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em nosso pas sade, educao e at segurana so servios que ns precisamos pagar a particulares,
apesar de recolhermos tantos impostos.
Neste raciocnio o Direito de Famlia fica deslocado, pois a maioria das suas normas
so imperativas(obrigam as partes) e os direitos so indisponveis/irrenunciveis (ex: nome, filiao,
alimentos, ver arts. 11 e 1.707). O profissional precisa de muita sensibilidade para atuar nesta rea,
inclusive veremos adiante que alguns autores o consideram parte do Direito Pblico e no do Direito
Privado. Mas no fundo o Direito de Famlia integra o Direito Civil e, para no fugir regra, tambm
existe muita questo patrimonial nas relaes familiares, como veremos ao longo do curso.
FAMLIA
Antes de comearmos a tratar do Direito de Famlia em si, vamos falar um pouco da
famlia.
CONCEITO:
o Famlia um grupo de pessoas ligadas entre si por relaes pessoais e patrimoniais
resultantes do casamento, da unio estvel e do parentesco ( 4 do art. 226, CF).
Comentrios ao conceito:
relaes pessoais: decorrentes do afeto, carinho, amparo, da convivncia entre
que
mesmo
no
Direito
de
Famlia
questo
material/econmica/patrimonial importante.
casamento, unio estvel e parentesco: a famlia resulta de um destes trs
vnculos. O casamento a proteo que a lei d a um homem e a uma mulher
para viverem em comunho e formarem uma famlia (1511). A unio estvel
o casamento de fato (1723 e 3 do 226, CF). E o parentesco tambm liga as
pessoas, seja este parentesco consangneo, afim (ex: cunhados) ou por
adoo ( 6 do art. 227, CF).
pessoas amigadas (= unio estvel), divrcio e at casais homossexuais. Antigamente, na poca das
avs de vocs, a influncia da Igreja na famlia e no Estado era muito forte, por isso a moral era mais
rigorosa. Atualmente preciso ser feliz, este desejo que predomina na sociedade.
Natureza jurdica do DF: ramo do Direito Pblico ou do Direito Privado?
Para alguns autores o DF integra o Direito Pblico, pois muitas de suas relaes so
fiscalizadas pelo Estado atravs do Ministrio Pblico. Os Promotores de Justia praticamente no
atuam no direito patrimonial privado (Obrigaes, Reais e Sucesses), mas no Direito de Famlia tem
relevante funo. No art. 226 da CF, caput e 3, 7 e 8, percebemos como o Estado procura
proteger a famlia. Com relao ao ptrio poder, alimentos e bem de famlia se percebe tambm a
preocupao do Estado, afinal crianas sem pais, pessoas necessitadas e famlias desabrigadas vo
terminar sobrecarregando os servios sociais do Governo. A lei e o Estado procuram assim evitar tais
situaes, obrigando os parentes a se ajudarem mutuamente, e ainda vedando a execuo do nico
imvel da famlia. Veremos todos estes institutos ao longo do curso. Alm disso, as normas do DF
so imperativas e seus institutos so irrenunciveis/indisponveis (ex: filiao, 11; alimentos, 1707),
por isso que se aproxima tanto do Direito Pblico.
Mas para a maioria dos autores (inclusive para mim) o DF integra o Direito Privado j
que regula a famlia, que no um rgo/ente estatal. Ao contrrio, a famlia uma instituio
particular onde, nas palavras de Slvio Venosa, a gente nasce, vive, ama, sofre e morre. O prprio
CC probe o Estado de se imiscuir/interferir nas relaes ntimas da famlia (1513).
Origem: os direitos de famlia tm origem no nascimento, na adoo ou no
casamento. o chamado estado familiar, ou status de solteiro, de casado, de menor, de irmo, de
rfo, etc. O status d tambm o direito a usar o nome da famlia o que, em ditaduras e
monarquias, garante empregos e privilgios, mas atualmente no Brasil pertencer a esta ou aquela
famlia no garante nenhuma situao jurdica especfica.
Caractersticas do status de famlia:
a) intransmissvel: o status no se transfere, no se vende, no se negocia, depende do
nascimento, adoo ou do casamento, personalssimo, e por isso que a gente no escolhe nossos
pais, irmos, cunhados, etc. A gente escolhe nossos amigos e nosso cnjuge, mas estes no so
nossos parentes;
b) irrenuncivel: o status depende da posio familiar, no se podendo, por exemplo,
renunciar ao ptrio poder para deixar de sustentar o filho;
c) imprescritvel: no se perde e nem se adquire pelo tempo/usucapio; o fato do aluno
chamar por anos a professora de tia no cria nenhum vnculo jurdico com a mesma;
famlia para a unio permanente do homem com a mulher a fim de se reproduzirem, criarem os
filhos e viverem juntos com fidelidade, ajudando-se mutuamente. Comentrios ao conceito:
- a lei protege a famlia, base da sociedade, atravs do casamento (226, caput, CF).
