VI

rea Laboral

VI

Contenido
VI - 1
Participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa
VI - 1
LaNueva
participacin
en las
utilidades
Ley
General
de
la
Persona
con
Discapacidad
Ley
N.
29973.
Informes laborales
Informes laborales
Especial referencia
a la cuota deenempleo
en de
lasSeguridad
empresas yprivadas:
Obligaciones
de los empleadores
materia
Salud en elVI - 4
VI - 4
Argumentos a favor (Parte III)
Trabajo
Participacindeenlas
lasutilidades
utilidades-2012
ASESORA APLICADA
VI - 7VI - 6
Participacin
I
ASESORA APLICADA
VI - 7
Participacin
las utilidadesvacacional
- II
Procede la de
indemnizacin
para trabajadores que tienen
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
VI - 8
el cargo delagerentes
representantes
de la
empresa?
Recordando
ejecucino de
san juan de acre
para
remembrar la inaplicacin
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
VI - 8
INDICADORES laborales progresiva de los principios laborales
VI-10

La participacin en las utilidades

Ficha Tcnica
Autor : Dr. scar Bernuy lvarez
Ttulo : La participacin en las utilidades
Fuente : Actualidad Empresarial N. 346 - Primera
Quincena de Marzo 2016

Introduccin
El derecho de los trabajadores a participar
en las utilidades es de larga data. Sus orgenes se remontan a la dcada de los 40.
Pero tambin puede haber participacin
en las utilidades de origen consensual.
La participacin en las utilidades de
carcter consensual tiene los mismos
beneficios que el rgimen legal: no tiene
carcter remunerativo, por tanto, no es
base de clculo de beneficios sociales, no
est gravado con ningn aporte ni contribuciones, solo con el impuesto a la renta.
Sin embargo, esta debe ser detrada de la
utilidad, lo que se refleja en el balance, y
debe ser aprobada por el rgano societario que tiene facultades para ello, cuando
se aprueba el balance anual y se decide
la aplicacin de las utilidades.
A su vez, para los empleadores es deducible del Impuesto a la Renta, siempre que
est provisionado al 31 de diciembre y
se distribuya antes de la presentacin de
la declaracin jurada anual del impuesto
a la renta.

la distribucin por parte de estas de un

porcentaje de la renta anual antes de
impuestos.
Base legal
artculos 1 y 2 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

2. Empresas no obligadas a distribuir utilidades

a. Segn la naturaleza jurdica de la
empresa
No tienen derecho, a participar en las
utilidades, los trabajadores de las cooperativas, las empresas autogestionarias y
las sociedades civiles.
Base legal
artculo 9 del D. Leg. N. 677 (07-10-91)

Tampoco tienen derecho aquellos que

laboran en entidades no empresariales, es
decir, en aquellas empresas que no tienen
fin lucrativo, entendiendo como lucro, la
posibilidad que los socios o dueos distribuyan al cierre del ejercicio econmico
las utilidades. Dentro de ellas, estaran las
asociaciones, las entidades religiosas, etc.
b. Segn el nmero de trabajadores
No tienen derecho a participar en las utilidades los trabajadores de todas aquellas
empresas que no cuenten con ms de
veinte trabajadores.
Base legal
artculo 9, D. Leg. N. 677 (07-10-91)

1. Empresas obligadas a distribuir utilidades

Para establecer si una empresa excede o

no de veinte trabajadores, se sumar el
nmero de trabajadores que hubieran
laborado para ella cada mes del ejercicio
correspondiente y el resultado total se divide entre doce. Cuando en un mes vare
el nmero de trabajadores contratados
por la empresa, se tomar en consideracin el nmero mayor.

Los trabajadores de las empresas que

desarrollan actividades generadoras de
rentas de tercera categora participan en
las utilidades de la empresa, mediante

Si el nmero resultante incluyera una fraccin, se aplicar el redondeo a la unidad

superior, siempre y cuando dicha fraccin
sea igual o mayor a 0.5.

Teniendo en consideracin que en estos

das deben distribuirse las utilidades en
favor de los trabajadores, tratamos en
el presente informe la distribucin de
utilidades de carcter legal.

N. 346

Primera Quincena - Marzo 2016

Para este cmputo se consideran como

trabajadores a aquellos que hubieran sido
contratados directamente por la empresa,
ya sea mediante contrato por tiempo
indeterminado, sujeto a modalidad o a
tiempo parcial; es decir, no se consideran
los trabajadores que prestan servicios a
travs de cooperativas de trabajadores,
de empresas de servicios, participantes de
modalidades formativas laborales, como
capacitacin laboral juvenil, prcticas
profesionales, pasantas, etc.

