUCIONAL
26 - Objetivos do tratamento institucional
26.1 A capacitao e o tratamento dos jovens colocados em
instituies tm por objetivo assegurar seu cuidado, proteo,
educao e formao profissional para permitir-lhes que desempenhem um papel construtivo e produtivo na sociedade.
26.2 Os jovens institucionalizados recebero os cuidados, a
proteo e toda a assistncia necessria social, educacional,
profissional, psicolgica, mdica e fsica que requeiram devido
sua idade, sexo e personalidade e no interesse do desenvolvimento sadio.
26.3 Os jovens institucionalizados sero mantidos separados
dos adultos e sero detidos em estabelecimentos separados
ou em partes separadas de um estabelecimento em que estejam detidos adultos.
26.4 A jovem infratora institucionalizada merece especial ateno no que diz respeito s suas necessidades e problemas pessoais. Em nenhum caso receber menos cuidado, proteo,
assistncia, tratamento e capacitao que o jovem do sexo
masculino. Ser garantido seu tratamento eqitativo.
26.5 No interesse e para o bem-estar do jovem institucionalizado, os pais e tutores tero direito de acesso s instituies.
26.6 Ser estimulada a cooperao interministerial e interdepartamental para proporcionar adequada formao educacional ou, se for o caso, profissional ao jovem institucionalizado,
para garantir que, ao sair, no esteja em desvantagem no plano da educao.
27 - Aplicao das Regras Mnimas para o Tratamento
dos Prisioneiros, aprovadas pelas Naes Unidas

ANEXOS

- 343

27.1 Em princpio, as Regras Mnimas para o Tratamento dos


Prisioneiros e as recomendaes conexas sero aplicveis,
sempre que for pertinente, ao tratamento dos jovens infratores institucionalizados, inclusive os que estiverem em priso
preventiva.
27.2 Devero ser feitos esforos para implementar os princpios relevantes das mencionadas Regras Mnimas na maior
medida possvel, para satisfazer as necessidades especficas
do jovem quanto sua idade, sexo e personalidade.
28 - Uso freqente e imediato da liberdade condicional
28.1 A liberdade condicional da instituio ser utilizada pela
autoridade pertinente na maior medida possvel e ser concedida o mais cedo possvel.
28.2 O jovem liberado condicionalmente de uma instituio
ser assistido e supervisionado por funcionrio designado e
receber total apoio da comunidade.
29 - Sistemas semi-institucionais
29.1 Procurar-se- estabelecer sistemas semi-institucionais,
como casas de semi-liberdade, lares educativos, centros de
capacitao diurnos e outros sistemas apropriados que possam
facilitar a adequada reintegrao dos jovens na sociedade.
SEXTA PARTE
PESQUISA, PLANEJAMENTO FORMULAO DE POLTICAS E AVALIAO
30 - A pesquisa como base do planejamento e da formulao e avaliao de polticas
30.1 Procurar-se- organizar e fomentar as pesquisas necessrias como base do efetivo planejamento e formulao de
polticas.
30.2 Procurar-se- revisar e avaliar periodicamente as tendncias, os problemas e as causas da delinqncia e da criminalidade de jovens, assim como as diversas necessidades

344 - M a r c o s B a n d e i r a

particulares do jovem sob custdia.


30.3 Procurar-se- estabelecer regularmente um mecanismo
de avaliao e pesquisa no sistema de administrao da Justia da Infncia e da Juventude, e coletar e analisar os dados
e a informao pertinentes com vistas devida avaliao e ao
aperfeioamento do sistema.
30.4 A prestao de servios na administrao da Justia da
Infncia e da Juventude ser sistematicamente planejada e
executada como parte integrante dos esforos de desenvolvimento nacional.

ANEXOS

- 345

CONVENO SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA


PREMBULO
Os Estados Partes da presente Conveno,
Considerando que, de acordo com os princpios proclamados
na Carta das Naes Unidas, a liberdade, a justia e a paz no
mundo se fundamentam no reconhecimento da dignidade inerente e dos direitos iguais e inalienveis de todos os membros
da famlia humana;
Tendo em conta que os povos das Naes Unidas reafirmaram na carta sua f nos direitos fundamentais do homem e
na dignidade e no valor da pessoa humana e que decidiram
promover o progresso social e a elevao do nvel de vida com
mais liberdade;
Reconhecendo que as Naes Unidas proclamaram e acordaram na Declarao Universal dos Direitos Humanos e nos Pactos Internacionais de Direitos Humanos que toda pessoa possui
todos os direitos e liberdades neles enunciados, sem distino
de qualquer natureza, seja de raa, cor, sexo, idioma, crena,
opinio poltica ou de outra ndole, origem nacional ou social,
posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio;
Recordando que na Declarao Universal dos Direitos Humanos as Naes Unidas proclamaram que a infncia tem direito
a cuidados e assistncia especiais;
Convencidos de que a famlia, como grupo fundamental da
sociedade e ambiente natural para o crescimento e bem-estar de todos os seus membros, e em particular das crianas,
deve receber a proteo e assistncia necessrias a fim de
poder assumir plenamente suas responsabilidades dentro da
comunidade;

346 - M a r c o s B a n d e i r a

Reconhecendo que a criana, para o pleno e harmonioso desenvolvimento de sua personalidade, deve crescer no seio da
famlia, em um ambiente de felicidade, amor e compreenso;
Considerando que a criana deve estar plenamente preparada
para uma vida independente na sociedade e deve ser educada
de acordo com os ideais proclamados na Carta das Naes
Unidas, especialmente com esprito de paz, dignidade, tolerncia, liberdade, igualdade e solidariedade;
Tendo em conta que a necessidade de proporcionar criana
uma proteo especial foi enunciada na Declarao de Genebra de 1924 sobre os Direitos da Criana e na Declarao dos
Direitos da Criana adotada pela Assemblia Geral em 20 de
novembro de 1959, e reconhecida na Declarao Universal dos
Direitos Humanos, no Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos (em particular nos Artigos 23 e 24), no Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (em particular no Artigo 10) e nos estatutos e instrumentos pertinentes
das Agncias Especializadas e das organizaes internacionais
que se interessam pelo bem-estar da criana;
Tendo em conta que, conforme assinalado na Declarao dos
Direitos da Criana, a criana, em virtude de sua falta de
maturidade fsica e mental, necessita proteo e cuidados especiais, inclusive a devida proteo legal, tanto antes quanto
aps seu nascimento;
Lembrado o estabelecido na Declarao sobre os Princpios
Sociais e Jurdicos Relativos Proteo e ao Bem-Estar das
Crianas, especialmente com Referncia Adoo e Colocao em Lares de Adoo, nos Planos Nacional e Internacional;
as Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao
da Justia Juvenil (Regras de Pequim); e a Declarao sobre a

