INTRODUCCIN

La Ley General de sociedades, tiene 17 aos vigente en nuestro pas. La Ley

presenta una estructura de cinco "Libros", la mayora de los cuales est dividido
en "Secciones" que, a su vez, presentan un nmero variable de "Captulos". Su
texto, dentro de estas divisiones estructurales, se desarrolla secuencial y
ordinalmente en 447 artculos, a los que se agregan ocho "Disposiciones Finales"
y trece "Disposiciones Transitorias".
Da la impresin que la Ley vigente presenta una ms compleja y densa estructura,
al sumar un nmero mayor de artculos, cuarentitrs, especficamente; sin
embargo realmente todo ha sido cambiado de secciones por libros, ttulos por
secciones y ttulos por captulos, segn puede apreciarse de la ley en mencin.
Cabe recordar que la dacin de esta norma supuso todo un acontecimiento en el
panorama local, pues adems de regular una de las personas jurdicas con mayor
incidencia en el trfico jurdico las sociedades, moderniz el tratamiento de la
materia societaria e inspir innumerables publicaciones de carcter doctrinal, en
forma de libros o revistas, de manera individual o colectiva.

1. ANTECEDENTES
El maestro de la Puente y Lavalle se ha ocupado cuidadosamente de este asunto
al iniciar su importante comentario sobre el Cdigo Civil, en relacin con la
definicin de contrato a la que se contrae el artculo 1351 del Cdigo Civil y con
luye que "... el legislador moderno tiene el deber de guiar al intrprete sobre el
contenido real de las disposiciones del Cdigo, que es el instrumento para plasmar
su concepto del Derecho civil.... Preferible es que el intrprete sepa cul es la
opcin tomada, aunque sta pueda ser equivocada, en lugar de quedar en la
incertidumbre, que conduce al capricho y al error..... Evidentemente, esta
conclusin es vlida para toda norma jurdica, en especial, si tiene carcter
especfico y referido a una institucin de la importancia de la sociedad.
2. LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Como consecuencia, de la citada ley de sociedades fluye comentarios respecto a
las normas que se establecen en ella, como es de la lectura del artculo primero,
donde se evidencia que no hay en ella definicin legal de sociedad sino slo la
limitada descripcin del acto convencional de los constituyentes.
Que, en lo que respecta a la Ley General de sociedades, la referida ley slo se
refiere a la convencin de los otorgantes para "aportar bienes y servicios para el
ejercicio en comn de actividades econmicas", concepto que puede confundir
con la definicin de "asociacin" establecida en el artculo 80 del Cdigo Civil ya
que sus actividades econmicas pueden no tener fines lucrativos.

Asimismo se puede apreciar que hay un limitado concepto, en la ltima parte del
texto pues parece referirse a una sociedad de personas, por cuanto da a entender
que todos los otorgantes o socios, mantienen su propia personalidad "para el
ejercicio en comn ...", lo cual no ocurre en la constitucin societaria, que permite
originar una persona jurdica, en cuya actividad administrativa, orientada
obviamente al eficiente cumplimiento de los fines sociales, no necesariamente
intervienen los otorgantes directa e individualmente.
Ms aun, el nimus de los socios es slo obtener beneficios de su aporte. Tal es el
caso de las sociedades annimas, en particular, y, en general, el de las
"sociedades de capitales" a las que se refiere la doctrina.
Como puede deducirse de la primera parte del artculo 5 que expresa que "la
sociedad se constituye por escritura pblica, en la que est contenido el pacto
social que incluye el estatuto...". Pero este artculo que establece cmo debe
constituirse la sociedad, no define qu es la sociedad; slo quien est provisto de
la iniciacin doctrinaria que los estudios especializados le hayan permitido saber
qu es lo que est constituyendo. Vale recordar que tampoco la Ley derogada lo
deca expresamente: tambin haba que deducir el concepto.
Y Es que ni en la derogada Ley ni en la vigente, se expresa lo que la doctrina hoy
encuentra evidente: el objeto de la sociedad la cual es otorgar personalidad
jurdica autnoma a una empresa sea que agrupe a dos o ms empresarios, o
limite la responsabilidad del empresario individual.