Informes Laborales

VI - 10

INDICADORES laborales

Base legal
artculo 2 del D. S. N. 009-98-TR (06-08-98)

3. Trabajadores con derecho

Tienen derecho a participar en las utilidades todos los trabajadores que hayan
cumplido las jornadas mximas de trabajo
establecidas en la empresa, sea a plazo
indefinido o sujetos a modalidad.
Tambin participan los trabajadores con
jornada inferior a la mxima establecida,
pero en forma proporcional a la jornada
trabajada.
Base legal
artculo 5 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

4. Monto de la participacin
El monto de la participacin se establece
en funcin de la actividad de la empresa y
de acuerdo con los porcentajes siguientes:
Empresas pesqueras 10 %
Empresas de telecomunicaciones
10 %
Empresas industriales 10 %
Empresas mineras 8 %
Empresas de comercio al por mayor
y al por menor y restaurantes 8 %
Empresas que realizan otras actividades 5 %
Base legal
artculo 2 del D.Leg. N. 882 (11-11-97)

Actualidad Empresarial

VI-1

VI

Informes Laborales

5. Determinacin de la actividad
El porcentaje de participacin depende
de la actividad de la empresa. Para
determinar la actividad que realizan las
empresas obligadas a distribuir utilidades, se tomar en cuenta la Clasificacin
Internacional Industrial Uniforme (CIIU)
de las Naciones Unidas, Revisin 3, salvo
ley expresa en contrario.
En caso de que la empresa desarrolle ms
de una actividad, se considerar la actividad principal, entendindose por esta
a la que gener mayores ingresos brutos
en el respectivo ejercicio.
Base legal
artculo 3 del D. S. N. 009-98-TR (06-08-98)

El inciso V) del artculo 37 del TUO de la

Ley del Impuesto a la Renta, establece que
los gastos o costos que constituyan para
su preceptor rentas de segunda, cuarta
y quinta categora podrn deducirse en
el ejercicio gravable a que correspondan
cuando hayan sido pagadas dentro del
plazo establecido por el Reglamento para
la presentacin de la declaracin jurada
correspondiente a dicho ejercicio.
As, las utilidades, para que sean deducibles por el empleador de la base imponible de su impuesto a la renta de tercera
categora, deben ser distribuidas (pagadas)
antes de la presentacin de la declaracin
jurada del impuesto a la renta.

La participacin en las utilidades se calcular sobre el saldo de la renta imponible

del ejercicio gravable que resulte despus
de haber compensado prdidas de ejercicios anteriores, de acuerdo con las normas
del impuesto a la renta.

7.2. Para los trabajadores

La participacin en las utilidades no se
considera remuneracin, por tanto no es
computable para el pago de beneficios
sociales ni de contribuciones sociales. En
cambio, para efectos del impuesto a la
renta, las utilidades se consideran rentas
de quinta categora.

La base de clculo sobre la que se aplican

los porcentajes es la renta anual antes de
impuestos.

La obligacin de retener el impuesto

correspondiente a las rentas de quinta categora nace en el mes en que se paguen.

Base legal
artculos 2 y 4 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

El impuesto a la renta de quinta categora

ser retenido por el empleador cuando
las pague.

6. Base de clculo

La Ley N. 28873, establece lo siguiente:

Precsase que el saldo de la renta imponible
a que se refiere el artculo 4 del Decreto
Legislativo N. 892 es aqul que se obtiene
luego de compensar la prdida de ejercicios
anteriores con la renta neta determinada en
el ejercicio, sin que esta incluya la deduccin
de la participacin de los trabajadores en las
utilidades.

Teniendo en cuenta lo establecido en la

Ley, podemos concluir en lo siguiente:
a. La participacin en las utilidades se
calcula sobre la renta neta luego de
deducida la prdida de ejercicios
anteriores.
b. Para el clculo de la participacin de
los trabajadores en las utilidades no
se deduce de la renta neta dicha participacin (como pretenda la Sunat).
c. La participacin de los trabajadores
en las utilidades es gasto a efectos
de la determinacin de la renta neta
imponible de tercera categora.

7. Tratamiento tributario de las

utilidades
7.1. Para la empresa
La participacin en las utilidades fijada
legalmente, como las otorgadas en forma
unilateral, por convenio individual o por
convenio colectivo, constituye gastos deducibles para la determinacin de la renta
imponible de tercera categora.
Base legal
artculo 10 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

VI-2

Instituto Pacfico

Base legal
literal c), artculo 34 y 71 del D. S. N. 054-99-EF
(14-04-99), modificado por la Ley N. 28655
(29-12-05),

