FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Resumen del Libro del Profesor Lpez Santa Mara

Modificado por US&A asociados.

Las fuentes de las obligaciones son los hechos jurdicos de los cuales las
obligaciones emanan. Artculos 578, 1437, 2284 CC.
El Art. 578 CC seala que: Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor
por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las
acciones personales
Este artculo seala como fuente de la obligacin el hecho del deudor y la ley.
Luego el art. 1437 CC seala en forma textual que las fuentes de las obligaciones
son el contrato, el cuasi contrato, el delito, el cuasi delito y la ley.
Por ltimo, tenemos el artculo 2284 CC.
De estas disposiciones se desprende que las fuentes de las obligaciones en nuestro
Derecho son 5: el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.
En el Derecho Romano clsico las obligaciones nacan del contrato y del delito,
pero haban ciertas obligaciones que no nacan del contrato ni del delito; entonces
se las agrup dentro de una denominacin genrica con el nombre de Varis
causaris figuris, y se regan por la regla del contrato si la causa que le daba vida
era lcita, por eso se le llam cuasi ex contrato (como el contrato). Estas
obligaciones se regan por las reglas del delito si la causa que le daba origen era
ilcita, por eso se las llam cuasi ex delito o cuasi ex manifiesto.
Respecto del contrato no hay problema, tampoco lo hay respecto del concepto de
delito ni del cuasidelito, pero s lo hay respecto del concepto de cuasicontrato,
que es una nocin falsa e ininteligible, y que al decir de Josserand es un monstruo
legendario que debera ser desterrado para siempre del vocabulario jurdico. Por
que al ser un hecho voluntario, lcito no convencional que genera obligaciones, el
deudor aqu resulta obligado por que la ley le impone la obligacin, La ley lo hace
para evitar un enriquecimiento injusto, sin causa, por parte del deudor, por lo que
la ley es la fuente de la obligacin.
Se dice que es un hecho voluntario, sin embargo, normalmente quien resulta
obligado no es el que ejecut el hecho voluntario, sino que el que ejecut el hecho
1

voluntario tiene la calidad de acreedor y tiene la calidad de deudor un sujeto

totalmente distinto de aquel que ejecut el hecho voluntario, por lo tanto se
desprende de esto que es un absurdo que este hecho voluntario sea fuente de las
obligaciones
Entonces, esta clasificacin que hace el CC se critica en su origen (mala
interpretacin de los textos romanos) y por ser exuberante.
En concepto de Pablo Rodrguez, con este criterio la nica fuente de las
obligaciones sera la ley, por que si el contrato produce efectos es por que la ley lo
establece. Discrepamos de su opinin, por que al hablar de fuentes de las
obligaciones hablamos de la fuentes directas o inmediatas, y la fuente mediata
siempre es la ley.
Por lo tanto, en nuestro concepto, las nicas fuentes de las obligaciones deberan
ser el contrato y la ley, y si aceptamos las doctrinas modernas, la declaracin
unilateral de voluntad, el enriquecimiento injusto y el acto colectivo.
La definicin que da el CC de contrato (1438) ha sido criticada desde un doble
punto de vista:
1) En primer trmino se la critica por que hace sinnimos los conceptos de
contrato y convencin, siendo que la convencin es el gnero y el contrato la
especie. Convencin es todo acto jurdico que tiene por objeto crear, modificar o
extinguir derechos y obligaciones; en cambio el contrato por definicin
solamente crea derechos y obligaciones, es una especie de convencin. 1 Desde
un punto de vista prctico esta crtica no tiene mayor importancia, por que el
rgimen jurdico por el cual se rigen la convencin y el contrato son el mismo.
2) Adems, no define el contrato, sino que la obligacin que es el objeto del
contrato (esta no es una crtica seria, pues el CC define al contrato como una
fuente de la obligacin).
Es menester tener presente que el contrato es la fuente ms fecunda de las
obligaciones.
La complejidad de la vida moderna, de la industrializacin, el nacimiento de
formas ignoradas que ponen a cada instante en peligro la vida del hombre, ha
dado un repunte a la responsabilidad delictual y cuasidelictual

No obstante la doctrina moderna de los contratos, que sostiene que existen especies de contratos que adems
extinguen, tales como por ejemplo la transaccin, la resciliacin. Ver documento de doctrina moderna que
proporciona Urquzar, Schalper & Alvarado asociados.
2

El art. 2284 CC nos da un concepto aproximado de cuasi contrato.

Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
Los cuasicontratos ms importantes son la agencia oficiosa o gestin de negocios
ajenos y el pago de lo no debido (2286, 2295 CC).
Para que estemos en presencia de un delito o cuasidelito civil, no basta con que se
trate de un hecho doloso o culpable, se requiere que este hecho doloso o culpable
cause dao.
La medida de la responsabilidad no es el elemento subjetivo dolo o culpa, sino que
es la extensin del dao causado. De tal manera que puede incurrir en mayores
responsabilidades el autor de un cuasidelito civil que el de un delito civil, cuando
el autor del cuasidelito civil causa un mayor dao.2
Por ltimo, el CC contempla como fuente de las obligaciones la ley. Son
obligaciones legales aquellas que reconocen como nica fuente el mandato
imperativo de la ley. El tpico ejemplo que se da es la obligacin de alimentos y las
obligaciones que surgen entre los hijos sujetos a patria potestad y sus padres.
Y como se dijo en nuestro concepto, las nicas fuentes de las obligaciones deberan
ser el contrato y la ley, y si aceptamos las doctrinas modernas, la declaracin
unilateral de voluntad, el enriquecimiento injusto y el acto colectivo.
En nuestro concepto (contradiciendo a otro sector de la doctrina) el
enriquecimiento sin causa y el acto colectivo no constituyen una fuente autnoma
de obligaciones, sino que son el presupuesto de hecho que permite a la ley
imponer la obligacin. El enriquecimiento sin causa es el presupuesto de hecho
que permite a la ley imponer la obligacin en los cuasicontratos.
Doctrina de la declaracin unilateral de voluntad como fuente de las
obligaciones
Es aquella doctrina en virtud de la cual la voluntad humana tiene la facultad de
dar origen a una obligacin con respecto al sujeto que efecta la declaracin de
voluntad. Segn esta doctrina la voluntad humana es tan soberana, tan poderosa
2

Respecto de la responsabilidad extracontractual, la estudiaremos en su momento. Lpez Santa Mara se

inclina por las teoras de responsabilidad objetiva que se centra en el dao y en no en el dolo o culpa del autor.
3

que un sujeto puede resultar obligado frente a otra por su sola declaracin
unilateral de voluntad.
Planiol la critica, pues dice que aqu nos encontramos o frente a una obligacin
contractual en que la aceptacin del acreedor tiene el carcter de tcita o nos
encontramos frente a una obligacin legal, debido a que en su concepto la persona
no puede resultar obligada por su sola declaracin unilateral de voluntad porque
la obligacin es un vnculo jurdico en virtud del cual, una persona llamada
deudor se encuentra en la necesidad de realizar en beneficio de otra llamada
acreedor, una determinada prestacin que puede consistir en dar, hacer o no
hacer.
La declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones tiene cabida
generalmente en el derecho comparado en la emisin de ttulos de crdito al
portador y en la oferta cuando el oferente se obliga a esperar contestacin dentro
de un determinado plazo. As, se dice que el que emite un crdito al portador
resulta obligado por la sola circunstancia de emitir el crdito
En nuestro derecho, aunque se discute, se puede decir que existen 2 casos en que la
declaracin unilateral de voluntad, es fuente de las obligaciones:
a) En las especies al parecer perdidas al tratar de la ocupacin, en que el
denunciante elegir entre el premio del salvamento o la recompensa ofrecida3.
La cuestin es discutible porque podra pensarse que si el dueo ofrece
recompensa por el hallazgo resulta obligado a pagar su recompensa por su sola
declaracin de voluntad. O bien podra pensarse que si el denunciador opta por
la recompensa estara aceptando la oferta hecha por el dueo y estaramos
frente a una obligacin que emana de un contrato, o sea el precepto da pie para
sostener ambas posiciones. 623-2 CC.
b) En el C de Comercio en la formacin del consentimiento, donde el proponente
u oferente puede arrepentirse en el tiempo intermedio entre el envo de la
propuesta y la aceptacin. 99 CCOM (retractacin tempestiva de la oferta).
Cuando ste por su sola voluntad se obliga a tener que esperar la contestacin,
se sostiene que sera una declaracin unilateral de voluntad como fuente de
obligaciones.

Se refiere al tpico caso cuando alguien se le pierde algo y ofrece una recompensa para aquel que lo
encuentre. Esta persona se obligara a pagar dicha recompensa por su sola voluntad.
4

El enriquecimiento sin causa

Concepto: Es todo enriquecimiento que experimenta un patrimonio a costa de otro
que se empobrece sin que exista una causa legtima para hacerlo. La causa es el
motivo que induce al acto o contrato. 1467 CC
Para los tribunales franceses es el motivo que permite anular los contratos por
inmorales (si aplicamos la causa final nunca podramos anular un contrato por
inmoral).4
Habamos visto que para algunos el enriquecimiento sin causa constituye fuente
autnoma de obligaciones, y que en nuestra opinin es el presupuesto de hecho
que permite a la ley imponer la obligacin en la agencia oficiosa y en pago de lo no
debido. Es la ley la que impone la obligacin para evitar un enriquecimiento
injusto del deudor (la ley no es arbitraria).
Es un principio inspirador del derecho privado, y numerosas instituciones
jurdicas tienen su fundamento precisamente en este principio, cuales son:

El pago de lo no debido
La accesin de mueble a inmueble (tiene que pagar al dueo de los materiales)
Prestaciones mutuas en la accin reivindicatoria (el reivindicante tiene que
pagar al poseedor vencido, est de buena o mala fe, las mejoras necesarias)
El problema de la contribucin a la deuda en las obligaciones solidarias (1522
CC)
En las recompensas que se deben los cnyuges en la Sociedad Conyugal
Agencia oficiosa
En la indemnizacin de perjuicios (no se puede pedir el cumplimiento de la
obligacin y la indemnizacin compensatoria a la vez)5

Requisitos del enriquecimiento sin causa:

1- El enriquecimiento de una persona.
2- Empobrecimiento de una persona.
3- Relacin de causalidad entre el empobrecimiento y el enriquecimiento
reciproco.
4- La falta de causa (Que no exista un antecedente jurdico que justifique el
beneficio objetivo y el perjuicio sufrido. No hay enriquecimiento sin causa si
existe una relacin jurdica patrimonial, sin importar su fuente)
4

Recordar la reflexin que hacamos sobre las diferentes doctrinas sobre la causa como uno de los elementos
de existencia del contrato.
5
No olvidemos que esto lo sostiene una parte de la doctrina (Vial, Lpez Santa Mara); mientras que la
doctrina mayoritaria considera que s sera factible pedirlas conjuntamente.
5

Accin IN REM VERSO

Es aquella que emana del enriquecimiento sin causa, para que la persona que
experiment un empobrecimiento injustificado obtenga una indemnizacin del
que se ha enriquecido a su costa sin causa.
Caractersticas
1) Es una accin personal. (se dirige en contra de la persona que ha
experimentado el enriquecimiento injustificado)
2) Es una accin patrimonial (persigue una indemnizacin). Las consecuencias
que sea una accin patrimonial son:
Es renunciable
Transferible y transmisible
Prescriptible (5 aos desde que es exigible)
Es subsidiaria ya que se aplica a falta de otra accin por ser muy general (su
ejercicio puede ser abusivo)
El enriquecimiento sin causa tiene que probarlo quien lo alega (debe acreditar sus
requisitos).
Efectos de la accin in rem verso
Si el objeto a pedir es una cosa, se aplican las reglas de las prestaciones mutuas; en
los dems casos, la indemnizacin que se persigue tiene una doble limitacin:
a) El monto de lo empobrecido
b) El monto de lo enriquecido
En nuestro concepto el momento en que se determina el empobrecimiento y el
enriquecimiento, es a partir de que se entabla la accin, no desde el momento en
que se produce, porque las cosas pueden haber variado en ese lapso (se discute).
Es preciso agregar que esta accin es relevante en la contribucin a las deudas
entre coacreedores solidarios, pues podra invocarse si aquel que recibi el pago no
quisiese restituir el exceso a los dems.

EL CONTRATO, PARTE GENERAL

Se define como el acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear obligaciones; es
la convencin generadora de obligaciones.
El CC lo define en el artculo 1438.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas.
Crticas de este artculo
a) Se le critica porque hace sinnimos de contrato y convencin, en circunstancia
que la convencin es el gnero y el contrato la especie. Una convencin es el
acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear, modificar y extinguir derechos
y obligaciones. En cambio el contrato es la convencin que tiene por objeto
crear derechos y obligaciones. Nosotros decamos que esta crtica desde el
punto de vista prctico no es tan importante, y esto porque el estatuto jurdico
por el cual se rige el contrato y la convencin es exactamente el mismo.
b) El cdigo no define ni el contrato ni la convencin, sino que define la obligacin
que constituye objeto del contrato.
Clasificacin de los Contratos
Pueden agruparse en dos grupos, la clasificacin que hace nuestro CC y la que
hace la doctrina.
Clasificacin legal que hace el CC.
1)
2)
3)
4)

Unilaterales y bilaterales. Artculo 1439

Gratuitos y onerosos. Artculos 1440, 1441
Principales y accesorios. Artculo 1442
Reales, consensuales y solemnes. Artculo 1443

Clasificacin doctrinaria
1) Nominados e innominados
2) Individuales y colectivos
3) De igualdad o paritarios o gres a gres y de adhesin
7

