1.

Introduccin

ARTCULO 2
PRINCIPIO DE
OPORTUNIDAD

DERECHO PROCESAL PENAL II

INTRODUCCION
La Reforma Procesal Penal 2004 se analiz las distintas cuestiones tericoprcticas que inciden concretamente en la adecuada implementacin de la
reforma procesal penal, ms all de las particularidades concretas del diseo
procesal seleccionado por cada pas.
En este contexto, uno de los elementos comunes que se ha logrado identificar
como un obstculo para el ptimo funcionamiento de la reforma, ha sido la
incapacidad de manejar adecuadamente la carga de trabajo, y en particular el
manejo del volumen de casos que pasan a manos del Ministerio Pblico Fiscal en
un sistema acusatorio. En particular se ha detectado la importancia de
compatibilizar el diseo procesal de tipo adversarial con un adecuado uso del
principio de oportunidad, salidas alternativas y mecanismos de simplificacin del
proceso.
Por esta razn, y advirtiendo que en el abanico de posibilidades incorporado en la
reforma procesal iniciada y an incompleta en la Repblica Argentina, se
encuentra ausente el principio de oportunidad. El presente trabajo analizar
sintticamente los distintos aspectos tericos y prcticos que hacen a su
implementacin en el marco de la legislacin actual de este pas y, los
inconvenientes de tipo cultural que han obstaculizado hasta el momento todas las
iniciativas ensayadas al respecto

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
DERECHO PROCESAL PENAL II

1. DEFINICIN
El principio de legalidad procesal o de obligatoriedad esa regla general de la mayora de
sistemas procesales. Obligando al representante del ministerio pblico ejercitar accin
penal siempre que tenga conocimiento de la existencia de un delito y existan mnimos
fundamentos racionales de su comisin. Hay que evidenciar la compatibilidad ste
principio con los criterios retribucin est de la pena. Para las teoras absolutas de la pena
la persecucin del delito tiene el carcter de necesario. Pero, tales criterios de
"justificacin" de la pena han sido remplazados por criterios de utilidad orientada a partir
de las teoras relativas de la pena. Sin embargo, paralelamente y cmo excepcin puntual
a su ejercicio comndale en determinados supuestos taxativamente reconocidos faculta al
fiscal a abstenerse de promover la accin penal o a provocar el sobreseimiento de la casa
si el proceso ya sellada instaurado.
Los principio de legalidad y de oportunidad, como se ha dicho nos indican en qu
condiciones del ejercitarse y distinguir ser accin penal o, lo que es lo mismo, cundo y
cmo debe incoarse y finalizar el proceso penal.
Por el principio oportunidad se establece criterios de selectividad en la persecucin penal.
La ley determina los casos concretos en los cuales una persona sometida a una pena o
viceversa y no la decisin particular de los rganos de la persecucin penal. Por el
principio oportunidad, se confiere el titular del accin penal la facultad de disponer bajo
determinadas condiciones, de su ejercicio, con independencia de que se haya acreditado
la existencia del hecho punible y la responsabilidad del autor.1
Citando Claux Roxin que define el principio de oportunidad, obviamente arreglado, como
aqul mediante el cual se autoriza al fiscal a votar entre elevar la accin o abstenerse de
hacerlo -es archivando el proceso- cuando las investigaciones llevadas a cabo conduzcan
a la conclusin de que el acusado con gran probabilidad, ha cometido un delitoi.
El principio oportunidad, como lo plantea el Dr. Carlos Alberto Torres Caro, es un
postulado rector que se contrapone excepcionalmente al principio de legalidad procesal,
corrigiendo su exceso disfuncional, con el objeto de conseguir una mejor calidad de
justicia, facultando al fiscal, titular de la accin penal, decidir sobre la pertinencia de no
1 El Nuevo Sistema Procesal Penal, Anlisis Crtico. ANA C. CALDERON SUDARRIVA.

DERECHO PROCESAL PENAL II

dar inicio a la actividad jurisdiccional penal, independientemente de estar ante un hechos

delictuosos coautor determinado, concluyndola por acto distinto al de una sentencia y
teniendo como sustento de su conclusin los criterios de falta de necesidad de la pena un
falta de merecimiento de la misma, todo ello amparado en la necesidad de solucionar, en
parte, a un grave problema de la sobrecarga y congestin procesal y penitenciaria, y,
asimismo, promover bajo formas novedosas y premisas propias del derecho conciliatorio
del derecho penal no slo llegue a sus destinatarios, sino que sea con mayor justicia para
la vctima.
Tambin hay que decir que un ordenamiento procesal presidido por el principio
oportunidad, los rganos de persecucin penal (ministerio pblico o la polica) estn
expresamente autorizados, ante determinados delitos que no revisten especial gravedad,
a provocar el sobreseimiento, basados en razones como la escasa lesin social,
reparacin del dao, la economa procesal o la resolucin del imputado.
Como lo hace notar Or Guardia entre el principio de legalidad y el de oportunidad ah
una relacin de complemento:
Principio de legalidad
No hay delitos sin previa ley
No hay pena sin ley previa
No hay pena sin previo juicio
No hay juicio sin accin
Principio de oportunidad
Hay delito pero no hay pena
Hay delito pero no hay ejercicio de la accin

