Uso prctico de los contratos FIDIC

27 y 28 de julio de 2015
Pablo Laorden.1
Qu es FIDIC?
Se llama as por las siglas en francs. No es un organismo
gubernamental, es una institucin privada. Tiene por objetivo algunas
prcticas de la ingeniera, es el motor del desarrollo. La Federacin se
fund a principios del siglo XX en Blgica. En 1913 tenamos ingeniera
bsica, ferrocarriles y estaba empezando el auto.
Los franceses, belgas y suizos se dieron cuenta que tenan muchos
temas ingenieriles que compartir. Era un grupo de conocimiento. Hoy
representan ingenieros consultores en ms de 99 pases. A nivel de
ingenieros, FIDIC est reuniendo conocimiento, es un trabajo de prueba
y error. Genera documentos consensuados que homogenizan usos y
costumbres. Entonces, los contratos estn pensados para estndares
internacionales, no para una realidad en particular como Chile o
Argentina.
Los contratos FIDIC nacen con los acuerdos del fin de la Segunda Guerra
Mundial. Se dieron cuenta lo difcil que era unificar prcticas para
proyectos y financiamientos. Necesitaban un estndar.
Se comenz con el modelo ingls, el Libro Rojo fue el primero y tena por
objeto las carreteras y ese tipo de obras. El Banco Mundial daba su visto
bueno, porque en un principio estaba pensado para ellos.
Luego surgi el Libro Amarillo que era para obras de energa. En 1987 ya
estbamos con la cuarta edicin del Rojo y la tercera Amarilla. En 1994
se cre un grupo de trabajo para revisar los modelos luego de ms de 40
aos de aplicacin.
Este grupo dio origen al Libro Naranjo al ao siguiente. El grupo cre sus
propios modelos desde el punto de vista de los ingenieros, dejando de
lado un poco a los abogados. Esta es la gracia de los contratos FIDIC: los
ingenieros definen cmo quieren hacer las obras. Se pasa de un contrato
de 72 a uno de 20 clusulas se introduce la DAB (dispute xx board).
En 1999 aparecieron las ltimas versiones: Rojo, Amarillo, Plata y Verde.
El plata remplaz al naranjo. Estn siempre en procesos de revisin. La
ventaja de estos contratos es que se utilizan durante cierto tiempo y
luego las clusulas se pueden mejorar. En ese sentido, es un contrato
vivo, va mutando de acuerdo a la aplicacin prctica.
Los contratos de 1999 tenan por objeto trasladar a un contrato las
buenas prcticas de gestin de proyectos. Tambin homogenizar
lenguaje y contenido: hay palabras y trminos iguales en todos los tipos
de contrato. Solo cambia lo que tiene que cambiar. Sirve para clarificar
funciones, obligaciones y derechos.
1 Abogado. nico autorizado para formar abogados en contratos FIDIC en idioma
espaol. plm@lambal.es

La idea es tener contratos que sean autosuficientes: que se apliquen en

todos los pases de igual forma para que no haya excusas de usos
nacionales para no respetar el contrato.
La clave de la responsabilidad del contrato es quin tiene la
responsabilidad del diseo, esto prevalece sobre el tipo de obra. Si el
contratista hace el diseo, no lo hace el propietario. Esto es muy
importante porque no puede estar definido en trminos difusos. Por
ejemplo: en el amarillo y plata el diseo lo hace el contratista, en el rojo
el mandante.
La idea tambin es hacerlo ms fcil de entender, usan un lenguaje ms
sencillo. Dice que tiene que haber una mejor traduccin del ingls al
espaol.
Los contratos tambin buscan potenciar las DAB como mtodo
alternativo de resolucin de disputas, como mesa de resolucin de
conflictos. Por ltimo, los contratos facilitan su uso en el mercado
internacional: pasaron de ser contratos de inversiones a ser contratos
nacionales y globales.
El 2005 el Banco Mundial adapt el Libro Rojo para implantarlo como su
modelo estndar, cre el Libro Rosa. La primera versin modificaba
demasiado los riesgos as que lo modificaron el 2006 y 2010.
En 2008 se lanza el Libro Oro, pensando su uso en concesiones en las
que el Contratista disea, construye y opera por 20 aos.
En 2011 lanzaron el Procurement Guide: solo est en ingls y explica y
gua paso a paso el trabajo del mandante, recomienda los tipos de
contratos, la valoracin, etc. Esto ayuda porque a mayora de los
problemas en construccin es la gestin en la frase previa a la
contratacin.
El problema muy habitual en el mundo FIDIC es que se firma sin ms
pero no se sigue. Por ende, el contrato debe firmarse una vez que has
adjudicado, por lo que la fase previa es clave.
Oficialmente se venden ms de cuarenta mil copias originales al ao. Lo
bueno es que se est haciendo una estandarizacin mundial. El FIDIC
contracts guide es clave porque es doctrina del significado de cada
clusula, brinda seguridad jurdica.
Los contratos FIDIC ayudan porque integra culturas, gente que viene con
su propio know-how se junta bajo un mismo estndar. Tambin ayuda
porque limita la negociacin de los contratos, aportan transparencia al
proceso, los esfuerzos se concentran en los aspectos tcnicos y
organizativos.
Lo importante en la obra es que est bien diseada, que tenga buena
mano de obra y que los trminos estn bien definidos. As, mientras
menos tiempo se gasta en negociacin y trminos contractuales, mejor.
Tenemos contratos que sabemos lo que significan. Dan claridad. Ayudan
a funcionar mejor. Soluciona rpido los problemas.

