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CAPITULO I.
LA FILIACIN
Concepto. Es la relacin de descendencia que existe entre dos
personas, una de las cuales es padre o madre de la otra. Es semejante al
concepto elaborado por Planiol y Ripert, al indicar que la filiacin es la relacin que
existe entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra.
Tambin se la define como el vinculo jurdico que une a un hijo con su padre
y con su madre y que consiste en la relacin de parentesco establecida por la ley
entre un ascendiente y su inmediato descendiente.
El legislador se preocupa de las dos grandes facetas de la filiacin: primero,
en relacin con el modo como se la establece, y segundo, las consecuencias
jurdicas que de ella derivan.
Desde la dictacin del Cdigo Civil y hasta finales del siglo XX se distingua
entre la filiacin legtima, ilegitima, y dentro de sta, la natural. Sin embargo, el
anacronismo que esta clasificacin ofreca a la sociedad moderna, como la
evidente discriminacin que enfrentaban los que carecan del carcter de legtimos
y la necesidad de fortalecer la proteccin de la familia, basada en el concepto
moderno de que la fuente de la filiacin es la procreacin y no el matrimonio,
terminaron por imponerse al punto que suprimi el rgimen existente
reemplazndose por el actual, en virtud de la Ley N' 19.585, publicada en el Diario
Oficial de 26 de octubre de 1998.
Motivos para dictar la Ley de Filiacin.
a) Sostenido aumento de la ilegitimidad. En el terreno fctico, era un
fenmeno incuestionable el sostenido aumento de la ilegitimidad. Las estadsticas
sealan que en 1995 el 41% de los 275 mil nacimientos fueron hijos ilegtimos; en
1996 esa realidad toc al 42% de los 268 mil nacimientos; en 1997 lo fue el 44%
de los 261 mil nacimientos y en 1998 el porcentaje se empin al 46% de los 256
mil nacimientos.
b) Cumplimiento de tratados internacionales suscritos por Chile Los
tratados internacionales suscritos por Chile, y que han sido incorporados, sea
como legislacin positiva, sea como principios de derecho, a nuestro
ordenamiento jurdico, en virtud del inciso 2 del artculo 5 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, ampliamente conocido, y que seala que "El ejercicio de
la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana" siendo deber de los rganos del Estado el
"respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como
por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes".
Precisamente relacionados con el tema de la proteccin familiar, existen
una serie de instrumentos internacionales, tales como el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, de 1966, el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, del mismo ao, y especialmente, la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa
Rica, de 1969, cuyo articulo 17, titulado Proteccin a la familia, seala en su
nmero 50 que "la ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos
fuera del matrimonio como a los nacidos dentro del mismo".

c) Inconstitucionalidad de las normas. Se estimaba en amplios sectores

que el mantenimiento de la legislacin reformada implicaba una infraccin a lo
sealado en el articulo 19 N 2 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que
consagra la igualdad ante la ley, en trminos tales que "ni la ley ni autoridad
alguna podrn establecer diferencias arbitrarias".
d) Rechazo social alas normas discriminatorias. Fuertemente ligado
con lo anterior, exista la sensacin social de que las normas actuales eran
intrnsecamente injustas, en la medida que la diferenciacin entre hijos era
hacerlos acreedores a un castigo por una conducta de los que en definitiva no
eran responsables. La nomenclatura de esta "sancin" tambin se arrastraba al
rechazo social que generaba la participacin menor de los ilegtimos y naturales
en la sucesin del causante.
e) Fortalecimiento del principio de igualdad. Por sobre la concepcin de
proteger la unidad familiar y su patrimonio, evitando su disgregacin entre los
miembros, en la actualidad se alza como principio en esta materia el
fortalecimiento del principio de igualdad. En virtud de ste se suprimen las
discriminaciones de nomenclatura, corno asimismo todas las referidas a materia
sucesoria, ya que, actualmente, se consideran irrelevantes en materia jurdica.
f) Fortalecimiento del principio de privilegiar el inters superior del
menor. Principio claramente inspirador de las leyes de adopcin y de filiacin.
g) Consagracin del derecho de toda persona a conocer su filiacin.
El Cdigo Civil, fuertemente restrictivo en este punto, sufri los embates de las
nuevas tendencias, ms permisivas en este punto. Adems, en la actualidad, se
estima que muchas veces el deseo de investigar la filiacin obedece a motivos
menos mezquinos que el mero inters pecuniario, aunque en este punto la
realidad muchas veces contradice lo sealado.
La filiacin antes de la ley N 19.585. Hasta antes de la reforma de la Ley
N 19.585, se distingua entre la filiacin legitima, ilegitima y la adoptiva.
La filiacin legtima era aquella que tenia como elemento distintivo la
procreacin biolgica y el matrimonio de los padres. Dentro de esta categora se
encontraban tanto los hijos legtimos propiamente tales, cuales eran los
concebidos dentro del matrimonio de sus padres, como asimismo los legitimados
por matrimonio posterior.
La filiacin ilegtima era aquella que careca de matrimonio de los padres.
Se distingua entre filiacin natural, que supone el reconocimiento forzado o
voluntario de la paternidad o maternidad naturales, o de uno y otro, en los casos
sealados por ley. La filiacin simplemente ilegitima, que careca de tal
reconocimiento, slo daba derecho a exigir alimentos.
La filiacin adoptiva, aquella que emana de un vnculo artificial entre el
adoptante y adoptado, y no contemplado originalmente en el Cdigo Civil, se
encontraba contemplada en las Leyes N 7.613 (1943), que regulaba la adopcin
ordinaria o clsica, y la N 18.703 (1988) que regulaba la adopcin simple y plena
de menores.

Caractersticas de la filiacin.
a) Es un hecho jurdico. Su fundamento se encuentra en el hecho biolgico
de la procreacin, con la excepcin de la filiacin adoptiva.
b) Constituye un estado civil.
c) Es fuente de efectos jurdicos.
d) Con el objeto de determinarla, se puede investigar libremente la
maternidad o paternidad por los amplios medios de prueba que concede la ley.
Clasificacin. La filiacin admite diversas clasificaciones:
a) Filiacin determinada y filiacin no determinada. Esta situacin
puede presentarse respecto de las personas que desconocen quin es su padre o
madre, o bien uno y otro. En tales casos los efectos que derivan de la filiacin no
pueden llevarse a cabo, ya que no hay respecto a quin cumplirlos o exigirlos.
Esto no implica que, una vez determinada la filiacin por los mecanismos que
franquea la ley, o bien efectuada la adopcin, aquella se restablezca y pase a
tener alguna de las calidades sealadas.
No es correcto afirmar que cuando la filiacin no se encuentra determinada,
se carezca de estado civil y por ende de un atributo de la personalidad, con lo que
siguiendo en el razonamiento no sera persona. Esta crtica no resiste anlisis,
pues es elemental que el estado civil no es nico en cuanto a sus fuentes, y por lo
que no podra aseverarse que carece de ella.
b) Filiacin natural (biolgica) o adoptiva y filiacin asistida. La
primera es aquella que deriva del hecho natural de la procreacin o del jurdico de
la adopcin, y la cual se rige por una ley especial, la N' 19.620, publicada en el
Diario Oficial de 5 de agosto de 1999. La segunda es aquella derivada de la
aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida, y que se rige por el
artculo 182.
c) Filiacin matrimonial o no matrimonial. La filiacin matrimonial es
aquella que deriva del hecho del matrimonio de los padres, existiendo ste al
tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo, o bien con posterioridad a l,
siempre que se renan los requisitos que la ley seala para cada caso. La filiacin
no matrimonial es aquella que deriva de una procreacin que no rene los
requisitos sealados para que sea matrimonial.
No es correcto hablar de filiacin "extramatrimonial", pues durante la
tramitacin del proyecto, la Cmara de Diputados cambi expresamente esta
ltima expresin por la de "no matrimonial", por la connotacin negativa que
pudiera tener aqulla.
a) La filiacin por naturaleza puede ser:
* filiacin matrimonial, la que a su vez puede ser: matrimonio propiamente tal, o
bien por matrimonio posterior de los padres.
- filiacin no matrimonial.

b) La filiacin por adopcin.

Importancia de la distincin entre filiacin matrimonial o no
matrimonial. Hay quienes han sealado que las discriminaciones subsisten en la
nueva nomenclatura usada por la ley. Sin embargo, hay que tener presente que la
diferencia que establece se basa en el distinto sistema de presunciones y
acciones que se genera como lgica consecuencia de si existe o no un matrimonio
de por medio. En todo lo dems, esto es sus consecuencias, no hay diferencias.
Efectos en relacin a las uniones de hecho. Segn el artculo 210, "el
concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha
podido producirse legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin
judicial de paternidad.
Si el supuesto padre probare que la madre cohabit con otro durante el
perodo legal de la concepcin, esta sola circunstancia no bastar para desechar
la demanda, pero no podr dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de
aqul"
De este modo, el solo hecho de la concepcin o nacimiento dentro del
concubinato no deja acreditada por se la filiacin del hijo, pero sirve de base para
una presuncin judicial de la paternidad. A esta presuncin habr que aadir los
otros medios de prueba que la ley franquea para acreditar la paternidad como la
maternidad en el juicio de filiacin.
Filiacin matrimonial
Concepto. La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los
padres al momento de la concepcin o al tiempo del nacimiento del hijo.
Sin embargo, pueden darse otros casos de filiacin matrimonial cuando,
respecto del hijo nacido con posterioridad al matrimonio de sus padres, se plantea
alguna de las siguientes circunstancias: 1) matrimonio de los padres pero en que
la paternidad y la maternidad estn previamente determinadas por los medios que
la ley seala; y 2) cuando se determina por sentencia ejecutoriada dictada en
juicio de filiacin, la cual se subinscribir al margen de la inscripcin del
nacimiento del hijo.
Determinacin de la filiacin matrimonial. Como ya sealamos, la filiacin
matrimonial puede determinarse de varias maneras:
a) por la concepcin o el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus
padres;
b) por la celebracin del matrimonio de los padres respecto del hijo nacido
antes del matrimonio de sus padres, siempre que la paternidad y la maternidad
hayan sido establecidas en conformidad a la ley; y
c) por sentencia judicial dictada en juicio de filiacin.
Estos mecanismos destinados a obtener la determinacin de la filiacin
matrimonial nos permite distinguir entre filiacin matrimonial propiamente tal y
filiacin matrimonial por matrimonio posterior de los padres.
La parte final del inciso 2 del artculo 180 dispone que esta filiacin
matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido".