DERECHO PROCESAL PENAL II

2. ANTECEDENTES2
El principio de oportunidad alcanza un gran desarrollo en los principales Estados
europeos que instauran una poltica legislativa con notables criterios de aceleracin del
procedimiento, que se proyecta en tres vertientes:
1. Descriminalizacin y creacin de nuevos procedimientos administrativos
simplificados.
Consiste en la transformacin de infracciones penales leves en ilcitos administrativos,
basados en que estos hechos tienen una mnima lesividad social y son poco frecuentes.
2. Instauracin del procedimiento penal monitorio.
Es un proceso especial destinado al enjuiciamiento de las contravenciones penales o
faltas, informado por el principio de la escritura y caracterizado por la inmediata creacin
de un ttulo penal de ejecucin, que en ningn caso ha de conllevar aparejado pena
privativa de libertad y frente al cual se le confiere al imputado el derecho a aquietarse o a
ejercitar su oposicin mediante la instruccin del contradictorio.
3. La potenciacin del Principio de Oportunidad y de los Sistemas de
Transaccin Procesal.
En doctrina se distinguen dos modelos de aplicacin del principio de oportunidad:

El Sistema Angloamericano Se considera que la oportunidad es la regla y

que es el principio rector de la persecucin penal

Se desconoce el principio de legalidad procesal que caracteriza al derecho continental.

En este sistema, los fiscales ejercen sus facultades

persecutorias con una

discrecionalidad ilimitada.
2 Derecho Procesal Penal. ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE.

DERECHO PROCESAL PENAL II

El Sistema Centroeuropeo

Tuvo su origen en Alemania e Italia, pases en los que tradicionalmente se adopta el

principio de legalidad en la persecucin. Se considera que el principio de oportunidad
es la excepcin, lo que permite que en algunos casos definidos por la ley se prescinda
de la persecucin penal pblica.

3. FUNDAMENTO: 3
La gran mayora de autores sealan el principio de oportunidad se orienta hacia una
poltica de desprocesamiento, evitando que delitos de poca gravedad, impacto social y de
penalidad, sea objeto de proceso.
En la doctrina se han elaborado una serie de argumentos entre los cuales tenemos:
Escasa relevancia de infraccin lo que distorsiona la condicin de " ltima ratio"
del derecho penal.
evitar los efectos crimen o ajenos de las penas cortas privativas de libertad,
sobre todo para aquellas personas que nunca han delinquido y para evitar el
contagio criminal que la crcel suele producir.
atender a razones de economa procesal y a la falta de inters pblico en la
punicin.
obtener la rehabilitacin del delincuente mediante su sometimiento voluntario a
un procedimiento de readaptacin, a cuyo cumplimiento efectivo queda
condicionado el sobreseimiento por razones de oportunidad.
Estimular la pronta reparacin del dao. Constituye otro de los objetivos de la
transaccin penal, si bien el criterios suele ir acompaado de otros, tales como
la renuencia del imputado al cuerpo del delito, el pago al Estado de los
beneficios obtenidos mediante el infraccin, la edad avanzada o el estado de
enfermedad del inculpado.
Prevencin especial, ya que el imputado sea acoja a ste principio, se entiende
que no volver a incurrir en infraccin penal, por esto quiz sea oportuno incidir

3 Derecho Procesal Penal. ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE.

DERECHO PROCESAL PENAL II

en la obligatoriedad de la insercin del delincuente como una forma de reparar

el dao causado, sobre todo cuando el agraviado es el Estado.
Correctivo a la disfuncionalidad e ineficacia del sistema penal, permitiendo que
el derecho penal de a sus destinatarios y que se trate con mayor justicia a la
vctima.
Evitar una doble penal para el causante del delito, puesto que la pena a
imponrsele slo acrecentara el propio dao inferido, esta falta de necesidad de
la pena porque la gente ha sido afectado grave y directamente por las
consecuencias de su propio delito.
Como lo seala Caldern Sumarriva, Ana ii, en el Per se opt ste principio dentro del
contexto de una poltica legislativa destinada a:

obtener un tratamiento rpido y simplificado de las infecciones leves

agilizar la justicia penal ante un grave congestionamiento de los asuntos

penales.
La necesidad de que los rganos de persecucin penal concentren su atencin
hechos punibles graves o complejos.

4. JUSTIFICACIN
La gran mayora de Autores coinciden que ste principio surge ante la imposibilidad de
perseguir todo los hechos delictivos, lo que provocara un colapso de la administracin de
justicia penal o, en todo caso la imposibilidad de perseguir la gran criminalidad, por lo que
tiene una funcin supletoria de las deficiencias que se observaron, la cual por cierto
marcan los lmites de su operatividad: la pequea y mediana criminalidad.
La justificacin del principio de oportunidad, Torres Caro, Carlos Alberto, lo resume en
3 puntos:

la crisis del sistema judicial

la sobrecarga y congestin procesal
la sobrecarga y congestin penitenciaria

Es claro que se necesita de solucionar problemas concretos que arrastra el sistema

judicial, la crisis que se manifiesta, por un lado, con el hecho de que el derecho penal no
llega a sus destinatarios; y por otro, con el hecho que el modelo procesal vigente est
caduco y entorpece la justicia para la vctima. a ello hay que aadir preexistencia en la
saturacin procesal que inunda el sistema y lo hace no slo inoperativo, si no, deficiente ;
DERECHO PROCESAL PENAL II