ANEXOS

- 347

Proteo da Mulher e da Criana em Situaes de Emergncia


ou de Conflito Armado;
Reconhecendo que em todos os pases do mundo existem
crianas vivendo sob condies excepcionalmente difceis e
que essas crianas necessitam considerao especial;
Tomando em devida conta a importncia das tradies e dos
valores culturais de cada povo para a proteo e o desenvolvimento harmonioso da criana;
Reconhecendo a importncia da cooperao internacional para
a melhoria das condies de vida das crianas em todos os
pases, especialmente nos pases em desenvolvimento;
Acordam o seguinte:
PARTE I
Artigo 1
Para efeitos da presente Conveno considera-se como criana todo ser humano com menos de dezoito anos de idade, a
no ser que, em conformidade com a lei aplicvel criana, a
maioridade seja alcanada antes.
Artigo 2
1. Os Estados Partes respeitaro os direitos enunciados na
presente Conveno e asseguraro sua aplicao a cada
criana sujeita sua jurisdio, sem distino alguma, independentemente de raa, cor, sexo, idioma, crena, opinio
poltica ou de outra ndole, origem nacional, tnica ou social, posio econmica, deficincias fsicas, nascimento ou
qualquer outra condio da criana, de seus pais ou de seus
representantes legais.
2. Os Estados Partes tomaro todas as medidas apropriadas
para assegurar a proteo da criana contra toda forma de

348 - M a r c o s B a n d e i r a

discriminao ou castigo por causa da condio, das atividades, das opinies manifestadas ou das crenas de seus pais,
representantes legais ou familiares.
Artigo 3
1. Todas as aes relativas s crianas, levadas a efeito por
autoridades administrativas ou rgos legislativos, devem
considerar, primordialmente, o interesse maior da criana.
2. Os Estados Partes se comprometem a assegurar criana
a proteo e o cuidado que sejam necessrios para seu bemestar, levando em considerao os direitos e deveres de seus
pais, tutores ou outras pessoas responsveis por ela perante a
lei e, com essa finalidade, tomaro todas as medidas legislativas e administrativas adequadas.
3. Os Estados Partes se certificaro de que as instituies, os
servios e os estabelecimentos encarregados do cuidado ou
da proteo das crianas cumpram com os padres estabelecidos pelas autoridades competentes, especialmente no que
diz respeito segurana e sade das crianas, ao nmero
e competncia de seu pessoal e existncia de superviso
adequada.
Artigo 4
Os Estados Partes adotaro todas as medidas administrativas,
legislativas e de outra ndole com vistas implementao dos
direitos reconhecidos na presente Conveno. Com relao
aos direitos econmicos, sociais e culturais, os Estados Partes adotaro essas medidas utilizando ao mximo os recursos
disponveis e, quando necessrio, dentro de um quadro de
cooperao internacional.
Artigo 5
Os Estados Partes respeitaro as responsabilidades, os direitos e os deveres dos pais ou, onde for o caso, dos membros da

ANEXOS

- 349

famlia ampliada ou da comunidade, conforme determinem os


costumes locais, dos tutores ou de outras pessoas legalmente
responsveis, de proporcionar criana instruo e orientao
adequadas e acordes com a evoluo de sua capacidade no
exerccio dos direitos reconhecidos na presente Conveno.
Artigo 6
1. Os Estados Partes reconhecem que toda criana tem o direito inerente vida.
2. Os Estados Partes asseguraro ao mximo a sobrevivncia
e o desenvolvimento da criana.
Artigo 7
1. A criana ser registrada imediatamente aps seu nascimento e ter direito, desde o momento em que nasce, a um
nome, a uma nacionalidade e, na medida do possvel, a conhecer seus pais e a ser cuidada por eles.
2. Os Estados Partes zelaro pela aplicao desses direitos de
acordo com sua legislao nacional e com as obrigaes que
tenham assumido em virtude dos instrumentos internacionais
pertinentes, sobretudo se, de outro modo, a criana se tornaria aptrida.
Artigo 8
1. Os Estados Partes se comprometem a respeitar o direito da
criana de preservar sua identidade, inclusive a nacionalidade,
o nome e as relaes familiares, de acordo com a lei, sem interferncias ilcitas.
2. Quando uma criana se vir privada ilegalmente de algum
ou de todos os elementos que configuram sua identidade, os
Estados Partes devero prestar assistncia e proteo adequadas com vistas a restabelecer rapidamente sua identidade.

350 - M a r c o s B a n d e i r a

Artigo 9
1. Os Estados Partes devero zelar para que a criana no
seja separada dos pais contra a vontade dos mesmos, exceto
quando, sujeita reviso judicial, as autoridades competentes
determinarem, em conformidade com a lei e os procedimentos
legais cabveis, que tal separao necessria ao interesse
maior da criana. Tal determinao pode ser necessria em
casos especficos, por exemplo, nos casos em que a criana
sofre maus tratos ou descuido por parte de seus pais ou quando estes vivem separados e uma deciso deve ser tomada a
respeito do local da residncia da criana.
2. Caso seja adotado qualquer procedimento em conformidade com o estipulado no pargrafo 1 do presente Artigo, todas
as Partes interessadas tero a oportunidade de participar e de
manifestar suas opinies.
3. Os Estados Partes respeitaro o direito da criana que esteja separada de um ou de ambos os pais de manter regularmente relaes pessoais e contato direto com ambos, a menos
que isso seja contrrio ao interesse maior da criana.
4. Quando essa separao ocorrer em virtude de uma medida
adotada por um Estado Parte, tal como deteno, priso, exlio, deportao ou morte (inclusive falecimento decorrente de
qualquer causa enquanto a pessoa estiver sob a custdia do
Estado) de um dos pais da criana, ou de ambos, ou da prpria criana, o Estado Parte, quando solicitado, proporcionar
aos pais, criana ou, se for o caso, a outro familiar, informaes bsicas a respeito do paradeiro do familiar ou familiares
ausentes, a no ser que tal procedimento seja prejudicial ao
bem-estar da criana. Os Estados Partes se certificaro, alm
disso, de que a apresentao de tal petio no acarrete, por
si s, conseqncias adversas para a pessoa ou pessoas interessadas.

