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Dizer o Direito: Comentrios Lei 13.190/2015: amplia o objeto da RDC e prev o built to suit na Administrao Pblica
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2 mudana:
ARBITRAGEM E MEDIAO
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que nos contratos regidos pelo RDC ser possvel a resoluo dos conflitos
entre a Administrao Pblica e o contratado por meio da arbitragem e da
mediao. Confira:
Art. 44-A. Nos contratos regidos por esta Lei, poder ser admitido o
emprego dos mecanismos privados de resoluo de disputas, inclusive a
arbitragem, a ser realizada no Brasil e em lngua portuguesa, nos termos da
Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996, e a mediao, para dirimir
conflitos decorrentes da sua execuo ou a ela relacionados.
Assim, nos contratos regidos pelo RDC ser permitida a incluso de clusula
arbitral.
Apesar de se tratar de uma incluso salutar, no se trata de nenhuma grande
novidade, considerando que isso j est previsto de forma genrica no art. 1
da Lei de Arbitragem (Lei n 9.307/96), recentemente alterada pela Lei n
13.129/2015. Veja a redao:
Art. 1 (...)
1 A administrao pblica direta e indireta poder utilizar-se da arbitragem
para dirimir conflitos relativos a direitos patrimoniais disponveis.
2 A autoridade ou o rgo competente da administrao pblica direta
para a celebrao de conveno de arbitragem a mesma para a realizao
de acordos ou transaes.
Como a Administrao Pblica deve obedincia ao princpio da legalidade (art.
37, da CF/88), a arbitragem, nestes casos, no poder ser por equidade,
devendo sempre ser feita com base nas regras de direito. Confira:
Art. 2 (...)
3 A arbitragem que envolva a administrao pblica ser sempre de direito
e respeitar o princpio da publicidade.
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24/11/2015
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3 mudana:
Promotor de Justia...
Outubro (47)
Setembro (30)
Agosto (26)
Julho (27)
Junho (43)
mais
salas
de
apoio
Diante desse cenrio, o que acontecia com maior frequncia era o seguinte: a
Administrao Pblica desapropriava algum imvel no bairro e fazia uma
Maio (40)
Abril (27)
licitao para a escolha de uma construtora que iria edificar a escola no local.
Ocorre que todo esse processo se mostra extremamente demorado e custoso.
Maro (52)
Fevereiro (31)
Janeiro (38)
2014 (332)
Dezembro (32)
Novembro (25)
Outubro (29)
Setembro (28)
Agosto (22)
Julho (26)
Junho (22)
Maio (30)
Abril (33)
Maro (31)
Fevereiro (28)
Janeiro (26)
2013 (288)
Dezembro (24)
Novembro (29)
Outubro (39)
Setembro (26)
Agosto (23)
Julho (31)
Junho (33)
Maio (10)
Abril (25)
Maro (17)
Fevereiro (15)
Janeiro (16)
2012 (285)
Dezembro (27)
Novembro (24)
Outubro (15)
Setembro (19)
Agosto (26)
Julho (13)
Junho (27)
Maio (26)
Abril (25)
Maro (23)
Fevereiro (29)
Janeiro (31)
2011 (20)
Dezembro (20)
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24/11/2015
Dizer o Direito: Comentrios Lei 13.190/2015: amplia o objeto da RDC e prev o built to suit na Administrao Pblica
Para que caracterize o contrato de que trata o art. 47-A, necessrio que a
reforma seja substancial, ou seja, profunda, considervel, de grande monta.
Se a Administrao Pblica quiser alugar determinado imvel que precisa de
pequenas reformas (ex: reconstruo de um muro, nova pintura, mudana de
telhas etc.), neste caso a locao ser a comum e no a de que trata o art.
47-A.
A Administrao Pblica precisa realizar licitao para celebrar o
contrato de locao do art. 47-A?
Em regra, sim. Os contratos de locao celebrados pela Administrao Pblica
sero, em regra, precedidos de licitao (art. 2 da Lei n 8.666/93).
Excees: a licitao no ser obrigatria nos casos em que ela for dispensvel
(art. 24 da Lei n 8.666/93) ou inexigvel (art. 25).
No art. 24, X, da Lei n 8.666/93 existe a previso de uma exceo muito
ampla, que abrange a maior parte das hipteses de locao de bens imveis.