provocando ello, a su vez, Una congestin penitenciaria, dado que con ms hasta hace
poco tiempo, la mayora de procesos correos en crcel se encontraba por delitos de
mnimo impacto social y que incluso en altos porcentajes no haba sido sentenciados,
sentimientos de la necesidad de dar dispositivo que contribuyera a solucionar estos a
ejidos problemas. Como nos lo seala, Torres Caro, Carlos Alberto iii; Por ello y para ello
hace su aparicin el principio oportunidad, valga decir que viene a ser un correctivo de la
aplicacin irrestricta del principio de legalidad procesal y una punta de lanza del instituto
conciliatorio.

5. OBJETO Y FINALIDAD4
El objeto
El objeto del principio de oportunidad para la mayora de autores consiste en corregir la
disfuncionalidad del principio de legalidad procesal, dando as y creando una mejor
calidad de justicia a las partes. ste principio faculta al titular del accin penal en este
caso fiscal, a decir sobres si se inicia

o no la actividad judicial al penal,

independientemente de estar ante un hechos delictuosos como autor determinado,

concluyendo la por acto distinto al de una sentencia y teniendo como sustento de su
conclusin los criterios de falta de necesidad de la pena o falta de merecimiento de la
misma.
Descriminalizacin
Respecto a hechos punibles, evitando la aplicacin del poder sancionador de la
norma penal, cuando otras formas de reaccin frente al comportamiento desviado
pueden alcanzar mejores resultados o donde resulte innecesaria su aplicacin.

Resarcimiento a la vctima
Como segundo objetivo del principio de oportunidad se seala el resarcimiento
rpido y oportuno a la vctima por el dao ocasionado, de tal manera que no haya
necesidad de esperar los ms de uno o ms aos que dura un proceso, para que
el afectado o vctima obtenga una reparacin.

4 Principio de Oportunidad, Ministerio Pblico y Poltica Criminal. ADRIAN MARCHISIO.

DERECHO PROCESAL PENAL II

Esta rapidez y oportunidad en el resarcimiento a la vctima, tiene suma

importancia, en cuanto va a permitir a sta contar con los medios econmicos
para tratar de alguna manera sobrellevar o amenguar el dolor o perjuicio
provocado, pues si ste resarcimiento no es oportuno no tendra mayor
trascendencia.

Eficiencia del sistema penal.

Otro de los objetivos del principio de oportunidad sera la bsqueda de la

eficiencia del sistema penal en aquellas situaciones en las que resulta
indispensable su actuacin como mtodo de control social, procurando el
descongestionamiento de una justicia penal saturada de procesos, que no
permiten el tratamiento preferencial de aquellos delitos considerados graves o de
mayor lesividad social.
La finalidad
La encontramos en la necesidad de solucionar, aunque no de manera total, la crisis del
sistema en los puntos graves como el problema de la sobrecarga y congestin procesal y
penitenciaria, y, asimismo, promover bajo formas novedosas y premisas propias del
derecho conciliatorio del derecho penal no slo llegue a sus destinatarios, sino que sea
con mayor justicia para la vctima. Adems promoviendo con ello las nuevas tendencias
del derecho conciliatorio frente al procesalismo.

4. CLASES Y FORMAS
Clases
1. Principio de oportunidad rgido: es cuando dentro de la legislacin se estipula
una serie de condiciones para su aplicacin y adems se articula expresamente
los tipos penales que pueden ser materia que ste principio de tal forma que la
norma prescribe la forma, modo, circunstancia y tipos penal aplicable.
2. Principio de oportunidad flexible: es cuando dentro de la legislacin se estipula
si bien condicionamientos para su aplicacin, estos son de carcter general
inocuo a tan grande liberacin y decisin de la autoridad encargada de aplicar la,

DERECHO PROCESAL PENAL II

adems la norma prescribe no tipos penales aplicables, sino su puesto de carcter

interpretativo.
Se distinguen dos modelos generales de aplicacin del principio de oportunidad:
1. Sistema angloamericano. Y yo en este sistema, el principio de oportunidad
es la regla, dejando sede en segundo plano el principio de legalidad (se
entiende obligatoriedad del accin penal).
2. Sistema centroeuropeo.- vigente en pases como Espaa, Francia, Alemania
e Italia. La regla es el principio de legalidad y la seccin el principio de
oportunidad.5
b).- formas de manifestacin
Principio de oportunidad extra proceso (antes del proceso):
Como nos indica Or Guardiaiv, equivale a la extensin de la accin penal y se opone al
principio de inevitabilidad de la accin penal. Esto se verifica en etapa fiscal, requiriendo
sede un supuesto previsto la ley, documentacin sustento autor ya suficiente, causa
probable de diputacin, consentimiento expreso del imputado y, en su caso, la reparacin
del dao causado que ha de estar sustentada en un acuerdo o disposicin de la autoridad
en este sentido. La extensin de ejercitar accin penal se resuelve por medio de un auto
fiscal. Sin embargo, uno de los requisitos para la aplicacin del principio de oportunidad
es que se llegue a un acuerdo (transaccin) con el agraviado, que puede ser deducida
como excepcin de transaccin en un eventual proceso por responsabilidad extra
contractual.
Principio de oportunidad intra proceso (durante el proceso):
Se verifica en etapa judicial, requiriendo sede un supuesto previsto la ley, el expediente
penal con realidad del delito y vinculacin del autor, la solicitud del imputado y/o el
dictamen del fiscal proponiendo juez la aplicacin del referido principio y, en su caso, la
reparacin del dao causado que al estar sustentada en un acuerdo o disposicin del
autoridad en este sentido.