ANEXOS

- 351

Artigo 10
1. De acordo com a obrigao dos Estados Partes estipulada no
pargrafo 1 do Artigo 9, toda solicitao apresentada por uma
criana, ou por seus pais, para ingressar ou sair de um Estado Parte com vistas reunio da famlia, dever ser atendida
pelos Estados Partes de forma positiva, humanitria e rpida.
Os Estados Partes asseguraro, ainda, que a apresentao de
tal solicitao no acarretar conseqncias adversas para os
solicitantes ou para seus familiares.
2. A criana cujos pais residam em Estados diferentes ter o direito de manter, periodicamente, relaes pessoais e contato direto
com ambos, exceto em circunstncias especiais. Para tanto, e de
acordo com a obrigao assumida pelos Estados Partes em virtude do pargrafo 2 do Artigo 9, os Estados Partes respeitaro o direito da criana e de seus pais de sair de qualquer pas, inclusive
do prprio, e de ingressar no seu prprio pas. O direito de sair de
qualquer pas estar sujeito, apenas, s restries determinadas
pela lei que sejam necessrias para proteger a segurana nacional, a ordem pblica, a sade ou a moral pblicas ou os direitos
e as liberdades de outras pessoas e que estejam acordes com os
demais direitos reconhecidos pela presente Conveno.
Artigo 11
1. Os Estados Partes adotaro medidas a fim de lutar contra
a transferncia ilegal de crianas para o exterior e a reteno
ilcita das mesmas fora do pas.
2. Para tanto, aos Estados Partes promovero a concluso de
acordos bilaterais ou multilaterais ou a adeso a acordos j
existentes.
Artigo 12
1. Os Estados Partes asseguraro criana que estiver capacitada a formular seus prprios juzos o direito de expressar

352 - M a r c o s B a n d e i r a

suas opinies livremente sobre todos os assuntos relacionados


com a criana, levando-se devidamente em considerao essas opinies, em funo da idade e maturidade da criana.
2. Com tal propsito, se proporcionar criana, em particular, a oportunidade de ser ouvida em todo processo judicial ou
administrativo que afete a mesma, quer diretamente quer por
intermdio de um representante ou rgo apropriado, em conformidade com as regras processuais da legislao nacional.
Artigo 13
1. A criana ter direito liberdade de expresso. Esse direito
incluir a liberdade de procurar, receber e divulgar informaes e idias de todo tipo, independentemente de fronteiras,
de forma oral, escrita ou impressa, por meio das artes ou por
qualquer outro meio escolhido pela criana.
2. O exerccio de tal direito poder estar sujeito a determinadas restries, que sero unicamente as previstas pela lei e
consideradas necessrias:
a) para o respeito dos direitos ou da reputao dos demais,
ou
b) para a proteo da segurana nacional ou da ordem pblica, ou para proteger a sade e a moral pblicas.
Artigo 14
1. Os Estados Partes respeitaro o direito da criana liberdade de pensamento, de conscincia e de crena.
2. Os Estados Partes respeitaro os direitos e deveres dos pais
e, se for o caso, dos representantes legais, de orientar a criana com relao ao exerccio de seus direitos de maneira acorde
com a evoluo de sua capacidade.

ANEXOS

- 353

3. A liberdade de professar a prpria religio ou as prprias


crenas estar sujeita, unicamente, s limitaes prescritas
pela lei e necessrias para proteger a segurana, a ordem, a
moral, a sade pblica ou os direitos e liberdades fundamentais dos demais.
Artigo 15
1. Os Estados Partes reconhecem os direitos da criana liberdade de associao e liberdade de realizar reunies pacficas.
2. No sero impostas restries ao exerccio desses direitos,
a no ser as estabelecidas em conformidade com a lei e que
sejam necessrias numa sociedade democrtica, no interesse
da segurana nacional ou pblica, da ordem pblica, da proteo sade e moral pblicas ou da proteo aos direitos e
liberdades dos demais.
Artigo 16
1. Nenhuma criana ser objeto de interferncias arbitrrias
ou ilegais em sua vida particular, sua famlia, seu domiclio ou
sua correspondncia, nem de atentados ilegais a sua honra e
a sua reputao.
2. A criana tem direito proteo da lei contra essas interferncias ou atentados.
Artigo 17
Os Estados Partes reconhecem a funo importante desempenhada pelos meios de comunicao e zelaro para que a
criana tenha acesso a informaes e materiais procedentes
de diversas fontes nacionais e internacionais, especialmente
informaes e materiais que visem a promover seu bem-estar
social, espiritual e moral e sua sade fsica e mental. Para tanto, os Estados Partes:
a) incentivaro os meios de comunicao a difundir informa-

354 - M a r c o s B a n d e i r a

es e materiais de interesse social e cultural para a criana,


de acordo com o esprito do Artigo 29;
b) promovero a cooperao internacional na produo, no
intercmbio e na divulgao dessas informaes e desses materiais procedentes de diversas fontes culturais, nacionais e
internacionais;
c) incentivaro a produo e difuso de livros para crianas;
d) incentivaro os meios de comunicao no sentido de, particularmente, considerar as necessidades lingsticas da criana
que pertena a um grupo minoritrio ou que seja indgena;
e) promovero a elaborao de diretrizes apropriadas a fim
de proteger a criana contra toda informao e material prejudiciais ao seu bem-estar, tendo em conta as disposies dos
Artigos 13 e 18.
Artigo 18
1. Os Estados Partes envidaro os seus melhores esforos a
fim de assegurar o reconhecimento do princpio de que ambos
os pais tm obrigaes comuns com relao educao e ao
desenvolvimento da criana. Caber aos pais ou, quando for o
caso, aos representantes legais, a responsabilidade primordial
pela educao e pelo desenvolvimento da criana. Sua preocupao fundamental visar ao interesse maior da criana.
2. A fim de garantir e promover os direitos enunciados na
presente Conveno, os Estados Partes prestaro assistncia
adequada aos pais e aos representantes legais para o desempenho de suas funes no que tange educao da criana e
asseguraro a criao de instituies, instalaes e servios
para o cuidado das crianas.
3. Os Estados Partes adotaro todas as medidas apropriadas