Veja:
Art. 24. dispensvel a licitao:
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das
finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de instalao e
localizao condicionem a sua escolha, desde que o preo seja compatvel
com o valor de mercado, segundo avaliao prvia;
Esse inciso X do art. 24 da Lei n 8.666/93 aplica-se ao contrato do
art. 47-A da Lei n 12.462/2012? Em outras palavras, o contrato de
locao sob encomenda (built to suit) pode ser feito sem dispensa de
licitao com base no art. 24, X, da Lei de Licitaes?
SIM. Os arts. 24 e 25 da Lei n 8.666/93, que tratam sobre a dispensa e
inexigibilidade de licitao, so aplicveis ao contrato de locao sob
encomenda. Existe previso expressa nesse sentido na Lei n 12.462/2012:
Art. 47-A (...)
1 A contratao referida no caput sujeita-se mesma disciplina de
dispensa e inexigibilidade de licitao aplicvel s locaes comuns.
Assim, na teoria, exige-se licitao para a locao sob encomenda. No entanto,
na prtica, em se tratando de bens imveis, a contratao built to suit ser
feita de forma direta, com dispensa de licitao, nos termos do art. 24, X, da
Lei n 8.666/93.
Vale ressaltar, no entanto, que deve restar demonstrada a compatibilidade do
preo com o valor de mercado, segundo avaliao prvia, sob pena de ofensa
Lei de Licitaes.
Reverso dos bens administrao pblica
O contrato de locao sob encomenda poder prever que, ao final da locao,
o bem passe a integrar o patrimnio da Administrao Pblica. Em nosso
exemplo, ao final do contrato de 20 anos, o imvel onde funciona a escola
passa a pertencer ao Municpio. Tal possibilidade foi trazida pelo 2 do art.
47-A da Lei n 12.462/2012, inserido pela Lei n 13.190/2015:
Art. 47-A (...)
2 A contratao referida no caput poder prever a reverso dos
bens
administrao
pblica ao
final da locao,
desde
que
estabelecida no contrato.
Obviamente que, sendo prevista essa possibilidade, o prazo de durao do
contrato dever ser bem extenso para ser possvel o retorno do investimento
realizado considerando que, na verdade, no se trata unicamente de uma
locao, mas sim de uma verdadeira compra e venda diluda em longas
prestaes.
Limite mximo para o valor do aluguel
O 3 do art. 47-A da Lei n 12.462/2012, inserido pela Lei n 13.190/2015,
estipula um limite mximo para o valor do aluguel no caso de locao sob
encomenda:
Art. 47-A (...)
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4 mudana:
ALTERAO NA LEI 7.210/84
A Lei n 13.190/2015, por fim, acrescenta dois artigos Lei de Execues
Penais (Lei n 7.210/84):
Art. 83-A. Podero ser objeto de execuo indireta as atividades materiais
acessrias,
instrumentais
ou
complementares
desenvolvidas
em
estabelecimentos penais, e notadamente:
I - servios de conservao, limpeza, informtica, copeiragem, portaria,
recepo, reprografia, telecomunicaes, lavanderia e manuteno
prdios, instalaes e equipamentos internos e externos;
II - servios relacionados execuo de trabalho pelo preso.
de
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Dizer o Direito: Comentrios Lei 13.190/2015: amplia o objeto da RDC e prev o built to suit na Administrao Pblica
Congresso
SIM, no entanto, tais emendas devero ter relao de pertinncia temtica com
a medida provisria que est sendo apreciada. Assim, a emenda apresentada
dever ter relao com o assunto tratado na medida provisria.
Desse modo, incompatvel com a Constituio a apresentao de emendas
sem relao de pertinncia temtica com medida provisria submetida sua
apreciao.
Foi o que decidiu o Plenrio do STF na ADI 5127/DF, rel. orig. Min. Rosa
Weber, red. p/ o acrdo Min. Edson Fachin, julgado em 15/10/2015 (Info
803).
Contrabando legislativo
A insero, por meio de emenda parlamentar, de assunto diferente do que
tratado na medida provisria que tramita no Congresso Nacional, chamada
de "contrabando legislativo", sendo uma prtica vedada.
O uso de medidas provisrias se d por motivos de urgncia e relevncia da
matria, cuja anlise compete ao chefe do Poder Executivo. Assim, toda e
qualquer emenda parlamentar em projeto de converso de medida provisria
em lei deve ficar restrita ao tema definido como urgente e relevante.