El maestro Garrigues al expresar que el objeto de las sociedades es la explotacin

de la empresa.
Cabe aqu recordar que la Constitucin vigente se refiere a la empresa y a sus
"formas", en el artculo 60 que consagra el pluralismo econmico. Sin ninguna
duda, las formas empresariales ms importantes son las modalidades societarias,
incurriendo otra vez en inexactitud el texto legal vigente, cuando en su artculo 2,
dice que "toda sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en esta ley".
Las formas lo son de la empresa, no de la sociedad.
Que, al no tener un adecuado concepto de lo que es empresa, es una
problemtica que se suscita tanto en el Per, como en otros pases dentro del
sistema romano-germnico de derecho; ya que la empresa, al no haber sido an
personalizada, es un sujeto de derecho creado por la voluntad humana con el
objeto de dedicarlo a la realizacin de actividades productivas, a la distribucin de
bienes o a la prestacin de determinados servicios con fin lucrativo.
Como bien escribi Carlos Torres y Torres Lara, para algunos, la empresa "se
asemejara a la condicin del nasciturus ya que el que est por nacer es un sujeto
que puede adquirir derechos pero a travs de sus padres, que en este caso
vendra a ser la sociedad titular de la empresa" Si bien la voluntad humana es
fuente

de

derecho

en

nuestro

sistema

jurdico

mercantil,

lo

es

slo

supletoriamente, en defecto de ley expresa. Por ello, la empresa adopta la

personalidad del empresario, en el caso del comerciante individual o una

personalidad jurdica distinta a la de l, como en la ya referida empresa individual

de responsabilidad limitada regulada por el Decreto Ley N21621.
3. LA PLURALIDAD MINIMA
La sociedad supone pluralidad de otorgantes en el acto constitutivo. No obstante,
hay casos en que la ley peruana admite la difcil concepcin de la sociedad de un
solo socio: tal es el caso de las empresas subsidiarias de los bancos en la Ley
N26702, la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Bancos, lo cual repite lo que se estableci en
el D.L.637, Ley General de Instituciones Financieras y de Seguros, ya derogado,
antecedente prximo de la ley referida.
La regla es que las sociedades tengan pluralidad de socios. En la Ley General de
Sociedades tal pluralidad es estrictamente respetada en el mbito privado: el
nmero mnimo de otorgantes de instrumento constitutivo es de dos socios, lo que
constituye una pluralidad mnima o la ms simple de las pluralidades, ya que no
puede haberla menor de dos.
Para que introduciros slo para completar formalmente la pluralidad mnima
legal?. Los casos ilustrativos pueden ser dignos de consideracin, evidenciando,
no slo la aparente inutilidad de la pluralidad calificada, sino adems su absoluta
inocuidad: a nadie perjudic nunca esa pluralidad; en cambio, la experiencia
evidencia que, en muchos casos salv a la sociedad de la inmovilidad, de la
inoperancia e, incluso, de la imposibilidad de constituirse.

Imaginemos dos socios igualados al 50% que llegan a opinar de manera opuesta:
cmo resolver una votacin empatada con tesis contradictorias?
Para evitar ese problema, los constituyentes de una futura sociedad admiten que
uno de ellos ha de tener por lo menos 51%. Cul de los dos socios ha de ceder
ese indispensable 1%? Si ninguno admite tal reduccin de sus expectativas de
poder, es probable que la sociedad nunca se constituya y, en consecuencia, que la
empresa quede frustrada.
Diferente es la solucin si dos socios admiten la igualdad de su poder tomando
cada uno 49% de las acciones representativas del capital y sumando ambos,
consecuentemente, 98% del total de las acciones. El 2% en poder de un socio
absolutamente minoritario, representa la decisin y evita el estancamiento. La
pluralidad constitutiva mnima de tres socios, por esta razn, pueden entenderse
mejor que la de dos que, siendo un nmero legal mnimo, nada impide que sea
superado.
4. EL PACTO SOCIAL.
Emplear el trmino "pacto" implica admitir la tesis que sostiene que la sociedad no
se constituye por un contrato. El derecho peruano tiene hoy una definicin de
contrato en el artculo 1351 del Cdigo Civil y sus caractersticas, se establecen
en el articulado que contina para regular los aspectos generales de toda la
contratacin con normas a las cuales deben someterse todos los contratos, sean
civiles o mercantiles, nominados o innominados, tpicos o atpicos.

El contrato, as regulado, es fuente de obligaciones recprocas; es decir, que ha de