5 Principio de Oportunidad, Ministerio Pblico y Poltica Criminal. ADRIAN MARCHISIO.

DERECHO PROCESAL PENAL II

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Como se nos seala el fiscal podr solicitar al juez de la causa, en cualquier estado del
proceso, emita auto de sobreseimiento, en aplicacin del principio de oportunidad. La
norma no prohbe al imputado solicitar la aplicacin de dicho principio.

5. EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN EL CDIGO PROCESAL PENAL

Quin est facultado para aplicar los criterios de oportunidad?

Con la vigencia del principio de oportunidad se fortalecen y aumentan los poderes del
Ministerio Pblico. Se diferencia de los procesos iniciados por el ejercicio privado de la
accin penal, en los cuales la facultad o discrecionalidad est a favor del particular que
decide si ejercita la accin o contina el proceso (querella). El principio de oportunidad,
tanto en nuestro ordenamiento procesal como en la legislacin comparada, no concede
discrecionalidad a particulares o acusadores no oficiales, sino al Ministerio Pblico.

En qu momento se puede aplicar el Principio de Oportunidad?

El Ministerio Pblico puede aplicar los criterios de oportunidad extra proceso o

intraproceso. Se precisa en el nuevo Cdigo Procesal Penal que es posible la aplicacin
del principio de oportunidad durante la investigacin preparatoria antes de que se formule
acusacin.6

Aplicacin extraproceso e intraproceso de acuerdo con la normatividad

vigente

La aplicacin extraproceso se presenta cuando el Fiscal no ha decidido todava promover

la accin penal, y el imputado puede solicitar la aplicacin del principio de oportunidad o
considerar su aplicacin de oficio. Este caso suele presentarse en delitos flagrantes en los
que el imputado admite su responsabilidad.
El Fiscal Provincial tiene dos posibilidades:
6 Principio de Oportunidad, Bases conceptuales para su aplicacin. LUIS FERNANDO BEDOYA
SIERRA.

DERECHO PROCESAL PENAL II

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1. Rechazar el pedido, si considera que existe inters pblico en la investigacin o

el agente comete el delito en el ejercicio de sus funciones.
2. Aceptar el pedido. En este caso, citar al agraviado y al imputado para que
lleguen a un acuerdo sobre la reparacin del dao ocasionado por el delito.
Si existe acuerdo entre las partes o incluso si el agraviado por el delito no quiere que se le
repare el dao sufrido, el Fiscal Provincial dejar constancia en el acta o en sus
manifestaciones, y resolver la abstencin de la persecucin penal, acto que es conocido
como disposicin de abstencin.
Esta resolucin tiene carcter definitivo, con el efecto siguiente de evitar una nueva
investigacin por el mismo hecho. Pero el agraviado tambin puede expresar su
disconformidad, sea porque la reparacin del dao no le satisface o porque simplemente
le interesa ms la iniciacin del proceso penal y su eventual condena. En este caso el
Fiscal Provincial deber promover la accin penal.
La aplicacin intraproceso se produce cuando el Ministerio Pblico promueve la accin
penal sin aplicar los criterios de oportunidad, porque no fue solicitada por el imputado o se
rechaz su aplicacin por no cumplirse los presupuestos necesarios o no se lleg a un
acuerdo sobre la reparacin del dao ocasionado.
Se permite la aplicacin del principio de oportunidad despus de formalizada la
investigacin preparatoria y antes de que se formule acusacin. En este ltimo supuesto
7

deber resolverse la aplicacin del principio de oportunidad en audiencia ante el Juez de

la Investigacin
Preparatoria, que resolver el sobreseimiento del proceso. La resolucin de abstencin
de la persecucin penal que dicte el Fiscal o la de sobreseimiento que resuelva el Juez
puede ser materia de impugnacin por la parte interesada.

7 El Principio de Oportunidad, como manifestacin del Principio de Minima Intervencin, en el

Proceso Penal Acusatorio. ORLIDY INOA

DERECHO PROCESAL PENAL II

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En el caso de sobreseimiento, es posible impugnar la decisin slo en el caso del monto

de la reparacin si es fijada por el juez cuando las partes no hubieran arribado a un
acuerdo o respecto a las reglas impuestas si estas resultan desproporcionadas
irrazonables para el imputado (artculo 2.7) Resulta novedoso que se faculte al Juez para
imponer un monto en el supuesto de desacuerdo de las partes sobre ese extremo,
apartndose del modelo inicialmente adoptado por nuestro pas, en el cual slo ante el
Fiscal se arribaba al acuerdo o ste poda imponer el monto, para luego, el Juez decidir el
archivo del caso (esta atribucin no
slo es novedosa, sino que distorsiona a nuestro parecer la institucin en estudio con el
nimo de lograr efectividad).