4) De ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo

5) Preparatorios y definitivos
Clasificacin legal que hace el CC.
1) Contratos unilaterales y bilaterales:
Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recprocamente.
Los contratos de donacin, mutuo, depsito, comodato, fianza son unilaterales y el
de compraventa es bilateral.
El contrato es siempre un acto jurdico bilateral, pero a su vez puede ser unilateral
o bilateral. El elemento central de la clasificacin es cuantas partes resultan
obligadas una vez perfeccionado el contrato.
Hay algunos que dicen que el contrato de sociedad queda fuera de esta
clasificacin, por ser contratos plurilaterales los cuales son voluntades de hecho,
que actan en distinto sentido en busca de distintos intereses y que se entrecruzan
para formar el consentimiento.
En nuestro concepto pensamos que es un acto jurdico unilateral complejo en que
nos encontramos frente a voluntades paralelas, que actan en un mismo sentido en
pos del mismo inters.
Segn la doctrina, tambin existen los llamados contratos sinalagmticos
imperfectos, que son aquellos que nacen como contratos unilaterales, pero a lo
largo de su vida dan origen a obligaciones que van a afectar a la parte que no se
oblig al momento de perfeccionarse el contrato, en trminos tales que ambas
partes van a resultar obligadas. Por ej: el contrato de depsito (puede que el
depositario incurra en gastos en la conservacin de la cosa, entonces el depositante
debe reembolsarle estos gastos). Sin embargo, en nuestro concepto, esta categora
no existe en nuestro derecho, pues hay que atender al momento de perfeccionarse
el acto.
Importancia de esta clasificacin
En la condicin resolutoria tcita, donde la doctrina mayoritaria sostiene
que solamente procede en los contratos bilaterales (sin perjuicio de las objeciones
del profesor Vctor Vial).
a) En la excepcin del contrato no cumplido (art. 1552 y 1820) Ms conocido como
el principio de la mora purga la mora. La expresin allanarse a cumplir
8

significa que su intencin debe manifestarse por hechos reales y positivos que
importen, a lo menos, un principio de ejecucin.
En la teora de los riesgos (art. 1551)6: slo opera en los contratos bilaterales.
Siempre se habla del riesgo de la cosa y del riesgo del contrato.
a) Riesgo de la cosa: El riesgo de la cosa es una cuestin que no presenta mayores
problemas, porque el riesgo de la cosa lo soporta el dueo (las cosas producen
y perecen para su dueo). Consiste en que las cosas estn expuestas al peligro
de deteriorarse o perecer por caso fortuito o fuerza mayor.
b) Riesgo del contrato bilateral: Desde un punto tcnico jurdico, el riesgo del
contrato lo soporta el deudor (aquel cuya obligacin se extingue por
imposibilidad en la ejecucin), por que en los contratos bilaterales existe una
verdadera simetra obligacional, hay reciprocidad e independencia entre las
obligaciones de las partes. Consiste en que los derechos y obligaciones que
emanan de un contrato estn expuestos a perderse a consecuencia de una
imposibilidad sobreviniente y fortuita de la obligacin. Pero si se trata de una
obligacin de dar una especie o cuero cierto, corresponde soportarlo al
acreedor.
El riesgo del contrato unilateral lo soporta el acreedor, porque no podr demandar
la prestacin debida ni la indemnizacin de perjuicios (caso de un contrato
unilateral en que la obligacin se extinga por imposibilidad en la ejecucin).
Entonces, en un contrato bilateral hay que distinguir:
i.- Si la obligacin de una de las partes se extingui por imposibilidad en la
ejecucin, y el contratante cuya obligacin se extingui puede exigir a su
contraparte la prestacin a que se oblig, el riesgo lo soportara el acreedor.
ii.- Si no se puede exigir el cumplimiento, lo soporta el deudor (aquel cuya
obligacin se extingui por imposibilidad en la ejecucin). Esta es la regla general y
lgica.
Segn el art. 1550 CC, el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se debe,
es siempre a cargo del acreedor.
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
6

Lo revisamos ya cuando estudiamos obligaciones, pero no est de ms volver a reflexionarlo por su

complejidad.
9

distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa,
hasta su entrega.
Esta regla es contraria a lo que hemos dicho, se aplica nica y exclusivamente a las
obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto y slo tiene cabida en la
compraventa no condicional, en la permuta y en el pacto de retroventa.
Esta regla est tomada del CC. francs del art. 1138 y que a su vez fue tomado del
Derecho Romano. En Francia, esta regla tiene justificacin, ya que el slo contrato.
transfiere el dominio, y lo que sera por tanto una cuestin de riesgo de la cosa. La
justificacin que tiene esta norma en el Derecho Romano, es que la compraventa
estaba formada por una doble estipulatio, una estipulatio que obligaba al vendedor
a entregar la cosa y otra estipulatio que obligaba al comprador a pagar el precio.
Pero en nuestro Derecho no es justificable, es una regla injusta que viene a romper
con el sistema de riesgos que establece el CC. por lo que debemos ser lo ms
estrictos en su aplicacin, aplicndola slo a la compraventa no condicional, a la
permuta y al pacto de retroventa.
Excepciones al art. 1550 CC y vuelta a la regla general
i)

El riesgo de la especie o cuerpo cierto, pendiente la condicin suspensiva:

1486 CC. Si la cosa se destruye o se pierde, se extingue la obligacin
(contrato) del deudor de entregar la cosa y la del comprador de pagar el
precio. El art. 1820 CC que trata de la compraventa sujeta a condicin, llega
a la misma conclusin.

ii)

En el contrato de arrendamiento (art. 1950), si la cosa se destruye o se

pierde, se extingue la obligacin del arrendador de proporcionar el goce y la
del arrendatario de pagar la renta, por que el riesgo lo soporta el
arrendador, o sea el deudor.

iii)

En el contrato de arrendamiento para la confeccin de una obra material

(art. 2000 CC). la prdida de la materia pertenece al dueo. Aqu estamos
frente al riesgo de la cosa y no al riesgo del contrato., pero para que sea una
excepcin al art. 1550 CC, es necesario que la materia la proporcione al
artfice, por que si es as estamos frente a un verdadero contrato de
compraventa. Art. 1996 CC.

iv)

En los dems casos, como en las obligaciones de hacer o no hacer, el riesgo

del contrato lo soporta el deudor, como lo establece la regla general.

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2) Contratos gratuitos y onerosos. (clasificacin desde un punto de vista

econmico) artculos 1440, 1441 CC
Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad
de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro
Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a
dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a
su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se
llama aleatorio.
La regla general es que los contratos bilaterales sean onerosos y los unilaterales
sean gratuitos, sin embargo puede suceder que no sea tan as. Por ej: el contrato de
depsito es un contrato unilateral gratuito, pero puede ser oneroso si se faculta al
depositario para usar la cosa; el mutuo tambin es unilateral y gratuito, pero puede
ser oneroso si se estipulan intereses (mutuo civil); tambin en el caso del comodato,
que puede ser oneroso cuando se estipula remuneracin a favor de ambas partes
(si slo se hace a favor de una degenera en arrendamiento de servicios); un caso de
contrato bilateral gratuito lo podemos encontrar en el mandato cuando las partes
estipulan que el mandatario no va a recibir remuneracin.
Importancia de esta clasificacin
a) Es importante para determinar si el contrato puede ser o no alcanzado por la
accin pauliana. Si el contrato es gratuito para que pueda verse alcanzada por la
accin se requiere que haya fraude pauliano slo por parte del deudor.
Si el contrato es oneroso el fraude pauliano debe concurrir en el deudor y en el
tercero.
b) Para determinar de qu grado de culpa responde el deudor.
Responde de la culpa estipulada. A falta de estipulacin hay que distinguir:
i.- contrato oneroso culpa leve
ii.- contrato gratuito hay que distinguir: - sola utilidad del deudor culpa levsima
(comodato); Sola utilidad del acreedor culpa grave (depsito). 1547 CC
En el mandato el deudor siempre responder de culpa leve, sea gratuito u oneroso,
pero el juez tiene la facultad de graduar en cierto modo la culpa leve (2129, 1929,
2085 CC).
Si el contrato es gratuito la parte que obtiene utilidad no tiene derecho a que su
contraparte le sanee la eviccin (no experimenta perjuicios porque es el nico que
obtiene utilidad en el contrato).
11

c) Los contratos gratuitos son generalmente intuito personae (en que el error en la
persona vicia el consentimiento). Los contratos onerosos por regla general no
son intuito personae, hacen excepcin a esta regla el mandato y la transaccin.
2456 CC.
d) El saneamiento de la eviccin slo procede en los contratos onerosos.

Los contratos onerosos pueden ser a su vez:

i) Conmutativos: son aquellos en que las obligaciones de cada una de las partes se
miran como equivalentes. Por ej, la compraventa (a menos que se exprese, o
que de la naturaleza del contrato aparezca que se ha comprado la suerte).
ii) Aleatorios: La equivalencia est dada por la contingencia incierta de ganancia o
prdida. Son contratos aleatorios: el contrato de seguro (muy criticado, en nuestro
concepto lo es slo para el asegurado); el juego; la apuesta; la renta vitalicia; la
cesin de derechos litigiosos, y en general cuando aparece en el contrato que se ha
comprado la suerte. 2228 CC.
Nota de US&A: Se critica la forma en que el cdigo hace a distincin, porque se sostiene
que todo contrato siempre conlleva una contingencia incierta de ganancia o prdida por la
eventualidad de que ste no se cumpla, o la cosa debida se deteriore, etc. El factor de
distincin estara en que en los contratos conmutativos la ganancia o prdida es posible
que se determine a priori; en cambio, en los contratos aleatorios solamente sera posible a
posteriori. Es un tema de momentos ms que de contingencias.
Importancia de esta distincin:
a) En la lesin enorme: Solo tiene cabida en los contratos onerosos, conmutativos, y
consiste en el perjuicio producido por el desequilibrio en las prestaciones y se
sanciona cuando tiene el carcter de enorme, esto es cuando la prdida equivale
a ms del 50% de la prestacin y se da en:
Compraventa de bienes races. 1888, 1889 CC
Permuta de bienes races. 1900 CC
Mutuo a inters, cuando ste es superior al mximo convencional. 2206 CC
Clusula penal, cuando la pena es superior al doble de la obligacin. 1535, 1544
CC
En la particin de bienes. 1348 CC
En la aceptacin de una herencia o legado. 1234 CC

12

b) La teora de la imprevisin o la excesiva onerosidad sobreviniente, solo se plantea en

los contratos onerosos, conmutativos, de ejecucin diferida o de tracto sucesivo.
3) Contratos principales y accesorios
Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra
convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
Esta clasificacin es criticable, porque no se refiere a los contratos, sino que ms
bien a las obligaciones. Por ejemplo es perfectamente posible celebrar un contrato
de hipoteca para garantizar obligaciones futuras; el contrato de hipoteca existe sin
la necesidad de otra convencin, pero la obligacin no nacer mientras no nazca la
obligacin principal.
La fianza y la prenda se extinguen por la extincin de la obligacin principal (2381,
2434 CC).
El contrato accesorio no debe confundirse con el contrato dependiente, que son
aquellos cuya existencia est supeditada a otra convencin, sin la cual no pueden
existir. Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales (1715 CC), que son
convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer
matrimonio o en el acto de su celebracin, las cuales estn supeditadas a la
celebracin del matrimonio.
4) Contratos reales, consensuales y solemnes (clasificacin que atiende a su
perfeccionamiento). 1443 CC.
a) Contrato real: Es aquel que para ser perfecto, es necesaria la tradicin (entrega)
de la cosa a que se refiere. Al definir el CC los contratos reales, cae en un error, al
decir tradicin, ya que debi decir entrega y tradicin, el CC confunde ambos
trminos. Esta clasificacin es criticada (no se justifica) porque:

No tienen porque constituir una categora distinta a los contratos consensuales

o solemnes. Es perfectamente posible que pueda existir una obligacin de
restituir sin que haya entrega de una cosa, por ejemplo, en el arrendamiento
(contrae la obligacin en el momento en que se perfecciona el contrato). Lo
mismo sucede en las operaciones de crdito de dinero, en que una parte se
obliga a restituir a la otra una cierta cantidad de dinero en un momento distinto
de aquel en que se efecta la convencin. Artculo 1 ley 18010.
Si el contrato real fuera consensual, se evitara, en algunos casos, realizar
contratos anteriores para obligar a la parte a celebrar otro. Por ej: celebrar un
contrato de promesa para celebrar un contrato de mutuo.
13

b) Contrato consensual: Es aquel que se perfecciona por el solo consentimiento. Son

regidos por el principio del consensualismo contractual (1545 CC), sin perjuicio
que el grueso de los contratos consensuales se celebren por escritura pblica o
privada, pero slo para los efectos de perfeccionar la prueba (1708, 1709 CC).
c)
Contratos solemnes: Son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no producen efecto alguno. V. G.
la compraventa de bienes races, contrato de sociedad, el contrato de promesa de
celebrar un contrato: la solemnidad consiste en que el contrato de promesa conste
por escrito; el mandato para contraer matrimonio: debe otorgarse por escritura
pblica; la cesin de derechos hereditarios, etc.
En materia patrimonial son excepcionales; en cambio, en materia de familia la regla
general es que los contratos estn sujetos a solemnidades.
Clasificacin doctrinal de los contratos
1)
2)
3)
4)
5)

Contrato tpico y atpico

Individual y colectivo
Paritarios, de igualdad o gres a gres y de adhesin
De ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo
Preparatorios y definitivos

1) Contrato tpico y atpico:

a) Tpico: es el que se encuentra reglamentado por la ley, como la compraventa, el
mutuo, el depsito, etc.
c) Atpico: no est reglamentado por la ley y es una consecuencia de la autonoma
de la voluntad. Por ejemplo: el contrato de clap (aplausos en programas de
televisin); el de hospedaje, el de lactancia, estacionamiento, etc.
Estos contratos se rigen por las reglas que las partes dan especialmente del
contrato que ellas celebran y se rigen en aquello que no est previsto aplicando por
analoga las reglas que regulen el contrato tpico que ms de asemeje al contrato
atpico de que se trate. Esta asimilacin la realiza el tribunal mediante una triple
operacin:
- interpreta el contrato (para determinar la voluntad de las partes)
- lo clasifica
- lo califica: determina su naturaleza jurdica atendiendo a sus elementos
esenciales y especiales (se prescinde de la denominacin que les haya dado
las partes). La calificacin jurdica es muy importante, pues a travs de ella
14

se determina la legislacin supletoria aplicable. Es importante tener

presente que la calificacin es una cuestin de derecho, entonces, es
susceptible de revisarse por la Corte Suprema por va del recurso de
casacin en el fondo).
Sea tpico o atpico al contrato le es aplicable el 1545 CC.