generar un vnculo prestacional que sujete a las partes, activamente, de un lado, el
acreedor con derecho a exigir la prestacin; pasivamente del otro, el deudor
obligado a su cumplimiento. Una parte est pues frente a la otra, ambas en
sendas posiciones contrarias, generndose recprocas exigencias provenientes de
las estipulaciones contractuales.
Las partes, en el pacto social tienen un objeto comn: constituir una nueva
persona jurdica a fin de llevar a efecto la empresa que ellos han concebido; si
alguno incumple con las prestaciones a las cuales se compromete, los dems
pueden exigrselas pero no en su propio beneficio, sino en el de la persona jurdica
que convienen crear.
As pues resulta un acierto denominar este acuerdo de voluntades "pacto social",
en vez de "contrato de sociedad", como lo hicieron la Ley N16123 de Sociedades
Mercantiles, la primera norma reguladora, despus del Cdigo de Comercio y la
anterior Ley General de Sociedades.
5. EL OBJETO SOCIAL Y LA EMPRESA
Como en la ley derogada, el objeto social es una mera "... descripcin detallada ..."
de las "actividades u operaciones y negocios lcitos" a los cuales se ha de dedicar,
de acuerdo con el texto del artculo No.11 de la Ley. Esta declaracin proviene de
la Ley 16123, que estableci que una de las declaraciones esenciales que deba
expresar el instrumento constitutivo era "El fin u objeto social, sealndose clara y

precisamente los negocios y operaciones que lo constituyen". Sin duda, la

fraseologa es diferente pero el sentido prcticamente idntico, salvo la eliminacin
de la errnea sinonimia entre fin y objeto en que incurra el texto derogado, como
puede apreciarse de la cita.
Sin perjuicio de lo expresado, el grado de detalle que insiste en disponer la ley es
materialmente imposible de cumplir, como lo ha sido la precisin que se exiga
desde la Ley N16123: para constituir un banco se tendra que detallar en la
escritura por lo menos detallar los cuarenticuatro incisos con los que se enumeran
los enunciados genricos de las operaciones que esas empresas pueden relizar,
de acuerdo con el artculo 221 de la Ley N26702, la Ley General del Sistema
Financiero, lo cual resultara muy poco prctico. Si los constituyentes optan por
remitirse a las operaciones mencionadas en esa ley, el Registrador Pblico bien
podra observar el ttulo por no cumplir con detallar las operaciones, conforme lo
prescribe el artculo 11 de la Ley General de Sociedades.
No obstante no haber avanzado la Ley grandemente en el nuevo texto referido al
objeto social, al mantenerse la exigencia de detalle, en verdad en ella tampoco se
seala aqullo que es el verdadero objeto de la constitucin societaria que, como
se mencion en la primera parte de este trabajo, debi ser la concrecin de la
empresa, personalizndola jurdicamente, lo que ha sido ignorado plenamente por
la ley.

La licitud de los negocios y de las operaciones constitutivos del objeto social, a los
que se refiere el artculo 11 de la Ley, no es concordante con la distincin que el
Cdigo Civil hace entre "fin" y "objeto" en el artculo 140, refirndose al acto
jurdico, entendindose que el "pacto social" es una especie dentro de ese gnero.
De acuerdo con esa norma, la licitud es atribuble al fin, en tanto que el objeto
debe ser "fsica y jurdicamente posible". En el artculo 11 de la Ley, se exige
licitud al objeto social y no se menciona su posibilidad ni fsica ni jurdica. Se trata
acaso de una apreciacin jurdico - conceptual diferente, no obstante tratarse,
indudablemnte, de la calificacin de un acto jurdico, pues tal es el pacto social?
6. EL FIN SOCIAL
El acto jurdico societario tiene un fin y un objeto totalmente diferenciables, como
todo acto jurdico. Sin ninguna duda, el fin est constitudo por el logro del antes
referido lucro o, como lo llama la ley y se denomina generalmente, la obtencin de
utilidades. Al final de cada ejercicio, debe decidirse la "aplicacin de las utilidades
en caso de haberlas", en junta general ordinaria, segn propuesta del directorio,
de acuerdo con el artculo 221 de la Ley, refirindose a la sociedad annima de
manera especfica y teniendo en cuenta su aplicacin a otros modelos sociales.
El inciso 6 del artculo 277 de la Ley, referido a las estipulaciones que deben
incluirse en el pacto constitutivo de la sociedad colectiva, establece que deben
incluirse reglas sobre "la determinacin de la forma cmo se reparten las
utilidades o se soportan las prdidas" y en el artculo 281, que lo referente a las

sociedades en comandita simple se aplicarn " las disposiciones relativas a la

sociedad colectiva ...".
En el inciso 6 del artculo 284 se establece que en el pacto social constitutivo de
la

sociedad

comercial

de

responsabilidad

limitada,

debe

expresarse

necesariamente la forma en que se distribuirn las utilidades.