6.

CRITERIOS DE APLICACIN

Como se mencion en su momento, el Cdigo Procesal Penal de 1991 introdujo

importantes innovaciones en el mbito del Derecho Procesal penal, una de las cuales es
precisamente el principio de oportunidad. Este cuerpo normativo establece en su Art. 2
que el Ministerio Pblico, con consentimiento expreso del imputado, podr abstenerse de
ejercitar la accin penal en cualquiera de los siguientes casos:

Cuando el agente haya sido afectado directa y gravemente por las consecuencias

de su delito y la pena resulte inapropiada.

Cuando se trate de delitos que por su insignificancia o por su propia frecuencia no
afecten gravemente el inters pblico, salvo cuando la pena mnima supere los
dos aos de la pena privativa de libertad o hubieran sido cometidos por un

funcionario pblico en ejercicio de su cargo.

Cuando la culpabilidad del agente en la comisin del delito o su contribucin a la
perpetracin del mismo, sean mnimos, salve que se trate de un hecho delictuoso
cometido por un funcionario pblico en ejercicio de su cargo.

En los supuestos previstos en los incisos 2) y 3), ser necesario que el agente hubiere
reparado el dao ocasionado o exista un acuerdo con la vctima en ese sentido.
Si la accin penal hubiera sido ya ejercida, el Juez podr, a peticin del Ministerio
Pblico, dictar auto de sobreseimiento en cualquier etapa del proceso, bajo los supuestos
antes mencionados.
A. Requisitos para su aplicacin
DERECHO PROCESAL PENAL II

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De la norma citada podemos inferir los siguientes requisitos para su aplicacin:

El consentimiento expreso del imputado

La abstencin de la persecucin penal no es una decisin que el Ministerio Pblico pueda

adoptar de oficio. La ley exige el consentimiento expreso del imputado previo a la
resolucin del Fiscal. A diferencia del Supuesto establecido en el primer inciso de la ley,
en los ltimos dos el consentimiento va acompaado de la reparacin del dao
ocasionado o del compromiso en ese sentido.
En ste punto considera Snchez Velarde que la iniciativa en la aplicacin de los criterios
de oportunidad puede corresponder al imputado o al Ministerio Pblico.
En el primer caso ser el imputado el que haga conocer al Fiscal su inters en evitar el
inicio de la accin penal o que se prosiga el proceso penal ya iniciado, expresando su
disposicin a cumplir con la reparacin del dao ocasionado al agraviado o perjudicado
por el hecho punible.
En el segundo caso, dada las circunstancias de los hechos que se investigan y en
atencin a los supuestos previstos por ley, el Fiscal podr hacer conocer al imputado la
posibilidad de prescindir de la persecucin penal si ste cumple con reparar el dao
ocasionado.
El consentimiento del imputado debe "constar por escrito", el pedido de ste podr ser
por escrito o verbal, pero su consentimiento debe plasmarse en un acta suscrita ante el
Fiscal o en todo caso en su declaracin; previa a la resolucin que se dicte en ste
sentido. Asimismo cualquier documento privado debe ser aceptado y ratificado ante el
Fiscal; teniendo en cuenta igualmente que la intervencin del defensor del imputado
resulta de importancia, aunque puede prescindirse de l.
La intervencin del agraviado u ofendido por el hecho punible resulta tambin importante,
para evitar posibles cuestionamientos si el acuerdo se realiza slo entre el Fiscal y el
imputado, aunque tampoco es imprescindible su presencia.

La Reparacin civil.

En opinin de Or, para los casos de mnima gravedad del delito o mnima culpabilidad
del agente, inciso 2 y 3 del art. 2 del C.P.P., se requiere que el sujeto imputado efecte la
DERECHO PROCESAL PENAL II

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reparacin civil, es decir la restitucin del bien o el pago de su valor, y la correspondiente

indemnizacin por los daos y perjuicios causados.
Indica que la Circular N 006 - 95 MP - FN (aprobada el 15 de noviembre de 1995)
establece que el Fiscal procurar que el denunciado o implicado, el tercero civil y el
agraviado se pongan de acuerdo acerca del monto indemnizatorio y la forma de pago. De
no producirse el acuerdo, el Fiscal fijar la indemnizacin y su forma de pago.
Es pertinente mencionar que si bien las normas vigentes no se pronuncian sobre los
casos de incumplimiento de la promesa a reparar el dao al agraviado, de acuerdo al art.
2 del CPP de 1997, constituye un elemento condicionante por cuanto el Fiscal podr
prever la continuacin del proceso penal en caso de incumplimiento del compromiso de
pagar la reparacin por parte del denunciado. En otras palabras, cuando exista
compromiso de pago el archivamiento ordenado por el Fiscal tiene el carcter de
provisional hasta que se cumpla con el compromiso acordado. Igualmente cuando el Juez
Penal realice el sobreseimiento de una causa, esta decisin tendr el carcter de
provisional,

