DE: NICOLAS GROVAS QUISPE

CUI:20097013

ART:308-B/308-C/308-D/309

Artculo 308-B.- Extraccin ilegal de especies acuticas

El que extrae especies de flora o fauna acutica en pocas, cantidades, talla y zonas que son
prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el respectivo permiso o exceda el lmite
de captura por embarcacin, asignado por la autoridad administrativa competente y la ley de la
materia, o lo hace excediendo el mismo o utiliza explosivos, medios qumicos u otros mtodos
prohibidos o declarados ilcitos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres
aos ni mayor de cinco aos.
Artculo 308-C.- Depredacin de flora y fauna silvestre protegida
El que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, races o especmenes de especies
de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, sin contar con la concesin,
permiso, licencia o autorizacin u otra modalidad de aprovechamiento o extraccin, otorgada por
la autoridad competente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni
mayor de cinco aos y con cincuenta a cuatrocientos das-multa.

1. ALCANCES PRELIMINARES
Segn lo acotado en prrafos precedentes, los delitos glosados en la presente capitulacin responden a la
proteccin de particulares intereses jurdicos, la fauna y flora silvestre como manifestaciones de Recursos
Naturales, que se vinculan con el concepto aglutinador del Medio Ambiente.
Se trata de una sustantividad propia del injusto ambiental, que se re- conduce a especficas variantes de los
Recursos Naturales, cuya naturaleza singular ha merecido una penalizacin autnoma, conforme se
desprende de los artculos 308*, 308-A, 308-B y 308-C del CP.
Se ha tomado en cuenta para la presente penalizacin, la necesidad de reforzar la proteccin legal y jurdica
para la adecuada conservacin de las especies (animales y flora silvestres), amn de prevenir, reducir y
controlar, los factores que ponen en riesgo la preservacin de dichas especies.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
a.

Sujeto activo

Segn la redaccin normativa de los artculos 308, 308-A, 308-B y 308-C, autor puede ser cualquier
persona, los tipos penales no exigen alguna cualidad especial para ser considerado sujeto activo del delito.
b.

Sujeto pasivo

Los Recursos Naturales, como manifestaciones tpicas de la naturaleza, pertenecen a toda la sociedad en su
conjunto, cuya proteccin, conservacin y defensa legal la asume el Estado a travs de los Estamentos
Pblicos competentes.
c.

Normatividad extra-penal, como va de remisin del comportamiento prohibido

Como es usual en este tipo de delitos, en virtud a su compleja naturaleza (en mrito a a dinmica y
variabilidad con que se estructuran y recomponen estos recursos), el legislador formula la tipicidad penal en
los articulados del corpus punitivo, de forma incompleta; por tales motivos el intrprete ha de remitirse a la
normatividad extra-penal a fin de complementar la materia de prohibicin.
El objeto material del delito, la diversidad de las acciones tpicas, los mrgenes lcitos de actuacin, etc., ha
de verse del marco normativo propuesto por el legislador, en lo concerniente a la proteccin jurdica de la
fauna y la flora silvestre en el Per; de modo que no se tiene ms remedio que acudir a esta variopinta
legislacin administrativa para complementar la materia de prohibicin. Mxime si de las definiciones que
puedan extraerse de este mbito de la juridicidad, puedan establecerse pautas delimitadores entre el injusto
penal y el injusto administrativo.
Es preciso aclarar, escribe LVAREZ HALCN, que la proteccin jurdica tiene una dimensin meramente
disuasoria, de tipo coercitivo, cuyo incumpl-miento puede ser denunciado si se incurren en actuaciones
tipificadas como infracciones administrativas o bien penales si las autoridades judiciales lo dictaminan
mediante sentencia. Las normas protectoras de las especies silvestres establecen prohibiciones y
excepciones a las mismas, tipificando infracciones y sus respectivas sanciones administrativas, pero tambin
pueden disponer-medidas positivas de gestin ambiental o exigir que stas existan en el ordenamiento
jurdico de un mbito territorial .
De hecho, las normas que se comprenden en todo el campo del Derecho Pblico sancionador no pueden ser
vistas como una herramienta destinada exclusivamente al ejercicio coactivo-estatal, de descargar la sancin
jurdica como consecuencia inmediata de la infraccin conductiva, sea sta penal y/o administrativa, sino
tambin como una va ptima para la formacin y/o promocin de conductas valiosas para con la proteccin y
conservacin de la fauna y flora silvestre. Como un ejercicio pedaggico, informador y comunicativo de ciertos
comportamientos que abonen en una correcta proteccin del bien jurdico tutelado, segn los postulados
socio-educativos que se desprenden de las normas jurdico-penales.
c.1. Extraccin ilegal de especies acuticas
En el supuesto tpico contenido en el artculo 308-B, denominado Extraccin ilegal de especies acuticas,
amerita un anlisis jurdico por separado, en tanto las actividades que se glosan en dicho tipo legal son
reguladas de forma especfica y particular por la legislacin administrativa, considerndose a a pesca como
una actividad de especial importancia en el Per.
De recibo, el verbo nuclear que ms nos interesa para el presente anlisis es la caza, pues esta es la forma
por la cual se capturan las especies marinas, es el trmino ms adecuado a dicha actividad.