Por ltimo, tan importante es la generacin de utilidades que el inciso 4 del artculo
407 estipula como una causa de disolucin de la sociedad la reduccin del
"patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital pagado...".
Las utilidades son pues, el fin que persiguen los socios en todos los modelos
societarios.
7. POSIBILIDAD FSICA Y JURDICA DEL OBJETO SOCIAL
Ya se ha sealado que el objeto de la sociedad ha debido ser la concrecin
jurdica de la empresa. Si as hubiera sido, se le hubieran hecho aplicables
plenamente los requisitos de posibilidad de concrecin fsica y jurdica.
Es evidente que pueden haber empresas imposibles de concretar en las
circunstancias jurdico-tcnicas del momento: emprender la explotacin de los
minerales existentes en el planeta Marte es, en el presente, fsicamente imposible,
dado el nivel de tecnologa actual. Aun cuando jurdicamente se puede proponer,
la

imposibilidad

fctica

real,

generara

la

nulidad

de

la

empresa

y,

consecuentemente, del acto constitutivo societario que tal objeto estableciera, en

el actual momento histrico.
No obstante, cabe que la factibilidad se compruebe en el futuro inmediato y, en
consecuencia, entonces, podra ser removida la causa de nulidad del acto jurdico
empresarial. En otro caso, tratar de llevar adelante una empresa de lavado de
dinero ilcitamente obtenido, es posible fsicamente, pero imposible jurdicamemte:
el acto constitutivo societario que tratara de concretar tal empresa devendra
tambin nulo.
Deducir la nulidad del pacto social de la factibilidad fsica y jurdica de la empresa
que debi constituir su objeto y de la licitud del fin que sta persiguiera, hubiera
logrado concordancia sistemtica entre la normatividad genrica del acto jurdico
del Cdigo Civil y la especfica, referida al acto constitutivo de la sociedad. La
formulacin actual del artculo 11 de la Ley General de Sociedades contrara esa
deseable concordancia sistemtica.
8. PACTO SOCIAL
El pacto social es un acto jurdico; por tanto, se le aplican las reglas respectivas
del Cdigo Civil, como ha quedado establecido, y los conceptos correspondientes
de la doctrina.
Para un amplio sector de autores, el acto jurdico nulo, se reputa inexistente, de
pleno derecho y, consecuentemente, no produce los efectos deseados para las

partes, puede ser declarada de oficio y, lo que es ms grave, no puede ser ser
objeto de subsanacin, mediante la confirmacin, como ha expresado el profesor
Vidal Ramrez. Otros, como Larenz, consideran que , si bien no es posible que el
ordenamiento jurdico convierta en inexistente lo que ha acontecido, si puede
denegarle eficacia. En este mismo sentido, Torres Vsquez comenta que "el acto
nulo carece ad origine y a perpetuidad de todo efecto jurdico".
La Ley seala en su artculo 33 las causas especficas de nulidad del pacto social
inscrito. En verdad, ellas resultan ser la aplicacin concreta de las causas de
nulidad del acto jurdico, estipuladas en el artculo 219 del Cdigo Civil, lo que
determina una afortunada concordancia entre ambas normas.
La primera causa, es decir, la "incapacidad o ausencia de consentimiento vlido
de un nmero de socios que determine que la sociedad no cuente con la
pluralidad de socios requeridas por la ley" es concordante, en lo genrico, con los
incisos 1 y 2 del artculo 219 del Cdigo Civil que establece que "El acto jurdico
es nulo: 1. Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.2. Cuando se
haya practicado por persona absolutamente incapaz...".
Los incisos 3 y 4 del artculo 33 de la Ley, se refieren a la violacin de normas
mandatorias y a la omisin formal, respectivamente, en concordancia con los
incisos 3, 4 y 6 del artculo 219 del Cdigo Civil.
Los problemas comienzan a presentarse a partir del artculo 34 que prohibe la
declaracin de nulidad, en el primer inciso, si se ha subsanado la nulidad por

modificacin convencional del pacto social, olvidando que la nulidad a la que se ha

estado refiriendo el articulado precedente, es la nulidad absoluta e insalvable que
no es posible subsanar.
La referida a la omisin de estipulaciones que pueden ser suplidas por la ley, no
est evidentemente dentro de las causas de nulidad del artculo anterior por lo
que, salvo disposicin imperativa, no puede causar nulidad del pacto social, ni
constituir una eventual excepcin a su declaratoria.
Es aun ms extrao el plazo de caducidad de dos aos que se establece en el
artculo 35, para el inicio del proceso abreviado de declaratoria de nulidad del
pacto social por quien tenga legtimo inters.
Si la nulidad es insalvable de pleno derecho y perpetua, como la calific el
profesor Torres Vsquez en la cita que de l se ha hecho anteriormente. En
consecuencia, cmo puede producirse su subsanacin por el simple paso del
tiempo? porque eso es lo que significa el plazo de caducidad aqu estipulado: la
imposible subsanacin de la insubsanable nulidad absoluta por el simple paso del
tiempo.
9. LA NULIDAD DEL ACTO CONSTITUTIVO DE LA SOCIEDAD Y LA EMPRESA
La nulidad del acto constitutivo de la sociedad no es la nulidad de la empresa,
especficamente, si sta tiene como causa la incapacidad o carencia de
consentimiento de alguno de los constituyentes, en el caso de la pluralidad simple;

en cambio, si la empresa, objeto de la explotacin societaria, est orientada a fin

ilcito o su concrecin es imposible, su nulidad abarcara a la del empresario
social, ipso jure y de manera insalvable, sin que sea aplicable al caso, el plazo de
caducidad establecido en el artculo 35 de la Ley.