quedando

condicionada

al

pago

efectivo

de

la

reparacin.8

Sobre este punto, GALVEZ VILLEGAS estima que en determinados casos de falta de
necesidad de pena y/o falta de merecimiento de pena, como los previstos en el art. 2 del
Cdigo Procesal Penal, el Fiscal, una vez recibido el atestado policial, recibida la
denuncia de parte con todos los recaudos, de los cuales se advierten suficientes indicios
de comisin de la comisin del delito denunciado y de la responsabilidad penal del agente
incriminado, o de concluida la investigacin preliminar llevada a cabo en su despacho,
pude abstenerse del ejercicio de la accin penal en contra del denunciado - quin a la vez
habr admitido su responsabilidad penal en los hechos y estar de acuerdo con dicha
abstencin-.
Sin embargo, para que el Fiscal se abstenga del ejercicio de la accin penal en estos
casos, es necesario que previa a la resolucin de abstencin, se haya reparado el dao
ocasionado, o en todo caso que exista un acuerdo con el agraviado en ese sentido. En

8 El Principio de Oportunidad, como manifestacin del Principio de Minima Intervencin, en el

Proceso Penal Acusatorio. ORLIDY INOA

DERECHO PROCESAL PENAL II

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este ltimo supuesto, quedar pendiente la resolucin definitiva hasta que se cumpla con
el acuerdo preparatorio.
Concluye el autor sealando que en aplicacin del principio de oportunidad, tambin se
puede lograr el resarcimiento del dao; y an ciando en la prctica no se viene aplicando
este principio como debera ser, esta institucin procesal configura un mecanismo de
solucin de conflictos penal, alternativo al proceso penal; por lo que debe impulsarse su
aplicacin en la mayor parte de los casos.

B. Supuestos de aplicacin
El previamente citado art. 2 del Cdigo Procesal Penal establece tres supuestos para la
aplicacin del principio de oportunidad:
Agente afectado por el delito
Este supuesto normado en el inciso 1 del art. 2 se refiere al caso del denominado "
infractor - vctima" o agente que es afectado por el delito que cometi. Este supuesto se
ubica dentro de las causas relacionadas con el autor del hecho, en cuanto ste rene la
condicin de autor y vctima del delito.

El delito puede ser doloso o culposo, no distinguiendo la norma a qu tipos de delitos se

dirige ste supuesto; no obstante debe entenderse que comprende delitos de mediana y
mnima lesividad social.Ello en atencin a la esencia misma de la institucin , pues el
fundamento principal de la aplicacin de estos criterios de oportunidad radica adems de
la escasa gravedad de la infraccin, en la falta de inters pblico de punicin.
Para Snchez Velarde, la ley exige que el agente haya sido afectado directa y
gravemente por el delito que l mismo produjo. La afectacin puede sobrevenir por dao
grave recado en la persona del autor o en otras vinculadas a l, o que por determinadas
circunstancias, el infractor se siente directa y gravemente afectado.
El fundamento de sta disposicin radicara en que tales circunstancias crearan en el
agente o responsable problemas de conciencia que la imposicin de la pena slo
acrecentara.

DERECHO PROCESAL PENAL II

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La valoracin de las circunstancias del hecho punible y la afectacin directa y grave que
sufre el agente corresponde al Ministerio Pblico lo cual implica un anlisis minucioso de
los hechos por parte del Fiscal y el auxilio pericial respectivo, como factores
imprescindibles en la decisin final.
Considera Or, que en ste supuesto no se requiere la reparacin del dao causado,
dado que el delito ha ocasionado en sta persona una afectacin grave de sus propios
bienes jurdicos o de su entorno familiar ms ntimo.
Mnima gravedad del delito.
Este supuesto contemplado en el inciso segundo del artculo 2, regula la posibilidad del
archivamiento en los casos de delitos insignificantes, tambin llamados delitos de
bagatela.9
El concepto de delito de bagatela no est ni legal ni dogmticamente establecido, pero se
aplica con frecuencia a hechos delictuosos cuya reprochabilidad es escasa, y cuando el
bien jurdico que se protege es de menor relevancia.
Al respecto, existe inters pblico cuando la paz jurdica se ve perjudicada por encima del
crculo vital del perjudicado y la persecucin penal se constituye en un objetivo actual de
la generalidad.
El delito puede ser doloso o culposo, pero se requiere que la pena mnima no supere los
dos aos. Nos encontramos por ello ante una amplia gama de delitos debido a la
tendencia humanitaria de nuestro Cdigo Procesal Penal102.
El fundamento principal radica, como se pueden observar, en evitar que se ponga en
marcha todo el aparato judicial para procesar penalmente hechos delictuosos que no
tienen mayor trascendencia social. De sta manera, se reduce la carga procesal,
eliminando las causas ms numerosas que congestionan los juzgados y tribunales
penales, destinando el mayor esfuerzo de las operadores jurdicos al jurdicos a la
investigacin y juzgamiento de las infracciones consideradas de gravedad.