8. Distribucin de las utilidades

El porcentaje de la renta se distribuye en
la forma siguiente:
8.1. En funcin de los das laborados
Un 50 % ser distribuido en funcin de
los das laborados por cada trabajador,
entendindose como tal los das real y
efectivamente trabajados.
A este efecto se dividir el 50 % de las
utilidades monto entre la suma total de das
laborados por todos los trabajadores, y el resultado que se obtenga se multiplica por el nmero de das laborados por cada trabajador.
Para los trabajadores a tiempo parcial la
participacin ser proporcional.
Base legal
artculos 2 y 5 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

Si bien la Ley seala que se pagan las

utilidades en funcin de los das real y
efectivamente laborados, el Reglamento
establece, si bien en contra de la norma
que reglamenta, pero siendo ms favorable al trabajador, que Se entender por
das laborados a aquellos en los cuales
el trabajador cumpla efectivamente la
jornada ordinaria de la empresa, as como
las ausencias que deben ser consideradas
como asistencias para todo efecto, por

mandato legal expreso. Agrega el citado

artculo que tratndose de trabajadores
que laboran a tiempo parcial, se sumar
el nmero de horas laboradas de acuerdo
a su jornada, hasta completar la jornada
ordinaria de la empresa.
En el caso del personal no sujeto al cumplimiento de un horario o a control de
ingreso y salida, no ser de aplicacin lo
sealado en el prrafo anterior, debiendo
considerarse como das efectivos de trabajo, todos los laborables en la empresa,
salvo prueba en contrario.
Base legal
artculos 4 y 5 del D. S. N. 009-98-TR
(06-08-98)

La Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo

adiciona un ltimo prrafo al artculo
5 del Decreto Legislativo 892, Ley que
regula el derecho de los trabajadores a
participar en las utilidades.
Este prrafo establece lo siguiente:
Participarn en el reparto de las utilidades
en igualdad de condiciones del artculo 2 y
3 de la presente norma, los trabajadores que
hayan sufrido accidente de trabajo o enfermedad ocupacional y que haya dado lugar a
descanso mdico, debidamente acreditado,
al amparo y bajo los parmetros de la norma
de seguridad y salud en el trabajo.

Con esta modificacin, los das de descanso ocasionados por accidente de trabajo
o enfermedad profesional se consideran
como laborados a efectos de generar
derecho a utilidades.
8.2. En funcin de las remuneraciones
50 % se distribuye en proporcin a las
remuneraciones de cada trabajador.
A este efecto se dividir el otro 50 % de
las utilidades entre la suma total de las
remuneraciones de todos los trabajadores
que correspondan al ejercicio y el resultado obtenido se multiplica por el total
de las remuneraciones que corresponda
a cada trabajador en el ejercicio.
Base legal
artculo 2 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

Se considera como remuneracin a la

prevista en el artculo 6 de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral,
excluyndose los conceptos previstos en el
artculo 7 de dicha Ley, el cual se refiere a
las definiciones que sobre remuneracin y
no remuneracin establece el TUO de la
Ley de CTS, que tambin son aplicables
para todos los dems efectos legales al
respecto.
Base legal
artculo 6 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

9. Liquidacin
Al momento del pago de la participacin,
las empresas entregarn a los trabajadoN. 346

Primera Quincena - Marzo 2016

rea Laboral
res y ex trabajadores con derecho a este
beneficio una liquidacin que precise la
forma en que ha sido calculada.
Base legal
artculo 7 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

La liquidacin de la distribucin de utilidades del trabajador deber contener

como mnimo, la siguiente informacin:
a) nombre o razn social del empleador;
b) nombre completo del trabajador;
c) renta anual de la empresa antes de
impuestos;
d) nmero de das laborados por el
trabajador;
e) remuneracin del trabajador considerada para el clculo;
f) nmero total de das laborados por
todos los trabajadores de la empresa
con derecho a percibir utilidades;
g) remuneracin total pagada a todos
los trabajadores de la empresa; y
h) monto de remanente generado por
el trabajador, de ser el caso.
Base legal
artculo 16 del D. S. N. 009-98-TR (06-08-98)

10. Lmite
La participacin que pueda corresponder
a los trabajadores tendr respecto de cada
trabajador como lmite mximo el equivalente a 18 remuneraciones mensuales
que se encuentren vigentes al cierre del
ejercicio.
Se entiende por remuneracin la prevista
por la Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
Base legal
artculo 2 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

Segn el Reglamento, la remuneracin

que servir de base para determinar la
existencia del remanente ser el promedio
mensual de las remuneraciones percibidas
por el trabajador en el ejercicio anual
correspondiente.
Base legal
artculo 7 del D. S. N. 009-98-TR (06-08-98)

11. Fusin de empresas, disolucin y escisin

En caso de fusin de empresas, para efectos del clculo de la participacin, se efectuar un corte a la fecha del otorgamiento
de la escritura pblica para determinar
los momentos a pagar a los trabajadores
de cada una de las empresas fusionadas
a dicha fecha. Por el periodo posterior
la participacin se calcular en funcin
de los estados financieros consolidados.
Base legal
artculo 8 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