BIBLIOGRAFIA Y LEGISLACION

CONGRESO DE LA REPUBLICA - PRESIDENCIA, MEMORIA, LEY

GENERAL DE SOCIEDADES, Lima, 1997.

DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel, EL CONTRATO EN GENERAL,

Biblioteca para Leer el Cdigo Civil, Primera Parte,Vol.XI,

LARENZ, Karl, DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL, Editorial de Derecho

Privado, Madrid, 1978-

TORRES Y TORRES LARA, Carlos, DERECHO DE LA EMPRESA,

Asesorandina, Lima, 1987.

DECRETO LEGISLATIVO N311, LEY GENERAL DE SOCIEDADES.

LEY N26887, LEY GENERAL DE SOCIEDADES.

1. Realmente se produjo un cambio al dictarse la nueva Ley General de

Sociedades, cambio que no solamente es cuantitativo al haberse pasado de 414
artculos a 448 artculos, nueve disposiciones finales y once disposiciones
transitorias, sino (y por sobre todo) un cambio cualitativo, de esencia jurdica, que
se complementa con una mejor estructura del texto normativo y el empleo de una
adecuada tcnica legislativa.

Los legisladores han logrado con la Ley General de Sociedades un documento

legislativo de apreciable valor jurdico, congruente con las modernas tendencias
imperantes en el Derecho comparado y, adems, concebido para nuestra propia
realidad, evitando as recurrir a aquella errnea costumbre tan generalizada que
aconseja importar redacciones legales forneas que no se condicen con el actual
trfico empresarial peruano. Esto no impide a que dicho texto normativo sea objeto
de un profundo y constante anlisis razonado para superar las deficiencias que
tuviese e ir acoplndolo al cambiante mundo de los negocios, puesto que como
toda obra humana es perfectible; lo importante es comprender esta situacin y
realizar las pertinentes modificaciones legislativos en el momento adecuado.
3.

INNOVACIONES SIGNIFICATIVAS.-

Varias son las innovaciones realmente significativas y de gran importancia

introducidas por la vigente Ley General de Sociedades. Seguidamente
centraremos nuestra atencin tan slo en algunas de ellas, tales como el derecho
de separacin, los estados financieros, el dividendo obligatorio, la sociedad
annima cerrada, la sociedad annima abierta y las sucursales; no obstante,
dejamos constancia que existen otros temas que tambin merecen ser
comentados como son el contrato de sociedad, los convenios parasocietarios, la
reserva de preferencia registral, la caducidad, las acciones sin derecho a voto, las
acciones en cartera y el derecho de oposicin en procesos de reorganizacin
societaria.

3.1.

EL DERECHO DE SEPARACIN.-

El artculo 200 de nuestro texto legal societario consagra el derecho de separacin

como un mecanismo que tiende a la proteccin del socio que ya no desea seguir
perteneciendo a la sociedad porque en su seno se han adoptado acuerdos que
afectan las iniciales reglas de juego. El contrato de sociedad, al ser un contrato
con prestaciones plurilaterales autnomas circunscrito dentro de los denominados
contratos de organizacin, debe permitir en igual medida tanto el ingreso de
nuevas partes como la salida de las partes originarias; esto ltimo se logra
mediante el mencionado derecho de separacin.
As, la norma citada prescribe que el socio podr ejercer su derecho de separacin
cuando se adopten los siguientes acuerdos: (i) el cambio del objeto social, (ii) el
traslado del domicilio al extranjero, (iii) la creacin de limitaciones a la
transmisibilidad de las acciones o la modificacin de las existentes y (iv) en los
dems casos que lo establezca la ley o el estatuto. Comparndole con la
redaccin contenida en el artculo 210 de la anterior Ley General de Sociedades,
se aprecia que ahora existe una mayor gama de supuestos en los que resulta
aplicable la puesta en prctica de aquel derecho; en efecto, por un lado, no slo se
acoge la limitacin de la transmisibilidad de las acciones en cuanto a creacin de
supuestos limitantes, sino tambin respecto a la modificacin de las limitaciones
ya existentes; y, por otro lado, se subsume una clusula abierta para aquellas
situaciones que pudiesen ser contempladas va una ley o el estatuto, como
sucedera cuando el socio de una sociedad integrante de un grupo empresarial