El Libro Rojo: condiciones de contratacin para la construccin.

Diseados por la Propiedad o en su nombre. El contratista construye el
diseo que le da el mandante, el contratista disea temas menores.
Obliga al mandante a tener un diseo muy completo antes de licitar y
contratar.
El ingeniero tiene un control muy grande, modifica el diseo a su gusto.
Al contratista se le paga el precio por medicin de obra realmente
ejecutada: por los trabajos realmente realizados.
El Libro Amarillo: diseo y construccin. El contratista disea y construye
su propio proyecto. Proyectar es disear. El Libro es para instalaciones
elctricas y mecnicas pero tambin para edificacin y obra civil
diseados por el contratista.
Las condiciones estn dadas por los requisitos del mandante: ac se
produce el conflicto entre la prctica del contratista y la del ingeniero. En
el mundo internacional est dado por las diferencias entre las
envergaduras de las partes, por ejemplo, una gran empresa
multinacional y un Estado sin experiencia en grandes obras de
construccin.
Es clave diferenciar quin disea. En este tipo de contratos el control es
medio o reducido del Ingeniero. El precio ac es alzado y el pago es por
hitos o por calendario de pagos. No se mide la obra, porque o sino el
contratista no avanzara.
El Libro Plata: sobre condiciones para contratacin llave en mano. Se
utiliza para proyectos industriales llave en mano: concepto de las
industrias de girar la llave o turn key. Tambin se usa en
infraestructuras o edificacin que requieren mayor certeza en el precio y
plazo.
La nota introductoria define la filosofa del Libro Plata. El mandante tiene
que estar dispuesto a pagar ms precio por mayor certeza en precio y
plazo. Traslada al contratista riesgos que deben ser valorados. Riesgos
que antes estaban en el mandante, ahora pasan al contratista, pero el
mandante paga ms. El mismo contrato usando otros libros sera ms
barato.
Este modelo no es recomendable es cuatro situaciones: cuando los
ofertantes no tienen tiempo para estudiar los documentos, cuando
tienes mucho componente suelo (un tnel nunca se hara bajo este
contrato, una carretera, un ferrocarril), cuando el propietario quiere
controlar la mayor parte del diseo o cuando los pagos los debe hacer
un tercero, esto porque los pagos deben ser fluidos y seguros. Es muy
interesante pero para ciertos sectores. Se hizo como una excepcin a la
regla para un uso muy particular.
El contratista se hace responsable de que los requisitos del mandante
sean correctos. El proceso de contratacin del Libro Plata es diferente. El

mandante tiene menos capacidad de intervencin y ya no est la figura

del ingeniero como tal, no tiene la posibilidad de intervenir.
El Libro Verde: es ms sencillo, tiene quince clusulas, pensado para
obras menores.
El Libro Rosa: es el libro rojo adaptado por el Banco Mundial.
El Libro Oro: se usa en escenario greenfield (sin nada), dura la
construccin ms veinte aos. Por lo que el contrato tendr una
duracin de veinte y cinco aos aproximadamente. Es una evolucin del
Libro Amarillo con nuevos cambios.
La fuera mayor pasa a ser evento excepcional.
Est en preparacin el Libro Bronce.
Qu libro FIDIC debo utilizar?
Primero uno elige qu filosofa de contrato quiero llevar, elijo la que me
guste y desarrollo el proyecto bajo dicha filosofa. Se deben analizar,
primero, el tipo de proyecto que se quiere licitar, cmo y quin va a
hacer el diseo, cmo y cundo se harn los pagos, si existe o no la
necesidad de certeza del coste final del proyecto o de un retorno o
rentabilidad especfico (por ejemplo, al Estado no le interesara la
certeza en las utilidades).
El tipo de licitacin tambin es importante, la capacidad de dialogar con
el contratista en el perodo de licitacin (en algunas ofertas pblicas no
puede haber dilogo y esto no permite el dinamismo del proyecto). El
control que quiero tener sobre la construccin, la posibilidad de que se
produzcan cambios en las obras una vez firmado el contrato (por
ejemplo, en el Libro Plata meter cambios es una llamada al desastre).
La posibilidad de que ocurran riesgos imprevisibles.
El proceso de licitacin y adjudicacin
En el Libro Rojo y el Amarillo se tiene el sistema: anuncio de licitacin,
perodo de licitacin, entrega de oferta, revisin de oferta y carta de
adjudicacin. Oferta -> Aceptacin: existe contrato.
En el Libro Plata, es distinto: se hace una lista corta en que se invita al
proceso a ciertas empresas que sabes que pueden hacer la obra que t
quieres, en este Libro no se hace experimentos, no se hacen
contrataciones a quienes no tengan experiencia. Luego se hace un
perodo de pre-licitacin, se selecciona al contratista preferido, se hace
un proceso de negociacin, se unifican criterios entre mandante y
contratista, cuando hay un acuerdo pleno se firma el contrato. No hay
4