2) Individual y colectivo
a) Contrato individual: es aquel que obliga nicamente a aquellos que le dieron
nacimiento a travs de su consentimiento.
b) Contrato colectivo: es aquel que obliga a grupos o colectividades que no han
intervenido con su consentimiento a la celebracin del contrato. Son una
verdadera excepcin al efecto relativo de los contratos. Por ejemplo: convenio
judicial en la quiebra; contrato colectivo de trabajo.
3) Paritarios, de igualdad o gres a gres y de adhesin
a) Paritarios, de igualdad o gres a gres: las partes son libres para discutir los
trminos del contrato.
b) Contrato de adhesin: es aquel en que una de las partes impone a la otra los
trminos del contrato y la otra parte es libre para celebrarlo o no. Si no
consiente, no hay contrato, y si consiente surge el contrato y adhiere a los
trminos impuestos por la otra parte.
Caractersticas de la oferta en los contratos de adhesin segn el profesor Jorge
Lpez Santa Mara:

Es general (dirigida a una colectividad de posibles contratantes)

Es permanente (est vigente mientras el oferente no la modifique)
Es minuciosa (es detallada; contiene todas las clusulas del contrato)

El contrato de adhesin se encuentra definido en la ley de proteccin al

consumidor, ley N 19496 del 7 de Marzo 1997. Para los efectos de esta ley, que
tiene por objeto regular las relaciones entre proveedores y consumidores, se
entiende por contrato de adhesin aquel cuyas clusulas han sido propuestas
unilateralmente por el proveedor, sin que el consumidor, para celebrarlo pueda
alterar su contenido. En nuestro concepto el contrato de adhesin s es un
contrato.

15

Hay dos reglas de interpretacin que son propias del los cttos de adhesin:
a) La regla de interpretacin contra el redactor, que consagra el art. 1566 inciso 2
del CC.
b) La regla de preferencia de la clusula manuscrita por sobre la clusula impresa.
1560 CC.
Importancia de esta clasificacin
Tiene mucha importancia distinguir entre contratos paritarios, de igualdad o gres a
gres y contratos de adhesin, porque es precisamente en el contrato de adhesin
donde el principio de la autonoma de la voluntad ha sufrido el mayor desmedro y
donde precisamente empieza el dirigismo contractual, esto es la intervencin del
Estado en los contratos celebrados por los particulares. Es por este dirigismo
contractual que se han creado las llamadas Superintendencias, las cuales fiscalizan
a las respectivas empresas. Ej: de Bancos e instituciones financieras, de Valores y
Seguros, de A.F.P., etc.
4) De ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo
a) Contrato de ejecucin instantnea: es aquel en que las obligaciones de las partes
se cumplen inmediatamente, despus de nacer el contrato. ej: la compra de un
paquete de cigarrillos.
b) Contratos de ejecucin diferida: Son contratos de ejecucin instantnea, pero la
obligacin de una de las partes o de ambas, se va a cumplir por parcialidades
en distintos plazos o pocas. Ej: compra de un bien en cuotas mensuales.
En estos contratos de ejecucin diferida tiene gran importancia la caducidad del
plazo o la clusula de aceleracin del plazo, que consiste en que las partes
estipulan que el no pago de una cuota har exigible la totalidad de la deuda.
c) Contratos de tracto sucesivo: son aquellos en que las obligaciones de las partes
van naciendo y extinguindose a travs del tiempo. Ej: contrato de
arrendamiento, de sociedad, de trabajo.
Importancia de esta clasificacin
a) La resolucin opera con efecto retroactivo en los contratos de ejecucin
instantnea y en los ejecucin diferida, pero en los de tracto sucesivo la
resolucin del contrato va a operar siempre hacia el futuro. Por ej: si se deja sin
efecto un contrato de arrendamiento, por el no pago de la renta, esta resolucin

16

opera hacia el futuro y toma el nombre de terminacin, ya que no se puede

dejar sin efecto el goce de la cosa que ha hecho el arrendatario.
b) El los contratos de tracto sucesivo existe una excepcin a la regla del art. 1545
CC, ya que el contrato puede terminar por la voluntad unilateral de una de las
partes, la cual se llama desahucio.
c) La teora de la imprevisin se plantea nicamente en los contratos bilaterales,
onerosos, conmutativos, de ejecucin diferida o de tracto sucesivo.
5) Preparatorios y definitivos
a) Contrato preparatorio: es aquel que las partes estipulan que en el futuro
celebrarn otro contrato. que de momento no pueden convenir. Ej: contrato. de
promesa, de opcin (ej: el de leasing que es un contrato de arrendamiento con
opcin de compra), pacto de retroventa.
b) Contrato definitivo: Es aquel que se celebra en cumplimiento de la obligacin
generada en un contrato preparatorio.
Categoras contractuales
Dentro de las categoras contractuales encontramos:
1)
2)
3)
4)
5)
6)

Contrato Dirigido
Contrato Ley
Contrato Forzoso
Contrato Tipo
Subcontrato
Autocontrato

1) Contrato dirigido, dictado, o normado: es un contrato reglamentado y

fiscalizado por el Estado en su formacin, ejecucin y duracin y fija algunas de
sus principales obligaciones. Por ej: en los contratos de seguro el Estado
interviene a travs de la Superintendencia de Valores y Seguros. Esta fiscaliza a
las compaas, autoriza las plizas y en ciertos casos establece plizas nicas
para todas las compaas, en cuyo caso estamos frente a un contrato Tipo
Es la intervencin del Estado en los contratos celebrados por los particulares,
limitando el principio de pacta sunt servanda. Opera como consecuencia del
contrato de adhesin. Se protege al contratante ms dbil.

17

2) Contrato ley: es aquel emanado del Estado que garantiza que no derogar ni
modificar las franquicias contractuales establecidas mediante una ley. El caso
ms tpico de contrato-ley es el DFL N 2 de 1959: las viviendas acogidas al DFL
2 estn exentas del pago de contribuciones. Tambin dentro de esta categora
encontramos al DL 600 (estatuto de inversin extranjera).
Novoa Monreal los critica porque dice que se incurre en un error enfocar con un
criterio individualista un problema de inters general, el cual es establecer
impuestos y consecuencias jurdicas aplicando criterios de derecho privado, donde
deben resolverse conforme al derecho pblico.
La Constitucin Poltica nada dice al respecto, por lo tanto, esta circunstancia se
considera como un reconocimiento a su valor y eficacia.
3) Contrato forzoso: es aquel que la ley obliga a celebrar o da por celebrado. Por
tanto el contrato forzoso puede ser de dos tipos:
a) Contrato forzoso Ortodoxo: Es aquel que la ley obliga a celebrar. Ej: El seguro
obligatorio automotriz; la ley de copropiedad inmobiliaria establece la
obligacin de cada propietario de tomar un seguro contra el riesgo de incendio.
La parte puede elegir con quien contrata y discutir con la contraparte los
trminos del contrato. Se mantiene de cierta forma la libertad contractual.
b) Contrato Forzoso Heterodoxo: Es aquel que la ley da por celebrado. Se caracteriza
por la prdida completa de la libertad contractual.
Se discute si es o no un contrato: segn Lpez Santa Mara s, pero Garrido dice
que no: porque falta el acuerdo de voluntades al ser impuesto por la ley.
Un caso de contrato forzoso heterodoxo es la Hipoteca legal. Procede cuando a
un comunero se le adjudican bienes que exceden en un 80% de su cuota, debe
pagar de contado dicho exceso, y si no lo paga de contado, de acuerdo a lo que
prescriben los art. 680 a 682 del C.P.C. queda constituida Hipoteca por el slo
ministerio de la ley sobre los inmuebles que le fueren adjudicados.
Otro caso lo encontramos en la quiebra y enajenacin de los bienes del fallido.
4) Contrato tipo: es un acuerdo en virtud del cual las partes establecen o
preestablecen las clusulas de futuros contratos o condiciones generales de la
contratacin. Por ejemplo, una Pliza de seguro.
El contrato tipo se emplea en operaciones patrimoniales en masa, que presupone el
empleo de un formulario, que por regla general es impreso, que tiene por objeto
establecer las condiciones generales a que deben someterse los contratos
individuales que se celebren con posterioridad, por ejemplo el contrato de apertura
de un crdito o de una cuenta corriente.
18

El contrato tipo admite dos modalidades a saber:

- Contrato tipo Unilateral o Cartel
- Contrato Tipo Bilateral
a) Contrato tipo Unilateral: es un grupo econmico de inters coincidente en que se
produce la frmula o cartel a que deben sujetarse los futuros contratos
individuales, los cuales van a ser contratos de adhesin. Ej: la compaas
aseguradoras se renen para establecer una pliza tipo. Este tipo de contrato
puede degenerar en la formacin de Carteles, los cuales son cautelados por la
ley antimonopolios.
b) Contrato tipo Bilateral: El contrato es fruto de la discusin entre grupos
econmicos de intereses contrapuestos.
Salta a la vista que existe una expresa relacin entre el contrato tipo unilateral y el
contrato de adhesin, porque el contrato tipo unilateral conduce necesariamente al
contrato de adhesin. Pero no todo contrato tipo es contrato de adhesin, como el
caso del contrato Tipo Bilateral.
5) El subcontrato: es un nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato
previo y de la misma naturaleza. Esta categora contractual se observa a
propsito del contrato de arrendamiento, del mandato, fianza, construccin de
suma alzada, la sociedad. (1946, 1963, 1973, CC, etc ).
Restricciones
a) El contrato base no debe ser de ejecucin instantnea (debe ser de ejecucin
diferida o de tracto sucesivo).
b) El contrato base no debe ser de aquellos que sirva para transferir el dominio
(ttulo translaticio de dominio).
Caractersticas
a) Desde un punto de vista subjetivo, existen 3 partes. El primer contratante slo es
parte en el contrato base o contrato inicial. El segundo contratante es parte en
ambos contratos, es decir, en el contrato base y en el subcontrato. El tercer
contratante, ajeno al contrato base, celebra el subcontrato con el intermediario.
b) Desde un punto de vista objetivo, el subcontrato es dependiente del contrato base.
Por lo tanto, extinguido el contrato base se entiende extinguido el subcontrato.

19

6) Autocontrato: lo estudiaremos dentro del principio del consensualismo

contractual.
PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA CONTRATACIN
1)
2)
3)
4)
5)
6)

Autonoma de la voluntad (de ste emanan todos los dems)

Consensualismo contractual
Principio de la libertad contractual
La fuerza obligatoria de los contratos (principio de pacta sunt servanda)
Principio de la buena fe contractual
El efecto relativo de los contratos

Principios que dicen relacin con la formacin del contrato:

a) Libertad contractual
b) Consensualismo contractual
Principios que dicen relacin con los efectos del contrato:
a) Fuerza obligatoria del contrato
b) Efecto relativo del contrato
Principio que dice relacin con la etapa precontractual, con la celebracin del
contrato, y a su posterior ejecucin:
a) Principio de la buena fe contractual
1) Principio de la Autonoma de la Voluntad
Es un principio en virtud del cual los hombres gozan de plena libertad para
ejecutar todo tipo de actos jurdicos y celebrar todo tipo de contratos que deseen
dentro de la esfera de sus atribuciones, siempre que no vulneren disposiciones
prohibitivas de las leyes, las imperativas que establezcan requisitos y que no vayan
dichos actos y contratos contra la moral, el orden pblico y las buenas costumbres.
Este principio se encuentra consagrado en diversas disposiciones de nuestro CC.
(art. 1545, 12 y 1560)
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede
ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al
inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
20

Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que
a lo literal de las palabras.
Las ideas fundamentales de este ppio son las siguientes:
a)
b)
c)
d)

La voluntad es el elemento principal del acto jurdico.

Constituye un reconocimiento de la personalidad humana.
Es una consecuencia de la libertad de todo individuo.
Es un principio de derecho privado (puede hacerse todo aquello que no est
prohibido).

Si bien es cierto que este principio rige ampliamente en materia patrimonial, no

ocurre as en el derecho de familia. En ste existe libertad para celebrar o no el acto
de familia, pero celebrado, sus efectos estn establecidos de manera imperativa por
la ley en normas de orden pblico. Por ej, 102 CC.
2) Principio del consensualismo contractual
Es el acuerdo de voluntades que genera el contrato (artculos 96 a 107 del CCOM).
El consentimiento contractual va a plantear una serie de problemas en: el error
esencial; el auto contrato y la simulacin.
1) Error esencial: Art. 1453 CC. El error de hecho vicia el consentimiento cuando
recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de
las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la
cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor
entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar
otra.
El error esencial, obstculo u obstativo es el que recae en la declaracin y no en la
voluntad. Tiene lugar cuando el declarante manifiesta inadvertidamente algo
distinto de lo que efectivamente quiere. Implica una divergencia entre la voluntad
y la declaracin. Surge en el declarante por distraccin, ignorancia del verdadero
significado de las palabras de una lengua extranjera u otro motivo semejante.
Ejemplo de error esencial que recae sobre la especie de acto o contrato que se
ejecuta o celebra: una de las partes entiende emprstito y la otra donacin.
Ejemplo de error esencial, obstculo u obstativo que recae sobre la identidad de la
cosa especfica de que se trata: Xavier entiende vender una rosas aromticas marca
lu-lu le faviol versin 1998 y Pedro entiende comprar un auto deportivo marca
Porshe modelo Boxter ao 2001.
21

El error esencial va ms all de viciar el consentimiento, porque no hay acuerdo de

voluntades, lo mismo ocurre cuando una de las partes cree vender una cosa
determinada y la otra comprar otra cosa. (No se produce el acuerdo de
voluntades).
Se llama error obstativo por que obsta a la formacin del consentimiento.
La sancin que lleva aparejada el error esencial, obstculo u obstativo es discutida;
los que creen en la inexistencia abogan por ella, porque falta el consentimiento.
Los que creen en la nulidad absoluta, abogan por ella porque falta un requisito de
existencia y creen que la inexistencia no tiene cabida dentro de nuestro cc.
En concepto de una tercera opinin sera la nulidad relativa, opinin que
compartimos, porque el artculo 1454 cc, que est a continuacin del 1453, que se
refiere al error sustancial dice que el error de hecho vicia asimismo el
consentimiento, o sea, de la misma manera que el error esencial, y la sancin que
lleva aparejada el error esencial es la nulidad relativa. Adems aqu no hay ningn
inters pblico comprometido, y no habra ningn inconveniente en que se
confirme el acto o contrato.
2) El auto contrato: Es aquel en que la actividad y declaracin de una sola persona,
en 2 calidades distintas, es suficiente para formarlo.
Vamos a encontrarnos frente al autocontrato fundamentalmente en 2 hiptesis:
i)

Cuando una persona acta como mandatario o representante de las 2 partes.

P ej, mandatario del vendedor y del comprador.

ii)

Cuando una persona acta como representante legal o mandatario de otra

persona por una parte, y a nombre propio por otra.

En nuestro derecho existen preceptos que lo prohben y en otros establecen

requisitos. As por ejemplo el articulo 2144 ubicado al tratar del mandato, dispone
que no puede el mandatario por si o interpsita persona obrar para si lo que el
mandante le ha ordenado vender ni vender de lo suyo al mandante lo que este le
ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. Tambin
los artculos 2145, 1800, 1796, 412.
Pero, qu pasa en los casos en que la ley guarda silencio?