ANEXOS

- 355

a fim de que as crianas cujos pais trabalhem tenham direito


a beneficiar-se dos servios de assistncia social e creches a
que fazem jus.
Artigo 19
1. Os Estados Partes adotaro todas as medidas legislativas,
administrativas, sociais e educacionais apropriadas para proteger a criana contra todas as formas de violncia fsica ou
mental, abuso ou tratamento negligente, maus tratos ou explorao, inclusive abuso sexual, enquanto a criana estiver
sob a custdia dos pais, do representante legal ou de qualquer
outra pessoa responsvel por ela.
2. Essas medidas de proteo deveriam incluir, conforme apropriado, procedimentos eficazes para a elaborao de programas sociais capazes de proporcionar uma assistncia adequada criana e s pessoas encarregadas de seu cuidado, bem
como para outras formas de preveno, para a identificao,
notificao, transferncia a uma instituio, investigao, tratamento e acompanhamento posterior dos casos acima mencionados de maus tratos criana e, conforme o caso, para a
interveno judiciria.
Artigo 20
1. As crianas privadas temporria ou permanentemente do
seu meio familiar, ou cujo interesse maior exija que no permaneam nesse meio, tero direito proteo e assistncia
especiais do Estado.
2. Os Estados Partes garantiro, de acordo com suas leis nacionais, cuidados alternativos para essas crianas.
3. Esses cuidados poderiam incluir, <i> inter alia</i>, a colocao em lares de adoo, a <i> kafalah</i> do direito islmico, a adoo ou, caso necessrio, a colocao em instituies
adequadas de proteo para as crianas. Ao serem considera-

356 - M a r c o s B a n d e i r a

das as solues, deve-se dar especial ateno origem tnica,


religiosa, cultural e lingstica da criana, bem como convenincia da continuidade de sua educao.
Artigo 21
Os Estados Partes que reconhecem ou permitem o sistema de
adoo atentaro para o fato de que a considerao primordial seja o interesse maior da criana. Dessa forma, atentaro
para que:
a) a adoo da criana seja autorizada apenas pelas autoridades competentes, as quais determinaro, consoante as leis
e os procedimentos cabveis e com base em todas as informaes pertinentes e fidedignas, que a adoo admissvel
em vista da situao jurdica da criana com relao a seus
pais, parentes e representantes legais e que, caso solicitado,
as pessoas interessadas tenham dado, com conhecimento de
causa, seu consentimento adoo, com base no assessoramento que possa ser necessrio;
b) a adoo efetuada em outro pas possa ser considerada
como outro meio de cuidar da criana, no caso em que a mesma no possa ser colocada em um lar de adoo ou entregue
a uma famlia adotiva ou no logre atendimento adequado em
seu pas de origem;
c) a criana adotada em outro pas goze de salvaguardas e
normas equivalentes s existentes em seu pas de origem com
relao adoo;
d) todas as medidas apropriadas sejam adotadas, a fim de
garantir que, em caso de adoo em outro pas, a colocao
no permita benefcios financeiros indevidos aos que dela participarem;
e) quando necessrio, promover os objetivos do presente Ar-

ANEXOS

- 357

tigo mediante ajustes ou acordos bilaterais ou multilaterais,


e envidaro esforos, nesse contexto, com vistas a assegurar
que a colocao da criana em outro pas seja levada a cabo
por intermdio das autoridades ou organismos competentes.
Artigo 22
1. Os Estados Partes adotaro medidas pertinentes para assegurar que a criana que tente obter a condio de refugiada, ou
que seja considerada como refugiada de acordo com o direito e
os procedimentos internacionais ou internos aplicveis, receba,
tanto no caso de estar sozinha como acompanhada por seus
pais ou por qualquer outra pessoa, a proteo e a assistncia
humanitria adequadas a fim de que possa usufruir dos direitos
enunciados na presente Conveno e em outros instrumentos
internacionais de direitos humanos ou de carter humanitrio
dos quais os citados Estados sejam parte.
2. Para tanto, os Estados Partes cooperaro, da maneira como
julgarem apropriada, com todos os esforos das Naes Unidas e demais organizaes intergovernamentais competentes,
ou organizaes no-governamentais que cooperem com as
Naes Unidas, no sentido de proteger e ajudar a criana refugiada, e de localizar seus pais ou outros membros de sua
famlia a fim de obter informaes necessrias que permitam
sua reunio com a famlia. Quando no for possvel localizar
nenhum dos pais ou membros da famlia, ser concedida
criana a mesma proteo outorgada a qualquer outra criana privada permanente ou temporariamente de seu ambiente
familiar, seja qual for o motivo, conforme o estabelecido na
presente Conveno.
Artigo 23
1. Os Estados Partes reconhecem que a criana portadora de
deficincias fsicas ou mentais dever desfrutar de uma vida
plena e decente em condies que garantam sua dignidade,

358 - M a r c o s B a n d e i r a

favoream sua autonomia e facilitem sua participao ativa na


comunidade.
2. Os Estados Partes reconhecem o direito da criana deficiente de receber cuidados especiais e, de acordo com os recursos disponveis e sempre que a criana ou seus responsveis
renam as condies requeridas, estimularo e asseguraro
a prestao da assistncia solicitada, que seja adequada ao
estado da criana e s circunstncias de seus pais ou das pessoas encarregadas de seus cuidados.
3. Atendendo s necessidades especiais da criana deficiente, a assistncia prestada, conforme disposto no pargrafo 2
do presente Artigo, ser gratuita sempre que possvel, levando-se em considerao a situao econmica dos pais ou das
pessoas que cuidem da criana, e visar a assegurar criana deficiente o acesso efetivo educao, capacitao, aos
servios de sade, aos servios de reabilitao, preparao
para o emprego e s oportunidades de lazer, de maneira que
a criana atinja a mais completa integrao social possvel e
o maior desenvolvimento individual factvel, inclusive seu desenvolvimento cultural e espiritual.
4. Os Estados Partes promovero, com esprito de cooperao
internacional, um intercmbio adequado de informaes nos
campos da assistncia mdica preventiva e do tratamento mdico, psicolgico e funcional das crianas deficientes, inclusive
a divulgao de informaes a respeito dos mtodos de reabilitao e dos servios de ensino e formao profissional, bem
como o acesso a essa informao, a fim de que os Estados
Partes possam aprimorar sua capacidade e seus conhecimentos e ampliar sua experincia nesses campos. Nesse sentido,
sero levadas especialmente em conta as necessidades dos
pases em desenvolvimento.

ANEXOS

- 359

Artigo 24
1. Os Estados Partes reconhecem o direito da criana de gozar
do melhor padro possvel de sade e dos servios destinados
ao tratamento das doenas e recuperao da sade. Os Estados Partes envidaro esforos no sentido de assegurar que
nenhuma criana se veja privada de seu direito de usufruir
desses servios sanitrios.
2. Os Estados Partes garantiro a plena aplicao desse direito e, em especial, adotaro as medidas apropriadas com
vistas a:
a) reduzir a mortalidade infantil;
b) assegurar a prestao de assistncia mdica e cuidados
sanitrios necessrios a todas as crianas, dando nfase aos
cuidados bsicos de sade;
c) combater as doenas e a desnutrio dentro do contexto
dos cuidados bsicos de sade mediante, inter alia , a aplicao de tecnologia disponvel e o fornecimento de alimentos
nutritivos e de gua potvel, tendo em vista os perigos e riscos da poluio ambiental;
d) assegurar s mes adequada assistncia pr-natal e psnatal;
e) assegurar que todos os setores da sociedade, e em especial
os pais e as crianas, conheam os princpios bsicos de sade
e nutrio das crianas, as vantagens da amamentao, da
higiene e do saneamento ambiental e das medidas de preveno de acidentes, e tenham acesso educao pertinente e
recebam apoio para a aplicao desses conhecimentos;
f) desenvolver a assistncia mdica preventiva, a orientao
aos pais e a educao e servios de planejamento familiar.