A efectos del pago, se tendrn en consideracin las siguientes normas:

N. 346

Primera Quincena - Marzo 2016

a. De extinguirse la relacin laboral, el

pago se efectuar dentro de los quince
(15) das tiles de la entrada en vigencia del evento correspondiente.
b. De subsistir la relacin laboral, dicho
pago se har efectivo en la oportunidad de pago de las utilidades del
ejercicio.
Base legal
artculo 17 del D. S. N. 009-98-TR (06-08-98)

12. Plazo para la distribucin

El D. Leg. N. 892, establece que la
participacin ser distribuida dentro de
los treinta das naturales siguientes al
vencimiento del plazo sealado por las
disposiciones legales, para la presentacin de la declaracin jurada anual del
impuesto a la renta.
En los casos de suspensin de la relacin
laboral, el plazo se computa a partir de
la fecha de reincorporacin al trabajo.
Base legal
artculo 6 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

Sin embargo, y como ya se ha sealado,

el inciso V) del artculo 37 del TUO de la
Ley del Impuesto a la Renta establece que
los gastos o costos que constituyan para
su preceptor rentas de segunda, cuarta
y quinta categora podrn deducirse en
el ejercicio gravable a que correspondan
cuando hayan sido pagadas dentro del
plazo establecido por el reglamento para
la presentacin de la declaracin jurada
correspondiente a dicho ejercicio.
As, las utilidades, para que sean deducibles por el empleador de la base
imponible de su impuesto a la renta de
tercera categora, deben ser distribuidas
(pagadas) antes de la presentacin de
la declaracin jurada del impuesto a la
renta.
En otras palabras, las normas laborales
establecen que al trabajador se le debe
pagar las utilidades dentro de los 30 das
siguientes de presentada la declaracin jurada anual del impuesto ala renta, pero si
el empleador quiere deducir como gasto
dichas utilidades, debe distribuirlas antes
de presentar su declaracin jurada anual
de impuesto a la renta.
As, tenemos dos contradicciones:
a. Una, relacionada con la oportunidad
de la retencin de la quinta categora,
donde la norma establece que debe
hacerse en la oportunidad del pago,
es decir, de acuerdo con el D. Leg.
N. 892, dentro de los 30 das siguientes de presentada la declaracin
jurada anual de impuesto a la renta.
b. Otra, sobre la deduccin de las utilidades de la renta neta, donde el TUO
del Impuesto a la renta establece que
debe pagarse antes de la presentacin

VI

de la declaracin jurada anual para

que pueda deducirse.
Ante la existencia de dos plazos, uno el
laboral y otro el tributario, sugerimos
distribuir las utilidades antes de presentar
la declaracin jurada anual del impuesto
a la renta, con el fin de que sea deducible
para la empresa en el ejercicio al cual
corresponde las utilidades. Este hecho no
generar ninguna contingencia laboral.

13. Intereses
Vencido el plazo para el pago, se generan
intereses, de acuerdo con las siguientes
reglas:
a. Para que se generen intereses los
trabajadores deben requerir por
escrito al empleador el pago de la
participacin en las utilidades que no
se hubiera entregado.
El inters se genera a partir del da
siguiente del requerimiento.
En los casos de suspensin de la relacin laboral el requerimiento se har
vencido el plazo de 30 das, de haberse
reiniciado las labores sin que se hubiese efectuado el pago de las utilidades.
El requerimiento puede hacerse mediante carta simple. Obviamente, con
acuse de recibo.
Cuando el trabajador demande el
pago de las utilidades, el empleador
se entender requerido con la citacin
de la demanda.
Base legal
artculo 15 del D. S. N. 09-98-TR (06-08-98)

b. La tasa es el inters moratorio establecido por el D. Leg. N. 25920 o

norma que lo sustituya (inters legal
laboral).
c. Tratndose de los trabajadores que
hubiesen cesado antes de la fecha
prevista para la distribucin de las
utilidades, no son de aplicacin los
intereses.
Base legal
artculo 18 del D. S. N. 09-98-TR (06-08-98)
artculos 6 y 9 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

14. Prescripcin
Los trabajadores que hubieran cesado
antes de la fecha en la que se distribuya
la participacin en las utilidades, tienen
derecho a cobrar el monto que les corresponda en el plazo prescriptorio fijado por
la ley, a partir del momento en que debi
efectuarse la distribucin.
Vencido el plazo, la participacin no cobrada se agregar al monto a distribuir
por concepto de participacin de las
utilidades del ejercicio en el que venza
dicho plazo.
Base legal
artculo 9 del D. Leg. N. 892 (11-11-96)

Actualidad Empresarial

VI-3