Vale ressaltar que a prpria Resoluo 1/2002, do Congresso Nacional, que
trata sobre os procedimentos para tramitao das medidas provisrias, veda a
apresentao de emendas sem pertinncia temtica com a MP. Veja:
Art. 4 (...) 4 vedada a apresentao de emendas que versem sobre
matria estranha quela tratada na Medida Provisria, cabendo ao Presidente
da Comisso o seu indeferimento liminar.
O que aconteceu no caso da Lei n 13.190/2015?
A Lei n 13.190/2015 fruto da converso em lei da MP 678/2015.
Assim, em 23 de junho de 2015, a Presidente da Repblica editou a MP
678/2015, que tinha s dois artigos. Veja:
MEDIDA PROVISRIA N 678, DE 23 DE JUNHO DE 2015.
Altera a Lei n 12.462, de 4 de agosto de 2011, que institui o Regime
Diferenciado de Contrataes Pblicas.
Art. 1 A Lei n 12.462, de 4 de agosto de 2011, passa a vigorar com as
seguintes alteraes:
Art. 1 (...)
VI - das obras e servios de engenharia para construo, ampliao e
reforma de estabelecimentos penais e unidades de atendimento
socioeducativo; e
VII - aes no mbito da Segurana Pblica.
Art. 2 Esta Medida Provisria entra em vigor na data de sua publicao.
Desse modo, de tudo o que foi explicado acima, a MP 678/2015 s tratava de
um ponto: acrescentar esses dois incisos ao mbito de incidncia do RDC.
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MP 678/2015
LEI 13.190/2015
2011,
2011,
passa
vigorar
com
as
seguintes
passa
alteraes:
alteraes:
Art. 1 (...)
Art. 1 (...)
vigorar
com
as
seguintes
construo,
am pliao
estabelecim entos
penais
e
e
reform a
de
construo,
unidades
de
am pliao
reform a
VII
- das
aes
no
m bito
da
segurana
pblica;
urbana
am pliao
ou
m elhorias
na
de
m obilidade
infraestrutura
logstica; e
(...)
de
engenharia
no
m bito
dos
Art. 9 (...)
alocao
de
riscos
entre
adm inistrao
atribudas
acordo
m etodologia
com
ao
contratado,
predefinida
de
pela
entidade contratante.
ser
m ecanism os
disputas,
adm itido
privados
inclusive
o
de
em prego
resoluo
arbitragem ,
dos
de
ser
term os
da
Lei
9.307,
de
23
de
Art.
47-A.
adm inistrao
pblica
poder
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m esm a
disciplina
inex igibilidade
de
de
dispensa
licitao
aplicvel
ao
final
da
locao,
desde
que
estabelecida no contrato.
3 O valor da locao a que se refere o caput
no poder ex ceder, ao m s, 1% (um por
cento) do valor do bem locado.
as
atividades
instrum entais
m ateriais
ou
acessrias,
servios
de
conservao,
inform tica,
copeiragem ,
reprografia,
telecom unicaes,
m anuteno
de
portaria,
prdios,
lim peza,
recepo,
lavanderia
instalaes
e
e
servios
relacionados
ex ecuo
de
com preender
m ateriais,
artigo
fornecim ento
de
m quinas
equipam entos,
profissionais.
de
Judicirio,
hospitais
outros
locais
MS 33889
Diante do acrscimo desses assuntos na tramitao da medida provisria, o
Senador lvaro Dias (PSDB-PR), antes que a MP virasse lei, impetrou mandado
de segurana no STF pedindo a suspenso do trmite do Projeto de Lei de
Converso (PLV) da MP.
No dia 19/11/2015, portanto, antes da sano da Presidente, o Ministro Lus
Roberto Barroso, em um juzo provisrio e preliminar, concordou com os
argumentos do autor da ao e decidiu que, se o projeto de lei fosse
sancionado, todos os dispositivos deveriam ficar com a eficcia suspensa, com
exceo dos incisos VI e VII do art. 1 da Lei n 12.462/2012 (que j
constavam na MP original).
Para o Ministro, houve contrabando legislativo, o que viola a deciso do STF na
ADI 5127/DF acima explicada.
Desse modo, a Lei n 13.190/2015 j est em vigor, mas quase toda ela est
com a eficcia suspensa por deciso do Ministro do STF. Somente esto
produzindo efeitos os incisos VI e VII acrescentados pela nova Lei ao art. 1
da Lei n 12.462/2012.
Essa deciso ainda ser submetida ao Plenrio do STF, que poder confirm-la
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