Para los presentes fines, hemos de remitirnos a la Ley General de Pesca - DL N 25977 y su Reglamento DS N 012-2001-PE300, en cuyos primeros articulados se dice lo siguiente: "La presente Ley tiene por objeto
normar la actividad pesquera con el fin de promover su desarrollo sostenido como fuente de alimentacin,
empleo e ingresos y de asegurar un aprovechamiento responsable de los recursos hidrobiolgicos,
optimizando los beneficios econmicos, en armona-con la preservacin del medio ambiente y la conservacin
de la biodiversidad.
Son patrimonio de la Nacin los recursos hidrobiolgicos contenidos en las aguas jurisdiccionales del Per.
En consecuencia, corresponde al Estado regular el manejo integral y la explotacin racional-de dichos
recursos, considerando que la actividad pesquera es de inters nacional".
El artculo 9o de la LGP, modificado por el Decreto Legislativo N 1027, dispone que el Ministerio de la
Produccin, sobre la base de evidencias cientficas disponibles y de factores socioeconmicos, determina,
segn el tico de pesqueras, los sistemas de ordenamiento pesquero, las cuotas de captura permisible, las
temporadas y zonas de pesca, la regulacin del esfuerzo pesquero, los mtodos de pesca, las tallas mnimas
de captura y dems normas que requieran la preservacin y explotacin racional de los recursos
hidrobiolgicos, concordante con el artculo '22 (//? fine): as, el artculo 2o del Reglamento, sealando que el
Ministerio de la Produccin vela por el equilibrio entre el uso sostenible de los recursos hidrobiolgicos, la conservacin del medio ambiente y el desarrollo socio-econmico, conforme a los principios y normas de la
Constitucin Poltica, la Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, la Ley
General de Pesca, Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental, Reglamento de la Ley Marco del
Sistema Nacional de Gestin Ambiental, y la Ley General del Ambiente.
Los derechos administrativos otorgados se sujetan a las medidas de ordenamiento que mediante dispositivo
legal de carcter general dicta el Ministerio.
De los preceptos legales invocados, se infiere que el Estado, s bien fomenta, promueve y autoriza la actividad
pesquera en el mar, donde el Per ejerce plena soberana; a su vez, delimita dicha actividad, en cuanto a las
cuotas permisibles, las temporadas, zonas de pesa y otros aspectos, que se dirigen a cautelar la extraccin
racional y preservacin de los recursos ictiolgicos.
En el artculo 19 de la LGP, se seala que la extraccin es la fase de la actividad pesquera que tiene por
objeto la captura de los recursos hidrobiolgicos mediante la pesca, la caza acutica o la recoleccin.
Clasificndose dicha actividad en Comercial (de menor y de mayor escala), siendo el Reglamento de la Ley, la
que ha de fijar el tamao, el tonelaje de las embarcaciones pesqueras artesanales, as como los dems
requisitos y condiciones que deban cumplirse para viabilizar la extraccin.
Igual que las anteriores figuras delictivas, la realizacin tpica de la conducta descrita en el artculo 308-B,
requiere de la extraccin del recurso hidrobiolgico tome lugar sin permiso de la autoridad administrativa.
c.2. Depredacin de flora y fauna silvestre protegida
En el marco normativo del artculo 308-C, el legislador ha comprendido una serie de modalidades delictivas,
que en puridad se asemejan, tanto a la descripcin tiplea del artculo 308, como del artculo 308-B. Del
primero de los mencionados, se advierte la semejanza en la naturaleza del objeto material del delito:

especmenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional; mientras que en
el segundo de lo nombrados, la similitud ha de verse en el empleo de los verbos tpicos: caza, captura y
extraccin.
Se trata, entonces, de una modalidad del injusto tpico, que extiende las variantes tpicas que se proponen en
el artculo 308 del CP, hacia actividades econmicas primarias, como son la caza, captura, extraccin y
posesin. Por su parte, el delito del Trfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida, hace alusin
a toda serie de actividades econmicas que se insertan en un plano estrictamente comercial.
En consuno, el artculo 308-C, vendra a complementar el circuito delictivo del trfico ilegal de especies
silvestres, a un momento anterior a su puesta en el comercio; con ello, no puede descartarse que un mismo
agente sea el que cace1 y a su vez importe el objeto material del delito -dando lugar a un Concurso Real de
delitos-, aunque por lo general, sern personas distintas las que intervengan en dichos mbitos de la
criminalidad.
Se dir que en la hiptesis del artculo 308 es un agente comercializador de las especies silvestres
protegidas por la legislacin nacional, mientras que el supuesto del artculo 308, se trata de un agente
depredador de las especies silvestres protegidas por el Derecho positivo vigente.
3. FORMAS DE IMPERFECTA* EJECUCIN
La consumacin de las figuras delictivas contempladas en los artculos 308 y 308-A, ha de verse cuando el
agente adquiera, venda, transporte, almacene, importe, exporte o reexporte los productos o especmenes de
especies de flora silvestre y/o fauna silvestre (que pueden ser tambin especies acuticas); es decir, cuando
el autor coloca en el mercado el producto, los hace ingresar al pas o ios extrae del territorio nacional, los
actos anteriores que revelen peligrosidad objetiva para el bien jurdico, han de ser calificados como delito
tentado.
A nuestro entender, la propiedad del injusto penal ha de medirse conforme la idoneidad del comportamiento
para poner en peligro la conservacin y subsistencia de los especmenes de la flora y fauna silvestre, desde
una consideracin etnocntrica.
En el supuesto del injusto, contenido en el artculo 308-B, la perfeccin delictiva se constata de la siguiente
forma: cuando el agente logra extraer las especies hidrobiolgicas, en mayor nmero al permitido, en zonas
prohibidas mediante mtodos ilcitos o en tiempos de veda, es decir, cuando los especmenes son extrados
de su hbitat natural, sin necesidad de que sean objeto de comercializacin, venta y/o cualquier tipo de
transferencia de propiedad.
Las modalidades tpicas que se aglutinan en el artculo 308-C, adquieren perfeccin delictiva cuando el
agente logra capturar, cazar, colectar y/o extraer races o especmenes de especies de flora y/o fauna
silvestre, sin necesidad de que dichas especies sean objeto de comercializacin, venta o tracto sucesivo
alguno, menos que el agente obtenga un provecho.

4. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO

Todas las figuras delictivas comprendidas en los artculos 308, 308-A, 308-B y 308-C, resultan reprimibles
nicamente a ttulo de dolo; conciencia y voluntad de realizacin tpica; el agente sabe que est vendiendo,
transportando, almacenando, transportando, importando o exportando, productos o especmenes de flora y/o
fauna silvestre (acutica), sin contar con la autorizacin, permiso vlido o concesin.
Artculo 308-D.- Trfico ilegal de recursos genticos
El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta, de forma no
autorizada, recursos genticos de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la
legislacin nacional, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni
mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa.
La misma pena ser aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su
cooperacin no se hubiera podido cometer las actividades sealadas en el primer prrafo, y
asimismo al que las dirige u organiza.
COMENTARIOS GENERALES
La debida tutela penal de los objetos reconducidos en la presente capitulacin, la Flora y Fauna Silvestre -as
como sus productos derivados- conlleva anticiparse a todas aquellas conductas que sean susceptibles de
poder afectar la preservacin de estas especies.
En este caso, no hablamos de actividades que se vinculen con la recoleccin, caza, venta y/u otro tipo de
comercio sobre la especie silvestre protegida por la legislacin nacional, pues el disvalor de la conducta ha de
recaer sobre los Recursos Genticos de especies de flora y/o fauna silvestre protegida.
Qu hemos de entender por Recursos Genticos de especies de flora y/o fauna silvestre?
Primero, por gentica, se entiende la ciencia de la herencia. Estudia las estructuras internas de los seres vivos
que determinan las caractersticos propias de cada organismo y la forma en que se transmiten de padres a
hijos. Estas caractersticas son particulares, individuales y nicas para cada planta o animal, lo que permite
diferenciarlos de los dems individuos2.
Recurso Gentico es un concepto que integra varios niveles propios de la biodiversidad, englobando lo
siguiente: la fauna y flora silvestre, las razas o variedades cultivadas y las razas y variedades mejoradas.
Sin duda, los Recursos Genticos de las especies -que se recogen en ol artculo 308-D-, constituyen un
patrimonio de especial valor para el Per, dada la variedad de dichos recursos 3", lo que importa que su uso,
aprovechamiento e investigacin, se sometan a la normatividad que al respecto se ha sancionado, segn la
dea de soberana as como la proteccin jurdico- regional (Decisin 391 de la Junta del Acuerdo de
Cartagena).

Los artculos: 13 y 14 de la Ley sobre la conservacin y aprovechamiento sostenible de la diversidad

biolgica - Ley N 26839, disponen respectivamente lo siguiente: "El Estado promueve el establecimiento e
implementacin de mecanismos de conservacin in situ de la diversidad biolgica, tales como la declaracin
de reas Naturales Protegidas y el manejo regulado de otros ecosistemas naturales, para garantizar la
conservacin de ecosistemas, especies y genes en su lugar de origen y promover su utilizacin sostenible;
asimismo, se promueve el establecimiento de centros de conservacin ex situ tales como herbarios, jardines
botnicos, bancos de genes, entre otros, para complementar las medidas de conservacin in situ".
El objetivo central de la normatividad nacional, de otorgar tutela legal y jurdica a los Recursos Genticos, es
de fortalecer la supervivencia de las especies silvestres (fauna y flora) en sus hbitats naturales, como una
forma de contrarrestar las. acciones deprecatorias del hombre, as como la destruccin de las reas verdes.
De ah que Ingrese la terminologa cientfica: los bancos de germoplasma, los centros de rescate y los zoo
criaderos. As, el artculo 265 del Reglamento de la Ley N 27308, al establecer que: "El Ministerio de
Agricultura promueve la conservacin de los recursos genticos de las especies de flora y fauna silvestre del
bosque, dictando, entre otras, las medidas que faciliten la conservacin de especmenes, bancos de
germoplasma, huertos y rodales semilleros de excepcional valor gentico, entre otros".
En la Estrategia Nacional de la Diversidad Biolgica del Per - DS N 102-2001-PCM, se puso de relieve lo
siguiente:
"El Per posee una alta diversidad gentica porque es uno de los centros mundiales ms importantes de
recursos genticos de plantas y animales.
Es el primer pas en variedades de papa, ajes, maz (36 especies), granos andinos, tubrculos y races
andinas. Tiene un importante nmero de especies de frutas (650), cucurbitceas (zapallos), plantas
medicinales, ornamentales y plantas alimenticias (787 especies).
Posee 128 especies de plantas nativas domsticas con centenares de variedades y adems las formas
silvestres de esas plantas (cerca de 150 especies silvestres de papas y 15 de tomates).
De los cuatro cultivos ms Importantes para la alimentacin humana en el mundo (trigo, arroz, papa y maz),
el Per es poseedor de alta diversidad gentica de dos de ellos, la papa y el maz.
Tiene 4400 especies de plantas nativas de usos conocidos, destacando las de propiedades alimenticias (782),
medicinales (1300), ornamentales (1600), entre otras de cualidades tintreas, aromticas y cosmticas.
Posee cinco formas de animales domsticos: la alpaca, forma domstica de la vicua (Lama vicugna)\ la
llama, forma domstica del guanaco {Lama guanicoe); el cuy, forma domstica del poronccoy {Cavia tschudii);
el pato criollo, forma domstica del pato amaznico {Cairina moschata);
Diversidad de especies
Expresa la variedad o riqueza de especies dentro de una regin, por ejemplo el nmero de aves del Per".
En el documento precitado] se dice que: "La conservacin de la Diversidad Biolgica, la utilizacin sostenible
de sus componentes y la participacin justa y equitativa en los beneficios que se deriven de la utilizacin de