carta de adjudicacin. En este libro, hay dilogo con el contratista, no se

puede presentar el que quiere porque se negocia el contrato. El Plata
est pensado para una licitacin diferente.
Duracin de fases segn el tipo de contratos
Por qu es ms larga la preparacin de documentos para la licitacin en
el Libro Rojo? El mandante debe hacer ms diseo, debe estar ms
preparado.
En cambio, el perodo de licitacin es distinto, el Rojo es menor, en el
Amarillo y en el Plata se debe hacer ms trabajo por el mandante, se
propone por parte del contratista.
El perodo de adjudicacin en el Rojo es ms corte porque todos los
oferentes presentan ms o menos las mismas obras. En cambio, en el
Amarillo, el mandante debe analizar aspectos tcnicos y precios, lo que
no se pide mucho en el Rojo. A su vez, en el Plata no hay una
adjudicacin como tal sino que la negociacin es larga porque se deben
ver detalle a detalle. En el Rojo no se negocia ni se dialoga con el
contratista. En el Amarillo s y en el Plata mucho.
Estructura de los Contratos FIDIC
Para entender estos modelos, hay que entender la filosofa, luego se
podr entender estos contratos. Algo importante de estos Contratos es
que evitan repetir conceptos en clusulas distintas o tratar mismos
conceptos con palabras distintas.
Las modificaciones a las Condiciones generales se reflejan por medio de
las Condiciones Particulares, no se tocan las Condiciones generales. Es
clave modificar en el Apndice a la Oferta.
FIDIC es flexible a las forma, por ejemplo uno puede hacer la forma de
carta de adjudicacin que quiera.
Por qu el libro amarillo tiene oferta y el rojo no? Porque en el rojo,
todos ofertan la misma cosa, en el amarillo no, las ofertas son distintas.
En el Plata no hay carta de aceptacin ni de oferta. Los requisitos del
cliente son revisados y se dejan limpios.
Los modelos FIDIC recogen los conceptos que debe tener todo contrato
de construccin.
Clausula 1: recoge temas generales.
Clusulas 2 a 5: obligaciones principales de las Partes: cliente o
mandante, ingeniero, contratista y subcontratista nominados.
Clusula 7: pruebas de calidad, capacidad de controlar la obra.
Clusulas 8 a 11: plazos y pruebas de terminacin y recepcin.
Clusula 17 seguridad y riesgos.

Clusula 20: procedimientos para hacer valer derechos, si no se hace

valer, se pierden.
Estos tems deben estar claros al momento de la contratacin.
Condiciones particulares: Se puede cambiar cualquier cosa, pero se duda
que luego de las modificaciones el contrato sigue siendo FIDIC.
Preparacin de las Condiciones Particulares
Su objetivo es adaptar las Condiciones generales a las caractersticas del
proyecto. Siempre es necesario que en ellas se plasme todo cambio a las
Generales. Si ponemos todos los riesgos en el contratistas, las ofertas
son ms caros, con esto puede fallar el proceso de licitacin. Tambin
existe la posibilidad de que al modificar la distribucin de los riesgos, los
contratistas capacitados y conscientes pueden decidir no participar en el
Proyecto.
Tambin puede existir mala calidad de la construccin, ruptura de la
confianza entre las Partes.
Las Definiciones.
Vienen y se utilizan con letras mayscula. Puede que las palabras
definidas no sean lo mismo que a lo que estamos acostumbrado en
nuestra vida normal. Los plazos de FIDIC por lo generalmente son siete
o mltiples de siete, porque son ms fcil de calcular y porque no se
puede estar esperando, debe haber certeza. Se quieren evitar los paros
innecesarios.
Los costos incluye a todos los gastos razonables del contratistas durante
la ejecucin del contrato. El equipo del contratista y los bienes son los
que instalas en la obra.
El pas es el lugar donde se quedan las instalaciones de forma
permanente. El emplazamiento se define para evitar riesgos por actos u
omisiones de los contratistas.
Notificaciones: se necesita certeza de su ocurrencia porque van a
determinar derechos y obligaciones.
Clusula 1.3: regula las comunicaciones, la mayora est a cargo del
contratista. Hay una obligacin de celeridad para el contratista.
Clusula 1.14 responsabilidad solidaria: responden as contra el
mandante, a nivel contractual.
Sesin 2. Principales Obligaciones de las Partes
a) Principales obligaciones del mandante: pagar. Pero tiene otras como
tener terrenos, permisos, etc. No es bueno decirle al contratista que
haga todo.
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El mandante, en los libros Rojo y Amarillo, delega o cede el poder al