CAPITULO II.
LA FILIACIN MATRIMONIAL PROPIAMENTE TAL.
Definicin. Segn el artculo 180, "la filiacin es matrimonial cuando existe
matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo".
El nuevo artculo 180 ha ampliado la presuncin de la paternidad del
antiguo artculo del mismo nmero. De conformidad al antiguo sistema, el hijo que
naca dentro de los 180 das subsiguientes al matrimonio se reputaba concebido
en l, y tenia por padre al marido; hoy, en cambio, basta la existencia del
matrimonio en el momento de ser concebido o de haber nacido el hijo.
Elementos. Son los siguientes: 1) matrimonio de los padres; 2) concepcin o
nacimiento del hijo dentro del matrimonio; 3) maternidad de la cnyuge; y 4)
paternidad del cnyuge.
a) Primer elemento. Matrimonio de los padres. Comprende tanto el
matrimonio plenamente vlido como el putativo, e incluso el simplemente nulo.
a.1) Respecto del matrimonio vlido. No merece mayores comentarios,
pues es la situacin normal.
a.2) Respecto del matrimonio putativo.
a.3), Respecto del matrimonio simplemente nulo. Este matrimonio, as como
el anterior, se reglamenta en artculo 51 de la Ley de Matrimonio civil que
establece .... con todo, la nulidad no afectar la filiacin ya determinada de
los hijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte
de ninguno de los cnyuges
b) Segundo elemento. Concepcin o nacimiento del hijo dentro del
matrimonio.
1) Hijo concebido dentro del matrimonio. Procede la aplicacin de la regla
del articulo 76, que seala la forma en que se infiere la fecha de la concepcin de
la poca del nacimiento, y en virtud de la cual se presume de derecho que la
concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das
cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en
que principie el da del nacimiento.
Del mismo modo, el artculo 184 establece que se presumen hijos del
marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los
trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los
cnyuges. Esta norma carece de la presuncin de ciento ochenta das que seala
el artculo 76, en la medida que ahora basta un solo da de matrimonio para que el
hijo tenga la calidad de matrimonial.
2) Hijo nacido dentro del matrimonio. Esto es independiente de la poca de
la concepcin, como sealamos ms arriba.
c) Tercer elemento. Maternidad de la cnyuge. El hijo ser matrimonial
cuando haya sido concebido y parido por la cnyuge. Al respecto dispone el
artculo 183: "la maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el

nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en
las partidas del Registro Civil"
Siendo un hecho notorio, puede ser perfectamente impugnado, lo que la ley
permite siempre que se acredite falso parto o suplantacin del hijo ( articulo 217).
d) Cuarto elemento Paternidad del cnyuge.- A diferencia de la
maternidad, la paternidad es un hecho incierto que "slo a medias puede ser
establecido" Ante esto, la ley no ha tenido otra solucin que operar con
presunciones. Al respecto el articulo 184 dispone que "se presumen hijos del
marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los
trescientos das siguientes a su disolucin o la separacin judicial de los
cnyuges".
Esta presuncin rige por excepcin "respecto del nacido trescientos das
despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como
padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de
nacimiento del hijo" (artculo 184 inciso 3).
Siendo una presuncin simplemente legal, el articulo 184 inciso final
dispone que "la paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada
o reclamada, respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el Titulo
VIII".
Sin embargo, existen lmites a la aplicacin de esta presuncin. Dispone al
efecto el inciso 2 del articulo en comento que "no se aplicar esta presuncin
respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al
matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y
desconoce judicialmente su paternidad. La accin se ejercer en el plazo y forma
que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo, el marido no podr
ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido".
En resumen y en relacin a la paternidad del cnyuge;
1) Hijo nacido dentro de los ciento ochenta das subsiguientes al
matrimonio. No gozar de la presuncin de paternidad, si el marido no tuvo
conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce> judicialmente su
paternidad (articulo 184 inciso 2).
2) Hijo nacido despus de los ciento ochenta das subsiguientes al
matrimonio y durante el resto del matrimonio. Goza plenamente de la presuncin
de ser hijo del marido (artculo 184 inciso 1).
3) Hijo nacido dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del
matrimonio o a la separacin ' judicial de los cnyuges. Goza de la presuncin de
ser hijo del marido (articulo 184 inciso 1).
.4) Hijo nacido despus de los trescientos das siguientes de decretada la
separa in Judicial de los cnyuges. En principio no goza de la misma presuncin.
Por excepcin s, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido,
a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo.

De las acciones que nacen de esta filiacin.

Las acciones de filiacin son comunes a la filiacin matrimonial como a la
filiacin no matrimonial. Por razones pedaggicas y evitar repeticiones intiles
veremos primeramente los aspectos comunes a todas las acciones de filiacin,
para pasar a ver inmediatamente en forma particular las acciones que nacen de la
filiacin matrimonial. Las correspondientes a la filiacin no matrimonial se vern en
su momento.
Las acciones propiamente tales. Son las acciones que tienen por objeto obtener
el estado de hijos y correlativamente el de padre o madre determinando la filiacin
correspondiente (accin de reclamacin), o la de desvirtuar un estado de hijo y su
correlativo de padre o madre desplazando a las personas que detentaban una
filiacin que no era la suya (accin de impugnacin de filiacin).
Enumeracin de las acciones. 1) Accin de nulidad de reconocimiento; 2) accin
de impugnacin de la paternidad (tanto por el padre como por el hijo) como de la
maternidad 3) accin de reclamacin; y 4) accin de repudiacin.
Caracteres comunes a las acciones de filiacin.
Puede verse desde tres aspectos.
a) En relacin a su titularidad.
1) Pertenecen al mbito de los derechos extrapatrimoniales de la persona.
2) Por ende son personalsimas.
De estos aspectos dimanan los dems que veremos a continuacin, los
cuales no son ms que consecuencia de aqullas.
b) En relacin a su ejercicio.
1) Son imprescriptibles por regla general; slo por excepcin prescriben.
Dichos casos y plazos de excepcin son la accin de negacin de paternidad, la
accin de impugnacin, y la accin de nulidad de reconocimiento por vicio de la
voluntad, segn las reglas que veremos en cada caso.
2) Deben intentarse en vida del respectivo padre o madre.
3) Para su tramitacin como accin, no requiere de un examen de
admisibilidad previo articulo 196, modificado por Ley 20.030.
c) En relacin a su disposicin por actos y contratos.
1) Son de orden pblico, y de lo cual se derivan todas las dems
caractersticas.
2) No pueden cederse.
3) Son irrenunciables, aunque aqu hay que distinguir: las acciones
propiamente tales son intransigibles, pero, en cambio, los efectos patrimoniales
que se derivan de las acciones de filiacin son prescriptibles y renunciables.

4) No pueden ser objeto de transaccin.

5) No pueden sujetarse a compromiso.
Aspectos procesales en general.
a) Procedimiento aplicable. Al carecer de procedimiento especial, se aplica
el procedimiento ordinario regulado por el Prrafo cuarto del Titulo III de la Ley de
Tribunales de Familia.
b) Tribunal competente. De conformidad al articula 8, N 9 de la
mencionada ley, "las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con
la constitucin o modificacin del estado civil de las personas, incluyendo la
citacin a confesar paternidad o maternidad a que se refiere el artculo 188 del
Cdigo Civil" sern de conocimiento de los Tribunales de Familia.
Aspectos procesales en especial. Admisibilidad de la demanda a
tramitacin. Seala el articulo 196 que "el juez slo dar curso a la demanda si
con ella se presentan antecedentes suficientes que hagan plausibles los hechos
en que se funda, actualmente modificado por ley 20.030 que deroga este artculo y
en consecuencia ha desaparecido este requisito de admisibilidad".
Emplazamiento en caso de incapacidad.
a) Cuando el hijo demanda. Debe hacerlo l personalmente, cuando
alcance la plena capacidad (artculo 206); por excepcin, la accin podr ser o
ejercida por los herederos (caso del artculo 207), y por el representante legal del
menor (caso del articulo 214).
b) Cuando el hijo es demandado. Debe demandarse al padre o madre que
ejerza la patria potestad. Articulo 243.
Restricciones y sanciones.
En el caso que la persona que ejerza una accin de filiacin lo haga de
mala fe, o bien con el propsito de lesionar la honra de la persona demandada,
ser obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado (inciso 2 del
artculo 197).
Carcter secreto del proceso. El inciso lo del artculo 197 dispone que "el
proceso tendr carcter de secreto hasta que se dicte sentencia de trmino, y slo
tendrn acceso a l las partes y sus apoderados judiciales", lo cual es acorde con
el principio de proteccin de la intimidad, establecido en el articulo 15 de la Ley de
Tribunales de Familia.
Alimentos provisionales. El articulo 209 dispone que desde que sea reclamada
judicialmente la filiacin, el juez deber decretar alimentos provisionales, lo que
de conformidad al articulo 327, al cual se remite, procedern desde que en la
secuela del juicio se le ofrezca fundamento plausible, sin perjuicio de la restitucin
si la persona a quien se demanda obtiene sentencia absolutoria. Ello no obsta a
que no proceda este derecho a restitucin si el que haya intentado la demanda
haya obrado de buena fe y con algn fundamento plausible.

De la prueba en general. En principio se aplican las reglas generales respecto a

los medios de prueba procedentes, su valoracin y fuerza probatoria, pudiendo
disponerse de oficio o a peticin de parte. Segn el artculo 198 "en los juicios
sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn
establecerse mediante toda clase de pruebas. En el caso de la confesin, la ley
nada seala respecto a ella, por lo que procede y tiene valor pleno, aunque la
confesin de paternidad o maternidad involucren en verdad un reconocimiento.
Sin embargo, hay ciertas reglas especiales:
a) Prueba testimonial. Segn el inciso 2 del artculo 198, en esta clase de
juicios ser insuficiente por s sola la prueba testimonial. De este modo, para que
opere como prueba completa, deber ir acompaada de otros antecedentes.
b) Presunciones judiciales. Segn expreso mandato del mismo inciso 2 del
artculo 198, las presunciones judiciales debern reunir los requisitos del artculo
1712 del Cdigo Civil, esto es, ser graves, precisas y concordantes.
c) Posesin notoria. Definida en el inciso 2 del articulo 200 (y que consiste
en que su padre, madre o ambos le hayan tratado como hijo, proveyendo a su
educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese
carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en
general, le hayan reputado y reconocido como tal), y segn lo dispone su inciso 1,
la posesin notoria de la calidad de hijo respecto de determinada persona servir
para que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin, siempre que
haya durado a lo menos cinco aos continuos y se pruebe por un conjunto de
testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un
modo irrefragable.
d) Informes periciales. Pruebas biolgicas. Por la importancia y novedad de
esta prueba le dedicaremos un prrafo aparte.
*De Las Pruebas Biolgicas.
a) Procedencia. Con el fin de obtener el cumplimiento del fin propuesto por
el artculo 195, cual es la investigacin de la paternidad o maternidad, la ley
franquea los medios y la forma en que se lograr dicha investigacin. Una de ellas
son estas pruebas periciales de carcter biolgico, que segn el artculo 199, se
practicarn por el Servicio Mdico Legal o bien por laboratorios idneos que sern
designados por el juez. Procedern por orden del juez, de oficio o a peticin de
parte; y las partes siempre, y por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un
nuevo informe pericial biolgico (inciso l del artculo 199).
b) Valor probatorio. Hay una regla general y dos especiales.
b. 1) La regla general seala que siendo un informe pericial, los tribunales
apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas
de la sana crtica (artculo 425 del Cdigo de Procedimiento Civil).
2) Una primera regla especial se da cuando se presenta negativa
injustificada de una de las partes a someterse a peritaje biolgico, caso en el que
har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella,
segn corresponda Ej. Padre que solicita examen de otro para desvirtuar su
paternidad reclamada.- articulo 199 reformado ley 20.030.