los recursos genticos mediante, entre otros elementos, un acceso adecuado a esos recursos y una
transferencia apropiada de las tecnologas pertinentes, teniendo en cuenta todos los derechos sobre esos
recursos y a esas tecnologas, as como una financiacin apropiada".
De lo anotado, se colige que la necesidad por conservar la preservacin del sistema gentico en nuestro pas
ha de verse desde un doble baremo a saber: primero, desde una perspectiva antropocntrica, en cuanto n In
importancia de los Recursos Genticos para su desarrollo y avance sostenido y, segundo, desde un plano
etnocntrico, de la proteccin misma do las especies (flora y fauna silvestre).
Ahora bien, sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, el tipo pual no exige una cualidad especfica
para ser considerado autor a efectos puales; si la conduccin tpica es ejercida a travs de una persona
jurdica, la Imputacin jurdico-penal ha de recaer sobre aquellas personas fsicas que detentan el dominio
social de sus rganos de representacin.
Por su parte, sujeto pasivo es la sociedad, la principal perjudicada con la extincin de las especies silvestres
(fauna y flora); ello al margen de las Incidencias estrictamente procesales.
La modalidad tipica exige la adquisicin, venta, transporte, almacenamiento, exportacin, importacin, o
reexportacin deforma no autorizada, de recursos genticos de especies de flora y/o fauna silvestre
protegidas por In legislacin nacional.
Como se ha puesto de relieve, en las tipificaciones precedentes, el legislador no ha incluido en la construccin
normativa, algn elemento suficiente de disvalor, que permita sustentar la necesidad de tutela penal, es decir,
de que se pueda poner en peligro la supervivencia de ciertas especies silvestres, cuando se realiza el
comportamiento descrito en la norma. Situacin que complica en esencia, la tarea delimitadora entre el Injusto
penal y la contravencin administrativa, con ello la seguridad jurdica que debe imperar en un Estado de
Derecho. Por consiguiente, apelamos a los mismos criterios esbozados en los otros articulados, definidos en
la tarea interpretativa del tipo legal.
Se tratarla en esencia, de una expresin ms de la Administrativizacin del Derecho penal, pues la
configuracin tpica est subordinada bsicamente a una desobediencia administrativa, a la realizacin del
supuesto tpico: sin contar con la autorizacin respectiva.
El artculo 29 de la Ley ND 26839, prev que mediante norma legal expresa, se establece el procedimiento de
acceso a los recursos genticos o sus productos derivados; en este caso, la ley hace alusin al acceso a los
recursos genticos, mas a no a la posibilidad de adquirirlos, venderlos, Importarlos, etc. Dispositivo legal/que
debe ser entendido conforme lo estipulado en el artculo 330 del Reglamento de la Ley N 27308, que a la
letra dice lo siguiente: "La investigacin sobre recursos genticos de flora y fauna silvestre, se rige por las
disposiciones que regulan el acceso a los recursos genticos y sus normas complementarias".
Es del artculo 325 del Reglamento, que encontramos un precepto que ms se asemeja a la conduccin
tpica, cuando se propone que el INRE- NA otorga permisos con fines de investigacin cientfica o de difusin
cultural; en reas previamente determinadas, salvaguardando los derechos del pas respecto de su patrimonio
gentico nativo, bajo las condiciones y procedimientos establecidos en el Texto nico de Procedimientos
Administrativos del INRENA.