9 El principio de Oportunidad en el Per. PEDRO MIGUEL ANGULO ARANA.

DERECHO PROCESAL PENAL II

17

En consecuencia el Ministerio Pblico podr abstenerse de la persecucin penal en

atencin al carcter mnimo de la infraccin o cuando sta sea de poca frecuencia, y
atendiendo a que, en ambos casos, no se afecte gravemente el inters pblico.
La "nimiedad" de la infraccin o la "escasa importancia" de la persecucin penal, desde el
punto de vista objetivo, est delimitada por el cuantum de la pena prevista para el delito
en su extremo mnimo. Esta no debe ser mayor a dos aos de pena privativa de libertad,
contrario sensu, el Ministerio Pblico, obligatoriamente dar inicio a la accin penal o
continuar la ya iniciada.
Mnima culpabilidad del agente.
Este supuesto se encuentra normado en el inciso 3 del artculo 2 y est referido a la
autora o participacin mnima del agente en la comisin del ilcito penal. Para determinar
este supuesto se sugieren algunos criterios para poder valorar la escasa o mnima
culpabilidad.
Se tomar en cuenta entre otros criterios, el mvil del autor, su carcter o personalidad
criminal, sus relaciones personales y sociales, su comportamiento posterior al hecho (si
ha reparado el dao, si est arrepentido, etc.) as como la forma de ejecucin del hecho
ilcito y sus consecuencias.
Todo ello servir para determinar el grado de culpabilidad del agente en la comisin del
ilcito penal.
La mnima culpabilidad del autor debe entenderse en relacin a los casos en que la ley
faculta la disminucin de la pena por consideraciones personales del autor o el hecho que
se investiga. Pudiendo citarse el ejemplo de los casos de responsabilidad disminuida del
autor de entre 18 y 21 aos de edad o las limitaciones de comprensin del delito en que
se incurre, los casos que justifican relativamente el accionar delictivo, los casos de
arrepentimiento activo o de tratativa punible.
La difcil determinacin de ste supuesto de mnima culpabilidad se puede suplir
mediante la conjuncin del mismo con el supuesto de la escasa gravedad o falta de
inters pblico de punicin.

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Es oportuno sealar que la aplicacin del principio de oportunidad no ser posible cuando
la pena mnima supere los dos aos de pena privativa de libertad y cuando el agente es
funcionario pblico en ejercicio de su cargo.10

7. FORMAS DE APLICACIN 11
Existen dos formas de cmo se viene aplicando el principio de oportunidad, que a saber
son:
a) El Principio de Oportunidad como regla
Este modelo implica que el representante del Ministerio pblico ejercer las facultades
persecutorias con una ilimitada discrecionalidad. Cobra efectiva vigencia en el sistema
jurdico estadounidense, porque se ignora el principio de Legalidad procesal, dando origen
al principio de Oportunidad dado sea considerada como regla absoluto y aplicacin casi
obligatoria. El sistema jurdico Norteamericano no admite siquiera que el Fiscal pueda ser
obligado a perseguir el un caso concreto; el fiscal tiene un amplio rango de discrecin'
Esta es tal,que puede inclusive decidir si ordenara investigacin o no; si inicia
10 El principio de Oportunidad en el Per. PEDRO MIGUEL ANGULO ARANA.

11 Derecho Procesal Penal, conceptos fundamentales y principios procesales. JURGEN

BAUMANN.

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formalmente la persecucin; si negocia o no con el imputado; as tambin, elegir los

cargos que formulan, dndey cuando los formular.
En conclusin, con este modelo no se admite judicialmente fue el agraviado impugne la
decisin del Fiscal de abstenerse a la persecucin penal.
b) El principio de Oportunidad como excepcin
En contraposicin con el modelo anterior en los pases en que se aplica el Principio de
oportunidad como excepcin, respeto al principio de Legalidad procesal.
GUARIGLIA ("Facultades discrecionales del Ministerio pblico e la Investigacin
preparatoria: El principio de oportunidad, seala, que los poderes discrecionales del
ministerio publico se circunscriben a Ia posibilidad de renunciar la persecucin penal, no
promoviendo la accin correspondiente o, desistiendo de su ejercicio, cuando esto le es
permitido; asimismo, las condiciones para aplicar el principio de oportunidad, se hallan
taxativamente enumeradas en la Ley y por regla general su ejercicio est sujeto a la
aprobacin del Tribunal.
Se justifica la aplicacin del principio de oportunidad en este modelo, en las teoras
utilitarias de la pena (teoras preventivas) al reconocer la vigencia del Derecho penal no
como un imperativo metafsico de justicia sino, por el contrario, como un instrumento
orientado a la prevencin de aquellos hechos sociales considerados disvaliosos.
Por el momento nuestro ordenamiento procesal penal se adhiere a este segundo modelo,
donde el Fiscal provincial conviene el desistirse a ejercitar la accin penal pblica, slo en
los casos taxativamente sealados en la ley. Esto implica que en los delitos donde avistan
gravedad y por la alarma social que, causan soslayan de plano la posibilidad de aplicar, el
principio de oportunidad.

8. CARACTERSTICAS:12

12 Manual de Derecho Procesal Penal. JORGE ROSAS YATACO

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Es una facultad del Fiscal: la posibilidad de aplicar criterios de oportunidad

permanece como una facultad otorgada nicamente al fiscal (art. 2 inciso1), siendo
ello que, en sede judicial si hubiera sido ya promovida la accin penal requerir que
aquel efecte la peticin, para que el juez pueda sobreseer actuados. En
este Modelo no se permite que el agraviado impugne judicialmente la decisin del
Fiscal de abstenerse de la persecucin penal.