- o casamento permanente/duradouro: antes era perptuo/indissolvel, at que a
morte separasse os cnjuges, mas atualmente existe a possibilidade de divrcio nos termos do 6 do
art. 226, CF. O casamento tende a durar anos, dcadas, mas no mais indissolvel.
- homem com mulher: casamento exige unio do par andrgeno, no sendo possvel
casamento de homossexuais. Os 3 e 5 do art. 226 da CF deixam claro que casamento entre
homem e mulher. Unio entre gays e lsbicas tratada como um contrato, uma sociedade civil,
regulada pelo Direito das Obrigaes, e no pelo Direito de Famlia. Nada impede, contudo, que
mudanas na sociedade e na Constituio venham a admitir no futuro casamento entre homossexuais.
- reproduo: um objetivo importante do casamento, mas no essencial, tanto que a
lei permite casamento entre idosos ou entre pessoas estreis, bem como no anula casamento quando
os cnjuges optam em no ter filhos. O casamento apenas legaliza a relao sexual para fins de
reproduo.
- criao dos filhos: reproduo no essencial, mas se tiverem filhos surgir a maior
obrigao para um casal que a de criar e educar os filhos.
- viver junto: o casal deve coabitar, morar no mesmo teto;
- fidelidade: outra obrigao dos cnjuges, honestidade, respeito, considerao e
fidelidade um para com o outro.
- ajuda mtua: a assistncia recproca mais uma obrigao do casal, tanto ajuda
material como espiritual, na fartura como na pobreza, na sade como na doena, na alegria como na
tristeza (vide art. 1566, CC).
O casamento assim ir formar um vnculo jurdico entre homem e mulher, que no
sero parentes um do outro, mas cnjuges ou consortes, com direitos e obrigaes (1565).
autoriza a troca das alianas, lembra-os da importncia da famlia e adverte-os das obrigaes do
1566. Se um dos noivos titubear e o sim no for muito seguro, a cerimnia ser suspensa (1538 e
p). Estando os noivos firmes, o Juiz profere ento as palavras mgicas da parte final do 1535.
Nesta hora, mesmo que falte energia ou algum sofra um ataque cardaco, o casamento ter se
realizado (1514). Em seguida todos assinam o livro de registro, os noivos j com os nomes de
casados ( 1o do 1565 e 1536). Se o Juiz tiver amizade com os noivos, pode celebrar o casamento
fora do Frum, em alguma casa ou clube, desde que na sua Comarca, na sua jurisdio ( 1 odo
1534).
FORMAS ESPECIAIS DE CASAMENTO
1 casamento por procurao: foi comum na poca da segunda guerra mundial,
quando os noivos viajavam s pressas e no tinham tempo de se casar, ento deixavam uma
procurao para um amigo dizer o sim perante o Juiz. Hoje em dia raro, s me lembro do preso
que costuma casar por procurao (1542). O procurador/mandatrio pode ser de qualquer sexo, no
precisa ser do sexo do mandante. Vocs sabem que o contrato de mandato no cabe para atos
materiais (ex: A no pode dar uma procurao a B para fazer prova em seu lugar), igualmente no
casamento por procurao o mandatrio no vai consumar nada, vai apenas realizar o ato jurdico do
consentimento, e nada de atos materiais...
2 casamento sob molstia grave: aplica-se quando um dos noivos, ou os dois, est
muito doente (1539). Este casamento til para garantir a herana do companheiro, entre pessoas
que viviam juntas mas nunca se casaram, afinal cnjuge herdeiro necessrio (1845), convivente
herda bem menos (1790 veremos isso no prximo semestre, mas percebam que no d para
comparar casamento com unio estvel, afinal o casamento bem mais seguro). O noivo pode estar
doente, mas precisa estar mentalmente sadio.
3 casamento nuncupativo (ou in extremis): ocorre quando um dos noivos, ou os dois,
esto em risco de vida (ex: presos numa caverna, num navio afundando, etc, 1540). No podendo o
Juiz comparecer, o casamento ser feito perante seis testemunhas que depois faro a declarao
oficial no Cartrio (1541). Se o casal escapar, dever posteriormente confirmar o casamento perante
o Juiz ( 5o do 1541). Estes trs casamentos especiais so polmicos e do margem a fraudes, ainda
bem que so raros.