22

Algunos sostienen que en estos casos la auto contratacin sera vlida, en

virtud de la autonoma contractual, en que en derecho privado se puede hacer
todo lo que no est prohibido.

Otros sealan sera vlida slo cuando la ley lo autorice, en virtud de la buena
fe y el enriquecimiento sin causa (se prestara para contratos simulados en
perjuicio de terceros)

Hay quienes piensan que el acto sera nulo, ya que se prestara para abusos, por
lo que contravendra con el orden pblico.

En nuestro concepto se podra seguir los criterios de la jurisprudencia francesa,

que lo permite con ciertos requisitos, cuales son:

a) Que el representado no lo prohba

b) Que no se traduzca en perjuicios para el representado
Sancin que lleva aparejada la auto contratacin
a) Si la norma es prohibitiva la sancin es la nulidad absoluta (12, 1466, 1682,
412-2 CC).
b) Si la norma es imperativa de requisitos su omisin lleva aparejada nulidad
relativa, en atencin al estado o calidad de las partes que intervienen.
Naturaleza jurdica de la auto contratacin
Arturo Alessandri y nosotros sostenemos que es un acto jurdico unilateral, por
que no existe acuerdo de voluntades, ya que es una persona la que perfecciona el
acto. Sin embargo, si aceptamos que el auto contrato es un acto jurdico unilateral,
tenemos que concluir que hay diferencias entre el acto jurdico unilateral y el auto
contrato, porque en el acto jurdico unilateral, que podramos llamar ordinario, el
autor dispone de un slo patrimonio, en cambio en el auto contrato una misma
voluntad dispone de dos patrimonios.
Avelino Len cree que es una imagen destinada a reflejar la idea de que una sola
voluntad puede producir los efectos del contrato.
Luis Claro Solar, seala que es un contrato, por que se producen los mismos
efectos (dice que en la primera hiptesis el sujeto interviene como representante
que no manifiesta su propia voluntad, sino que la de los 2 representados; en la
segunda hiptesis manifiesta la suya y la del representado); pero el problema de
este autor, es que est de acuerdo con la teora de la representacin ficcin, y segn

23

la representacin modalidad, que es la teora que sigue nuestro CC es la voluntad

del representante la que perfecciona el acto.
Lpez Santa Mara dice que es un contrato por que a su juicio por razones de orden
prctico es posible que la personalidad de un sujeto pueda desdoblarse, de tal
manera que la voluntad del sujeto que autocontrata se exterioriza a varios ttulos.
3) La Simulacin: Es la disconformidad consciente y querida por las partes entre la
voluntad real y la voluntad declarada.
Requisitos de procedencia
a) Existencia de disconformidad entre la voluntad real y la voluntad declarada: Esta
disconformidad puede ser absoluta o relativa. Es absoluta y por tanto la
simulacin es absoluta cuando la declaracin de voluntad que se hace no
corresponde a ninguna voluntad real. La simulacin es relativa cuando tras la
declaracin de voluntad simulada existe una voluntad real.
Ejemplo: Pedro le dona un bien raz a Juan, pero para evitar el pago de ciertos
impuestos y para evitarse cumplir ciertas solemnidades propias de las donaciones
disfrazan esta donacin bajo la apariencia de una compraventa.
Pero la simulacin relativa puede referirse al contenido del acto (como en el
ejemplo) o a las personas que en el intervienen. Si se refiere a las personas que en el
intervienen, estamos frente a la simulacin por interposicin de persona.
Esta simulacin por interposicin de persona es una especie de simulacin relativa
que se produce cuando la persona que se hace figurar como parte en el contrato es
diversa de la que en realidad es parte de acuerdo a la voluntad real, la persona que
aparece como parte ostensible es distinta de las que realmente celebraron el
contrato. 1796 CC.
b) La disconformidad debe ser consciente: esto es, deseada o querida por las partes
(esta es la diferencia entre la simulacin y el error).
c) Que exista convenio o concierto entre las partes
La simulacin slo puede presentarse en los actos jurdicos bilaterales, y en los
actos jurdicos unilaterales recepticios (aquellos en que la declaracin de voluntad
supone el conocimiento de la persona a quien va dirigida esta declaracin de
voluntad). La revocacin del mandato es un acto jurdico unilateral recepticio.

24

d) Que tenga por objeto engaar a terceros

No es necesario que tenga por objeto perjudicar a terceros, de ah que la
simulacin, puede ser lcita e ilcita. Es lcita cuando tiene por objeto engaar a
terceros, ilcita cuando tiene por objeto perjudicar a terceros y en este caso estamos
frente a un ilcito penal (471 CP).
Si bien la simulacin tericamente puede ser lcita o ilcita, en la prctica siempre
va a ser ilcita. Esto por que cada vez que se realiza una simulacin, lo que se
quiere es cometer un fraude fiscal, un fraude a la ley o un fraude a terceros.
En un ejemplo de simulacin absoluta; Pedro con el objeto de engaar a su
acreedor Juan vende simuladamente sus bienes a Diego, esta simulacin es ilcita
por que tiene por objeto perjudicar a su acreedor.
En el ejemplo de simulacin relativa, en que tras la apariencia de una compraventa
exista un contrato disimulado que era una donacin: el donante pretendi en
primer trmino, perjudicar a los legitimarios que son asignatarios forzosos,
cometi un fraude fiscal, ya que la donacin impone el pago de impuestos
superiores a la compraventa, cometi un fraude contra terceros al perjudicar a sus
legitimarios que son asignatarios forzosos haciendo disminuir su patrimonio,
cometi un fraude a la ley porque las donaciones requieren de ciertas
solemnidades, y toda donacin que exceda de dos centavos debe ser insinuada, es
decir debe ser autorizada por el juez (el juez a travs de esta autorizacin debe
velar por que no se vulneren las asignaciones forzosas).
En el caso de los cnyuges, al participar el tercero como palo blanco, cometen
fraude a la ley, especficamente al artculo 1796 que prohbe la compraventa entre
cnyuges.
Efectos de la simulacin.
a) Efecto entre las partes: si la simulacin es absoluta y por consiguiente si tras el acto
jurdico simulado no existe absolutamente nada, este acto jurdico no va a
producir efectos si no existe ninguna voluntad real. Si la simulacin es relativa,
esto es, tras el acto jurdico simulado encontramos un acto oculto disimulado, las
partes se rigen por el acto que real y efectivamente celebraron.
Si hay interposicin de personas, los efectos se van a producir respecto de quienes
real y efectivamente celebraron el acto. Como las partes se rigen por el acto jurdico
oculto y simulado los requisitos de existencia y validez del acto jurdico deben
concurrir respecto del acto jurdico disimulado.

25

As se desprende del artculo 1707 CC que da pleno valor a las contraescrituras

entre las partes. A contrario sensu de dicho artculo, producen plenos efectos entre
las partes.
b) Relacin entre los terceros y las partes: en nuestra opinin sern los terceros,
siempre que estn de buena fe y lo puedan probar quienes puedan invocar a su
favor y en contra de las partes, tanto el acto jurdico simulado como el acto jurdico
disimulado.
La prueba de la simulacin es extremadamente difcil y normalmente se va a
probar mediante presunciones. Si se trata de una simulacin normal que tiene por
objeto engaar a los terceros, a estos les convendr hacer valer a su favor el acto
jurdico aparente, porque ellos han entrado en relacin con las partes, engaados
por la situacin aparente.
c)Relaciones entre terceros: aqu se entra en conflicto porque habr terceros a quienes
les convendr invocar a su favor el contrato aparente y habr terceros a quienes les
convendr regirse por el contrato disimulado. En nuestro concepto la cuestin es
bastante discutible y bajo estas circunstancias, estimamos que dentro de la
proteccin que debe darse a los terceros, debe primar el inters de aquellos que
invoquen la situacin aparente, porque siempre las apariencias, cuando se incurre
en ellas de buena fe, deben ser protegidas por el derecho.
Hay quienes dicen que en las relaciones entre terceros inocentes debe primar el
inters de aquellos que invocan a su favor la situacin real, porque realmente
existi.
3) Principio de la libertad contractual
La libertad contractual que muchos confunden con el principio de la autonoma de
la voluntad no es ms que una manifestacin de este ltimo en materia contractual.
Este principio dice relacin con la formacin del contrato.
Este principio puede desglosarse a su vez en 2 subprincipios:
a) Libertad de contratar: segn Lpez Santa Mara se llama libertad de conclusin.
Consiste en que las partes son libres para celebrar o no los contratos que estimen
convenientes, celebrarlos cuando quieran y con quien quieran.
b) Libertad de configuracin interna: es un principio en virtud del cual las partes son
libres para determinar el contenido de la relacin contractual. Las partes pueden
celebrar contratos atpicos o innominados y tpicos (en este caso pueden fijar su
contenido, pero deben respetar las normas imperativas o prohibitivas segn el
26

caso, y pueden modificar las normas supletorias del contrato de que se trate.
1802, 1803 CC). Pueden alterar los efectos del contrato mediante las modalidades
(pueden alterar los elementos de la naturaleza o someterse a formalidades
voluntarias).
Las partes pueden modificar de comn acuerdo los contratos celebrados por ellas y
pueden tambin dejarlos sin efecto (1545 CC).
Se atiende a la voluntad real de las partes y no a la declarada (1560 CC). Por regla
general la voluntad de una parte no puede poner trmino al contrato.
Lo convenido por las partes es intangible (no puede ser modificado por el juez ni
por el legislador; 1545 CC).
La libertad contractual reconoce ciertas limitaciones:
-

Las partes no pueden alterar el orden pblico, la moral ni las buenas

costumbres.
No pueden vulnerar las disposiciones prohibitivas ni las imperativas que
establecen requisitos.

Casos en que la ley desconoce la libertad contractual

a)
El pacto comisorio en la compraventa por regla general se pacta
respecto de la obligacin de pagar el precio. 1879 CC.
Pero si se estipula en relacin a la obligacin del vendedor de entregar la cosa, o en
un contrato diferente, el pacto comisorio opera de pleno derecho (no hay lmite a la
autonoma de la voluntad).
b) Sin duda que el principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad
contractual han experimentado un deterioro, y su mayor deterioro es el
dirigismo contractual por medio del contrato dirigido, de la misma forma
que en el contrato forzoso.
Por ltimo, las instituciones tendientes a controlar el equilibrio entre las
prestaciones son:
-

la lesin aplicable a todo contrato oneroso conmutativo

la imprevisin

27

4) Principio de la fuerza obligatoria de los contratos (pacta sunt servanda)

Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales
La Corte Suprema ha resuelto que el art. 1545 CC da fuerza de ley entre las partes a
los contratos legalmente celebrados, elevando las estipulaciones contenidas en el
contrato a la categora de una ley de carcter contractual y, como tal deben ser
respetadas las estipulaciones del contrato por el juez que conoce del litigio entre las
partes.
Si el juez que conoce del litigio entre las partes desconoce o desvirta los derechos u
obligaciones que emanan del contrato, estara infringiendo el artculo 1545 CC y, su
sentencia sera susceptible de ser invalidada por la Corte Suprema por la va del
recurso de casacin en el fondo, porque el juez est obligado a resolver el litigio
entre las partes aplicando, precisamente, las estipulaciones del contrato.
Entonces, la fuerza obligatoria del contrato se traduce en que un contrato
legalmente celebrado no puede ser modificado ni por el juez ni por el legislador.
Sin embargo, el propio legislador vulnera a veces la fuerza obligatoria del ctto,
dictando leyes de excepcin que se justifican plenamente.
Se trata de leyes de emergencia, de carcter transitorio, que conceden a los
deudores beneficios no previstos en el contrato.
Por ej, para proteger a los arrendatarios en la dcada de los 60, se dictaron leyes
que congelaron las rentas de arrendamiento, no obstante la inflacin que imperaba
en Chile en aquella poca.
En la dcada de los 60 y de los 80, debido a la inflacin endmica de nuestro pas,
se dictaron leyes que autorizaron a los deudores para pagar en el equivalente en
moneda nacional las obligaciones contradas en moneda extranjera.
El artculo 22 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes establece que en todo
contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
Si la ley con efecto retroactivo llega a privar a uno de los contratantes de su
derecho personal o de crdito, sobre el cual en concepto de la Constitucin tiene un
derecho de propiedad, esta ley ser inaplicable por inconstitucionalidad.
El juez no puede modificar el contrato, ni por razones de equidad ni de costumbre.
El jurista alemn Larenz nos dice que no hay libertad contractual sin riesgo
28

contractual. El riesgo contractual consiste en que un contrato que pareca ventajoso

puede tornarse oneroso para una de las partes por circunstancias imprevisibles al
momento de contratar.
Larenz sostiene que el juez no puede revisar el contrato, sino en los casos que la ley
expresamente lo autoriza y, esto nos lleva a plantearnos el problema de la
imprevisin que Larenz rechaza.
Este principio de pacta sunt servanda se estrella en la teora de la imprevisin, en
los contratos leyes, y en el pacto comisorio calificado, en la obligacin del
comprador de pagar el precio, ya que el contrato no se va a resolver de pleno
derecho
La teora de la imprevisin
El caso fortuito crea una imposibilidad absoluta de cumplir la obligacin, y por ello
la extingue. En un contrato legalmente celebrado, a consecuencias de
acontecimientos que hagan ms difcil u oneroso el cumplimiento de la obligacin,
nace esta doctrina en plena elaboracin que pretende otorgar derecho al deudor a
solicitar una modificacin de las condiciones del contrato para restaurar el
equilibrio econmico de las prestaciones. El Cdigo Italiano habla de la excesiva
onerosidad sobreviniente.
Puede definirse la imprevisin como la facultad del deudor de solicitar la
resolucin o revisin del contrato de ejecucin postergada cuando un imprevisto
ajeno a la voluntad de las partes ha transformado su obligacin en exageradamente
onerosa.
La imprevisin se ha relacionado con el problema de la revisin judicial del
contrato, porque de acogerse esta doctrina se otorgar al juez la facultad de
intervenir en la economa del contrato, a fin de restablecer la igualdad de las
prestaciones, rota por un imprevisto posterior a su celebracin.
Como tantas otras doctrinas Lindadas en la equidad, se ha encontrado el origen de
esta institucin en el Derecho Cannico; en l en toda convencin va normalmente
envuelta, tcitamente, al igual que la condicin resolutoria para el caso de no
cumplirse por la otra parte lo pactado, la clusula rebus sic stantibus, en cuya
virtud las partes estn forzadas a cumplir las obligaciones emanadas de la
convencin siempre que subsistan las circunstancias bajo las cuales sta se celebr.
Requisitos de esta teora
a) El acontecimiento debe ser imprevisible
b) El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes
29

c) El acontecimiento debe causar graves perturbaciones a las condiciones generales

de la vida econmica
d) Debe hacerse considerablemente ms oneroso el cumplimiento de la obligacin
por parte del deudor, es decir consistir en un desembolso exagerado
e) El contrato debe ser de ejecucin diferida o de tracto sucesivo (que no sea de
ejecucin instantnea)
Soluciones a que llegado la doctrina
Hay quienes piensan que debe drsele el mismo efecto del caso fortuito: extinguir
la obligacin y con iguales consecuencias (teora del riesgo del contrato bilateral).
En otros casos se puede autorizar al juez para suspender temporalmente el
cumplimiento, mientras subsistan las circunstancias que imponen la extrema
onerosidad, o para ir lisa y llanamente a la revisin del contrato, modificando las
prestaciones de las partes hasta eliminar el desequilibrio producido.
La imprevisin en la legislacin chilena
El Cdigo Civil choca con su estructura, pero ha sido acogida en leyes especiales.
Art. 332. Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la
vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda.
Es por esta razn que en materia de alimentos la sentencia que recae en ellos
produce cosa Juzgada sustancial provisional
Tambin hay otras instituciones en que vemos cabida a esta teora:
- Caducidad del plazo (Art. 1469).
Circunstancias externas hacen exigible la obligacin antes del vencimiento del
trmino.
- Art. 2180 en el comodato.
Facultad para pedir la restitucin anticipada en los casos que seala: muerte del
comodatario, necesidad imprevista y urgente del comodante, etc.
- Art. 2227 en el depsito.
El depositario puede anticipar la entrega cuando peligre el depsito en su poder, o
le cauce perjuicios.
- Art. 2348, regla 3a, en la fianza.