ingeniero, l es quien dirige la obra. Esto evita que el cliente sea juez y
parte, y que las decisiones sean ms tcnicas y no poltica.
Clusula 2.1. Derecho de acceso al emplazamiento: debe asegurar el
ingreso a la obra. Debe dar un acceso de acuerdo a lo que diga el
contrato. Esto delimita claramente las obligaciones. Si el contrato es
claro, es ms fcil discutir. El contrato debe estar bien redactado para
que no de lugar a lagunas. Lo importante tambin es definir desde antes
los accesos al lugar. Si no dice nada, el acceso debe darse para que el
contratista cumpla con sus obligaciones contractuales.
Si el mandante no da acceso para que se cumpla con el programa de
trabajo, el contratista tendr derecho a prrroga de plazo ms derecho a
reclamar costos ms beneficios razonables.
Clusula 2.2. Busca equilibrar los costos y hacerlos razonables. El
mandante debe ayudar a obtener permisos y licencias. La idea es que el
contratista se dedique a construir y pierda el menor tiempo posible en
trmites burocrticos. El mandante debe pedir los permisos del
proyecto, el contratista de la obra de construccin misma.
Finalmente, cada uno se hace cargo de sus propios negocios, esa es la
idea.
Clusula 2.3. En el emplazamiento, en temas de seguridad y salud,
manda el contratista, no el ingeniero.
Clusula 2.4. El mandante debe dar las garantas de que podr pagar.
El mandante tambin nombra el ingeniero, reclamar por escrito, efectuar
el pago, devolver las garantas cuando proceda, suministrar insumos
como energa, agua, equipos y materiales si as se ha pactado.
b) Principales obligaciones del Ingeniero: Supervisar que la obra se adece
al diseo. En el libro Rojo y Amarillo se encarga del diseo tambin,
dirige todas las obras. El contrato de todas formas limita al ingeniero.
El ingeniero tiene una doble personalidad.
Problema: el contrato del ingeniero tiene discrepancias respecto de las
responsabilidad segn cada tipo de contrato FIDIC.
El ingeniero manda porque as lo dice el contrato, las partes pactaron
que un tercero tome las decisiones por ellos, siempre que las partes no
tomen una decisin conjunta. El ingeniero trabaja para las dos partes.
El ingeniero ejecuta la autoridad del contrato, el problema es cuando el
ingeniero entra al mundo FIDIC viniendo de un mundo distinto y aplica
su experiencia previa y no lo FIDIC.

El ingeniero no puede cambiar el contrato, slo las partes lo pueden

hacer. Si el ingeniero comete errores, el contratista le podr reclamar al
mandante por estos errores.
El ingeniero hace un equipo y puede corregir y revisar las actuaciones de
ste. No puede delegar la funcin de emitir Decisiones. El contratista
siempre puede pedirle al ingeniero que confirme instrucciones de un
miembro de su equipo.
El ingeniero puede emitir en cualquier momento instrucciones
necesarias para cualquier correccin de las obras. Slo las necesarias. Si
el contratista no est de acuerdo, puede reclamar.
Clusula 3.5. Decisiones (determinations): a falta de acuerdo entre las
partes, el ingeniero debe decidir. Las decisiones deben ser motivadas. Lo
primero que debe intentar, es que las Partes lleguen a un acuerdo. El
ingeniero nunca puede decidir en contra de lo sealado en el contrato.
Debe decidir de forma fair, en el sentido de ecunime. Incluso a veces
debe decidir en contra del mandante.
La decisin del ingeniero es obligatoria para las partes (libro Rojo y
Amarillo). Si no estn de acuerdo, se acude al DAB. En el libro Plata, el
que decide es el mandante, ya que no hay ingeniero. En el Plata el
cliente (mandante) es juez y parte.
c) Principales obligaciones del Contratista: ejecutar el encargo en forma y
plazo de acuerdo al contrato. El 90% de un contrato de construccin son
obligaciones del contratista. El concepto de debida diligencia est en los
contratos FIDIC.
FIDIC primero defini qu quera y luego escribi.
Clusula 4.1. define las obligaciones generales del contratista: disear
(en su caso), ejecutar y completar las obras de acuerdo con el contrato.
Debe terminar las obras y reparar los defectos. Debe aportar todo lo
necesario para acabar las obras. En este caso, si el contrato no regula
los precios, siempre se debe hacer, aunque despus se pida reembolso o
costos extra.
Debe comunicar los mtodos de trabajo, cuando se le pida. El contrato
no dice que no se podr desviar de sus mtodos de trabajo, dice que
debe informarlo previamente. En el mundo FIDIC el contratista tiene
mucha libertad de cambiar de criterio de construccin cuantas veces
quiera, la nica limitante es cumplir. Al mandante, mientras la obra
tenga las cualidades de lo prometido en el contrato, o si el ingeniero
ordena lo contrario porque el nuevo mtodo no respeta el contrato.
El contrato debe tener un modelo de aval, el contratista al ofertar debe
aceptarlo. Adems, el aval debe estar en vigor hasta que termine el
perodo de garanta. La fianza puede ejecutarse en cuatro casos: si el
aval no se prorroga cuando es necesario, cuando no se le paga el
mandante la suma que se la ordenado por decisin del ingeniero o del
DAB, si el contratista no subsana en 42 das un defecto contractual, y si
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existe causa de resolucin imputable al contratista (no requiere que el