que acta de hecho desea separarse de aquella para no asumir responsabilidades

emanadas de la estructura corporativa grupal.
La norma comentada tambin es innovativa puesto que con la anterior redaccin
estaba reservada solamente para los accionistas que no hubiesen votado a favor
del acuerdo, mientras que ahora est dirigida a los accionistas que en la junta
general hayan dejado constancia en acta de su oposicin al acuerdo, los
ausentes, los que hubiesen sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los
titulares de acciones sin derecho a voto. Con esta regulacin se ampla la
proteccin legal de los inversionistas bsicamente minoritarios.
3.2.

LOS ESTADOS FINANCIEROS.-

De acuerdo a la cuarta disposicin final de la Ley General de Sociedades, se

entender dentro del concepto de estados financieros tanto al balance general
como al estado de ganancias y prdidas. Pues bien, el artculo 223 del mismo
texto jurdico estipula que los estados financieros se preparan y presentan de
conformidad con las disposiciones legales sobre la materia y con principios de
contabilidad generalmente aceptados en el pas. As se supera la incomprensible
tcnica legislativa empleada en la Ley precedente, donde se detallaba el contenido
tanto del balance como de la cuenta de ganancias y prdidas en sus artculos 251
y 253, respectivamente.
Este aspecto se ha visto complementado con la Resolucin N 013-98-EF/93.01
del Consejo Normativo de Contabilidad. Ah se establece en su artculo 1 que los

principios de contabilidad generalmente aceptados comprenden a las normas

internacionales de

contabilidad

(ampliamente

conocidas

como

las NIC),

oficializadas mediante Resoluciones del Consejo Normativo de Contabilidad, as

como las normas establecidas por Organismos de Supervisin y Control para las
entidades de su rea siempre que se encuentren dentro del marco terico en que
se apoyan las normas internacionales de contabilidad. En igual sentido, su artculo
2 precisa que excepcionalmente y en aquellas circunstancias que determinados
procedimientos operativos contables no estn normados por el Comit de Normas
Internacionales de Contabilidad (IASC) se podrn emplear supletoriamente los
principios de contabilidad aplicados en los Estados Unidos de Norteamrica
(USGAAP).
3.3.

EL DIVIDENDO OBLIGATORIO.-

Suele ocurrir que en las sociedades exista un (entendible) conflicto de intereses

entre los socios minoritarios por el dividendo y los socios mayoritarios que buscan
reforzar el patrimonio de dicha sociedad, a travs de la constitucin de reservas o
la capitalizacin de utilidades. A efectos de superar esta problemtica, se
considera conveniente legislar respecto al dividendo obligatorio y, en este orden
de ideas, el artculo 231 prescribe que es obligatoria la distribucin de dividendos
en dinero hasta por un monto igual a la mitad de la utilidad distribuible de cada
ejercicio, luego de detrado el monto que debe aplicarse a la reserva legal, si as lo
solicitan accionistas que representen cuando menos el veinte por ciento del total
de las acciones suscritas con derecho a voto. Nuevamente asistimos ante un

mecanismo de proteccin de los inversionistas esencialmente minoritarios,

aquellos comnmente denominados socios rentistas o especuladores que
solamente desean conseguir el retorno de su inversin, a diferencia de los
inversionistas de mando o gestin que se preocupan por el crecimiento econmico
de la empresa.
La vigente normatividad es ms idnea que la contenida en el artculo 260 de la
ahora derogada Ley General de Sociedades, puesto que: (i) el reparto debe ser
necesariamente en dinero, (ii) slo se permite deducir del reparto el importe de la
reserva legal y (iii) se ha eliminado la exigencia segn la cual el dividendo
obligatorio se daba nicamente en aquellos ejercicios en que la utilidad neta,
deducidos impuestos y reserva legal, fuese superior al siete por ciento del capital
pagado.
Finalmente, cabe acotar que la propia legislacin estatuye dos limitaciones al
comentado dividendo obligatorio: (i) solamente puede acordarse respecto a la
utilidad del ltimo ejercicio y (ii) no puede ser solicitado por titulares de acciones
que tengan un rgimen especial sobre dividendos; esto ltimo se dara, por
ejemplo, en el caso de las acciones pertenecientes a una clase que tengan
precisamente este rgimen especial.
3.4.