30

El acreedor puede exigirle fianza al deudor cuya ausencia del territorio con nimo
de establecerse en otra parte se teme, si no deja bienes suficientes para la seguridad
de sus obligaciones.
El Art. 7 de la Ley 16.282, de 28 de julio de 1965, que faculta a los tribunales en los
casos de sismos u otras catstrofes a suspender las subastas pblicas en la zona que
segn Decreto del Presidente de la Repblica se encuentra afectada, hasta por un
ao. O sea, se paraliza la ejecucin forzada.
Hay disposiciones del CC que rechazan la imprevisin:
-En el arrendamiento de predios rsticos (1983 CC)
-En el mutuo (el antiguo 2199 hoy derogado- que atenda al principio nominalista,
no se tomaba en cuenta ni las prdidas ni aumentos del valor de la moneda en el
lapso entre el nacimiento y el pago de la obligacin
-En el contrato de promesa (2003 regla 1 CC la regla 2 la acoge).
Por ltimo, en nuestro concepto la imprevisin no puede tomarse como de orden
general, pero se acepta sujeta a condiciones, de manera de evitar que se convierta en
un pretexto para los deudores inescrupulosos, a fin de eludir o postergar el
cumplimiento en largos pleitos.
Entonces, en los casos no previstos, el juez no est facultado para modificar el
contrato cuando se ha hecho excesivamente onerosa la prestacin de una de las
partes (1545, 1546 CC).
Lmites de la fuerza obligatoria de los contratos
El lmite obvio de la fuerza obligatoria de un contrato es cuando ste se termina,
deja de estar vigente. As, podemos distinguir:
a) Terminacin normal, que se produce cuando una causa inmanente al
contrato cesa su vigencia, por ejemplo cuando se da cumplimiento a las
obligaciones que envuelve el contrato (operando el modo de extinguir del
pago, 1567 N1), cuando est sujeto a un plazo extintivo, etc.
b) Terminacin anormal, que se produce cuando una causa externa al contrato
mismo produce su terminacin, por ejemplo se decreta la nulidad del
contrato (de ah el contrato legalmente celebrado del art. 1545), la
resciliacin (de ah el consentimiento mutuo del mismo artculo),
mecanismo que dejan sin efecto unilateralmente (ej. Revocacin del mandato
por el mandante), u otras causas legales del 1545 (ej. Resolucin del
contrato por condicin resolutoria tcita).

31

Fuerza obligatoria de los contratos y recurso de casacin en el fondo

Como sabemos, el recurso de casacin en el fondo es el mecanismo jurdico para
invalidar ciertas sentencias que se hayan pronunciado con infraccin de ley, de
acuerdo al artculo 768 del CPC, siempre que la misma haya influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. As, surge la pregunta acerca de si una
sentencia dictada en contravencin o falta de atencin a las clausulas contractuales
es susceptible de anularse por va de casacin en el fondo.
Parte de la doctrina sostiene que no porque el tenor literal del artculo habla de ley,
lo cual debe entenderse en sentido estricto.
Lpez Santa Mara sostiene que s, en base a tres argumentos principalmente:
a) Por los principios generales de la contratacin, en los contratos la norma
expresa es supletoria de lo que las partes consagren, con las limitaciones que
tiene la libertad contractual y que veamos antes. As, no ser absurdo
sostener que pueda anularse un fallo por infraccin de normas supletorias, y
que no pueda hacerse por la norma principal, que en materia contractual lo
son las clausulas?
b) La libertad contractual supone que las partes puedan organizar sus
relaciones jurdicas como estimen pertinente, con las limitaciones que
veamos. Se sostiene que esas determinaciones tambin obligan al juez, por lo
que no sera posible que l se desentienda o las contradiga cuando resuelve
el litigio.
c) Por un argumento de historia fidedigna, pues originalmente el art. 768 del
CPC hablaba de infraccin de ley expresa, cosa que finalmente se elimin, a
juicio de Lpez Santa Mara, para incluir dentro del alcance de la norma a
infracciones a la ley del contrato.
Hoy la jurisprudencia mayoritaria se inclina por Lpez Santa Mara.

5) El principio de la Buena Fe
Este concepto de buena fe admite una doble acepcin: subjetiva y objetiva.
a) Buena fe subjetiva: es la conviccin interna, psicolgica de encontrarse la
persona en una situacin jurdica regular, aunque objetivamente no sea as, por
que ha experimentado algn tipo de error; entonces la ley excusa el error
protegiendo la buena fe, es decir, la conviccin interna.
La buena fe subjetiva se manifiesta en el CC. en distintas materias:
32

En el matrimonio putativo. Art. 122-1. Es la manifestacin ms importante: el

matrimonio nulo, si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil, produce los
mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe, y
con justa causa de error, lo contrajo.

En materia posesoria. Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido

el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio.
As en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber
habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.

En el pago a la persona aparente. Art. 1576 inciso 2. El pago hecho de buena fe a la

persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus
aparezca que el crdito no le perteneca. Consiste en la conviccin de que se est
pagando al verdadero acreedor.

En la accin pauliana. Para que el contrato se vea alcanzado por ella, si es gratuito
se requiere fraude del deudor (conocimiento del mal estado de sus negocios) y si
es oneroso se requiere fraude del deudor y del tercero.

En materia contractual. 1842, 1859.Vendedor de mala fe que conoce de la eviccin

(nulidad).

b) Buena fe objetiva: Es el respeto a la palabra empeada. Significa tener fe o

confianza. Cada una de las partes fa y confa en la conducta leal de la otra parte,
pensando que la otra parte no la defraudar.
La buena fe objetiva se encuentra manifestada en el art. 1546: Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Comprende toda la relacin contractual. Es una directriz de la interpretacin del
contrato.
La buena fe subjetiva se aprecia en concreto, es decir, se atiende a la conviccin
ntima, psicolgica, del sujeto. En cambio, la buena fe objetiva se aprecia en
abstracto, es decir, se compara la conducta del contratante de que se trata con la
conducta socialmente exigible a un hombre razonable.

33

El profesor Enrique Barros afirma que la buena fe objetiva corresponde a la moral

de deber y no al deber de aspiracin. Esto significa que no se trata de hacer de las
personas hroes o santos, sino simplemente se trata de que las personas sean
cumplidoras. No se trata de prescribir el altruismo, la perfeccin, sino que se trata
de excluir el abuso, la mala fe.
Lgicamente, la circunstancia de que la buena fe se aprecie en abstracto no
significa que se prescinda de la circunstancia del caso concreto. As, por ejemplo,
queremos saber si un cirujano cumpli un contrato de buena fe, y ste oper
despus de un terremoto, vamos a comparar su conducta con la conducta de un
cirujano razonable, operando tambin despus de un terremoto.
La confianza es el elemento bsico de la relacin contractual, la buena fe ha sido
empleada:
I) para apalear los efectos de la desvalorizacin monetaria;
II) para delimitar el ejercicio abusivo de los derechos personales; y,
III)para revisar conforme a las pautas del buen sentido, de la equidad, las
condiciones generales de la contratacin.
La buena fe objetiva en el mbito contractual debe encontrarse en las
negociaciones preliminares o etapa precontractual, en la celebracin del contrato
y en su posterior ejecucin, y constituye una idea directriz de su interpretacin.
En la fase precontractual, en esto seguimos al profesor Lpez Santa Mara, la buena
fe exige a las partes hablar claro, o sea, cada uno de los futuros contratantes debe
presentar las cosas conforme a la realidad, debe abstenerse de hacer afirmaciones
inexactas, debe abstenerse de un silencio o reticencia que puede llevar a su
contraparte a una equvoca representacin de los elementos del contrato que se
trata de celebrar.
Claro est que la infraccin de este deber puede constituir dolo, en cuyo caso
estamos frente al dolo vicio del consentimiento, y aplicaremos el artculo 1458 del
CC.
La buena fe est presente en la ejecucin del contrato, y a esta materia se refiere el
artculo 1546 del cc.
De tal manera que la costumbre pasa a formar parte de la ley del contrato, y la
costumbre, que se dice tendr poca relevancia en materia civil tiene una relevancia
enorme, porque la costumbre se incorpora a la ley del contrato, ya que el artculo
1546 est inmediatamente despus del 1545, que consagra el principio pacta sunt
servanda.
34

Por ejemplo, si un arrendatario se obliga a pintar la casa arrendada, y la pinta de

negro, est actuando de mala fe, porque segn la costumbre pintar las casas de
negro es de psimo mal gusto.
Qu significa ejecutar el contrato de buena fe?
Ejecutar el contrato de buena fe significa que el deudor no slo est obligado a lo
que se expresa en el contrato, sino que est obligado a todas aquellas cosas que
emanan de la naturaleza de la obligacin o, que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella. En otros trminos, el deudor est obligado no slo a lo que se
expresa en el tenor literal del contrato, sino que est obligado a realizar todo lo
necesario para que el acreedor obtenga una justa satisfaccin de su inters.
El acreedor, titular del derecho personal o crdito, debe tambin ejecutar el
contrato de buena fe. Esto significa que el acreedor no puede ejercer abusivamente
su derecho de crdito. De tal manera que la buena fe alcanza tanto al deudor como
al acreedor.
La aplicacin en el contrato del principio de buena fe de ninguna manera puede
significar que este principio tenga la posibilidad de derogar las clusulas del
contrato, sino que las contempla y armoniza evitando que el tenor literal del
contrato adquiera un predominio lesivo sobre la voluntad real de las partes
contratantes.
La ejecucin del contrato de buena fe configura un deber jurdico, pero la
infraccin de este deber no tiene contemplada, en los distintos ordenamientos
jurdicos, una sancin especfica.
En suma, el principio de buena fe aplicado efectivamente por los tribunales, acta
como un elemento morigerador (que genera un equilibrio) de la autonoma de la
voluntad, permitiendo al tribunal apartarse, en cierto modo, del tenor literal del
contrato, sea fijndolo, sea restringindolo. Equilibra as el respeto debido a la
palabra empeada, con los requerimientos de la justicia, que es el fin ltimo del
Derecho.
6) Principio del efecto relativo de los contratos
Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que del contrato
emanan.
Los efectos de las obligaciones son las consecuencias que esta clase de vnculos
acarrean para el acreedor y deudor (el efecto normal de las obligaciones es el
pago).
35

Los efectos del contrato se traducen en la fuerza vinculante que el contrato tiene, y
se producen entre las partes, ya que en principio, los contratos no producen efectos
entre terceros.
La doctrina distingue entre partes formales y partes materiales:
a) Partes formales: Son aquellas que han dado nacimiento al acto con su voluntad,
personalmente o representados (1448 CC). Por ej: el mandatario. Ojo, es clave
que medie su voluntad, porque por ejemplo notarios y testigos concurren al
acto, pero no son partes.
b) Partes materiales: Son aquellas en cuyo patrimonio se radican los efectos del
contrato. Ej: mandante.
Si el contrato efectivamente produce o no efectos respecto de terceros, es necesario
distinguir, porque existen distintas clases de terceros.
Diremos que tercero es todo aquel que no ha participado con su voluntad ni
personalmente ni representado en la celebracin del contrato.
As, distinguimos entre:
a) Terceros absolutos: Son aquellos que no celebraron el contrato por lo que no van
a verse alcanzados por sus efectos (el efecto relativo de los contratos dice
relacin con este tipo de terceros).
b) Terceros relativos: Si bien, no celebraron el contrato, van a verse alcanzados por
los efectos del contrato ya que entraron en relacin con las partes contratantes.
Estos son:
i)Los herederos a ttulo universal: Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con
cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique
de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
ii)Los sucesores a titulo singular o legatarios.
iii)Los acreedores: siempre que no tengan un derecho real sobre la cosa como una
prenda o hipoteca, que les confiere derecho de persecucin.
El acreedor puede perseguir su crdito sobre todos los bienes presentes o futuros
del deudor, ya sean races o muebles, con la sola excepcin de los inembargables
36