360 - M a r c o s B a n d e i r a

3. Os Estados Partes adotaro todas as medidas eficazes e


adequadas para abolir prticas tradicionais que sejam prejudicais sade da criana.
4. Os Estados Partes se comprometem a promover e incentivar
a cooperao internacional com vistas a lograr, progressivamente, a plena efetivao do direito reconhecido no presente
Artigo. Nesse sentido, ser dada ateno especial s necessidades dos pases em desenvolvimento.
Artigo 25
Os Estados Partes reconhecem o direito de uma criana que
tenha sido internada em um estabelecimento pelas autoridades competentes para fins de atendimento, proteo ou tratamento de sade fsica ou mental a um exame peridico de
avaliao do tratamento ao qual est sendo submetida e de
todos os demais aspectos relativos sua internao.
Artigo 26
1. Os Estados Partes reconhecero a todas as crianas o direito de usufruir da previdncia social, inclusive do seguro social,
e adotaro as medidas necessrias para lograr a plena consecuo desse direito, em conformidade com sua legislao
nacional.
2. Os benefcios devero ser concedidos, quando pertinentes,
levando-se em considerao os recursos e a situao da criana e das pessoas responsveis pelo seu sustento, bem como
qualquer outra considerao cabvel no caso de uma solicitao de benefcios feita pela criana ou em seu nome.
Artigo 27
1. Os Estados Partes reconhecem o direito de toda criana
a um nvel de vida adequado ao seu desenvolvimento fsico,
mental, espiritual, moral e social.

ANEXOS

- 361

2. Cabe aos pais, ou a outras pessoas encarregadas, a responsabilidade primordial de propiciar, de acordo com suas possibilidades e meios financeiros, as condies de vida necessrias
ao desenvolvimento da criana.
3. Os Estados Partes, de acordo com as condies nacionais e
dentro de suas possibilidades, adotaro medidas apropriadas a
fim de ajudar os pais e outras pessoas responsveis pela criana a tornar efetivo esse direito e, caso necessrio, proporcionaro assistncia material e programas de apoio, especialmente
no que diz respeito nutrio, ao vesturio e habitao.
4. Os Estados Partes tomaro todas as medidas adequadas
para assegurar o pagamento da penso alimentcia por parte
dos pais ou de outras pessoas financeiramente responsveis
pela criana, quer residam no Estado Parte quer no exterior.
Nesse sentido, quando a pessoa que detm a responsabilidade financeira pela criana residir em Estado diferente daquele
onde mora a criana, os Estados Partes promovero a adeso
a acordos internacionais ou a concluso de tais acordos, bem
como a adoo de outras medidas apropriadas.
Artigo 28
1. Os Estados Partes reconhecem o direito da criana educao e, a fim de que ela possa exercer progressivamente e em
igualdade de condies esse direito, devero especialmente:
a) tornar o ensino primrio obrigatrio e disponvel gratuitamente para todos;
b) estimular o desenvolvimento do ensino secundrio em suas
diferentes formas, inclusive o ensino geral e profissionalizante, tornando-o disponvel e acessvel a todas as crianas, e
adotar medidas apropriadas tais como a implantao do ensino gratuito e a concesso de assistncia financeira em caso
de necessidade;

362 - M a r c o s B a n d e i r a

c) tornar o ensino superior acessvel a todos com base na capacidade e por todos os meios adequados;
d) tornar a informao e a orientao educacionais e profissionais disponveis e accessveis a todas as crianas;
e) adotar medidas para estimular a freqncia regular s escolas e a reduo do ndice de evaso escolar.
2. Os Estados Partes adotaro todas as medidas necessrias
para assegurar que a disciplina escolar seja ministrada de maneira compatvel com a dignidade humana da criana e em
conformidade com a presente Conveno.
3. Os Estados Partes promovero e estimularo a cooperao
internacional em questes relativas educao, especialmente visando a contribuir para a eliminao da ignorncia e do
analfabetismo no mundo e facilitar o acesso aos conhecimentos cientficos e tcnicos e aos mtodos modernos de ensino.
A esse respeito, ser dada ateno especial s necessidades
dos pases em desenvolvimento.
Artigo 29
1. Os Estados Partes reconhecem que a educao da criana
dever estar orientada no sentido de:
a) desenvolver a personalidade, as aptides e a capacidade
mental e fsica da criana em todo o seu potencial;
b) imbuir na criana o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais, bem como aos princpios consagrados
na Carta das Naes Unidas;
c) imbuir na criana o respeito aos seus pais, sua prpria
identidade cultural, ao seu idioma e seus valores, aos valores
nacionais do pas em que reside, aos do eventual pas de origem, e aos das civilizaes diferentes da sua;

ANEXOS

- 363

d) preparar a criana para assumir uma vida responsvel numa


sociedade livre, com esprito de compreenso, paz, tolerncia,
igualdade de sexos e amizade entre todos os povos, grupos
tnicos, nacionais e religiosos e pessoas de origem indgena;
e) imbuir na criana o respeito ao meio ambiente.
2. Nada do disposto no presente Artigo ou no Artigo 28 ser
interpretado de modo a restringir a liberdade dos indivduos
ou das entidades de criar e dirigir instituies de ensino, desde
que sejam respeitados os princpios enunciados no pargrafo
1 do presente Artigo e que a educao ministrada em tais instituies esteja acorde com os padres mnimos estabelecidos
pelo Estado.
Artigo 30
Nos Estados Partes onde existam minorias tnicas, religiosas
ou lingsticas, ou pessoas de origem indgena, no ser negado a uma criana que pertena a tais minorias ou que seja indgena o direito de, em comunidade com os demais membros
de seu grupo, ter sua prpria cultura, professar e praticar sua
prpria religio ou utilizar seu prprio idioma.
Artigo 31
1. Os Estados Partes reconhecem o direito da criana ao descanso e ao lazer, ao divertimento e s atividades recreativas
prprias da idade, bem como livre participao na vida cultural e artstica.
2. Os Estados Partes respeitaro e promovero o direito da
criana de participar plenamente da vida cultural e artstica e
encorajaro a criao de oportunidades adequadas, em condies de igualdade, para que participem da vida cultural, artstica, recreativa e de lazer.