LA SOCIEDAD ANNIMA CERRADA.-

La empresa familiar est presente en la realidad peruana, como tambin lo sigue

estando en el contexto mundial. Su nacimiento est ligado a los vnculos familiares

que existen entre sus miembros y su desarrollo es innegable, as como plausible

porque constituye un excelente vehculo de crecimiento econmico para el pas.
No obstante, el actual mundo globalizado donde conviven modernas tendencias
corporativas que buscan la agilizacin del mercado y del trfico mercantil exige
que esas empresas familiares redefinan su actuacin.
Dichas empresas familiares son de naturaleza eminentemente cerrada porque
estn estructuradas solamente para los integrantes de la familia y su gestin
empresarial no suele responder a un criterio profesional. Tradicionalmente han
optado por constituirse como una sociedad comercial de responsabilidad limitada,
pero con ella pierden las ventajas que ofrece una sociedad annima. Es as que el
legislador de 1997 crey conveniente regular una nueva institucin jurdica: la
sociedad annima cerrada, un hbrido donde confluye el intuito personae con el
intuito pecuniae, esto es, una sociedad capitalista con rasgos personalistas, pero
que responde a una realidad vigente.
Dos caractersticas merecen destacarse en este momento: por un lado, las juntas
no presenciales, reguladas en el artculo 246 de la Ley General de Sociedades,
que importan el establecimiento de la voluntad social por cualquier medio sea
escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice
su autenticidad; y, por otro lado, el directorio facultativo, normado en el artculo
247 del mismo texto legal, de manera tal que se permite que en el pacto social o
en el estatuto de la sociedad se establezca que dicha sociedad carece de
directorio, caso en el cual sus funciones sern ejercidas por el gerente general.

Ambas medidas legislativas agilizan la estructura y gestin interna de la sociedad

annima cerrada.
3.5.

LA SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA.-

La sociedad annima abierta tiene sus antecedentes legislativos en la Ley de

Sociedades Annimas de Accionariado Difundido, aprobada mediante Decreto
Legislativo N 672, as como en la Ley del Mercado de Valores, aprobada a travs
del Decreto Legislativo N 755, normas jurdicas ahora derogadas.
El artculo 249 de nuestra actual Ley General de Sociedades sostiene que la
sociedad annima es abierta cuando se cumpla una a ms de las siguientes
condiciones: (i) ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones
convertibles en acciones; (ii) tiene ms de setecientos cincuenta accionistas; (iii)
ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenta y cinco o
ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya
tenencia accionaria individual no alcance al dos mil del capital o exceda del cinco
por ciento del capital; (iv) se constituya como tal; o (v) todos los accionistas con
derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.
Puede inferirse claramente que esta modalidad societaria se define como aquella
que recurre al ahorro pblico para financiarse o que tiene gran dimensin. Es
menester subrayar el carcter obligatorio de su calificacin, por lo que la sociedad
annima es abierta iure et de iure, aunque tambin se considera como posibilidad
el carcter facultativo o voluntario. Realmente se ha llenado un vaco reinante en

la anterior legislacin societaria y, con su regulacin, se promueve definitivamente

el mercado de capitales, la gran empresa y el financiamiento burstil.
3.6.

LAS SUCURSALES.-

Las sucursales constituyen un brazo mediante el cual la sociedad extiende su

campo de actuacin empresarial. Con la anterior Ley General de Sociedades se
careci de un tratamiento jurdico adecuado respecto a esta figura de organizacin
corporativa, lo que no sucede ahora, ya que la regulacin legislativa es ms
especfica y detallada. As, el artculo 396 de la vigente normatividad societaria
define a la sucursal como todo establecimiento secundario a travs del cual una
sociedad desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades
comprendidas dentro de su objeto social, estipulndose claramente que carece de
personera jurdica independiente de su principal.
En una poca como la actual donde cada vez es ms insistente el desarrollo de la
concentracin empresarial como mecanismo para el crecimiento corporativo, la
sucursal se erige adecuadamente para responder a las necesidades de
organizacin y gestin de negocios societarios, puesto que, muchas veces,
producto de una fusin surge una gran empresa que necesita desconcentrar su
manejo gerencial y descentralizar su presencia en diversos mercados, siendo lo
pertinente recurrir a la sucursal para cumplir tal propsito.
4.