contrato est resuelto). Estas cuatro causas las controla el contratistas,
depende de l cumplirlas. El Banco Mundial elimin estas causales en su
modelo de contratos.
Por lo general, la fianza es el 20% del costo de adjudicacin, aunque
vare el monto del contrato.
Clusula 4.3. Representante del Contratista. El contratista debe tener un
representante habilitado para la ejecucin del contrato, debe tener
poderes de decisin. Una vez que se nombre, no se puede cambiar sin la
aprobacin del ingeniero.
Clusula 4.4. No se puede subcontratar toda la obra. El contratista
asume la responsabilidad sobre los trabajos de los subcontratistas. En el
Rojo, Banco Mundial y Amarillo el ingeniero debe autorizar la
contratacin
del
subcontratista.
Se
debe
informar
trabajos
subcontratistas con 28 das de antelacin, esto para que el ingeniero
tenga control y se asegure que hayan trabajadores en la fecha pactada.
No tendra sentido que el contrato con los subcontratistas sea back-toback.
Clusula 4.10. Datos del emplazamiento. El mandante debe entregar
toda la informacin relevante sobre el subsuelo, hidrologa y aspectos
medioambientales, adems de toda la informacin nueva que obtenga.
Existe la obligacin de lealtad de informacin. El contratista oferta
respeto a un lugar especfico, no en abstracto.
Clusula 4.12. Problemas de suelo. En el libro Rojo, Amarillo y modelo
del Bnaco Mundial: Si el contratista encuentra condiciones fsicas
adveras (artificiales o de la naturaleza), debe avisar al ingeniero, seguir
trabajando y reclamar ms plazo y costos adicionales.
En el modelo Plata el contratista asume el riesgo de cualquier dificultad
imprevisible que se encuentre durante la vigencia del contrato. Si hay un
suelo distinto, es problema del contratista.
Clusula 4.17. Equipo del contratista. Los equipos son de uso exclusivo
para la obra.
Clusula 4.22 Seguridad en el emplazamiento. Contratista tiene
obligacin de prohibir la entrada de terceros, es una clusula peligrosa
por lo difcil que es prohibir que gente entre en algunos casos.
Seccin 2.b. El diseo de las obras
Siempre es un tema problemtico, influye en muchos puntos del
contrato. Cualquier obra se puede hacer diseada por el contratista o
9

por el mandante. En el libro Rojo y la versin del Banco Mundial el diseo

debe ser muy completo antes de iniciar la licitacin. El contratista pone
precio a este diseo que le da el mandante y se limita a construir lo que
le dan. No asume riesgos de problemas de diseo.
La diferencia entre el libro Amarillo y un EPC no es el tipo de obra, sino
la distribucin de los riesgos, porque en el fondo los dos son EPC.
Clusula 5 del libro Amarillo y Plata. Es la importante en este tema. En el
Amarillo, la Clusula 5.1. dice que el contratista debe disear y es
responsable del diseo, deben hacerlo personal calificado y sujetos a la
aprobacin del ingeniero. En el libro Plata, no aparece este requisito.
En el perodo bajo la clusula 5.1. el contratista debe escudriar el
diseo de las obras hecho por el mandante.
En el libro Plata, se indica que el contratista asume la responsabilidad de
la exactitud de los requisitos y el mandante no es responsable de la
veracidad ni exactitud de los datos que proporciona. Hay cuatro
excepciones: declaracin expresa en contrario, definiciones de la
finalidad o usos de las obras, datos para la realizacin de las pruebas y
datos que no pueden ser comprobador por el contratista.
El proceso de aprobacin del diseo es fuente constante de problemas.
En el libro Amarillo el ingeniero tiene derecho a revisar y, en algunos
casos, aprobar algunos documentos.
El libro Plata desaparece la aprobacin de documentos por el mandante,
porque la filosofa es la libertad al contratista. Para menor libertad, es
mejor usar el libro Amarillo.
El problema ms habitual es el choque entre la forma de disear del
contratista y el ingeniero: la solucin est en la clusula 1.3. El
ingeniero puede decirte que el documento no cumple con el contrato,
que no le gusta, que en su opinin no funcionar, pero no es motivo para
rechazar el modelo contractual. Cuesta mucho que el ingeniero no
controle, es una clusula que se quiere cambiar.
Sesin 3. Aspectos laborales y de ejecucin. Pruebas de terminacin.
Obligaciones durante el perodo de garanta
Establecer condiciones de trabajo dignas, ese es el objetivo. La Clusula
6 en pases con legislacin laboral muy avanzada, probablemente no
aplica. Establece obligaciones del contratista de organizar condiciones
dignas. Solamente se puede trabajar en el horario normal de trabajo. Se
le puede pedir al ingeniero trabajar fuera de esas horas, pero puede ser
negado.
Clusula 7. Permite el control de la ejecucin, el ingeniero mira pero
tambin tiene capacidad de intervenir, por lo establecido en el contrato.
Lo que se hace mal se repara lo antes posible, no se deja todo para el
final. FIDIC busca una obra bien ejecutada, no una obra bien reparada.
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Clusula 7.3. El contratista tiene la obligacin de avisar antes de ocultar

o tapar obras, o de empaquetar para transporte cualquier elemento para
permitir la inspeccin. En el libro Plata, solo se aplica para obras o
equipos que se hayan especificado en el contrato.
Clusula 11. Perodo de garanta o perodo de notificacin de defectos.