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b.3) Una segunda regla especial dice relacin con el conflicto que puede
suscitarse entre este medio probatorio y otros. El juez podr dar a estas pruebas
periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o la
maternidad, o para excluirla. Art. 199. Existe igualmente que hay tambin una
regla especial para el caso en que el conflicto se produzca entre las pruebas
biolgicas y la posesin notoria.
c) Lmites a la prueba biolgica Caso de conflicto con la posesin notoria.
La regla general en este punto es que la posesin notoria debidamente acreditada,
en caso de conflicto con las pruebas biolgicas, preferir a stas (artculo 201).
Sin embargo, y como excepcin, en caso de que hubiere graves razones que
demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior, prevalecern
las pruebas de carcter biolgico.
Tipos de Pruebas Biolgicas.
a) Sistema de grupos sanguneos. Aunque son un mtodo difundido y de
relativa facilidad de empleo, no se la utiliza para el fin que nos interesa, por cuanto
su poder de discriminacin resulta bajo. Por eso se la prefiere usar como
complemento.
b) Antignos HLA Corresponden a una serie de protenas presentes en las
membranas celulares, y en cuya virtud el sistema inmunolgico puede reconocer
los tejidos propios y distinguirlo de los ajenos. Tiene alto empleo en lo relativo al
trasplante de rganos, a fin de evaluar la compatibilidad entre donante y receptor,
pero poco en el tema que nos incumbe por su alto costo.
c) Examen de ADN. Este mtodo es muy empleado en procedimientos
judiciales, tanto en criminalstica como en juicios de paternidad.
Los estudios de paternidad de ADN se efectan en Chile a travs de dos
tcnicas alternativas.
1) Tcnica PCR Esta es la ms moderna, "y consiste en amplificar el ADN
mediante una enzima altamente estable a la alta temperatura requerida, la cual,
por lo mismo, se aisl de un giser. Esta tecnologa permite obtener hasta 268
millones o ms copias de los trozos de ADN que se evalan en distintos sitios de
los cromosomas humanos. El objetivo es simple: detectar mejor esos segmentos
de inters. Para ello, se analizan zonas con unidades repetitivas del cdigo
gentico que no cumplen ninguna funcin, pero que son hereditarios y altamente
variables respecto a su nmero de una persona a otra. Por tanto, son esas
regiones las que se amplifican para luego comparar todos los trozos de ADN que
coinciden entre la madre, el hijo y el presunto padre".
Esta es la tecnologa ptima, siempre que se encuentre acoplada a un
analizador gentico automtico, que slo poseen a la fecha el Servicio Mdico
Legal e Inspectorate Griffith. Asimismo, "en contraste a la RFLP, carece de
posibles errores de manipulacin manual y facilita llegar a una mayor probabilidad
de paternidad. Adems, puede emitir un resultado en menos de 48 horas y con
una menor cantidad de volumen de muestra (sangre, mucosa bucal o raz con
pelo)".
2) Tcnica RFLP. "La otra tcnica, conocida como RFLP, se vale de
enzimas que cortan, como tijeras, determinadas secuencias del genoma humano

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que se repiten en distintas partes, generando trozos de distintos tamaos. En las

tres muestras se analizan estos trozos de ADN y se observan las coincidencias
que hay en longitud para el tro Los que si calzan, como un cdigo de barra,
delatarn al padre en sospecha.
Acciones que nacen de esta primera forma de determinar la filiacin
matrimonial
Las acciones tienen un doble objeto: 1) impugnar una filiacin que se goza
en forma aparente, oposicin que puede apuntar tanto a la paternidad como a la
maternidad; o bien, 2) reclamar una filiacin de la que no se goza, y que segn el
reclamante le corresponde.
Con esto tenemos tres acciones que nacen de la filiacin matrimonial: la
accin de impugnacin de la paternidad, la accin de impugnacin de la
maternidad, y la accin de reclamacin de estado.
Accin de impugnacin de la paternidad. Procedencia. Puede ser
impugnacin de la paternidad tanto por el padre como por el hijo.
Primer caso de impugnacin de la paternidad. Impugnacin por el padre. Sus
causales son las siguientes:
a) Negativa de la paternidad del hijo de que se trata, desconociendo por
ende la filiacin.
b) Desconocimiento de la preez al tiempo de casarse, en el caso del hijo
que nace antes de expirar los 180 das subsiguientes al matrimonio.
c) Confusin de la paternidad cuando la madre ha pasado a segundas
nupcias. Artculo 130.
Titulares de la accin. Como claramente se deduce, corresponde al que se
reconoce como padre, calidad que l niega y cuyo deseo de obtener que se
desvirte dicha calidad constituir el fundamento de su accin. Esto de
conformidad al articulo 317, que en su parte pertinente seala "legtimo
contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo".
Plazo para impugnar. Se necesita distinguir, utilizando para ello el ver si el
marido se encontraba o no separado de hecho de la mujer.
a) El marido no se encontraba separado de hecho de la mujer. El marido
podr impugnar la paternidad dentro de los 180 das siguientes al da que tuvo
conocimiento del parto.
b) El marido se encontraba separado de hecho de la mujer. El marido podr
impugnar la paternidad dentro de un ao, plazo que se contar desde la fecha en
que tuvo conocimiento del parto.
Conocimiento del parto por el marido. Este concepto requiere algunas
precisiones, pues hay casos en que la ley entiende que el marido tuvo
conocimiento del parto (articulo 212):
a) un primer caso ser cuando el marido tenga su residencia en el lugar del
nacimiento del hijo. Como la ley no precisa qu debe entenderse por "lugar del
nacimiento del hijo, corresponder a la jurisprudencia y a los autores
precisarlo;246

12

b) un segundo caso se plantear cuando el marido ausente vuelve a

residencia de la mujer, caso en el que se entiende que ha conocido el nacimiento
del hijo en ese momento.
Caso del fallecimiento del titular de la accin.
Como ya se habr percibido, la suerte que corre la accin de impugnacin
de la paternidad por el marido correr diversa suerte dependiendo de las
circunstancias que existan al momento de su fallecimiento. Segn el artculo 213
habr que distinguir:
a) el marido fallece sin conocer del parto La accin pasa a los herederos, y
asimismo corresponder a toda persona a quien la pretendida paternidad irrogare
perjuicio actual;
b) el marido fallece conociendo del parto. Se necesita subdistinguir: 1) si ya
ha vencido el plazo para impugnar, el derecho ya se habla extinguido al momento
de su fallecimiento, as que nada transmite; 2) si an no ha vencido el plazo para
impugnar, la accin pasa a los herederos y, en general, corresponder a toda
persona a quien la pretendida paternidad irrogare perjuicio actual, por el tiempo
que faltare para completar el plazo.
Hay que dejar claro que el nico titular de la accin va a ser el marido, y
que la intervencin de los terceros y herederos slo se produce en el caso que el
marido haya fallecido.
Caso en que no se puede impugnar. Segn el articulo 213 inciso 2 el derecho
que tiene el marido de impugnar la paternidad cesar si hubiere reconocido como
suyo al hijo, sea en su testamento, como en otro instrumento pblico. El
fundamento de esto es que el padre no puede ir en contra de sus propios actos, e
impugnar una situacin que, adems, ya estara consolidada.
Segundo caso de impugnacin de la paternidad. Impugnacin por el hijo u
otras personas. La posibilidad de impugnacin se dar en los dos casos de
paternidad, esto es, cuando dicha paternidad fue determinada por: 1)
reconocimiento del padre, como asimismo, 2) por matrimonio posterior de los
padres.
Titulares de la accin. Sern:
a) el hijo;
b) su representante legal en caso que sea incapaz; o bien
c) toda persona que pruebe un inters actual en la impugnacin. El inters
puede ser moral o pecuniario.
Plazo para impugnar. Depender del titular:
a) impugnacin por el hijo. Se necesitar distinguir si es capaz o no:
a. 1) El hijo es capaz. Tiene el plazo de dos aos para hacerlo, y que se
cuentan desde que supo del reconocimiento. Artculo 216 inciso 1.

13

a.2) El hijo es incapaz. Podr efectuar la impugnacin por medio de su

representante legal, pero en el caso que desee hacerla por si mismo, se suspende
por el tiempo que le falta para llegar a la mayora de edad, y, una vez alcanzada la
plena capacidad, tendr el plazo de un ao. Articulo 214 inciso 2.
b) Impugnacin por el representante legal. Esto da por sentado que el hijo
es incapaz; en tal caso, el representante legal tendr que impugnar la paternidad,
en inters del incapaz, durante el ao siguiente al nacimiento. Artculo 214 inciso
1.
c) Impugnacin por el tercero. La impugnacin de este tercero, que es toda
persona que demuestre un inters actual en ello, deber hacerse en el plazo de un
ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho. Artculo 216 inciso
final.
Caso del fallecimiento del hijo. En el caso que el hijo muera antes de vencido el
plazo para impugnar la paternidad, o bien desconociendo del acto de
reconocimiento, la accin pasar a los herederos (articulo 216 inciso 3 Par,
efectos de plazo, hay que distinguir si:
a) el hijo falleci desconociendo el reconocimiento. Los herederos en tal
caso tendrn el mismo plazo que el hijo para impugnar;
b) el hijo falleci antes de vencer el plazo para impugnar. A los herederos
les corresponder el plazo que le faltaba para completarlo.
Accin de impugnacin de la maternidad. La maternidad es un hecho cierto y
de fcil constatacin por terceros (as lo es el fenmeno del parto) y a esto se le
agrega la constancia del hecho en el Registro Civil. El artculo 183 seala que "la
maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el nacimiento y las
identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del
Registro Civil".
Por esto impugnar la maternidad requerir de fundamentos lo
suficientemente poderosos como para desvirtuar la solidez y efectividad de hechos
tan notorios como los sealados. Esos argumentos son los que conforman las
causales de impugnacin.
Causales de impugnacin.
a) Falso parto Esto es, la inscripcin se efectu a nombre de una madre
que no era tal, en la medida que no ha dado a luz, juntamente con un hijo que
obviamente no era suyo, 0 que no corresponde a ella. Esto es, hubo una ficcin de
parto.
b) Suposicin del hijo al verdadero. En este caso existe un cambio en la
identidad del hijo, que se da cuando el hijo nacido de la mujer se ha cambiado por
otro, a cuyo nombre se efecta la inscripcin. Esto es, hubo una suplantacin del
hijo.
Limitaciones a la impugnacin. Segn lo establece el artculo 220, no proceder
la impugnacin de una filiacin determinada por sentencia firme.
Titulares.
a) El marido de la supuesta madre;