Es Taxativa: Conforme al principio de legalidad los fiscales solo podrn aplicar el

principio de oportunidad en los casos concretos que indica la norma (Art. 2 inciso 1,
literales a, b y c). En el nuevo cdigo se ha eliminado la posibilidad de aplicar la
oportunidad en los delitos pocos frecuentes y contina la aplicacin en los casos de
autor vctima, de la lesividad menor, culpabilidad mnima y contribucin mnima a la
produccin del delito.

Es Equitativa: En la aplicacin de los criterios de oportunidad, la orientacin no

est dada con rigor por la bsqueda de la verdad, como pre condicin para aplicar la
norma, sino que se orienta por el esfuerzo para entronizar la equidad, en la solucin
del conflicto. En estos casos basta tener claridad en la autora del hecho y el dao
inflingido al agraviado, as como en las posibilidades reales de dar solucin al conflicto,
mediante un acto de reparacin que no necesariamente tiene que ser econmico.

Evita el Proceso Judicial: Si bien es cierto cabe la aplicacin de criterios de

oportunidad cuando ya existiera intervencin judicial, ello no autoriza a desconocer el
hecho fundamental de que este instituto est pensando evitar la judicializacin de
los conflictos penales. Si la accin hubiera sido promovida, el juez podr, a peticin del
Ministerio Pblico, dictar auto de sobreseimiento.

El Art. 2 del Nuevo Cdigo Procesal Penal indica en su primer inciso los tres casos que
podr el Fiscal abstenerse de ejercitar la accin penal, requiriendo del consentimiento del
agente o presunto autor.

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CONCLUSIONES

El Principio de Oportunidad, se utiliza como una herramienta para obtener uno de sus
requisitos, que es la reparacin del dao causado a la vctima del delito.
Las Faltas, a diferencia de los delitos (excepto los que atentan contra el honor), son de
accin privada y no pblica, por lo tanto, la vctima de una falta es quien tiene el derecho
de solicitar o no la persecucin judicial del autor de la misma.
Y en segundo lugar, recordemos que el Principio de Oportunidad es una facultad propia
del titular de la accin penal pblica, que es el Ministerio Pblico, el cual no tiene
intervencin alguna en un proceso por faltas.
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En suma, ms all de cuestiones formales que pueden ser sometidas a una extensa
discusin doctrinaria, afirmo con conviccin que el Principio de Oportunidad, como
instituto aplicado al proceso penal, constituye un mecanismo idneo para la mejora en
la administracin de justicia del pas, descongestionando el recargado despacho judicial,
auxiliando de forma rpida y eficaz a la vctima del delito, evitando la estigmatizacin de
quien, por hechos culposos pero sin intencin o de menor gravedad, incurre en hechos
prohibidos por la legislacin penal, significando un ahorro para el Estado y para los
justiciables, entre otras ventajas. Conclusin a la que arribo en base a los fundamentos
que seguidamente amplo:
En resumen, las razones y ventajas de la adopcin y aplicacin del Principio de
Oportunidad a nuestro ordenamiento legal residen en el mbito de la efectividad de la
administracin de justicia. Entre stas se destacan el buscar la eficacia del sistema a
travs de una selectividad controlada de los casos, favorecer el derecho a un proceso sin
dilaciones indebidas, la bsqueda de la celeridad procesal, el nuevo impulso de
los objetivos de la pena (prevencin y resocializacin), la ratificacin del Principio
de Igualdad, la finalidad de obtener la rpida indemnizacin de la vctima, evitar los
efectos crimingenos de los antecedentes judiciales y penas cortas privativas de libertad y
contribuir a la consecucin de una justicia material por sobre la formal.
Lamentablemente, no es necesario recurrir a las estadsticas para apreciar que hoy en
da, a pesar de las modificaciones legales y extensas discusiones doctrinarias, el Principio
de Oportunidad no es utilizado en la forma ni en la intensidad debida por gran parte de los
seores Fiscales, debido a que lo ven como un retraso en el ejercicio de sus funciones, ya
que en muchas ocasiones no se logra ubicar al imputado o ste no asiste a las
diligencias, o no presta su consentimiento o las partes no arriban a un acuerdo, o por
ltimo, ste no es cumplido. A ello se ana, en menor nmero, la falta de especializacin
en materia de tcnicas de negociacin y conciliacin por parte de los operadores, as
como un desconocimiento casi generalizado de la figura del Principio de Oportunidad,
gracias, en parte, a la escasa difusin e importancia que se la dado. Espero con este
artculo contribuir a cambiar eso, para ms adelante lograr en conjunto, el cambio para
bien del sistema judicial.

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BIBLIOGRAFIA

El Nuevo Sistema Procesal Penal, Anlisis Crtico. ANA C. CALDERON

SUDARRIVA.

Principio de Oportunidad, Bases conceptuales para su aplicacin. LUIS

FERNANDO BEDOYA SIERRA.

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l Principio de Oportunidad, como manifestacin del Principio de Minima

Intervencin, en el Proceso Penal Acusatorio. ORLIDY INOA

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El principio de Oportunidad en el Per. PEDRO MIGUEL ANGULO ARANA.

Principio de Oportunidad, Ministerio Pblico y Poltica Criminal. ADRIAN

MARCHISIO.

Derecho Procesal Penal. ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE.

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ANEXOS

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