Sesin 4. Aspectos relacionados con el tiempo

El programa no es un fin en s mismo, es una herramienta de trabajo, s
lo es el plazo contractual. El ingeniero se preocupa de que el programa
cumpla. El contratista es quien tiene el riesgo del plazo. El contratista
debe avisar en caso de cualquier situacin que pueda afectar el plazo. El
ingeniero puede proponer medidas de mitigacin.
Prrrogas de plazo, hay repartidas por todo el contrato, por ejemplo, el
acceso al sitio, la ausencia de financiamiento. La clusula 8.4 recoge el
concepto de forma amplia, contempla las causas de prrroga.
Tambin contempla las condiciones climatolgicas excepcionalmente
adversas, no en Libro Plata y tampoco son los casos de fuerza mayor.
La idea es que el contratista incluya los riesgos previsibles en el precio.
El Libro Plata tampoco contempla la escasez imprevisible de personal,
epidemias o actos de autoridad.
Clusula 8.6 Ritmo de avance. En dos casos el ingeniero puede instruir al
contratista para que entregue un programa revisado junto con un
informe que lo soporte, puede exigir que pongas ms recursos, que
describas los mtodos revisados.
Clusula 8.8 Faculta al mandante para suspender la obra, en todo
momento. El problema est en los riesgos que asume el contratista y el
tiempo de duracin de la suspensin. El mandante si quiere da motivo
de la suspensin.
Suspensin de obra: mandante da la orden, en 28 das desde la orden el
contratista puede facturar instalaciones (equipos que forman parte de la
obra) y materiales. Luego de 84 das del orden, el contratista puede
pedir reanudar la obra. Si en 28 das no lo dejan seguir, el contratista
puede considerar que los trabajos son omitidos: la parte o todo el
contrato, segn sea la orden.

11

Clusula 10. Recepcin de las obras. Es un acto muy transparente, es la

transferencia del riesgo. El objetivo es sacar la obra cuanto antes. Los
as-built se van entregando peridicamente, aunque sean provisionales,
no al final. Para recibir, el contratista debe entregar los as-built
definitivos y los manuales definitivos. El mandante no recibe la obra sin
documentos que no garanticen el funcionamiento de la obra.
El contratista shall give notice not earlier than 14 das antes de la fecha
en que la obra estar lista para ser requerida. El ingeniero tiene 28 das
para emitir un certificado recibiendo las obras o (clusula 1.3) debe
explicar por qu no las recibe. La recepcin se hace cuando hay cosas
por reparar siempre y cuando la obra funcione bien de todas formas.
El certificado deber decir la fecha en que el ingeniero estima que la
obra puede ser recibida, la otra fecha que incluye el certificado es la de
trmino efectivo de las obras.
La recepcin pone fin a la penalizacin por demora desde la fecha de
trmino efectivo de las obras. El riesgo se transfiere en la fecha del
certificado de obra recibida.
El perodo de notificacin de defectos y de devolucin de retenciones
parte desde el certificado de obra recibida.
El proceso de recepcin intenta ser limpio y transparente, se debe emitir
el certificado lo antes posible (clusula 1.3). La falta de actividad del
ingeniero no debe perjudicar al contratista: luego del da 28 si es que no
hay emisin de certificado, se entiende la obra como recibida.
La aceptacin de las obras y del trabajo del contratista: cuando termina
el trmino de notificacin de defectos. Entre la recepcin y la
aceptacin, el contrato sigue vigente. Solo una vez terminado el perodo
de notificacin de defectos, se entiende por cumplida la obligacin del
contratista.
Sesin 5. Aspectos econmicos
FIDIC busca que el contratista oferte precios reales y ms justos. Trata
de evitar la desconfianza entre contratista y mandante. El contratista
que gana dinero es el que gestiona y oferta correctamente, no a
prdidas. La idea es que cuando se ejecute el contrato no intente
recuperar el dinero a cualquier costo.
Es importante tomar el cronograma como referencia, pero la clave es el
plazo, la gua de ruta no es una obligacin contractual.
Precio en el contrato: es la contraprestacin de la obra. Fija el parmetro
para ser competitivo. hay que pagar al contratistas todos los costos?
Hay que pagar el precio, este incluye todos los costos previstos.