14

b) la misma madre supuesta;

c) los verdaderos padre o madre del hijo que pasa por hijo de otra persona;
d) el verdadero hijo;
e) el hijo que pasa por verdadero; y
f) toda otra persona a quien la maternidad perjudique actualmente en sus
derechos sobre la sucesin. El menoscabo tiene que ser: a) actual, y b) referirse a
sus derechos sobre la sucesin testamentaria, o bien derechos abintestato de los
supuestos padre o madre, ello siempre que no exista posesin notoria del estado
civil.
*PLAZO PARA IMPUGNAR.
Reglas Generales.
a) El marido de la supuesta madre. Tiene derecho a impugnar la maternidad
dentro del ao siguiente al nacimiento. Artculo 217 inciso 2.
b) La misma madre supuesta. Tambin tiene el derecho a impugnar la
maternidad dentro del ao siguiente al nacimiento. Artculo 217 inciso 2
c) Los verdaderos padre o madre del hijo que pasa por hijo de otra persona.
Habr que distinguir si la impugnacin se entabla junto con la accin que reclama
la determinacin de la autntica filiacin del hijo verdadero o supuesto:
a) la accin de impugnacin se entabla junto con la de reclamacin. Podrn
hacerlo en cualquier tiempo. Articulo 217 inciso 3;
b) La accin de impugnacin no se entabla junto con la de reclamacin.
Deber ejercerse dentro del ao contado desde que el hijo alcance su plena
capacidad. Articulo 217 inciso 3.
d) El verdadero hijo. Lo har en las mismas condiciones que los sealados
en el nmero anterior, esto es, se requiere hacer las mismas distinciones
sealadas:
1) la accin de impugnacin se entabla junto con la de reclamacin. Podr
hacerlo en cualquier tiempo. Articulo 217 inciso 3;
.2) la accin de impugnacin no se entabla junto con la de reclamacin.
Deber ejercerse dentro del ao contado desde que el hijo alcance su plena
capacidad. Artculo 217 inciso 3.
e) El hijo que pasa por verdadero. Requiere hacer las mismas distinciones
sealadas:
1) la accin de impugnacin se entabla junto con la de reclamacin. Podr
hacerlo en cualquier tiempo. Artculo 217 inciso 3;
.2) la accin de impugnacin no se entabla junto con la de reclamacin.
Deber ejercerse dentro del ao contado desde que el hijo alcance su plena
capacidad. Articulo 217 inciso 3.

15

Toda otra persona a quien la maternidad perjudique actualmente en sus

derechos sobre la sucesin. La accin en este caso expirar dentro de un ao
contado desde el fallecimiento
Plazo para impugnar.
Excepcin. Prcticamente todos los casos sealados prescriben en cierto
momento.
De este modo, por regla general no puede ejercerse la accin en forma
extempornea. Sin embargo, el artculo 217 inciso 4 contempla la excepcin, en
virtud de la cual pese a haber expirado los plazos establecidos, en caso de salir
inopinadamente a la luz algn hecho incompatible con la maternidad putativa,
podr subsistir o revivir la accin respectiva, por un ao contado desde la
revelacin justificada del hecho.
Sanciones. La existencia de una falso parto o de una suposicin del hijo al que lo
es verdaderamente implican la existencia de un fraude cuyo resultado
precisamente la accin de impugnacin trata de desvirtuar. Para eso el inciso 1
del articulo 219 establece que "a ninguno de los que hayan tenido parte en el
fraude de falso parto o de suplantacin, aprovechar en manera alguna el
descubrimiento del fraude", lo que se extiende aun para ejercer sobre el hijo los
derechos de patria potestad, o para exigir alimentos, o para suceder en sus bienes
por causa de muerte.
La sentencia que sancione el fraude o la suplantacin deber: 1) declarar
expresamente esta privacin de derechos, y 2) subinscribirse al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo. Artculo 219 inciso 2.
Publicidad de la sentencia.
Con el fin de dar publicidad y otorgar proteccin a los derechos de terceros,
el artculo 221 seala que "la sentencia que d lugar a la accin de reclamacin o
de impugnacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento
del hijo, y no perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan sido
adquiridos con anterioridad a la subinscripcin".
II. A) ACCIN DE RECLAMACIN DE ESTADO DE HIJO MATRIMONIAL.
Es aquella por la cual un hijo que no est en posesin de su estado de hijo
matrimonial, reclama su verdadero estado civil.
Titulares de la accin. Segn el artculo 204, "la accin de reclamacin de
la filiacin matrimonial corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madre".
Ahora bien, podemos precisar an ms a los titulares:
a) Regla general Corresponde su ejercicio al padre, madre o al hijo.b) Excepcin. Corresponde su ejercicio a los herederos, o bien corresponde
ejercerla en contra de ellos.
1) Por los herederos del hijo en el caso que ste hubiere fallecido. Si
hubiere fallecido siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por sus herederos,
dentro del plazo de tres aos contado desde su muerte; en cambio, si el hijo
falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad,
la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para
completar dicho plazo. En caso de que los herederos sean incapaces, el plazo o

16

su residuo empezar a correr desde que alcancen la plena capacidad (artculo

207).
2) En contra de los herederos del padre o madre fallecidos. Esto se dar en
el caso que el hijo sea pstumo o bien alguno de los padres haya fallecido dentro
de los 180 das siguientes al parto, caso en el que la accin podr dirigirse en
contra de los herederos del padre o madre fallecidos, dentro del plazo de tres
aos, contados desde su muerte, o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya
alcanzado la plena capacidad. Artculo 206.
Condiciones y modo de ejercera.
a) Si la accin es ejercida por el hijo. La accin deber entablarse
conjuntamente contra ambos padres. Inciso 2 del artculo.
b) Si la accin es ejercida por el padre o la madre. El otro progenitor deber
intervenir forzosamente en el juicio, bajo pena de nulidad. Inciso final del artculo
204.
c) Si la accin es ejercida por los herederos. Las limitaciones estarn dadas
por los plazos de prescripcin, ya sealados ms arriba.
Procedencia de normas generales. Hay que tener presente de todos modos
que son procedentes en lo que corresponda, las reglas generales comunes a las
acciones de filiacin, cuales son las relativas a procedimiento aplicable y tribunal
competente, as como los aspectos procesales en especial y general, tales como
la sancin a la mala fe, las pruebas biolgicas, incapacidades, alimentos
provisorios, carcter secreto del proceso, etc., que analizamos.
Prescripcin de la accin. De todos modos la accin de reclamacin es
imprescriptible, con la excepcin sealada ms arriba para los herederos del hijo.
Efectos de la sentencia que acoge la accin de reclamacin.
a) Respecto a la filiacin propiamente tal. queda determinada la filiacin
matrimonial.
b) Respecto a los efectos de la filiacin. En caso de que la filiacin haya
sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, stos
quedan privados del ejercicio de ciertos derechos, mientras, en cambio, subsisten
otros:
1) Prdida de la patria potestad. El padre o madre quedan privados de la
patria potestad, y por ende de todos los derechos que se le confieren respecto de
la persona y bienes del hijo o sus descendientes, por el solo ministerio de la ley. El
juez as lo declarar en su sentencia y de ello quedar constancia en la
subinscripcin correspondiente. Artculo 203 inciso 1.
2) Conservacin de obligaciones legales: El padre o madre conservar
todas las obligaciones legales cuyo cumplimento vaya en beneficio del hijo o sus
descendientes. 141 Inciso 2 del articulo 203.
3) Prdida de la calidad de legitimario. Esta calidad se pierde segn lo
dispone el articulo 1182: "no sern legitimarios los ascendientes del causante si la
paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha

17

sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre,

salvo el caso del inciso final del articulo 203"
4) Imposibilidad de ejercer curadura del hijo. El articulo 448 dispone en su
N 1 que se deferir la curaduria "a los ascendientes", pero "el padre o madre
cuya paternidad o maternidad haya sido determinada judicialmente contra su
oposicin o que est casado con un tercero no podr ejercer este cargo
c) Respecto a la poca en que se producen estos efectos. Sus efectos se
retrotraen a la poca de la concepcin del hijo, subsistiendo no obstante los
derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su determinacin, pero
el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de
su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal. Todo lo anterior se entiende
sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y de las acciones, que tendr lugar
conforme a las reglas generales. Artculo 181.
d) Oponibilidad de los efectos de la sentencia. Segn lo dispone el artculo
315, el fallo judicial pronunciado sobre la accin de reclamacin y que declara
verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no solamente vale respecto
de las personas que intervinieron en el juicio, sino que respecto de todos,
relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea.
En el caso de litigarse con los herederos de los sujetos activos o pasivos de
la accin, "el fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los herederos
aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no comparecieron" (artculo
318).
Respecto a la subinscripcin, dispone el articulo 221 que "la sentencia que
d lugar a la accin de reclamacin o de impugnacin deber subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, y no perjudicar los derechos de
terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la
subinscripcin".
Posibilidad de restablecimiento de los derechos perdidos. Segn lo permite el
inciso final del artculo 203, se restituirn al padre o madre todos los derechos de
los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por
escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos.
Para ver desde qu momento esta manifestacin produce efectos, se
requiere distinguir la clase de instrumento en la que se contiene: 1) el
restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al
margen de la inscripcin de nacimiento, y ser irrevocable; y 2) el restablecimiento
por acto testamentario producir efectos desde la muerte del causante.
II. B) FILIACIN MATRIMONIAL POR MATRIMONIO POSTERIOR DE LOS
PADRES
Concepto.
Hasta ahora hemos visto una de las formas por las que existe filiacin
matrimonial, cual es cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la
concepcin o del nacimiento del hijo (articulo 180 inciso 1). Ahora veremos la
segunda manera por la cual puede existir filiacin matrimonial, y que est
contemplada en el inciso 2 del articulo 180 mencionado.