PERFECCIONAMIENTO EN EL TIEMPO.-

Habamos sostenido en lneas precedentes que la Ley General de Sociedades,

como toda obra humana, es perfectible en el tiempo y, precisamente, as lo ha
entendido el legislador quien, durante estos casi cinco aos de vigencia, ha
introducido algunas modificaciones que se juzgaban necesarias.
La Ley N 26931 modific el artculo 161 inciso 4 de la norma societaria, referido a
los impedimentos para ser director de una sociedad. Antes se aluda a los
funcionarios y empleados de la Administracin Pblica y de las entidades del
sector empresarial en que el Estado tenga el control y cuyas funciones tengan
relacin con las actividades de la sociedad, salvo que sta sea una empresa del
Estado de derecho pblico o privado, o la participacin del Estado en la empresa
sea mayoritaria. Por el contrario, ahora se estipula que no pueden ser directores
los funcionarios y servidores pblicos que presten servicios en entidades pblicas
cuyas funciones estuvieren directamente vinculadas al sector econmico en el que
la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la
participacin del Estado en dichas sociedades.
Asimismo, mediante Ley N 26985 se modific el artculo 232 de la Ley General de
Sociedades que regula la caducidad del cobro de dividendos, aadindose un
segundo prrafo segn el cual slo en el caso de las sociedades annimas
abiertas el plazo de caducidad ser de diez aos, mas no de tres aos como es la
regla general.

La Ley de Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial, aprobada

mediante Ley N 27146, incluy una novena disposicin final a la normatividad
societaria, de acuerdo a la cual en cualquier caso de incompatibilidad entre las
legislaciones societaria y concursal en materia de proceso de reestructuracin
patrimonial, procedimiento simplificado, disolucin y liquidacin, concurso
preventivo y concurso de acreedores se preferir la aplicacin de la legislacin
concursal.
Por su parte, la Ley de Ttulos Valores, aprobada a travs de la Ley N 27287,
introdujo varias modificaciones al texto jurdico comentado en temas como
matrcula de acciones (artculo 92), comunicacin a la sociedad (artculo 93),
certificado de suscripcin preferente (artculo 209) y rgimen de prelacin en
emisin de obligaciones (artculo 309).
Finalmente, en este breve recuento legislativo cronolgico cabe mencionar la Ley
N 27303 que modific los artculos 252 y 254 de la Ley General de Sociedades,
referidos a las denominadas acciones doradas. As, se estipula que no ser
obligatoria la inscripcin de la clase o clases de acciones que estn sujetas a
estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la negociacin u
otorguen derecho de preferencia para la adquisicin de las mismas derivadas de
acuerdos adoptados con anterioridad a la verificacin de los supuestos de
constitucin de una sociedad annima como abierta o cuando estn suscritas
ntegramente, directa o indirectamente, por el Estado.

ANLISIS
1. Realmente se produjo un cambio al dictarse la nueva Ley General de
Sociedades, cambio realizado donde se paso

de 414 artculos a 448

artculos, nueve disposiciones finales y once disposiciones transitorias, sino

(y por sobre todo) un cambio cualitativo, de esencia jurdica, que se
complementa con una mejor estructura del texto normativo y el empleo de
una adecuada tcnica legislativa.
2. Los legisladores han logrado con la Ley General de Sociedades un
documento legislativo de apreciable valor jurdico, congruente con las
modernas tendencias imperantes en el Derecho comparado y, adems,
concebido para nuestra propia realidad, evitando as recurrir a aquella
errnea costumbre tan generalizada que aconseja importar redacciones
legales forneas que no se condicen con el actual trfico empresarial
peruano. Esto no impide a que dicho texto normativo sea objeto de un
profundo y constante anlisis razonado para superar las deficiencias que
tuviese e ir acoplndolo al cambiante mundo de los negocios, puesto que
como toda obra humana es perfectible; lo importante es comprender esta
situacin y realizar las pertinentes modificaciones legislativos en el
momento adecuado.

CONCLUSIONES
1. An cuando la Ley General de Sociedades constituye un valioso documento
jurdico, innovativo en la materia y plausible por su contenido, quedan
temas pendientes de regulacin legislativa, los que debern ser
correctamente analizados por los estudiosos del Derecho para vislumbrar
sus implicancias en el trfico econmico, el contexto empresarial y el
mundo juridico.
2. En una nueva aportacin a nuestra Ley,

(i) si una persona natural

constituye una empresa individual de responsabilidad limitada y, con sta,

constituye adems una sociedad, ya cumpli con la pluralidad de socios
que exige el artculo 4?; (ii) de acuerdo al artculo 9, existe legitimidad
para adoptar una razn social igual o semejante cuando hay homonimia
entre los socios?; (iii) es adecuado permitir el control indirecto de
acciones, regulado en el artculo 105, an cuando el capital social se vuelve
algo ficticio?; (iv) los socios de una sociedad comercial de responsabilidad
limitada, pueden ser personas jurdicas?; y (v) segn el artculo 397, la
sociedad principal responde por las obligaciones de la sucursal, pero
tambin es titular de los derechos que correspondan a sta?.
3. Nuestra Ley general de sociedades deber precisar el concepto de

sociedad y empresa, con la finalidad de no crear confusin en aquel que lee

la norma.