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Costo: cualquier desembolso razonable realizado por el contratista, sin

contar los beneficios.
Importante en los libros a mediciones de unidades: el contratista pone el
precio y debe seguir las especificaciones tcnicas para ejecutar la obra.
Adems, deben tener en el contrato cul es el criterio de medicin.
Clusula 12.1 Libro Rojo: el ingeniero es el que mide. En el Plata y
Amarillo no hay mediciones. El libro Rojo se paga en base a la medicin
realmente ejecutada por los precios unitarios.
Valoracin de omisiones en el Libro Rojo: si me quitan un trabajo, tengo
derecho al reembolso por los gastos en que incurre el contratista.

Sesin 6. Riesgos, Fuerza Mayor, Suspensin y Resolucin

Riesgos: se van distribuyendo constantemente por el contrato. La
clusula 17 son las indemnidades, riesgos y responsabilidades.
Eficazmente, el que rompe paga.
Si el contratista causa daos a las personas o a las cosas, debe pagar.
Luego, el mandante debe indemnizar al contratista nicamente si le
causa daos personales, los daos materiales estn cubiertos por los
seguros de la obra. Hay ciertas excepciones a los daos materiales
dentro del contrato.
El contratista es el responsable del cuidado del emplazamiento del sitio
y de las obras desde la orden de comenzar los trabajos. Salvo que sean
daos o prdidas que deban a cualquier motivo distinto que sean riesgos
del mandante.
La clusula 17.3 es una lista taxativa de los riesgos del cliente. En
cambio, la clusula 19.1 son ejemplos de fuerza mayor pero pueden
haber ms. En la 19 los eventos no son internos del pas como en la 17.
La clusula 17 cubre los destrozos en la obra y la clusula 19 cubre el
stand-by.
Sesin 7. Reclamaciones y Resolucin de controversias
Uno de los xitos del modelo FIDIC es su procedimiento de resolucin de
conflictos, es eficaz y las partes pueden resolver sus problemas sin
acudir al arbitraje.

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Reclamacin: aumento de plazo o costos adicionales. Para que proceda

tiene que haber acuerdo entre las partes o aprobacin por un tercero
imparcial.
El procedimiento incluye 5 pasos:
i.
Conversacin en obra: no hay un reclamo formal, hay una
discusin y se llega un acuerdo. Por ejemplo: la medicin de
obra, fijar un precio nuevo por variacin.
ii.
Determinacin o decisin del ingeniero: Clusula 3.5 Opera
tambin, a lo largo del contrato, cuando no haya reclamos. Si la
decisin del ingeniero no gusta a una parte, va al DAB. En el
Rojo y Amarillo la decisin es obligatoria en cuanto no haya sido
modificada por la DAB. En el Plata la decisin puede reclamarse
dentro de 14 das desde la manifestacin de desacuerdo, pero
aqu el ingeniero no decide sino que el cliente.
iii.
Decisin de la DAB: la decisin es similar a un lado arbitral. Si
en 28 das de la decisin, nadie presenta un desacuerdo, la
decisin es firme. La DAB no puede ser testigo en el arbitraje. El
80% de las decisiones del DAB no van a arbitraje.
iv.
Acuerdo amistoso.
v.
Arbitraje: solo puede haber arbitraje si primero se ha acudido a
la DAB.
DAB: Dispute Adjudication Board. Nace en los aos 70 en USA, coincide
con informes de la eficacia en la construccin acerca de los costos por
litigacin y sus efectos en las obras.
Hay una controversia por el tnel Eissenhower en Colorado, al hacer el
segundo tnel se nombra a expertos que saban de estos contratos de
construccin de tneles para que fueran a las obras y les dieran la
opinin de experto respecto de los problemas que surga. Termin el
proyecto y no llegaron a arbitraje, se dieron cuenta que podan tener
controlado el procedimiento.
Fue la industria la que cre los DAB. Es un mecanismo que permite,
durante la construccin, tener a expertos que den recomendaciones o
tomen decisiones.
La DAB tiene estatus contractual, no es un laudo ni produce cosa
juzgada. Es un contrato de servicios.
Con la experiencia se ha visto que es mejor que sea DAB permanente,
desde un principio, porque ya nombrar al experto ad-hoc produce
conflictos entre las partes.
La DAB va viendo cmo avanza la obra, se crea un vnculo, est
presente.
El libro Rojo permite a la DAB emitir opiniones no vinculantes si es que
las partes le preguntan sobre el tema.
La DAB fija las normas de funcionamiento, es distinto a un arbitraje.
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Este asunto no puede volver a discutirse en un arbitraje, da certeza del