18

Es as que tambin es filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen

matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la
maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que el Cdigo
Civil establece, o bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos
padres en el acto de matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por la
ley.
Clases. No basta el solo hecho del matrimonio para que se establezca, como
consecuencia, la filiacin matrimonial, ya que existen requisitos, de carcter
copulativo, que establece la ley para que opere esta forma de determinacin de la
filiacin.
De este modo tenemos que se requiere reunir los siguientes requisitos:
a) que el hijo haya sido concebido y nacido fuera del matrimonio de sus
padres;
b) que los padres hayan contrado matrimonio con posterioridad a ese
nacimiento;
c) que la maternidad y la paternidad deban estar ya determinadas o bien
determinarse en el momento del matrimonio o con posterioridad:
1) paternidad y maternidad ya determinadas con anterioridad al matrimonio
Para ello debe haberlo sido en las formas que establece el Cdigo Civil;
2) paternidad y maternidad determinadas al momento del matrimonio. Se
requiere en tal caso de reconocimiento de ambos padres, y que har en la forma
sealada en el artculo 187 No 1, la nica compatible con esta forma, y que
consistir en una declaracin formulada con ese determinado objeto por ambos
padres, en el acto de su matrimonio;
3) paternidad y maternidad determinadas durante la vigencia del
matrimonio. Se podr hacer de los otros modos sealados en el artculo 187.
El artculo 187 dispone que el reconocimiento del hijo tendr lugar mediante
una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o
ambos, segn los casos:
1) ante Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del
hijo (N1);
2) ante Oficial del Registro Civil, en el acto del matrimonio de los padres (N
1);
3) en acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier Oficial del Registro
Civil (N 2);
4) en escritura pblica (N 3);
5) en acto testamentario (N' 4`).
En caso que sea uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado
a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo. Por otra parte, el
reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser
subinscrito a su margen.
De lo sealado se deduce que no basta el matrimonio de los padres para
que se le otorgue la filiacin matrimonial al hijo, pues se requiere, adems, de la

19

determinacin de la paternidad y maternidad en las formas ya sealadas. En tal

caso el hijo ser de filiacin no matrimonial, en virtud de lo dispuesto en el inciso
final del artculo 180: "en los dems casos, la filiacin es no matrimonial".
Un anlisis ms detallado lo haremos al estudiar el reconocimiento
voluntario de la filiacin no matrimonial, el cual se remite a este artculo.
La aceptacin del reconocimiento.
Hasta ahora hemos visto slo una cara del reconocimiento, cual es el actuar
positivo de los padres en orden a otorgar el reconocimiento de filiacin matrimonial
al hijo. Ahora bien, el hijo puede aceptar o repudiar dicho reconocimiento. Si
acepta, dicha aceptacin puede ser expresa o tcita. Ser expresa cuando se
toma el titulo de hijo en instrumento pblico o privado, o en acto de tramitacin
judicial; ser tcita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la
calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sin ese carcter (articulo 192).
La importancia de la aceptacin radica en un solo aspecto, cual es que el
hijo que, durante su mayor edad, hubiere aceptado el reconocimiento en alguna de
las formas sealadas, no podr repudiar (inciso lo del artculo 192).
La repudiacin del reconocimiento. Cuando el hijo no desee adquirir la calidad
de hijo de filiacin matrimonial, podr repudiar, siempre que no haya aceptado, ni
expresa ni tcitamente. Para ello dispondr de la accin de repudiacin de
reconocimiento.II. C) ACCIN DE REPUDIACIN DE RECONOCIMIENTO.
La repudiacin de reconocimiento en el caso de la filiacin matrimonial tiene
reglas comunes con la de la filiacin no matrimonial, a las que nos remitimos en lo
pertinente.
Concepto de accin de repudiacin de reconocimiento. La repudiacin del
reconocimiento es el acto jurdico por el cual el hijo reconocido rechaza el
reconocimiento de su padre, de su madre, o de ambos.
Su fundamento se encuentra en dos aspectos: 1) que nadie puede adquirir
derechos contra su voluntad, mxime cuando el reconocimiento puede ocasionar
responsabilidades graves, y 2) que todos los derechos conferidos por las leyes
son renunciables, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que
no est prohibida su renuncia (artculo 12).
Condiciones de la repudiacin de reconocimiento. Requisitos. Son dos: 1)
una positiva, cual es ser titular (tener la calidad de hijo reconocido), y 2) una
negativa, cual es no incurrir en la causal que indica el artculo 192, que seala que
"no podr repudiar el hijo que, durante su mayor edad, hubiere aceptado el
reconocimiento en forma expresa o tcita".
Aunque se renan los requisitos para repudiar, no basta para que ste
opere, pues deben practicarse las formalidades que la ley seala para que aqulla
se haga efectiva.
Titulares De La Accin De Repudiacin.
Corresponde al hijo, y por excepcin a los herederos.

20

a) El hijo. Ahora bien, la forma en que podr efectuar la repudiacin

depender de varias circunstancias (articulo 191), que son:
1) Caso del hijo menor de edad. Slo l puede repudiar, no pudiendo
hacerlo su representante legal.
2) Caso del hijo mayor de edad. Puede repudiar por s mismo.
3) Caso del hijo mayor de edad, pero en interdiccin por demencia, sordera
o sordomudez. Requiere de autorizacin judicial para poder repudiar.
4) Caso del hijo mayor de edad, pero en interdiccin por disipacin. No
necesitar autorizacin de su representante legal ni de la justicia para poder
repudiar.
b) Los herederos. Articulo 193. Tendrn el derecho a repudiar en los
siguientes casos:
1) Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a un hijo muerto;
2) Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a un menor que falleciere
antes de llegar a la mayora de edad;
3) Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a un mayor de edad, pero
ste fallece antes de expirar el plazo que tiene para repudiar.
Plazo para repudiar. La regla es que sea en el plazo de un ao, el cual se
contar de distinta forma, segn su titular;
a) El hijo (artculo 191):
1) Caso del hijo menor de edad. Su repudiacin deber efectuarse en el
trmino de un ao, a contar desde que, llegado a la mayor edad, supo del
reconocimiento.
2) Caso del hijo mayor de edad. Puede repudiar dentro del trmino de un
ao, contado desde que conoci el reconocimiento.
3) Caso del hijo mayor de edad, pero en interdiccin por demencia, sordera
o sordomudez. Debe esperarse a que llegue a la mayora de edad, pues antes de
eso nadie puede repudiar por l; luego, cuando haya llegado a la mayora de
edad, su curador requerir de autorizacin judicial para poder repudiar.
4) Caso del hijo mayor de edad, pero en interdiccin por disipacin. Puede
repudiar dentro del trmino de un ao, contado desde que conoci el
reconocimiento. De todos modos no necesitar autorizacin de su representante
legal ni de la justicia para poder repudiar.
b) Los herederos (artculo 193):
1) Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a un hijo muerto. Los
herederos pueden repudiar dentro del ao siguiente al reconocimiento.
2) Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a un menor que falleciere
antes de llegar a la mayora de edad. Los herederos pueden repudiar dentro del
ao siguiente a la muerte del reconocido.
3) Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a un mayor de edad, pero
ste fallece antes de expirar el plazo que tiene para repudiar. Los herederos
pueden repudiar durante todo el tiempo que al reconocido le haya faltado para
completar dicho plazo.

21

Forma de efectuar la repudiacin. Deber hacerse reuniendo los siguientes

requisitos:
1) escritura pblica;
2) dentro del plazo que corresponda; y
3) procediendo a la subinscripcin al margen de la inscripcin del nacimiento
del hijo (artculo 191 inciso 4).
Efectos De La Repudiacin.
a) Es irrevocable. Articulo 191 inciso final.
b) Se impide la determinacin legal de la filiacin matrimonial en los
casos de los nacidos antes del matrimonio. Establece el articulo 194 que la
repudiacin de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la filiacin
matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres, que fuere otorgada
en conformidad con las reglas anteriores, impedir que se determine dicha
filiacin.
c) Se priva retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que
beneficien exclusivamente al hijo y sus descendientes. Sin embargo, no alterar
los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar los actos o
contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la
subinscripcin correspondiente. Inciso 5 del artculo 191.

22

CAPITULO III.
LA FILIACIN NO MATRIMONIAL.
Conjuntamente con la filiacin matrimonial, existe la filiacin no matrimonial,
que incluye, como seala el inciso final del articulo 180, "los dems casos en que
la filiacin no rene los requisitos para que sea filiacin matrimonial
Por esto se puede definir a la filiacin no matrimonial como aquella que se
produce cuando al tiempo de la concepcin y del nacimiento del hijo sus
padres no estn unidos en matrimonio, y no ha operado el reconocimiento
de la paternidad o maternidad por alguna de las maneras contempladas en la
ley
Formas de determinar la filiacin no matrimonial. Segn lo dispone el artculo
186, "la filiacin no matrimonial queda determinada legalmente por el
reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de
Filiacin".
Conjugando los mecanismos para obtener la filiacin no matrimonial,
podemos distinguir:
a) Formas voluntarias (reconocimiento voluntario), el cual a su vez puede
ser:
1) Espontneo: a) Espontneo expreso (articulo 187), o b) Espontneo
tcito (artculo 188 inciso 1).
2) Provocado (artculo 199 bis inciso 2).
b) Formas forzadas.
1) Por sentencia judicial.
2) Por posesin notoria de la calidad de hijo (artculo 200).
1. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO
a) Reconocimiento voluntario espontneo
Forma en que se efecta. El reconocimiento voluntario espontneo se puede
realizar de dos formas: en forma expresa o tcita.
Forma expresa. Se realizar conforme el artculo 187, ya mencionado.
"el reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada
con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los
casos:
1 Ante Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o
en el acto del matrimonio de los padres;
2 En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier Oficial del Registro Civil;
3 En escritura pblica, o
4 En acto testamentario.
Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar
la persona en quien o de quien tuvo al hijo.
El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo,
ser subinscrito a su margen".

23

Recordemos que no debe mediar matrimonio, pues si ste se contrae, se

renen los requisitos necesarios para que opere la filiacin matrimonial. Por ende,
excluye la segunda hiptesis del N 1 del artculo en comento.
Caractersticas del reconocimiento en forma expresa.
a) Es un acto jurdico unilateral, sea del padre, de la madre, o de
ambos.
Que sea acto Jurdico unilateral implica que no requiere aceptacin del
reconocido para que tenga eficacia, lo cual no dice relacin con el derecho del
reconocido para poder impugnarla: este ltimo es un acto aparte y que no obsta a
la eficacia del reconocimiento.
b) Es solemne.
c) Puede hacerse personalmente o por medio de mandatario (articulo
190), esto ltimo en el caso del reconocimiento por acto entre vivos, en que el
mandato deber constituirse por escritura pblica y especialmente facultado con
este preciso objeto, es decir, debe ser especfico .
d) Es irrevocable (articulo 189 inciso 2). Esto aunque se contenga en un
testamento revocado por otro acto testamentario posterior.
e) Es puro y simple. El artculo 189 inciso 2 seala que el reconocimiento
no es susceptible de modalidades.
f) Es especfico. La declaracin que se haga debe hacerse con el preciso
objeto del reconocimiento.
g) Produce efectos retroactivos. Sus efectos se retrotraen a la poca de
la concepcin del hijo (artculos 181 y 189). Sin embargo, esta retroactividad tiene
lmites. De este modo:
1) subsistirn las obligaciones contradas antes de su determinacin;
2) el hijo concurrir, cuando sea llamado en su calidad de tal, a las
sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin; y
3) el reconocimiento no perjudicar los derechos de terceros de buena fe
que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcin del reconocimiento
al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Artculo 189 inciso final.
Capacidad para el reconocimiento voluntario La ley nada seala respecto a la
capacidad necesaria para poder efectuar el reconocimiento, siendo la regla
general la capacidad. Sin embargo, hay casos especiales que merecen atencin:
a) Caso del menor adulto. No necesita de la autorizacin de sus padres
para reconocer hijos, segn lo dispone el articulo 262. Esta regla no estaba
expresamente consagrada en la legislacin anterior a la reforma, pero la doctrina
haba llegado a igual solucin en virtud del hecho que el menor adulto poda
otorgar testamento y en l reconocer hijos.
b) Caso del disipador sujeto a interdiccin. Como no hay norma expresa
que resuelva el caso del disipador sujeto a interdiccin, se requerir aplicar las
reglas generales, las cuales no le impiden testar ni le imponen requisitos para que
lo haga. Siendo as, seria plenamente capaz de otorgas testamento y reconocer
en l a tos hijos.