Si hablamos de un permiso, estamos ante una autorizacin y, si el INRENA, expide dichas licencias, tambin
habr de asumir dicha funcin, cuando estamos ante actos de una envergadura ya comercial.
No encontramos en la normatividad administrativa, ni siquiera en el derogado Decreta Legislativo N 1090,
dispositivo legal que haga mencin expresa a la autorizacin para la venta, importacin, exportacin de
Recursos Genticos de la flora y fauna silvestre, por lo que hemos de remitirnos al Ttulo VI del Reglamento
de la Ley N 273 083.
Punto Importante a saber es la distincin que hace el Derecho positivo, de los derechos otorgados sobre
recursos biolgicos sobre los recursos genticos, en tanto el artculo 27 de la Ley N 26839, establece que
los primeros no otorgan derechos sobre los segundos; de modo que el manejo de los mismos -por parte de
los particulares-, requiere de una autorizacin habilitante. Si el agente, por ende, contando con derechos
biolgicos, importa y/o exporta recursos genticos, estar Incurso en la figura delictiva in comento.
La perfeccin delictiva se alcanza cuando el agente logra extraer del pas, ingresar al pas, adquirir,
transportar, almacenar (depositar), colocar en el mercado de consumidores (venta) los recursos genticos de
la flora y/o fauna silvestre. No consideramos factible, apreciar un delito tentado, tanto por motivos dogmticos
como por consideraciones de poltica criminal.
El tipo subjetivo del injusto viene informado por el dolo, conciencia y voluntad de realizacin tpica, el agente
debe saber qu est vendiendo, almacenando, transportando, importando, etc., recursos genticos provenientes de la fauna y/o flora silvestre, sin contar con la autorizacin administrativa correspondiente.
Cualquier error sobre los efectos jurdicos de una solicitud ya interpuesta-, ha de ser solucionado va la
frmula del Error de Tipo. Siendo que en el presente caso dicha ignorancia se entrecruza normativamente con
el Error de Prohibicin, dada la naturaleza de la construccin legal.
Finalmente, el artculo 308-D seala a la letra lo siguiente: La misma pena ser aplicable para el que a
sabiendas financia, de modo que sin su cooperacin no se hubiera podido cometer las actividades sealadas
en el primer prrafo, y asimismo al que las dirge u organiza.
Es sabido, que las diversas variantes de participacin delictiva se encuentran regladas en la Parte General del
CP, conforme al principio de accesoriedad en la participacin. As, las formas de Complicidad y de Instigacin,
que describen fenmenos de actuacin delictiva, de aquellos sujetos que no cuentan con el dominio
funcional del hecho, no obstante, aportan una contribucin esencial para que el autor pueda
perfeccionar su plan criminal.
Artculo 309.- Formas agravadas
En los casos previstos en los artculos 308, 308-A, 308-B y 308-C, la pena privativa de
libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de siete aos cuando el delito se cometa bajo
cualquiera de los siguientes supuestos:
1. Cuando los especmenes, productos, recursos genticos, materia del ilcito penal,