estado de las cosas: alcance, precio y plazo. La DAB es ms tcnico que
jurdico.
Arbitraje: slo pueden conocer de asuntos que no han quedado firmes
en la DAB.
Sesin 8. Uso de los Contratos FIDIC en Chile
Si se comienza del libro Rojo hacia el Amarillo y luego el Plata, se le va
cargando ms riesgos al contratista desde el mandante. Al traspasar los
riesgos, tambin se le da ms libertad al contratista, ya que l tiene el
diseo y la construccin, lo que se ha querido es que el contratista
optimice el negocio, sea ms creativo.
Qu pasa cuando en un contrato la ingeniera y la construccin las hace
el contratista y el mandante entra en demasiado detalle en los
documentos contractuales, coartando la libertad del contratista. Esto
rompe la idea de la optimizacin y de la creatividad.
Otro problema es la fase de revisin de la ingeniera por parte del
mandante. Le hace surgir al contratista una serie de dudas respecto de
cmo trabajar. El vicio es que el mandante declara que la ingeniera sea
desarrollada por el contratista pero no se limita al rol que le dan los
contratos FIDIC. Finalmente, estos comentarios lo que hacen es
modificar la ingeniera y romper el equilibrio. Ac entramos en sede de
gestin contractual, de la trazabilidad, el contratista debe estar alerta de
que la ingeniera no sea intervenida.
Lo importante de incorporar estndares internacionales es incluir la
filosofa detrs de los contratos, todas las clusulas son una concepcin
de distribucin de riesgos.
Cuando apliquemos los contratos FIDIC, debemos hacerlo teniendo en
cuenta el espritu y la naturaleza del negocio de la construccin.
Entre los libros FIDIC tambin cambia la certeza del mandante en la
ejecucin de la obra.
Por qu usar los contratos FIDIC en Chile? En Chile y en L.A. los
contratos FIDIC son todava poco conocidos. Los contratos tienen
muchas bondades que ayudan no solo al momento de negociar un
contrato, sino que tambin en la resolucin de conflictos. Esto porque en
estos contratos las cosas estn muy bien pensadas, se han logrado
buenos equilibrios. Especialmente entre las normas del common law y

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las del civil law. Como resultado, estas clusulas son mundialmente
reconocidas.
Se logra un buen manejo de los riesgos.
En Chile, para poder aplicar estos modelos se debe distinguir dos
mundos separados: la contratacin pblica y la contratacin privada. El
estatuto jurdico es muy distinto. En el sector pblico, hay ciertas
normas que estaran bastante antiguas, por ejemplo, el Reglamento del
MOP del 2004, fija muchas camisas de fuerza que no se contrastan con
estndares internacionales.
Esto lleva que la participacin de empresas internacionales en obras
pblicas se ve dificultada por estas normas de orden pblico. Primero se
deberan flexibilizar las exigencias de registro, estas normas no se
compadecen con la realidad. Tambin facilitar la conformacin de los
consorcios, mejorar la calidad de los proyectos, empoderar al inspector
del Fiscal (hacer un smil con la figura del Ingeniero en los modelos
FIDIC).
El problema de la contratacin pblica sera que hay que estarse a los
trminos en los que se licita la obra y en la realidad se recogen algunas
ideas de los modelos FIDIC pero no puros.
En cambio, en el sector privado existe la autonoma de la voluntad, se
trata de contratos bilaterales, conmutativo, de tracto sucesivo, con
obligaciones de resultado. Las normas, eso s, de contratacin privada
son bastante pobres. Hay normas que regulan el contrato de
arrendamiento de servicios en el Cdigo Civil que rigen, por ejemplo, el
contrato de construccin a suma alzada.
Por esto, es que los modelos FIDIC son perfectamente aplicables, porque
mientras el principio rector es la autonoma de la voluntad, las partes
son libres para pactar las normas que quieran y, pactando un modelo
FIDIC, el Cdigo Civil queda como norma supletoria. Para Chile, la
pobreza de normas permite implementar los modelos FIDIC.
En general, en el sector privado, tampoco se toman contratos FIDIC en
estado netamente puro, se amoldan a las necesidades de la realidad.
Esto significara desconocer la filosofa de los modelos FIDIC. A veces
resultan unas creaciones en que es difcil ver qu es lo que quieren las
partes.
Dentro de la solucin de controversias, es interesante la tendencia
moderna e internacional de las clusulas escalonadas de la solucin de
controversias: uno no pacta un mecanismo nico de solucin de
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controversias, se pacta un mecanismo de filtros en que se va subiendo

de nivel hasta llegar a un arbitraje.
Lo importante es incorporar los DAB. Es muy distinto resolver cuando se
ven los problemas de primera mano, versus el relato luego en un juicio.
Para aplicar los contratos FIDIC en Chile, no se deberan tomar en un
cien por ciento, sino que se deberan adaptar a la prctica de la
ingeniera y la construccin en Chile, esto lo permite el modelo FIDIC,
pero lo que no se debe cambiar es la esencia y el espritu del contrato.
Esto tiene como garanta que, si uno cae en un conflicto en un contrato
de base FIDIC, existe la historia o doctrina de cmo se apliquen las
clusulas, es decir, se van a aplicar las normas conocidas y los
contratantes no se van a encontrar con sorpresas. La idea es que los
problemas no pasen a mayores y no escalen.
Se debe tener presente que existe un error habitual que los contratos se
copian y normalmente hay una etapa de negociacin donde el abogado
se incorpora en el ltimo minuto para revisar el contrato sin saber de
qu trata el proyecto y sin haber participado en la negociacin. Esto
provoca un divorcio entre el proyecto y el contrato. Estos son errores
habituales, se soluciona con un trabajo multidisciplinario entre
ingenieros y abogados.
Los ITO son homologables a los ingenieros de los contratos FIDIC.

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