24

c) Caso del impber, el demente, y el sordo o sordomudo que no puede

darse a entender claramente. No pueden reconocer hijos.
Forma tcita. segn el artculo 188 inciso 1, el hecho de consignarse el nombre
del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de
practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin.
La declaracin as hecha no busca expresamente el reconocimiento, pero la
ley infiere la existencia de una voluntad presunta en orden a otorgarlo.
b) Reconocimiento voluntario provocado
El reconocimiento opera aqu en virtud de una confesin judicial, prestada
bajo juramento por el supuesto padre o madre cuando ste o sta fueren citados a
la presencia judicial en el juicio de reclamacin de filiacin (artculo 199 bis inciso
2).
Este artculo incluido por la ley N 20.030, establece que entablada la
accin de reclamacin de filiacin, si la persona demandada efecta el
reconocimiento judicial de la paternidad o la maternidad se reducir a acta que se
subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo para lo cual el
Tribunal remitir copia autntica del acta al Registro Civil.
Si el demandado no comparece a la audiencia o negar o manifestare
dudas acerca del reconocimiento, el Juez ordenar de inmediato la prctica de la
prueba pericial biolgica. 199 bis inciso 1.
De esta manera la Ley 20.030, termina con el proceso de citacin judicial
para obtener el reconocimiento voluntario provocado y con el rgimen de
citaciones a que daba origen las diversas actitudes del citado, que se establecan
en los incisos 2 y siguientes del derogado artculo 188, es un avance que agiliza
la determinacin de la filiacin.
Aspectos procesales. Tribunal competente. Tribunales de Familia.Efectos del reconocimiento.
a) Queda determinada la filiacin no matrimonial.
b) Es irrevocable, "aunque se contenga en un testamento revocado por
otro acto testamentario posterior (artculo 189 inciso 2).
c) No surte efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente
determinada una filiacin distinta. Esto es sin perjuicio del derecho que reconoce
el artculo 208, en orden a que si estuviese determinada la filiacin de una persona
y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las
acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva
filiacin.
d) No perjudica los derechos de terceros de buena fe adquiridos con
anterioridad a la subinscripcin de dicho reconocimiento al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo.
e) Produce efectos retroactivos.
Nulidad del reconocimiento. El reconocimiento, como declaracin de voluntad
que es, est sujeto a las mismas reglas y vicios propios de todo acto jurdico. De
este modo puede perfectamente plantearse un reconocimiento que adolezca de
error, fuerza o dolo.
Caractersticas de esta nulidad. Es una nulidad relativa, en caso que provenga
de una voluntad viciada o bien provenga de un incapaz relativo, o bien ser una

25

nulidad absoluta, si el vicio proviene de la falta de un instrumento idneo o bien

quien efecta el reconocimiento es un incapaz absoluto (artculos 1681 y 1682).
Titulares de la nulidad. Rigen en este punto las reglas generales. De este modo:
a) Si se trata de una nulidad absoluta, y segn lo dispone el artculo 1683,
puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece
de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters
en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba; y puede asimismo pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley.
b) Si se trata de una nulidad relativa, y segn lo dispone el artculo 1684,
sta no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede
pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni
puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o
por sus herederos o cesionarios.
Por ende, en este ltimo caso corresponder al padre o la madre que
prestaron el reconocimiento, y a los herederos de este padre o madre,
ejercindose la accin en contra del que fue beneficiado con el reconocimiento,
aunque no sea autor ni partcipe en haber efectuado o fraguado la fuerza o el dolo,
pues basta que provengan de cualquier persona.
Plazos de prescripcin. Al respecto se aplican las reglas generales. Sin
embargo, hay reglas especiales, ya que segn lo dispone el articulo 202, en el
caso de error o dolo, prescribe en el plazo de un ao contado desde la fecha del
otorgamiento del reconocimiento; en el caso de fuerza, prescribe en el plazo de un
ao contado desde el da en que sta hubiera cesado.
De todos modos se suspende a favor de los herederos menores, en caso
que la accin pase a stos.
2.- RECONOCIMIENTO FORZADO
Reconocimiento forzado por sentencia judicial. Una de las alternativas que
contempla el artculo 186 para la determinacin legal de la filiacin no matrimonial
consiste en la "sentencia firme en juicio de filiacin".
De este modo, planteado un juicio de filiacin por haber fracasado las
gestiones de confesin, y que habran llevado a un reconocimiento voluntario
provocado, o bien porque directamente se ejerce un juicio destinado a la
determinacin de la filiacin, la sentencia definitiva puede condenar al padre o
madre a un reconocimiento que en este caso ser forzado.-relacionar con 199 bis.
Para llegar a ese grado de convencimiento, la nueva legislacin consagrada
por la Ley N` 19.585 abre una puerta ms ancha. Ya no se restringe a un
instrumento pblico o privado emanado del supuesto padre o madre y que
contenga una declaracin formulada con ese determinado objeto (antiguo artculo
271 N1). Ahora se pueden utilizar otros medios de prueba, entre los que se
incluyen los ms novedosos, cuales son los de carcter biolgico, cuya
procedencia y alcances se ha explicado.
Tribunal competente. Quien conoce de este asunto es el tribunal de Familia, de
conformidad al articulo 80 N 90 de la ley respectiva. Se aplica la regla especial

26

del articulo 147 inciso final del Cdigo Orgnico de Tribunales segn la cual es
juez competente para conocer de una demanda civil el del domicilio del
demandado o demandante a eleccin de ste ltimo, regla establecida por la Ley
20.030.Reconocimiento forzado por posesin notoria. Procedencia. Aqu estamos en
un caso distinto del anterior. As como una sentencia judicial puede determinar la
filiacin no matrimonial, asimismo lo puede hacer la notoria posesin de estado,
situacin que el juez debe limitarse a constatar. Para que as sea, se requiere que
se renan los requisitos que la ley establece.
Requisitos. Dispone el artculo 200 que "la posesin notoria de la calidad de hijo
respecto de determinada persona servir tambin para que el juez tenga por
suficientemente acreditada la filiacin", para lo cual tiene que reunir los siguientes
requisitos:
a) que haya durado a lo menos cinco aos continuos; y
b) que se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o
circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable.
ACCIN DE RECLAMACIN DE LA FILIACIN NO MATRIMONIAL.
Como su nombre lo indica, busca la determinacin, por parte del hijo no
matrimonial, de su filiacin. Para ello accionar en contra de su padre, de su
madre, o de ambos.
En esta materia nos remitimos a los aspectos comunes con la accin de
reclamacin de la filiacin matrimonial ya vistas, y veremos a continuacin las
normas especiales que se establecen a propsito de la filiacin no matrimonial.
Ejercicio simultneo de acciones. Hay que tener presente lo dispuesto en el
articulo 208, en virtud del cual si estuviese determinada la filiacin de una persona
y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las
acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva
filiacin.
Titulares. Artculos 205 y 207.
a) El hijo. Le corresponder slo al hijo contra su padre o su madre.
1) Si el hijo es capaz, le corresponder ejercerla a l.
2) Si el hijo es incapaz, le corresponder ejercerla a su representante legal.
En caso que fallezca siendo incapaz corresponde aplicar la hiptesis siguiente.
b) Los herederos del hijo. Como sealamos, les corresponder a ellos en
el caso que el hijo haya muerto siendo incapaz.
c) El padre o la madre. Le corresponder a cualquiera de stos cuando el
hijo tenga determinada una filiacin diferente.

Plazos para ejercer la accin.

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a) Caso del hijo. Es imprescriptible. Articulo 208.

b) Caso de los herederos del hijo. Fallecido el hijo siendo incapaz, la accin
podr ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres aos contados
desde la muerte. Pero en el caso que el hijo falleciere antes de transcurrir tres
aos desde que alcanzare la plena capacidad, la accin corresponder a sus
herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo. Respecto a
los herederos incapaces, el plazo o su residuo, segn corresponda, empezar a
correr desde que stos alcanzaren la plena capacidad (artculo 207).
c) Caso del padre o la madre. Siguiendo la regla del artculo 205, en
relacin con el artculo 208, es imprescriptible.
Contra quin se dirige.
a) Regla general. Se entabla contra el padre o madre, o bien stos contra
el hijo cuando tenga determinada una filiacin diferente.
b) Excepciones. Hay casos de excepcin en los que la accin puede
dirigirse contra los herederos del padre o de la madre fallecidos. Estos son:
1) el caso del hijo pstumo ( nacido despus del fallecimiento del padre o madre);y
2) el caso en que alguno de los padres fallece dentro de los 180 das siguientes al
parto.
En tales casos de excepcin, el plazo para dirigirse en contra de los
herederos del padre o de la madre fallecidos ser de tres aos, contados desde la
muerte, o bien, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena
capacidad (articulo 206).
Condiciones y modo de ejercerla. Como ya sabemos, se aplican las reglas
generales comunes a las acciones de filiacin, cuales son las relativas a
procedimiento aplicable, Tribunal competente, as como los aspectos procesales
en y en especial, tales como la sancin a la mala fe, procedencia de las pruebas
biolgicas, incapacidades, alimentos Provisorios, carcter secreto del proceso,
etc., y que ya vimos anteriormente.
De igual modo la accin de reclamacin es imprescriptible, con la excepcin
sealada ms arriba para los herederos del hijo, caso en el cual prescribe.
Efectos de la sentencia que acoge la accin de reclamacin. Son los mismos
que los sealados a propsito de la accin de reclamacin de estado de hijo
matrimonial, esto es:
a) Determinacin de la filiacin propiamente tal, en este caso la no
matrimonial.
b) Respecto a los efectos de la filiacin Tendrn las mismas limitaciones
que en el caso que la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la
oposicin del padre o madre, pues en tal caso quedan privados del ejercicio de
ciertos derechos, tales como la patria potestad, los derechos sucesorios -prdida
de la calidad de legitimario y la imposibilidad de ejercer curaduria del hijo,
subsistiendo sin embargo otros, como es el caso de las obligaciones legales cuyo
cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes.
c) Respecto a la poca en que se producen estos efectos. Del mismo modo,
sus efectos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo, subsistiendo, de
todos modos, los derechos adquiridos y las obligaciones contradas con
anterioridad a su determinacin. Igualmente el hijo concurrir en las sucesiones