(derecho de garanta general; 2465 y 2469 CC). Por consiguiente, los actos y
contratos celebrados por el deudor van a afectar a los acreedores, porque si en
virtud del acto contrato celebrado por el deudor ingresan o salen bienes del
patrimonio del deudor, el derecho de prenda general se robustece, se incrementa o
bien disminuye.
Si en virtud del acto contrato celebrado por el deudor, salen bienes del patrimonio
del deudor, el derecho de prenda general disminuye. As, los contratos celebrados
por el deudor, van a afectar a los deudores que no gocen de una garanta real,
como la prenda y la hipoteca. Claro est que los acreedores gozan de ciertos
derechos auxiliares sobre el patrimonio del deudor, que tiene por objeto
conservarlo: accin pauliana, accin oblicua o subrogatoria, beneficio de
separacin de patrimonio y medidas conservativas y accin de simulacin.
Somarriva y Merino sostienen que los herederos son terceros absolutos, mientras
no se produzca el hecho que los coloque en la misma situacin jurdica del
causante. Pero producido este hecho de la muerte del causante, los herederos son
partes (Opera una verdadera subrogacin personal).
Sin embargo el heredero investido de tal, puede desconocer los actos celebrados
por el causante entablando la accin de simulacin (accin de declaracin de
certeza, que tiene por objeto que vuelvan las cosas a la realidad, y que por ende las
partes no se rijan por acto jurdico alguno, si la simulacin es absoluta o se rijan
por el acto jurdico disimulado si la simulacin es relativa. Esta accin prescribe
segn las reglas generales, pero segn un sector importante de la doctrina no
prescribe a menos que importe la nulidad).
Hay ciertos casos en que los herederos no resultan alcanzados por los efectos de los
contratos celebrados por el causante. Tal es el caso (1097 CC) de los derechos y
obligaciones intransmisibles, que se extinguen a la muerte del causante, no pasan a
sus herederos.
Son intransmisibles el derecho de usufructo; el de uso y habitacin; el derecho a
solicitar alimentos (pero la obligacin de prestar alimentos es perfectamente
transmisible); la obligacin intuito persona (aquella obligacin de hacer que se
contrae en atencin al talento o aptitud personal del deudor); contratos intuito
persona (se extinguen por el fallecimiento del causante) tales como el contrato de
mandato, que expira por la muerte del mandante o mandatario (2163 N 5).
Sin embargo, respecto a esta regla, existen dos excepciones muy calificadas, en que
el mandato no termina por muerte del mandante: el mandato judicial y el mandato
destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante (albaceazgo)

37

Tampoco los contratos por el causante alcanzan a sus herederos cuando se ha

estipulado expresamente entre las partes que los efectos del contrato no alcanzaran
a sus herederos. No hay inconveniente respecto a esta estipulacin (principio de la
libertad contractual).
Tampoco alcanzara al heredero los efectos del contrato contrado por el causante
en el caso de que el heredero acepte la herencia con beneficio de inventario (aquel
en cuya virtud, el heredero va a responder de las deudas del causante solamente
hasta la concurrencia del activo de la herencia).
Los causahabientes o sucesores a ttulo singular resultan alcanzados o afectados
por los contratos que haya celebrado con anterioridad a la transferencia (por acto
entre vivos, por ejemplo donacin), o transmisin (por causa de muerte, que se
denominan legatarios), respecto del objeto que ellos derivan del causante. Son
tambin terceros relativos.
Los terceros absolutos son los que en propiedad tienen la calidad de terceros,
porque los terceros relativos estn en una situacin intermedia entre las partes y
los terceros absolutos. Y, por tanto, el efecto relativo de los contratos tendr
relacin con estos terceros absolutos. Sin embargo, hay ciertas excepciones en que
los terceros absolutos se ven afectados por los contratos celebrados por las partes, y
es lo que se ha llamado el efecto expansivo de los contratos.
Terceros absolutos que se ven alcanzados por los efectos de los contratos
(excepciones al efecto relativo de los contratos).
1) Los contratos y los actos de familia: en cuanto crean estados que son oponibles
a todo el mundo, producen efectos absolutos (erga omnes)
2) Los contratos colectivos: aquellos que obligan a personas que no intervienen en
la formacin del contrato, como el contrato colectivo del trabajo, el convenio
judicial en la quiebra.
3) La estipulacin a favor de otro: Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de
una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta
tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su
aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.

38

Requisitos de la estipulacin a favor de otro

1)
2)
3)
4)

Celebracin de un contrato
Que el tercero no intervenga
Que el tercero adquiera derechos derivados del contrato
Que no exista representacin entre el estipulante y el tercero

Un ejemplo es el contrato de seguro de vida (que debera llamarse a seguro en caso

de muerte). El beneficio lo recibe el beneficiario, que es un tercero ajeno a la
celebracin del contrato.
Otro ejemplo lo encontramos en el contrato de transporte, a travs de esta
institucin se explica porque el beneficiario, que no interviene en el
perfeccionamiento del contrato, adquiere derechos en virtud de este contrato.
Las partes son el estipulante (el que estipula a favor de un tercero), promitente (el
que se obliga a realizar la prestacin a favor de un tercero) y beneficiario (inviste la
calidad de acreedor).
Naturaleza jurdica d ela estipulacin a favor de otro
Su naturaleza jurdica las explican 3 teoras a saber:
1) Doctrina de la oferta: El derecho lo adquiere el estipulante quien lo ofrece al
beneficiario y ste lo adquiere mediante su aceptacin.
Se critica por inconveniente: esta doctrina no juega en el caso ms importante de la
estipulacin en favor de otro, que es el seguro en caso de muerte o de vida. Porque
nosotros sabemos, que en virtud del art. N 101 del Cdigo de Comercio, la oferta
caduca por muerte.
2) Doctrina de la agencia oficiosa: el estipulante es un agente oficioso del beneficiario.
2286 CC.
Es una doctrina ficticia, pues en la prctica el estipulante acta a nombre propio y
no como agente oficioso.
Adems la agencia oficiosa es un cuasicontrato, esto es un hecho voluntario lcito
no convencional que genera obligaciones entre el interesado y el gestor.
El interesado resulta obligado en virtud de su ratificacin, y an sin ratificacin
resulta obligado cuando el negocio ha sido bien administrado, y resulta obligado a
cumplir las obligaciones que a su nombre contrajo el gestor y a pagarle las mejoras
tiles y necesarias.
En cambio, entre estipulante y beneficiario, en virtud de la estipulacin a favor de
otro no existe vnculo jurdico alguno, por consiguiente estas dos figuras jurdicas
son completamente distintas.
39

3) Doctrina de la creacin directa del derecho a favor del interesado: se critica, ya que se
limita slo a constatar sus efectos.
La aceptacin del beneficiario es importante porque fija el momento hasta el cual el
contrato puede quedar sin efecto, pueda ser revocado, por la sola voluntad de las
partes (estipulante y promitente).
En nuestro sistema jurdico se acepta esta doctrina en materia de seguros de vida, y
en materia de seguros de accidente de trabajo.
4) Doctrina de la declaracin unilateral de voluntad: esta doctrina surge en oposicin a
la anterior. El promitente resulta obligado frente al beneficiario por su sola
declaracin unilateral de voluntad. Es la que acepta la jurisprudencia francesa.
Se critica, ya que el promitente celebr un contrato con el estipulante, el estipulante
realiz prestaciones a su favor, pero l no se oblig para con el estipulante, sino
que contrajo una obligacin para con un tercero ajeno al contrato, que es el
beneficiario que, no obstante no ser parte, inviste la calidad de acreedor.
Efectos de la estipulacin a favor de otro
Es una institucin que es bilateral en su formacin, pero triangular en sus efectos.
1) Efecto entre el estipulante y el promitente (partes):
Son partes del contrato y, por consiguiente, entre ellos se producen los efectos que
produce el contrato entre las partes, con ciertas modalidades peculiares de esta
figura:

El estipulante no obstante ser parte del contrato, no inviste la calidad de

acreedor (slo podra demandar la ejecucin forzada si se estipula clusula
penal; 1536 CC). Pero, perfectamente puede demandar la resolucin ms
indemnizacin de perjuicios.
Si podra compeler al promitente a cumplir lo estipulado cuando se ha
estipulado una clusula penal en la estipulacin a favor de otro.
Mientras el beneficiario no acepte, es revocable la estipulacin.
Si antes que el tercero acepte fallece el estipulante, se plantea el problema de saber
si podran los herederos del estipulante, de acuerdo con el promitente, revocar la
estipulacin.
En nuestro concepto estimamos que este derecho est en el patrimonio del
estipulante, que transmite a sus herederos y, por consiguiente, antes de que acepte
el beneficiario los herederos del estipulante, de acuerdo con el promitente, pueden
revocar la estipulacin, porque no existe norma que lo prohba.

40

2) Efectos entre el promitente y el tercero

El tercero o sus herederos pueden demandar lo estipulado

El tercero no puede pedir la resolucin del contrato por que no es parte. Se da la
curiosa situacin que es acreedor (puede exigir el cumplimiento forzado
inclusive), ms no puede pedir la resolucin pues no es parte.
El tercero puede aceptar la estipulacin expresa o tcitamente (la importancia de
esta aceptacin radica en que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad,
y fija el momento hasta el cual se puede revocar).
La aceptacin opera con efecto retroactivo.

3) Entre el estipulante y el tercero no se produce efecto alguno.

Se plantea el problema de saber si el beneficiario, es decir, aquel en cuyo favor se
estipula, debe estar determinado al momento de la estipulacin o puede ser una
persona determinable, o sea, una persona que no est determinada al momento de
celebrarse la estipulacin, pero que se va a determinar con los datos que contiene
la estipulacin al momento de cumplirse la estipulacin.
La doctrina est unnimemente de acuerdo en que es perfectamente posible que
sea una persona determinable, por ejemplo, Pedro toma un seguro de vida a favor
de sus herederos, al momento de celebrarse el contrato de seguro, no se sabe
quines son los herederos de Pedro, eso se va a saber al momento de su muerte,
que es el momento en que se va a producir la estipulacin.
4) Una cuarta excepcin al efecto relativo de los contratos se contempla en la
promesa de hecho ajeno:
Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna
cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin;
y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la
promesa.
Esta figura jurdica que contempla el artculo 1450 CC, NO es una excepcin a los
efectos relativos de los contratos, sino que es una continuacin del efecto relativo
de los contratos, ya que requiere que el tercero concurra con su ratificacin para
que se vea alcanzado por los efectos del contrato.
En la promesa de hecho ajeno el promitente se obliga a que una tercera persona, de
quien no es legtimo representante, realice una prestacin (en la estipulacin a
favor de otro las partes estipulan a favor de un tercero).
En los contratos slo surgen derechos y obligaciones respecto de las partes
contratantes. Este tercero no puede resultar obligado, porque no concurri con su

41

voluntad a dar nacimiento al contrato, y de momento que el promitente no es su

legtimo representante.
Este tercero va a resultar obligado en virtud de su ratificacin, pero si el tercero
ratifica volvemos a la regla general, porque si el tercero ratifica est prestando su
voluntad y resulta obligado por su voluntad.
Si el tercero no ratifica el otro contratante tiene accin de perjuicios contra quien
hizo la promesa, a la misma conclusin nos lleva el artculo 1536 cc, que se pone en
el caso que se estipule una clusula penal en la promesa de hecho ajeno.
Es perfectamente posible estipular en la promesa de hecho ajeno una pena, que es
una avaluacin anticipada y convencional de los perjuicios, para el evento de que
el tercero no ratifique, pues en ese caso la pena lo que busca caucionar es el
cumplimiento de la obligacin de promitente, relativa a que el tercero preste su
consentimiento en ejecutar el hecho concreto. Es decir, si yo me comprometo a que
Pedro cortar el pasto, bajo la pena de pintar la casa, lo que cauciona la pena es que
el tercero (Pedro) acepte cumplir el encargo al que yo me estoy comprometiendo,
sin ser su representante (porque si fuese su representante, los efectos del contrato
se radicaran inmediatamente en Pedro, por ende el siempre habra estado
obligado a cortar el pasto). En el fondo, en la promesa de hecho ajeno nace para el
promitente una obligacin de hacer: obtener que el tercero ratifique.
La norma es un poco confusa porque est tomada del CC francs, y en l la
promesa de hecho ajeno es nula y, en nuestro derecho es vlida, de tal manera que
la regla del artculo 1536 CC entre nosotros es prcticamente innecesaria.
Efecto absoluto de los contratos (Teora de Lpez Santa Mara)
Como contraposicin al efecto relativo de los contratos (es decir, que los
mismos solamente producen efectos respecto de aquellos que concurren con su
voluntad en la celebracin del mismo, sin perjuicio de las excepciones recin
tratadas); Lpez Santa Mara sostiene que los contratos tienen un efecto absoluto
respecto de toda la sociedad en cuanto hecho jurdico, por lo cual no obstante este
NO generar obligaciones respecto de ajenos, si tendrn que respetarlo como parte
de la realidad jurdica. Por ejemplo, si Pedro le vende el auto a Daniel, esto
solamente genera obligaciones entre ellos (Pedro de entregar el auto, Daniel de
pagar el precio). Al resto de la sociedad no se le suscita obligacin alguna, PERO
tendra efectos respecto de ella, porque desde un punto de vista negativo tendrn
que respetar que dicho contrato se ha realizado, no podran desconocerlo; y desde
un punto de vista positivo podran aprovecharse de l para fundar alguna
pretensin. Es similar a lo que sostena Planiol respecto de los derechos reales,
donde l deca que la relacin no es entre el dueo y la cosa, sino entre el dueo o
titular (sujeto activo) y la sociedad toda (sujetos pasivos, con obligacin de respetar
los derechos reales que se tienen sobre el objeto de derecho: la cosa).
42

Algunos ejemplos que a juicio de Lpez Santa Mara reflejaran este efecto absoluto
seran:
a) Verificacin de los crditos en la quiebra por parte de un acreedor, pues los
dems acreedores, no obstante de no haber intervenido en el contrato que
posiblemente le sirve de fuente, no pueden desconocer su existencia.
b) Ventas sucesivas (art.1817), pues cuando una persona le vende una misma
cosa a varias personas, el Cdigo privilegia al que entr primero en
posesin, lo cual quiere decir que el contrato le sera oponible a los dems
compradores, no obstante no haber intervenido en l.
c) Seguro obligatorio de riesgos personales por circulacin de vehculos
motorizados, pues en ese caso el legislador le concede al acreedor (vctima
de accidente) el derecho de dirigirse contra la compaa de seguros a partir
del contrato que sta ha celebrado con el deudor (autor del dao); lo cual
implica afirmar que le hace oponible el contrato de seguro en cuestin. 7
La relevancia de la teora de Lpez Santa Mara es que permite explicar el por qu
se estudia la inoponibilidad en materia contractual, pues precisamente se concibe
(adems de la simulacin) como una de las excepciones al efecto absoluto de los
contratos, en virtud de la cual no produciran stos efectos respecto de terceros
(siendo que de acuerdo a la teora de los efectos absolutos, stos s los produciran).
La inoponibilidad
La inoponibilidad es la sancin de ineficacia jurdica de una contrato o de la
declaracin de nulidad del mismo respecto de terceros, de manera que estos
pueden desconocer los derechos y obligaciones emanados de ellos.
La inoponibilidad dice relacin con los terceros relativos, y no con todos los
terceros relativos, porque hay ciertos terceros relativos, que hasta cierto punto
podran considerase que tienen el carcter de parte a juicio de Santa Mara (los
sucesores a titulo universal o los herederos). Entonces, dice relacin con los
legatarios y fundamentalmente con los acreedores. Una excepcin a esto es la venta
de cosa ajena (art. 1815), pues en ese caso la inoponibilidad procede respecto de
terceros absolutos.
Es preciso sealar que el Cdigo no regula orgnicamente la inoponibilidad ni la
menciona expresamente. Se encuentra dispersa dentro del articulado con

Hay ms en el libro, pero estos son los ms grficos.