364 - M a r c o s B a n d e i r a

Artigo 32
1. Os Estados Partes reconhecem o direito da criana de estar
protegida contra a explorao econmica e contra o desempenho de qualquer trabalho que possa ser perigoso ou interferir
em sua educao, ou que seja nocivo para sua sade ou para
seu desenvolvimento fsico, mental, espiritual, moral ou social.
2. Os Estados Partes adotaro medidas legislativas, administrativas, sociais e educacionais com vistas a assegurar a aplicao do presente Artigo. Com tal propsito, e levando em
considerao as disposies pertinentes de outros instrumentos internacionais, os Estados Partes, devero, em particular:
a) estabelecer uma idade ou idades mnimas para a admisso
em empregos;
b) estabelecer regulamentao apropriada relativa a horrios
e condies de emprego;
c) estabelecer penalidades ou outras sanes apropriadas a
fim de assegurar o cumprimento efetivo do presente Artigo.
Artigo 33
Os Estados Partes adotaro todas as medidas apropriadas, inclusive medidas legislativas, administrativas, sociais e educacionais, para proteger a criana contra o uso ilcito de drogas e
substncias psicotrpicas descritas nos tratados internacionais
pertinentes e para impedir que crianas sejam utilizadas na
produo e no trfico ilcito dessas substncias.
Artigo 34
Os Estados Partes se comprometem a proteger a criana contra
todas as formas de explorao e abuso sexual. Nesse sentido,
os Estados Partes tomaro, em especial, todas as medidas de
carter nacional, bilateral e multilateral que sejam necessrias
para impedir:

ANEXOS

- 365

a) o incentivo ou a coao para que uma criana se dedique a


qualquer atividade sexual ilegal;
b) a explorao da criana na prostituio ou outras prticas
sexuais ilegais;
c) a explorao da criana em espetculos ou materiais pornogrficos.
Artigo 35
Os Estados Partes tomaro todas as medidas de carter nacional, bilateral e multilateral que sejam necessrias para impedir
o seqestro, a venda ou o trfico de crianas para qualquer fim
ou sob qualquer forma.
Artigo 36
Os Estados Partes protegero a criana contra todas as demais
formas de explorao que sejam prejudiciais para qualquer
aspecto de seu bem-estar.
Artigo 37
Os Estados Partes zelaro para que:
a) nenhuma criana seja submetida a tortura nem a outros
tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes. No
ser imposta a pena de morte nem a priso perptua sem possibilidade de livramento por delitos cometidos por menores de
dezoito anos de idade;
b) nenhuma criana seja privada de sua liberdade de forma
ilegal ou arbitrria. A deteno, a recluso ou a priso de uma
criana ser efetuada em conformidade com a lei e apenas
como ltimo recurso, e durante o mais breve perodo de tempo que for apropriado;
c) toda criana privada da liberdade seja tratada com a humanidade e o respeito que merece a dignidade inerente pessoa

366 - M a r c o s B a n d e i r a

humana, e levando-se em considerao as necessidades de


uma pessoa de sua idade. Em especial, toda criana privada
de sua liberdade ficar separada dos adultos, a no ser que
tal fato seja considerado contrrio aos melhores interesses da
criana, e ter direito a manter contato com sua famlia por
meio de correspondncia ou de visitas, salvo em circunstncias excepcionais;
d) toda criana privada de sua liberdade tenha direito a rpido
acesso a assistncia jurdica e a qualquer outra assistncia
adequada, bem como direito a impugnar a legalidade da privao de sua liberdade perante um tribunal ou outra autoridade
competente, independente e imparcial e a uma rpida deciso
a respeito de tal ao.
Artigo 38
1. Os Estados Partes se comprometem a respeitar e a fazer
com que sejam respeitadas as normas do direito humanitrio
internacional aplicveis em casos de conflito armado no que
digam respeito s crianas.
2. Os Estados Partes adotaro todas as medidas possveis a
fim de assegurar que todas as pessoas que ainda no tenham
completado quinze anos de idade no participem diretamente
de hostilidades.
3. Os Estados Partes abster-se-o de recrutar pessoas que no
tenham completado quinze anos de idade para servir em suas
foras armadas. Caso recrutem pessoas que tenham completado quinze anos mas que tenham menos de dezoito anos,
devero procurar dar prioridade aos de mais idade.
4. Em conformidade com suas obrigaes de acordo com o
direito humanitrio internacional para proteo da populao
civil durante os conflitos armados, os Estados Partes adotaro

ANEXOS

- 367

todas as medidas necessrias a fim de assegurar a proteo e


o cuidado das crianas afetadas por um conflito armado.
Artigo 39
Os Estados Partes adotaro todas as medidas apropriadas para
estimular a recuperao fsica e psicolgica e a reintegrao
social de toda criana vtima de qualquer forma de abandono,
explorao ou abuso; tortura ou outros tratamentos ou penas
cruis, desumanos ou degradantes; ou conflitos armados. Essa
recuperao e reintegrao sero efetuadas em ambiente que
estimule a sade, o respeito prprio e a dignidade da criana.
Artigo 40
1. Os Estados Partes reconhecem o direito de toda criana a
quem se alegue ter infringido as leis penais ou a quem se acuse
ou declare culpada de ter infringido as leis penais de ser tratada
de modo a promover e estimular seu sentido de dignidade e de
valor e a fortalecer o respeito da criana pelos direitos humanos e pelas liberdades fundamentais de terceiros, levando em
considerao a idade da criana e a importncia de se estimular
sua reintegrao e seu desempenho construtivo na sociedade.
2. Nesse sentido, e de acordo com as disposies pertinentes
dos instrumentos internacionais, os Estados Partes asseguraro, em particular:
a) que no se alegue que nenhuma criana tenha infringido as
leis penais, nem se acuse ou declare culpada nenhuma criana
de ter infringido essas leis, por atos ou omisses que no eram
proibidos pela legislao nacional ou pelo direito internacional
no momento em que foram cometidos;
b) que toda criana de quem se alegue ter infringido as leis
penais ou a quem se acuse de ter infringido essas leis goze,
pelo menos, das seguintes garantias:

368 - M a r c o s B a n d e i r a

i) ser considerada inocente enquanto no for comprovada sua


culpabilidade conforme a lei;
ii) ser informada sem demora e diretamente ou, quando for o
caso, por intermdio de seus pais ou de seus representantes
legais, das acusaes que pesam contra ela, e dispor de assistncia jurdica ou outro tipo de assistncia apropriada para a
preparao e apresentao de sua defesa;
iii) ter a causa decidida sem demora por autoridade ou rgo judicial competente, independente e imparcial, em audincia justa conforme a lei, com assistncia jurdica ou outra
assistncia e, a no ser que seja considerado contrrio aos
melhores interesses da criana, levando em considerao especialmente sua idade ou situao e a de seus pais ou representantes legais;
iv) no ser obrigada a testemunhar ou a se declarar culpada, e
poder interrogar ou fazer com que sejam interrogadas as testemunhas de acusao bem como poder obter a participao e
o interrogatrio de testemunhas em sua defesa, em igualdade
de condies;
v) se for decidido que infringiu as leis penais, ter essa deciso
e qualquer medida imposta em decorrncia da mesma submetidas a reviso por autoridade ou rgo judicial superior competente, independente e imparcial, de acordo com a lei;
vi) contar com a assistncia gratuita de um intrprete caso a
criana no compreenda ou fale o idioma utilizado;
vii) ter plenamente respeitada sua vida privada durante todas
as fases do processo.
3. Os Estados Partes buscaro promover o estabelecimento
de leis, procedimentos, autoridades e instituies especficas

ANEXOS

- 369

para as crianas de quem se alegue ter infringido as leis penais ou que sejam acusadas ou declaradas culpadas de t-las
infringido, e em particular:
a) o estabelecimento de uma idade mnima antes da qual se
presumir que a criana no tem capacidade para infringir as
leis penais;
b) a adoo sempre que conveniente e desejvel, de medidas
para tratar dessas crianas sem recorrer a procedimentos judiciais, contando que sejam respeitados plenamente os direitos humanos e as garantias legais.
4. Diversas medidas, tais como ordens de guarda, orientao e superviso, aconselhamento, liberdade vigiada, colocao em lares de adoo, programas de educao e formao
profissional, bem como outras alternativas internao em
instituies, devero estar disponveis para garantir que as
crianas sejam tratadas de modo apropriado ao seu bemestar e de forma proporcional s circunstncias e ao tipo do
delito.
Artigo 41
Nada do estipulado na presente Conveno afetar disposies
que sejam mais convenientes para a realizao dos direitos da
criana e que podem constar:
a) das leis de um Estado Parte;
b) das normas de direito internacional vigentes para esse Estado.

370 - M a r c o s B a n d e i r a

PARTE II
Artigo 42
Os Estados Partes se comprometem a dar aos adultos e s
crianas amplo conhecimento dos princpios e disposies da
Conveno, mediante a utilizao de meios apropriados e eficazes.
Artigo 43
1. A fim de examinar os progressos realizados no cumprimento das obrigaes contradas pelos Estados Partes na presente
Conveno, dever ser estabelecido um Comit para os Direitos da Criana que desempenhar as funes a seguir determinadas.
2. O comit estar integrado por dez especialistas de reconhecida integridade moral e competncia nas reas cobertas
pela presente Conveno. Os membros do comit sero eleitos pelos Estados Partes dentre seus nacionais e exercero
suas funes a ttulo pessoal, tomando-se em devida conta
a distribuio geogrfica eqitativa bem como os principais
sistemas jurdicos.
3. Os membros do Comit sero escolhidos, em votao secreta, de uma lista de pessoas indicadas pelos Estados Partes.
Cada Estado Parte poder indicar uma pessoa dentre os cidados de seu pas.
4. A eleio inicial para o Comit ser realizada, no mais tardar,
seis meses aps a entrada em vigor da presente Conveno
e, posteriormente, a cada dois anos. No mnimo quatro meses
antes da data marcada para cada eleio, o Secretrio-Geral
das Naes Unidas enviar uma carta aos Estados Partes convidando-os a apresentar suas candidaturas num prazo de dois
meses. O Secretrio-Geral elaborar posteriormente uma lista

ANEXOS

- 371

da qual faro parte, em ordem alfabtica, todos os candidatos


indicados e os Estados Partes que os designaram, e submeter
a mesma aos Estados Partes presentes Conveno.
5. As eleies sero realizadas em reunies dos Estados Partes
convocadas pelo Secretrio-Geral na Sede das Naes Unidas.
Nessas reunies, para as quais o quorum ser de dois teros
dos Estados Partes, os candidatos eleitos para o Comit sero
aqueles que obtiverem o maior nmero de votos e a maioria
absoluta de votos dos representantes dos Estados Partes presentes e votantes.
6. Os membros do Comit sero eleitos para um mandato de
quatro anos. Podero ser reeleitos caso sejam apresentadas
novamente suas candidaturas. O mandato de cinco dos membros eleitos na primeira eleio expirar ao trmino de dois
anos; imediatamente aps ter sido realizada a primeira eleio, o Presidente da reunio na qual a mesma se efetuou escolher por sorteio os nomes desses cinco membros.
7. Caso um membro do Comit venha a falecer ou renuncie
ou declare que por qualquer outro motivo no poder continuar desempenhando suas funes, o Estado Parte que indicou
esse membro designar outro especialista, dentre seus cidados, para que exera o mandato at seu trmino, sujeito
aprovao do Comit.
8. O Comit estabelecer suas prprias regras de procedimento.
9. O Comit eleger a Mesa para um perodo de dois anos.
10. As reunies do Comit sero celebradas normalmente na
Sede das Naes Unidas ou em qualquer outro lugar que o
Comit julgar conveniente. O Comit se reunir normalmente
todos os anos. A durao das reunies do Comit ser deter-

372 - M a r c o s B a n d e i r a

minada e revista, se for o caso, em uma reunio dos Estados


Partes da presente Conveno, sujeita aprovao da Assemblia Geral.
11. O Secretrio-Geral das Naes Unidas fornecer o pessoal
e os servios necessrios para o desempenho eficaz das funes do Comit de acordo com a presente Conveno.
12. Com prvia aprovao da Assemblia Geral, os membros
do Comit estabelecido de acordo com a presente Conveno
recebero emolumentos provenientes dos recursos das Naes Unidas, segundo os termos e condies determinados
pela assemblia.
Artigo 44
1. Os Estados Partes se comprometem a apresentar ao Comit, por intermdio do Secretrio-Geral das Naes Unidas,
relatrios sobre as medidas que tenham adotado com vistas a
tornar efetivos os direitos reconhecidos na Conveno e sobre
os progressos alcanados no desempenho desses direitos:
a) num prazo de dois anos a partir da data em que entrou em
vigor para cada Estado Parte a presente Conveno;
b) a partir de ento, a cada cinco anos.
2. Os relatrios preparados em funo do presente Artigo devero indicar as circunstncias e as dificuldades, caso existam,
que afetam o grau de cumprimento das obrigaes derivadas
da presente Conveno. Devero, tambm, conter informaes suficientes para que o Comit compreenda, com exatido, a implementao da Conveno no pas em questo.
3. Um Estado Parte que tenha apresentado um relatrio inicial
ao Comit no precisar repetir, nos relatrios posteriores a
serem apresentados conforme o estipulado no sub-item b) do