28

abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en

su calidad de tal, todo lo anterior entendindose igualmente sin perjuicio de la
prescripcin de los derechos y de las acciones, que tendr lugar conforme a las
reglas generales (artculo 18l).
De igual modo procede el restablecimiento de estos derechos por parte del
hijo plenamente capaz (artculo 203).
1.- ACCIN DE REPUDIACIN DEL RECONOCIMIENTO.
Como sealamos en su oportunidad, al estudiar la repudiacin del
reconocimiento de la filiacin matrimonial, la existencia de reglas comunes hace
innecesaria la repeticin detallada de todas las que le son aplicables, pero que
igualmente enunciaremos.
Condiciones de la repudiacin de reconocimiento. Rigen las mismas reglas
sealadas en los artculos 191 y 193, esto es, sern titulares los hijos y los
herederos, y con las mismas distinciones que se hicieron a propsito de ese
artculo en cuanto al ejercicio y plazo para accionar.
Formas de la repudiacin. Tambin deber hacerse por medio de escritura
pblica, la cual deber subinscribirse al margen de la inscripcin del nacimiento
del hijo (artculo 191 inciso 4).
Efectos de la repudiacin. Son los mismos, en cuanto a que: 1) es irrevocable;
2) a que se impide la determinacin legal de la filiacin matrimonial en los casos
de los nacidos antes del matrimonio; y 3) se priva retroactivamente al
reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusiva- al hijo y sus
descendientes.
2.- ACCIN DE IMPUGNACIN DEL RECONOCIMIENTO.
De conformidad
al artculo 186, la filiacin no matrimonial queda
determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por
sentencia firme en juicio de filiacin.
Estas formas de obtener la determinacin de la filiacin no matrimonial
pueden perfectamente ser impugnadas; sin embargo, la ley pone aqu una
cortapisa, sealada en el articulo 220: "no proceder la impugnacin de una
filiacin determinada por sentencia firme", lo cual es sin perjuicio del ejercicio de la
accin de reclamacin de filiacin no matrimonial cuando sea procedente.
Con esto tenemos ya delimitado el mbito en que podrn ejercerse las
impugnaciones. Y ello ser slo en los casos que el reconocimiento sea voluntario,
o sea, cuando haya habido un reconocimiento del padre, la madre o ambos. La
impugnacin puede ser, por ende, tanto de la paternidad como de la maternidad
no matrimonial.
Primer caso: IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD NO MATRIMONIAL.
a) Ttulares de la accin de impugnacin de la paternidad:
1) El hijo.
2) El representante legal del hijo.

29

3) Los herederos del hijo. La accin pasar a los herederos si el hijo muere
desconociendo el reconocimiento o antes de vencido el plazo para impugnar.
4) Toda persona que demuestre un inters actual en ello.
b) Plazo para impugnar:
1) El hijo: i) El hijo es capaz. Tendr para ello el plazo de dos aos
contados desde que tuvo conocimiento del reconocimiento; ii) El hijo era incapaz,
pero llega a ser capaz. S la interpone por s, tiene el plazo de un ao contado
desde que alcance la plena capacidad; iii) El hijo es incapaz. Deber ejercerla el
representante legal.
2) El representante legal del hijo. Deber impugnar dentro del ao siguiente
al nacimiento del hijo.
3) Los herederos del hijo. A ellos les corresponde, como sealamos en
caso que el hijo muera desconociendo el reconocimiento o antes de vencido
plazo para impugnar, caso en el cual la accin les corresponder a ellos por
mismo plazo o tiempo que faltare para completarlo, contado todo ello desde
muerte del hijo.

el
el
el
la

4) Toda persona que demuestre un inters actual en ello. Tiene el plazo de

un ao que se cuenta desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer sus
derechos.
c) Personas contra las cuales se ejerce la accin: Segn el artculo 317,
sern legtimos contradictores en la cuestin de paternidad:
1) el padre contra el hijo;
2) el hijo contra el padre;
3) los herederos del padre o madre fallecidos, en contra de quien el hijo
podr dirigir o continuar la accin; y
4) los herederos del hijo fallecido, cuando stos se hagan cargo de la
accin iniciada por aqul o decidan entablarla.
Segundo caso: IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD NO MATRIMONIAL.
Como ya hemos venido sealando, las reglas de impugnacin son comunes a la
filiacin matrimonial como a la no matrimonial, con la salvedad que aqu no existe
marido. Siempre, en caso de que la sentencia d lugar a la impugnacin de la
maternidad no matrimonial, procede la subinscripcin al margen de la inscripcin
de nacimiento, y no perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan
sido adquiridos con anterioridad (artculo 22 l).
a) Causales de impugnacin:
- Falso parto.
- Suposicin del hijo al verdadero.
b) Titulares y plazo para impugnar. Se aplican las reglas generales, ya
vistas.

FILIACIN POR TCNICAS DE REPRODUCCIN HUMANA ASISTIDA

30

Filiacin en el caso de la reproduccin asistida. Dispone el artculo 182

que el padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas
de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se
sometieron a ellas. No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo
a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.
Caractersticas.
1) No se exige que la pareja est casada; si debe tratarse de una pareja
heterosexual;
2) se impide el ejercicio de las acciones destinadas a impugnar o bien
reclamar la filiacin que resulte;
3) el hombre y la mujer que se sometieron a estas tcnicas son
considerados padre y madre respectivamente.
De todo lo sealado se excluye categricamente la posibilidad que un
tercero donante reclame paternidad o una tercera pretenda maternidad. Sin
embargo, se ha criticado esta solucin legal al prohibirle al menor el derecho a
conocer su origen biolgico, es decir, se le negara su derecho a la identidad.
Tcnicas Que Incluye.
a) Tcnicas homlogas y heterlogas. Esto dependiendo de si la utilizacin
de clulas sexuales es de ambos padres (siendo esta alternativa la que produce
menos conflictos morales y jurdicos) o bien de extraos. Entre estas tcnicas se
encuentran las siguientes modalidades: 1) inseminacin artificial de la mujer con
semen del marido o de su compaero en la relacin de pareja (vivo o muerto); 2)
inseminacin artificial de la mujer con semen dado por un tercero; y 3) concepcin
extracorporal, cual es la conocida como fecundacin nvitro.
b) Arrendamiento de tero. Implica la gestacin en el cuerpo de otra mujer,
la que ser portadora o gestante del menor, la que lo entregar una vez nacido a
quien o quienes contrataron sus servicios.
c) Otras tcnicas. Aunque en ningn caso excluyente con las anteriores, se
puede por ejemplo conservar espermatozoides congelados (cro preservacin en
fro), los que se pueden implantar luego en la matriz de la madre o de una extraa.
Tcnica que se excluye. Excluye por ende la clonacin, por cuanto
intrnsecamente supone un ser ya concebido.
Estado civil autnomo? Por lo estudiado anteriormente, la respuesta es
afirmativa.

CAPITULO IV
EFECTOS DE LA FILIACIN

31

Los efectos que derivan de la filiacin esto es, el conjunto de derechos y

deberes que nacen de ella, admiten una clasificacin dependiendo si dicen
relacin a la persona de los hijos y las relaciones de ndole moral, se denomina
autoridad paterna en cambio, si se refieren a los bienes y su administracin, se
denomina Patria Potestad.
DEBERES Y DERECHOS ENTRE PADRES E HIJOS.
1.- LA AUTORIDAD PATERNA
Concepto. Es el conjunto de derechos y obligaciones que surgen entre padres e
hijos, principalmente relativos a la persona del hijo, y dotados de un fuerte
contenido moral.
Deberes de los hijos.
a) Primero. Deber de respeto y obediencia. Segn el articulo 222, "los
hijos deben respeto y obediencia a sus padre?.
La ley no exige sumisin, por lo que la obediencia debe realizarse en el
marco del sentido comn y velando por el inters superior del menor.
b) Segundo. Deber de cuidado y socorro. El artculo 223 dispone que
aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho de obrar independientemente,
queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de
demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilio.
La forma de manifestarse este deber ser principalmente por los alimentos,
que en virtud del artculo 321 se deben "a los ascendiente? (N 3). Del mismo
modo, la infraccin de este deber implica una causal de indignidad para suceder
(artculo 968 N 3) y causal de desheredamiento (artculo 1208 N 2).
Igual derecho de socorro tienen los dems ascendientes, en caso de
inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes (artculo 223 inciso
2).
c) Limitante. Lo recin indicado tiene una restriccin si tiene aplicacin la
sancin del artculo 203, en cuya virtud el artculo 324 inciso final seala que
quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le
haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida
por medio de sentencia judicial contra su oposicin.
DEBERES DE LOS PADRES.
La Autoridad Paterna.
a) El inters superior del hijo. El deber fundamental de los padres es el
inters superior del hijo. As lo seala el nuevo inciso 2 del artculo 222. A
continuacin detalla que para ello, procuraran su mayor realizacin espiritual y
material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus
facultades".
La amplitud de los trminos enunciados en este inciso prcticamente
engloba los dems deberes que estudiaremos a continuacin.

32

b) Primero. Deber de crianza. La ley entra a regular con ms detalle el

deber del cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos. Para ello
necesitamos realizar una serie de distinciones que veremos a propsito de la
tuicin (por regla general corresponde de consuno a los padres, o al padre o
madre sobreviviente, y con una serie de modalidades) donde veremos el tema con
ms detalle.
c) Segundo. Deber de educacin. Aunque en verdad constituye una faceta
del deber de crianza (generalmente se estudian en forma conjunta), nos remitimos
a lo ya sealado. Slo nos queda hacer un alcance, y que se refiere
especficamente al deber de educacin, cual es la que tienen los padres de
proporcionarles la educacin primaria obligatoria (D.F.L. 5.29 1, artculos 17 y 18).
Su infraccin los hace incurrir en la falta del artculo 494 N 15 del Cdigo Penal.
Segn los artculos 236 y 237, los padres tendrn el derecho y el deber de
educar a sus hijos, orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas
de su vida, el cual cesar respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a
otra persona, la cual lo ejercer con anuencia del tutor o curador, si ella misma no
lo fuere.
Segn el artculo 238, "los derechos concedidos a los padres en los
artculos anteriores no podrn reclamarse sobre el hijo que hayan abandonado",
incurriendo en la misma privacin de derechos los padres que por su inhabilidad
moral hayan dado motivo a la providencia de separar a los hijos de su lado, a
menos que es haya sido despus revocada (artculo 239).
Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado por
otra persona, y quisieran sus padres sacarle del poder de ella, debern ser
autorizados por el juez para hacerlo, y previamente debern pagarle los costos de
su crianza y educacin, tasados por el juez. El juez slo conceder la autorizacin
si estima, por razones graves, que es de conveniencia para el hijo (artculo 240).
d) Tercero. Deber de establecimiento. El establecimiento dice relacin con
procurarle al hijo una profesin u oficio, con el fin que pueda subsistir por si
mismo. Cabe englobarlo en el deber de crianza y educacin, aunque en la prctica
no siempre los padres tienen los medios para procurar el establecimiento de sus
hijos en los trminos que aquellos desean.
Derechos de los padres.
a) Primero. Derecho de guarda o tuicin. Este derecho dice relacin con el
cuidado personal del menor. Correlativo al deber de crianza -el que tiene derecho
a la guarda o tuicin. tiene los deberes de crianza, educacin y establecimiento, su
extensin es la misma que la ya sealada a propsito del deber de crianza.
Hay una situacin especial en el caso del hijo no nacido en el matrimonio de
la pareja. Segn el artculo 228, "la persona casada a quien corresponda el
cuidado personal de un hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr
tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su cnyuge".