43

expresiones tales como no produce efecto alguno, no valdr respecto de

terceros, etc.
Clases de Inoponibilidad
La inoponibilidad nacida de un acto jurdico vlido puede ser de forma y de fondo.
Son inoponibilidades de forma aquellas sanciones de ineficacia jurdica por la
omisin de una formalidad que la ley prescribe para que un acto o contrato
produzca efectos respecto de terceros. Puede ser:
- por omisin de formalidades de publicidad
- por falta de fecha cierta
Son inoponibilidades de fondo aquellas sanciones de ineficacia jurdica de un
contrato vlido, porque los efectos del mismo lesionan injustamente los derechos
de terceros. Puede ser:
- por falta de concurrencia
- por clandestinidad
- por fraude
- por lesin de los derechos adquiridos
- por lesin de las asignaciones forzosas
Tambin tenemos la inoponibilidad de un derecho nacido de la nulidad,
revocacin o resolucin de un acto jurdico. Hay casos en que la nulidad no puede
hacerse valer en contra de terceros porque tienen el derecho a que el acto o
contrato de mire como vlido. Ejemplos:
- Las sociedades de hecho (2058 CC)
- Las sociedades mercantiles (357 y 361 CCOM)
- En el matrimonio putativo. 122 CC (la nulidad del matrimonio no priva a los
hijos de su estado civil de hijo)
- Artculos 1490 y 1491 CC: resolucin de los contratos bajo ciertos supuestos no
producirn efectos respecto de terceros de buena fe. .

1) Inoponibilidad de forma.
Las llamadas inoponibilidad de forma, puede obedecer fundamentalmente a dos
circunstancias:
a) Primero, a falta de publicidad del acto.
b) En segundo lugar, a la falta de fecha cierta del mismo

44

a) Inoponibilidad por falta de publicidad: Casos:

En las contraescrituras. 1707 CC: Es perfectamente posible, que las partes

modifiquen el contenido de una escritura pblica, por escritura pblica o privada.
Pero si modifican el contenido de una escritura pblica por escritura privada, esta
contraescritura privada va a producir plenos efectos entre las partes, pero respecto
de terceros va a ser inoponible. Y para que la contraescritura pblica, afecte a
terceros, es menester que se cumpla con dos formalidades que la ley exige por va
de publicidad, es decir: 1) Que se tome razn del contenido de la contraescritura al
margen de la escritura matriz, (la original) y 2) Que se tome razn del contenido de
la contraescritura al margen del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

En la cesin de crditos nominativos. 1901 y 1902 CC: la cesin de un crdito

nominativo, se perfecciona entre cedente y cesionario, por la entrega del ttulo,
pero para que esta cesin produzca efectos respecto del deudor del crdito que se
cede y de terceros, se requiere que la cesin haya sido notificada al deudor, o que
haya sido aceptada por ste.

En la prescripcin adquisitiva. 2513 CC: la sentencia que declara la

prescripcin adquisitiva del inmueble, debe inscribirse en el registro de propiedad
del conservador de bienes races.

En la sentencia de interdiccin. 447 CC: debe inscribirse en el libro de

interdicciones y prohibiciones de enajenar.

b) Inoponibilidad por falta de fecha cierta. Casos:

El instrumento privado, y por tanto el contrato que en l consta slo va adquirir
fecha cierto respecto de terceros, cuando concurra alguna de las circunstancias que
seala el art. 1703 CC, es decir va a ser oponible a terceros cundo concurra
cualquiera de estos hechos, de lo contrario ser inoponible a estos:
- El fallecimiento de una de las partes contratantes
- Cuando ha sido copiado en un registro pblico
- Cuando se ha presentado en juicio
- Desde que se ha inventariado por un funcionario pblico
- Desde la fecha de su protocolizacin
El instrumento privado, y por tanto el contrato que en el consta slo va adquirir
fecha cierta respecto de tercero, cuando ocurra alguna de las circunstancias que
seala el art. 1703 o, de acuerdo con el art. 419 del COT desde que haya
protocolizado.

45

2) Inoponibilidad de fondo que protege a los terceros de los derechos que

emanan de un acto valido, no ya por razones de forma, sino por razones materiales
o de fondo.
Esta inoponibilidad puede ser:
1 Puede ser un primer trmino una inoponibilidad por falta de concurrencia. El contrato
es inoponible al tercero porque el tercero no concurri con su voluntad; Los casos
ms tpicos son los contemplados por los artculos 1815 que se refiere a la venta
cosa ajena y el art. 2160 que se ocupa del mandatario que celebra actos con terceros
excediendo los trminos del mandato.
2 Por clandestinidad. Los actos son inoponibles por la imposibilidad de los terceros
de tomar conocimiento de los actos o contratos celebrados ocultamente. Por
ejemplo, el art. 1701 inciso primero de las contraescrituras privadas.
3 En tercer trmino una inoponibilidad por fraude. El acto es inoponible a los terceros
porque les importa un fraude que les perjudica. El caso ms tpico de esta
inoponibilidad est dado en la accin Pauliana. La accin pauliana, es el derecho
del acreedor de dejar sin efecto el acto o contrato celebrado por el deudor con
fraude y en perjuicio de los acreedores. 2468 CC. Otros casos los encontramos en el
art. 1578 N 3 CC (nulidad del pago hecho al acreedor declarado en quiebra), y en
los artculos 72, 74 y 75 de la ley de quiebras.
El fraude difiere del dolo por que el fraude es una maniobra de mala fe ejecutada
por una o ambas partes, dirigida a perjudicar a terceros (el dolo tiene lugar entre
las partes cuando una de ellas se vale del engao para perjudicar a otra).
4 En cuarto lugar, puede haber una inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos. El
acto es inoponible a los terceros porque lesiona derechos que los terceros han
adquirido. En virtud del art. 94 C.C. cuando el desaparecido reaparece, se revoca el
decreto que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y recobra
el desaparecido la administracin de sus bienes. Sin embargo, en virtud del
numeral 4 de este precepto, subsisten las enajenaciones, hipotecas, y dems
derechos reales constituidos legalmente en favor de un tercero, por lo que a este
tercero la aparicin del desaparecido le es inoponible.
5 Puede ser inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas.1216 CC. En nuestro
pas no existe libertad absoluta al testar, el testador debe respetar en su testamento
ciertas asignaciones forzosas en determinadas proporciones, y estas asignaciones
forzosas son en otras, las legitimas y las mejoras8.

Se estudiar en detalle en derecho sucesorio.

46

Si el testador en su testamento vulnera estas asignaciones forzosas los legitimarios

tienen la accin de reforma del testamento, pues ste le es inoponible.
Quienes pueden hacer valer la inoponibilidad
La inoponibilidad pueden hacerla valer todos aquellos terceros a quienes perjudica
los derechos del acto vlido o su declaracin de nulidad.
Contra quin se puede hacer valer la inoponibilidad.
La inoponibilidad se puede hacer valer, no slo respecto de las partes, sino
respecto a todos los que pretendan hacer valer los efectos del acto vlido o de la
declaracin de voluntad del mismo, respecto de los terceros a cuyo favor existe la
inoponibilidad.
Cmo se puede hacer valer la inoponibilidad
La regla general es que se haga valer por la va de la excepcin, por ejemplo,
cuando el tercero demanda al mandante en cumplimiento de una obligacin
contrada por el mandatario excediendo los trminos del mandato. El mandante va
ha oponer la excepcin de inoponibilidad, y va a decir que el contrato celebrado
por el mandatario excedi los trminos del mandato, y por lo tanto le es
inoponible.
Sin embargo, hay casos de excepcin en las que se configuran verdaderas acciones
de inoponibilidades, como la accin pauliana, ya que este es un caso tpico de una
accin de inoponibilidad por fraude; la accin de reforma del testamento, es
tambin una accin de inoponibilidad, al igual que la accin reivindicatoria que
entabla el dueo en la venta de cosa ajena.
Extincin de la inoponibilidad
1 Renuncia de la inoponibilidad.
La inoponibilidad puede extinguirse por su renuncia, ya que no hay inconveniente
en que el tercero favorecido lo haga en virtud del art. 12 del C.C.
2 Prescripcin de la accin de inoponibilidad.
En los casos que la inoponibilidad puede hacerse valer por la va de accin, se
extinguir por la prescripcin extintiva o liberatoria de la misma.
As la accin pauliana prescribe al ao de celebrado el acto o contrato, es una
prescripcin especial de corto tiempo que se interrumpe de acuerdo a las reglas
generales pero no se suspende.
47

La accin de reforma del testamento prescribe en 4 aos, que se cuentan de distinta

manera. La accin de reforma del testamento presenta una particularidad, su
prescripcin es especial de corto tiempo, por consiguiente se interrumpen de
acuerdo a las reglas generales, pero se suspende en favor de los legitimarios
incapaces, que son los herederos menores de edad que tienen derecho a solicitar la
declaracin de nulidad.
3 Cumplimiento de formalidades.
Si se trata de una inoponibilidad porque no se cumplieron con las formalidades
que la ley exige por va de publicidad para proteger a los terceros, cesar la
inoponibilidad desde que se cumple con dichas formalidades, pero hacia el futuro
y no con efecto retroactivo.
4 Ratificacin
Por ltimo, el tercero favorecido con la inoponibilidad puede aceptar los trminos
del acto inoponible, en cuyo caso estamos frente a la ratificacin, que no es sino la
aceptacin de los efectos de un acto inoponibilidad.
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
El titulo II del libro IV trata conjuntamente los efectos de los contratos con los
efectos de las obligaciones, en circunstancia de que son 2 cuestiones distintas.
Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que del contrato
emanan; los efectos de las obligaciones son las consecuencias que esta clase de
vnculos acarrean para el acreedor y deudor: el normal es el pago y sus
modalidades, en caso de incumplimiento se traducen en el derecho que tiene el
acreedor para pedir la ejecucin forzada de la obligacin, el cumplimiento por
equivalencia a travs de la indemnizacin de perjuicios, y los derechos auxiliares
del acreedor, que tienen por objeto mantener o conservar el patrimonio del deudor,
y la necesidad en que se encuentra el deudor de realizar la prestacin en beneficio
del acreedor.
De todas las disposiciones del ttulo II del libro IV, se refieren a los efectos del
contrato los artculos 1545 y 1546.
Para estudiar los efectos del contrato, que se traducen en su fuerza vinculante, en
la fuerza obligatoria que el contrato tiene, es menester distinguir entre los efectos
entre las partes y respecto de terceros.
48

Vimos que contrato produce efectos entre las partes, y que por regla general no
produce efectos respecto de terceros. No hay disposicin expresa en el cc que lo
diga, pero todas las disposiciones del cc estn inspiradas en este principio que, por
lo dems, es bsico.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Interpretar un contrato es determinar el sentido y alcance de las estipulaciones que
lo constituyen.
Sistemas de interpretacin
1)
Objetivo o voluntad declarada: (lo que consta en el papel o declaracin) lo que
interesa es la voluntad declarada y el juez no tiene por que entrar en los motivos, en
el fuero interno de los contratantes, le basta con confrontar la voluntad que las
partes han declarado, con los usos y costumbres de los negocios jurdicos (CC
alemn).
Crticas al sistema de interpretacin objetivo
1 Normalmente las personas no saben cmo expresar sus ideas de acuerdo al
vocabulario jurdico, por ende no reflejan fielmente su voluntad.
2 Normalmente muchos acuerdos no constan por escrito (no obstante el art. 1708,
que no olvidemos slo tiene implicancias en trminos probatorios), por ende no hay
voluntad declarada.

2)
Subjetivo o voluntad real: se trata de desentraar la efectiva voluntad. Este
sistema es el que impera en el derecho francs y en nuestro sistema jurdico.
Crticas al sistema de interpretacin subjetivo.
1 Se dice que la tarea del juez no es la de un psiclogo (al derecho no le interesa
tanto lo que ocurre en el fuero interno de los contratantes, sino, aquellos elementos
externos en que el contrato se desenvuelve). Por otra parte se afirma, que las partes
al enfrentarse a la celebracin de un contrato, pueden haberlo hecho de manera
diferente, encontrar en estos casos una intencin comn resulta una utopa, las
partes pueden enfrentarse a la celebracin del contrato de manera diferente, de tal
manera que encontrar una voluntad comn en estos casos es una utopa.
2 Se afirma tambin que violenta la certeza jurdica que es base de la seguridad,
porque los elementos subjetivos de un contratante pueden ser desconocidos por la
49

contraparte y los terceros no estn en condiciones de ponderar estos elementos. En

tanto que, la base del sistema objetivo de interpretacin, radica en que el contrato
no debe interpretarse en funcin de la voluntad real, sino conforme al sentido
normal de la declaracin de acuerdo a los usos y costumbres de los negocios
jurdicos, de acuerdo a lo que se atribuira a un hombre honesto y razonable.
Debemos tener presente que el sistema objetivo considera tambin las
circunstancias de la especie, esto es, las circunstancias de hecho, anteriores,
coetneas e incluso posteriores, a la celebracin del contrato. Y en el sistema
subjetivo, si no obstante aplicarse todas las reglas de interpretacin del contrato, el
juez no puede determinar, cul ha sido la verdadera intencin de las partes
contratantes, tendr que estarse a la voluntad declarada. Por eso decimos que los
sistemas son eclcticos, de uno o de otro.
Causas que conspiran contra la claridad de un contrato
a)
La oscuridad de un contrato: cuando en un mismo contrato existen clusulas
contradictorias.
b)
Los trminos insuficientes: Por ej. vendo un establecimiento mercantil y me
obligo a no abrir otro que le haga competencia al comprador. Me refiero a la
misma ciudad?.
c)
Trminos excesivos: Por ej: como vendedor me obligo a responder del
saneamiento de la eviccin. Significa esto que no responder de los vicios
redhibitorios?
d)
Trminos usados en sentido dudoso: Ej: te doy $1000 si nace un hijo. Quiso decir
si nace un beb o si nace un varn?.
En nuestro concepto el contrato debe interpretarse siempre, porque detrs de un
clusula clara puede ocultarse una voluntad real distinta
Reglas de interpretacin de los contratos
I.