ANEXOS

- 373

pargrafo 1 do presente Artigo, a informao bsica fornecida


anteriormente.
4. O Comit poder solicitar aos Estados Partes maiores informaes sobre a implementao da Conveno.
5. A cada dois anos, o Comit submeter relatrios sobre suas
atividades Assemblia Geral das Naes Unidas, por intermdio do Conselho Econmico e Social.
6. Os Estados Partes tornaro seus relatrios amplamente disponveis ao pblico em seus respectivos pases.
Artigo 45
A fim de incentivar a efetiva implementao da Conveno e
estimular a cooperao internacional nas esferas regulamentadas pela Conveno:
a) os organismos especializados, o Fundo das Naes Unidas
para a Infncia e outros rgos das Naes Unidas tero o
direito de estar representados quando for analisada a implementao das disposies da presente Conveno que estejam
compreendidas no mbito de seus mandatos. O Comit poder
convidar as agncias especializadas, o Fundo das Naes Unidas para a Infncia e outros rgos competentes que considere apropriados a fornecer assessoramento especializado sobre
a implementao da Conveno em matrias correspondentes a seus respectivos mandatos. O Comit poder convidar
as agncias especializadas, o Fundo das Naes Unidas para
Infncia e outros rgos das Naes Unidas a apresentarem
relatrios sobre a implementao das disposies da presente
Conveno compreendidas no mbito de suas atividades;
b) conforme julgar conveniente, o Comit transmitir s agncias especializadas, ao Fundo das Naes Unidas para a Infncia e a outros rgos competentes quaisquer relatrios dos

374 - M a r c o s B a n d e i r a

Estados Partes que contenham um pedido de assessoramento


ou de assistncia tcnica, ou nos quais se indique essa necessidade, juntamente com as observaes e sugestes do Comit, se as houver, sobre esses pedidos ou indicaes;
c) o Comit poder recomendar Assemblia Geral que solicite ao Secretrio-Geral que efetue, em seu nome, estudos
sobre questes concretas relativas aos direitos da criana;
d) o Comit poder formular sugestes e recomendaes gerais
com base nas informaes recebidas nos termos dos Artigos 44
e 45 da presente Conveno. Essas sugestes e recomendaes gerais devero ser transmitidas aos Estados Partes e encaminhadas Assemblia geral, juntamente com os comentrios
eventualmente apresentados pelos Estados Partes.

PARTE III
Artigo 46
A presente Conveno est aberta assinatura de todos os
Estados.
Artigo 47
A presente Conveno est sujeita ratificao. Os instrumentos de ratificao sero depositados junto ao SecretrioGeral das Naes Unidas.
Artigo 48
A presente conveno permanecer aberta adeso de qualquer Estado. Os instrumentos de adeso sero depositados
junto ao Secretrio-Geral das Naes Unidas.
Artigo 49
1. A presente Conveno entrar em vigor no trigsimo dia
aps a data em que tenha sido depositado o vigsimo instru-

ANEXOS

- 375

mento de ratificao ou de adeso junto ao Secretrio-Geral


das Naes Unidas.
2. Para cada Estado que venha a ratificar a Conveno ou a
aderir a ela aps ter sido depositado o vigsimo instrumento
de ratificao ou de adeso, a Conveno entrar em vigor
no trigsimo dia aps o depsito, por parte do Estado, de seu
instrumento de ratificao ou de adeso.
Artigo 50
1. Qualquer Estado Parte poder propor uma emenda e registr-la com o Secretrio-Geral das Naes Unidas. O Secretrio-Geral comunicar a emenda proposta aos Estados Partes,
com a solicitao de que estes o notifiquem caso apiem a
convocao de uma Conferncia de Estados Partes com o propsito de analisar as propostas e submet-las votao. Se,
num prazo de quatro meses a partir da data dessa notificao,
pelo menos um tero dos Estados Partes se declarar favorvel
a tal Conferncia, o Secretrio-Geral convocar Conferncia,
sob os auspcios das Naes Unidas. Qualquer emenda adotada pela maioria de Estados Partes presentes e votantes na
Conferncia ser submetida pelo Secretrio-Geral Assemblia Geral para sua aprovao.
2. Uma emenda adotada em conformidade com o pargrafo
1 do presente Artigo entrar em vigor quando aprovada pela
Assemblia Geral das Naes Unidas e aceita por uma maioria
de dois teros de Estados Partes.
3. Quando uma emenda entrar em vigor, ela ser obrigatria
para os Estados Partes que as tenham aceito, enquanto os
demais Estados Partes permanecero obrigados pelas disposies da presente Conveno e pelas emendas anteriormente
aceitas por eles.

376 - M a r c o s B a n d e i r a

Artigo 51
1. O Secretrio-Geral das Naes Unidas receber e comunicar a todos os Estados Partes o texto das reservas feitas
pelos Estados no momento da ratificao ou da adeso.
2. No ser permitida nenhuma reserva incompatvel com o
objetivo e o propsito da presente Conveno.
3. Quaisquer reservas podero ser retiradas a qualquer momento mediante uma notificao nesse sentido dirigida ao Secretrio-Geral das Naes Unidas, que informar a todos os
Estados. Essa notificao entrar em vigor a partir da data de
recebimento da mesma pelo Secretrio-Geral.
Artigo 52
Um Estado Parte poder denunciar a presente Conveno
mediante notificao feita por escrito ao Secretrio-Geral das
Naes Unidas. A denncia entrar em vigor um ano aps a
data em que a notificao tenha sido recebida pelo Secretrio-Geral.
Artigo 53
Designa-se para depositrio da presente Conveno o Secretrio-Geral das Naes Unidas.
Artigo 54
O original da presente Conveno, cujos textos em rabe chins, espanhol, francs, ingls e russo so igualmente autnticos, ser depositado em poder do Secretrio-Geral das Naes
Unidas.
Em f do que, os plenipotencirios abaixo assinados, devidamente autorizados por seus respectivos Governos, assinaram
a presente Conveno.

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