Regla fundamental en materia de interpretacin:

Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella
ms que a lo literal de las palabras. Este artculo consagra el sistema de
interpretacin subjetivo o de la voluntad real.
Este artculo guarda estrecha relacin con el art. 19 CC que dice Cuando el
sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar
su espritu.
50

Generalmente, se ha dicho que estos trminos son contrapuestos porque mientras

en la interpretacin de la ley, ha de estarse fundamentalmente al tenor literal, en la
interpretacin del contrato, ha de estarse a la intencin de las partes. Pero tal
contradiccin no existe, porque si el sentido de la ley es claro, hay que aplicar
todos los elementos de interpretacin del mtodo lgico, estos son: el gramatical,
el histrico, el lgico y el sistemtico.
As las cosas el artculo 1560 guarda relacin con el artculo 1069-2 CC que nos dice
Para conocer la voluntad del testador se estar ms a las sustancia de las
disposiciones que a las palabras que se haya servido.

II.

Reglas accesorias de interpretacin (Segn el profesor Lpez Santa

Mara).
Cabe hacer presente que no existe un orden de preferencia entre estas reglas. Su
aplicacin depender de la forma como se presenta el asunto controvertido y de la
naturaleza de cada contrato o convencin.
1) Reglas relacionadas con los elementos intrnsecos del contrato.
Significa interpretar el texto del contrato por s mismo, atendiendo slo a aquellos
elementos que se encuentran en la declaracin contractual misma.
a) Regla de la armona de las clusulas (art. 1564 CC) Las clusulas de un contrato se
interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor
convenga al contrato en su totalidad.
Equivale al elemento lgico de la interpretacin de la ley (cada una de sus
clusulas no deben interpretarse en forma aislada).
b) Regla de la utilidad de las clusulas (art. 1562 CC) dice El sentido en que una
clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea
capaz de producir efecto alguno. Esto es en el caso que una clusula pueda
interpretarse en 2 sentidos: debe preferirse la interpretacin conforme a la cual
la clusula produce efectos, porque si las partes introdujeron la clusula fue
precisamente para que esta clusula produjera efectos.
c) Regla del sentido natural (art. 1563 CC) En aquellos casos en que no apareciere
voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la
naturaleza del contrato.
2) Reglas relativas a los elementos extrnsecos del contrato.
Estos elementos son las circunstancias de la especie, esto es, las circunstancias de
hecho que rodean al contrato, anteriores, coetneas, e incluso posteriores a su
celebracin.
51

a) Regla de la aplicacin restringida (1561 CC) Por generales que sean los trminos
de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado.
El art. 2462 ubicado al tratar del contrato de transaccin, es una clara aplicacin de
este principio, segn el cual, por generales que sean los trminos del contrato slo
se aplicaran a la materia sobre la cual se ha contratado.
Si por ejemplo, se transige, sobre el derecho que tiene el acreedor a solicitar
indemnizacin de perjuicios al deudor, la renuncia general y amplia de todo
derecho, accin, o pretensin que se haga en la transaccin, slo puede entenderse
relativa al derecho sobre el cual se transige, no puede extenderse a otras materias
respecto de la cual no se transige.
b) Regla de la natural extensin de la declaracin (art. 1565) Cuando en un contrato
se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo
eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a
que naturalmente se extienda.
Pothier pone un ejemplo: en las Capitulaciones matrimoniales que se celebran
antes del matrimonio, los esposos estipulan que ingresar al haber social el
inmobiliario que adquieran por sucesin por causa de muerte. Esta clusula no
impide que ingresen al haber social todas las cosas que segn el derecho comn
deben ingresar, lo que se trata en este caso es para evitar dudas.
c) Regla de los otros contratos entre las mismas partes sobre la misma materia. (art. 1564
inciso 2) Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las
mismas partes y sobre la misma materia
Este elemento equivale al elemento sistemtico en la interpretacin de la ley
consagrado en el art. 22 del CC inciso 2 en virtud de la cual Los pasajes obscuros
de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si
versan sobre el mismo asunto.
d) Regla de la interpretacin autntica. (art. 1564-3) Es la que hacen ambas partes, o
una de las partes con aprobacin de la otra.
Se llama interpretacin autntica porque es la que realizan las partes (all se
encuentra la voluntad de las partes contratantes en lo relativo a la ejecucin del
contrato).
III.

Reglas subsidiarias de interpretacin (art. 1546 CC)

Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a
lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

52

Si ni los elementos extrnsecos del ni los intrnsecos del contrato permiten al juez
determinar cul es la verdadera voluntad de las partes contratantes, el juez tendr
que recurrir al elemento subsidiario de interpretacin que consagra el art. 1546 del
cdigo que se refiere a la integracin del contrato, materia que dice relacin con el
contenido del contrato.
Esta referencia a la costumbre que hace el art. 1546 tiene gran importancia por que
la costumbre pasa a formar parte, integra la ley del contrato. Esta referencia a la
costumbre que hace el art. 1546 se encuentra desarrollada por la regla
interpretativa del inciso 2 del art. 1563 que nos dice, Las clusulas de uso comn
se presumen aunque no se expresen. De tal manera que se trata de incorporar al
contrato las clusulas de uso comn, y la costumbre es un elemento subsidiario de
interpretacin.
Recordemos que segn el art. 2 del cc la costumbre no constituye derecho, sino
cuando la ley se remita a ella. En cambio la costumbre mercantil suple el silencio
de la ley y de acuerdo al art. 6 del cdigo de comercio, Las costumbres
mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases
tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Esta
costumbre a la que alude el art. 6 del cdigo de comercio es la costumbre
interpretativa, que la doctrina moderna denomina uso. Pero, esta costumbre
interpretativa est limitada por las palabras definidas por la ley. As por ej. la voz
prestamista, en sentido vulgar y corriente significa el que presta, pues bien, en el
derecho mercantil, prestamista es el que recibe el prstamo y al que presta el
derecho comercial lo llama prestador o dador.
IV. Regla de la ltima alternativa (art. 1566 CC)
No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor.
El inciso 2 del art. 1566 consagra la regla de interpretacin contra el redactor y nos
dice Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una
de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretaran contra ella, siempre que la
ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por
ella.
Indudablemente que redactar el contrato presenta una enorme ventaja para el
redactor, es lgico entonces hacer responsable al redactor del contrato de la
oscuridad o ambigedad de estas clusulas. Recordemos que la Corte Suprema ha
usado precisamente esta regla para interpretar los contratos de adhesin, igual que
la regla de preferencia de la clusula manuscrita por sobre la clusula escrita.

53

Carcter de las reglas de interpretacin.

Estas normas slo tiene por objeto informar el criterio del juez por lo que no cabe
recurso de Casacin en el fondo, por ser una cuestin de hecho, pero la Corte de
Casacin francesa, ha resuelto que si procede recurso de casacin, cuando el Juez
por la va de la interpretacin desnaturaliza el contrato.
Claro est que trazar la lnea divisoria entre una errada interpretacin y la
desnaturalizacin del contrato es muy tenue, por eso los tribunales franceses para
ponerse a cubierto de cualquier peligro, han dicho, que slo puede entenderse que
el juez desnaturaliza el contrato cuando el juez modifica o deja de aplicar una
clusula totalmente clara de l, cuando por la va interpretativa deja sin interpretar
o modifica una clusula totalmente clara.
En nuestro concepto, la desnaturalizacin del contrato, es decir, la revisin del
contrato por la va interpretativa, da lugar al recurso de casacin en el fondo, no
por infraccin de las reglas que sobre interpretacin de los contratos da el cc, sino
por infraccin al art. 1545 del cc que consagra la fuerza obligatoria de los contratos.
Tenemos entonces, que la interpretacin del contrato es una cuestin de hecho por
consiguiente no cabe bajo el control de la Corte Suprema por la va del recurso de
casacin en el fondo. La calificacin del contrato es una cuestin de derecho, y por
consiguiente una errada calificacin del contrato es susceptible de ser revisada por
la va del recurso de casacin en el fondo, discutindose si la desnaturalizacin del
contrato, da o no lugar al recurso de casacin en el fondo.
Calificar el contrato, o la calificacin jurdica del contrato, consiste en determinar la
naturaleza jurdica del contrato de acuerdo a sus elementos esenciales especiales y
prescindiendo de la denominacin que le hayan dado las partes para encuadrar el
contrato en alguna de las categoras contractuales que establece la ley.
LA INTEGRACIN DE LOS CONTRATOS
Esta materia se refiere al contenido del contrato, y la norma fundamental en esta
materia es la regla del art. 1546 que nos dice que, los contratos deben ejecutarse de
buena fe, por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin o que por la
ley o la costumbre se entiende pertenecerle. Por tanto:
1) Primero el deudor est obligado a cumplir lo que se expresa en el contrato
2) Luego est obligado a lo que emana de la naturaleza de la obligacin. Ej: en la
compraventa al saneamiento de la eviccin

54

3) Tambin est obligado el deudor a lo que por ley pertenece a la obligacin. Ej:
art. 1859 Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al
saneamiento por vicios ocultos de la cosa, estar sin embargo obligado a sanear
aquellos de que no tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador.
Ver tambin el 1842 CC.
4) Por ltimo, a lo que por la costumbre pertenece a la obligacin. Artculos 1188,
1198, 1838-1, 1951-1, 2117, 1940 CC.
Art. 1940 CC El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. Se entienden
por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los
arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que
ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes,
como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales,
etc.
Cmo se puede probar la costumbre
La costumbre civil se prueba por cualquier medio de prueba incluso por
declaracin de testigos, y si al juez civil le consta la existencia de la costumbre, l, a
nuestro juicio, la podr aplicar de oficio, porque si bien ella est formada por
hechos constituye derecho.
La costumbre mercantil se prueba por el testimonio fehaciente de dos sentencias,
que aseverando la existencia de la costumbre se hayan pronunciado conforme a
ella, o por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en
que debe obrar la prueba. (4, 5 CCOM).
LA DISOLUCIN DE LOS CONTRATOS
El art. 1545 establece que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y no puede ser invalidado, sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales. De tal manera que los contratos se disuelven, los contratos
terminan, los contratos se extinguen, por el mutuo acuerdo de las partes o por
causas legales.
Los contratos se pueden disolver:
1) Por mutuo acuerdo de las partes
Este acuerdo de las partes que pone trmino al contrato se denomina resciliacin
o mutuo disenso. Art. 1567 Inc 1 Toda obligacin puede extinguirse por una

55

convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente

de lo suyo, consienten en darla por nulo.
Este es un modo de extinguir las obligaciones y a diferencia de la resolucin, la
resciliacin no opera con efecto retroactivo.
El mutuo disenso o resciliacin, slo puede operar, en nuestro concepto, cuando
las obligaciones que emanan del contrato estn pendientes. Si las obligaciones que
emanan del contrato se han cumplido, ya se han extinguido por el modo de
extinguir pago y no podra hablarse de resciliacin.
Normalmente los contratos pueden dejarse sin efecto por mutuo acuerdo de las
partes, cuando la ley habla de consientan dejarlo por nulo, es totalmente
inapropiado, porque la nulidad opera cuando la ley la establece, las partes no
pueden declarar nulo un contrato, debe decir las partes acuerden dejarlo sin
efecto.
Excepcionalmente el matrimonio no es susceptible de resciliacin (es un contrato de
familia, y la resciliacin es una institucin propia del derecho patrimonial).
Hay ciertos casos calificados de excepcin en que el contrato puede quedar sin
efecto, disolverse por voluntad unilateral de una de las partes, en aquellos casos en
que la ley as lo establece. As ocurre con el mandato, Al igual que el contrato de
trabajo y el de arrendamiento.
2) Por causas legales. Estas causas legales son:
a) La nulidad: La nulidad es la sancin de ineficacia que la ley establece para
aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisin a los
requisitos que la ley prescribe, en atencin a la naturaleza o especie, o al estado
o calidad de las partes.
Opera por sentencia judicial ejecutoriada y para ver sus efectos hay que distinguir:

Si se han cumplido las obligaciones: La nulidad opera con efecto retroactivo,

y en este caso se aplican las reglas de las prestaciones mutuas al tratar de la accin
reivindicatoria.

Si no se han cumplido las obligaciones: La nulidad acta como modo de

extinguirlas.
b) La resolucin

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La resolucin tambin constituye una causa legal de disolucin de los contratos, el

contrato se disuelve por el evento de la condicin resolutoria ordinaria, de la
condicin resolutoria tcita y del pacto comisorio.
La resolucin opera con efecto retroactivo salvo ciertos casos de excepcin, es as
como en virtud del art. 1488, debe restituirse la cosa que se tena bajo tal condicin
pero no los frutos, a menos que la ley, el testador, el donante o los contratantes
segn los casos hayan establecido lo contrario.
Para ver los efectos de la resolucin respecto de terceros, es menester distinguir la
situacin de los terceros y las cosas muebles; si los terceros estn de buena o de
mala fe y en trminos generales se puede decir que las enajenaciones y gravmenes
constituidos en favor de terceros por el que tena la cosa bajo condicin resolutoria
subsisten si aquel que adquiri la cosa, o aquel en cuyo favor se constituy el
gravamen estaba de buena fe.
c) La imposibilidad de ejecucin
Esta es tambin un modo de extinguir las obligaciones y una causal de disolucin
del contrato, por causa sobreviniente no imputable al deudor, a menos que trate
de contratos que contienen una obligacin de dar una especie o cuerpo cierto, y a
menos que se trate de los casos de excepcin del art. 1550 esto es: la compraventa
condicional, arrendamiento de cosas, arrendamiento para la confeccin de una
obra material cuando la materia la proporciona el artfice.
d) La muerte de una de las partes
En los contratos intuito personae, como el mandato, y en la sociedad colectiva
e) La llegada del plazo extintivo
Cual es un hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de una obligacin,
sin perjuicio que las partes pueden pactar una clusula de prorroga tcita o
automtica, como sucede habitualmente en los contratos de arrendamiento (tcita
reconduccin; 1950 CC) y sociedad (prrroga automtica; 2098 CC).

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