El derecho de tuicin lo desarrollaremos en un capitulo aparte.

33

b) Segundo. Derecho de educara los hijos. Ya hemos visto todo lo

pertinente con respecto a los titulares del derecho de crianza, educacin y
establecimiento, que correlativamente tienen la obligacin de proporcionarlas.
Ahora slo nos queda precisar lo relativo a los gastos de crianza y educacin.
La regla general es que corresponda sufragarlos a los padres. En caso que
no se pueda aplicar esta regla, habr que ver si el hijo carece de bienes "o para
ver quin corre con los gastos.
b. 1) Caso en que corresponde a los padres. Hay que examinar el rgimen
en que estn casados. De todos modos, en caso que haya fallecido uno de los
padres, dichos gastos corresponden al sobreviviente (artculo 230 inciso 2): 1)
sociedad conyugal. Se aplicarn "las reglas que tratando de ella se di- (artculo
230 inciso 1). Esta remisin debe entenderse hecha a los artculos 1740 N 1 Y
1744, ya vistos; 2) separacin de bienes. Debern contribuir a estos gastos en
proporcin a sus respectivas facultades econmicas (articulo 230 inciso 1); 3)
participacin en los gananciales. Procede igual regla anterior.
b.2) Caso en que corresponde a los abuelos. La obligacin de alimentar y
educar al hijo que careciere de bienes, que ser la situacin ms comn, pasa, por
falta o insuficiencia de los padres, a sus abuelos, por una y otra lnea,
conjuntamente. Artculo 232.
b.3) Caso en que corresponde al hijo. Si el hijo tuviere bienes propios, los
gastos de su establecimiento, y en caso necesario, los de su crianza y educacin,
podrn sacarse de ellos, con la limitacin de conservar ntegros los capitales en
cuanto sea posible. Artculo 23 1.
Segn el artculo 233, en caso de desacuerdo entre los obligados a la
contribucin de los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo, sta
ser determinada de acuerdo a sus facultades econmicas por el juez, el que
podr de tiempo en tiempo modificarla, segn las circunstancias que sobrevengan.
c) Tercero. Derecho de comunicacin (visita). Este derecho se plantear
respecto del padre o la madre que no tenga el cuidado personal del hijo, y se
ejercer conforme lo establece el artculo 229, a propsito del deber de crianza.
Este derecho deber, lo veremos ms adelante.
d) Cuarto. Facultad de correccin y castigo. Es el articulo 234 quien
reconoce a los padres la facultad de corregir a los hijos, debiendo cuidar que ello
no implique menoscabo en su salud fsica ni en su desarrollo personal.
No es un derecho, sino que una facultad.
En caso que se produjese tal menoscabo o se temiere fundadamente que
ocurra, el juez, a peticin de cualquiera persona o de oficio, decretar medidas en
resguardo del hijo. Ello sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar
por la infraccin por violencia intrafamiliar o lesiones.
El mismo articulo 234 concluye sealando que cuando sea necesario para
el bienestar del hijo, los padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre la
vida futura de aqul por el tiempo que estime ms conveniente, el cual no podr

34

exceder del plazo que le falte al menor para cumplir los 18 aos. Las resoluciones
del juez no podrn ser modificadas por la sola voluntad de los padres.
Las disposiciones sealadas se extienden, en ausencia, inhabilidad o
muerte de ambos padres, a cualquiera otra persona a quien corresponda el
cuidado personal del hijo (artculo 235).
Situacin del hijo menor ausente de la casa paterna. Si el hijo menor de edad
ausente de su casa se halla en urgente necesidad, en que no puede ser asistido
por el padre o madre que tiene su cuidado personal, se presumir la autorizacin
de ste o sta para las suministraciones que se le hagan, por cualquier persona,
en razn de alimentos, habida consideracin de su posicin social.
El que haga las suministraciones deber dar noticia de ellas al padre lo ms
pronto que fuere posible; toda omisin voluntaria en este punto har cesar la
responsabilidad.
Lo dicho del padre o la madre se extiende al caso de la persona a quien,
por muerte o inhabilidad de los padres, toque la sustentacin del hijo (articulo
241).
Situacin del hijo abandonado por sus padres. Si el hijo abandonado por sus
padres hubiere sido alimentado y criado por otra persona, y quisieren sus padres
sacarle del poder de ella, debern ser autorizados por el juez para hacerlo, y
previamente debern pagarle los costos de su crianza y educacin, tasados por el
juez, el cual slo conceder la autorizacin si estima, por razones graves, que es
de conveniencia para el hijo. (artculo 240).
Revocabilidad de las resoluciones judiciales. Segn lo dispone el artculo 242,
las resoluciones del juez bajo los respectos indicados en las reglas anteriores se
revocarn por la cesacin de la causa que haya dado motivo a ellas, y podrn
tambin modificarse o revocarse, en todo caso y tiempo, si sobreviene motivo
justo, y se cumple con los requisitos legales.
En todo caso seala la ley para adoptar sus resoluciones el juez atender,
como consideracin primordial, al inters superior del hijo, y tendr
debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez.
2.- LA PATRIA POTESTAD
Concepto. Es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a
la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados, como sobre los derechos
eventuales del hijo que est por nacer (artculo 243).
La patria potestad se extiende tanto al hijo matrimonial como al hijo no
matrimonial, y comprende no slo derechos, sino que tambin deberes, como lo
es la obligacin de los padres, a su trmino, de poner en conocimiento de sus
hijos de la administracin que hayan ejercido sobre sus bienes. Por otro lado ya la
palabra "potestad" nos da una connotacin de cuidado, de proteccin, que escapa
a las reglas generales del Derecho Civil.
Caractersticas.
a) Es un conjunto de derechos que les corresponde a los padres.
b) Impone ciertos deberes a los padres.
c) Sus reglas no obstan al rgimen de bienes que pudiese existir en el
matrimonio de los padres (artculo 247).

35

Contenido de la Patria Potestad, ste recae:

a) sobre los bienes de los hijos no emancipados, y
b) sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer, cual es la
criatura que se encuentra en el seno materno, y a la cual se le defieren los
derechos que quedan en suspenso hasta que el nacimiento se efecte y viviese
Sujetos activos de la patria potestad. Artculos 244 y 245.
a) El padre.
b) La madre.
c) Ambos conjuntamente.
Quin ejerce la patria potestad. Respecto a quin ejercer el derecho, ello
depender de mltiples aspectos, los que en resumen sern por acuerdo de las
partes o bien por disposicin de la ley o el juez:
a) S hay acuerdo entre los padres. El acuerdo deber ser ,suscrito por escritura
pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, la cual debe
subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, dentro de los
treinta das siguientes a su otorgamiento.
b) Si no hay acuerdo entre los padres. Toca al padre el ejercicio de la patria
potestad.
c) En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y
deberes correspondern al otro de los padres.
d) S los padres viven separados. En tal caso, la patria potestad ser ejercida por
aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo
225.
e) En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno
de los padres, el juez podr confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o
madre que careca de l, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren
conjuntamente. Ejecutoriada la resolucin, se subinscribir dentro del mismo plazo
ya sealado.
f) S la patria potestad no puede ser ejercida por el padre ni por la madre. En tal
caso se nombra un tutor o curador al hijo.
Para efectos de proteccin a terceros, el artculo 246 dispone que mientras
una subinscripcin relativa al ejercicio de la patria potestad no sea cancelada por
otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros.
Sujetos pasivos de la patria potestad.
a) Los hijos no emancipados de filiacin matrimonial.
b) Los hijos no emancipados de filiacin no matrimonial.
c) El adoptado. El adoptado se asimila para todos los efectos a un hijo ms
(artculo 37 de la Ley N 19.620).
d) El hijo que est por nacer. Segn los artculos 485 y 486, se le puede
designar un curador de bienes para la custodia de los derechos eventuales de
este hijo, nombramiento que puede ser por testamento del padre, o de un curador
nombrado por el juez, a peticin de la madre, o a peticin de cualquiera de las
personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en ellos el pstumo.
La persona designada por testamento del padre para la tutela del hijo, se

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presumir designada asimismo para la curadura de los derechos eventuales de

este hijo si antes de su nacimiento fallece el padre. De todos modos, todo lo
sealado no tendr lugar cuando corresponda a la madre la patria potestad.
Casos de nombramiento de curador al hijo. Cuando la patria potestad no puede
ser ejercida por el padre ni por la madre procede que se le nombre un tutor o
curador al hijo. Tales casos sern los siguientes:
a) cuando la paternidad o maternidad han sido determinadas judicialmente contra
la oposicin del padre y de la madre (artculos 203 y 248); b) cuando los padres no
tengan derecho respecto del hijo a ejercer la patria potestad (articulo 248); c)
cuando la filiacin de los hijos no est determinada legalmente en relacin con
ambos padres (articulo 248).
Fin de la guarda. Segn el artculo 249, la determinacin legal de la paternidad o
maternidad pone fin a la guarda en que se hallare el menor de edad y da al padre
o la madre, segn corresponda, la patria potestad sobre sus bienes.
Contenido de la patria potestad. Enumeracin.
A) Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo.
B) Administracin de los bienes del hijo.
C) Representacin del hijo.
1 El derecho legal de goce sobre los bienes del hijo.
a) Definicin. Seala el inciso lo del artculo 252: el derecho legal de goce
es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo
y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y substancia de dichos
bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y
calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles"
De todos modos, el derecho legal de goce recibe tambin la denominacin
de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo Adems, en cuanto
convenga a su naturaleza se regir supletoriamente por las normas del Titulo IX
del Libro II esto es, las correspondientes al derecho de usufructo (inciso final).
b) Caractersticas
1) Es un derecho legal de goce. As lo deja claramente establecido el articulo 252.
De todos modos, dicha denominacin igual sigue siendo correcta, en virtud del
inciso final del artculo 252.
2) Otorga la administracin sobre los bienes del hijo. Del mismo modo, el que se
encuentre privado del derecho legal de goce queda tambin privado de la
administracin (inciso lo del articulo 253).
3) Es personalsimo. Implica que no puede transmitirse ni cederse.
4) Es divisible. Articulo 252 inciso 40.
5) No da derecho de persecucin contra terceros.
6) Es un derecho temporal. Dura hasta la emancipacin del hijo (artculos 250 y
269).
7) Es inembargable.
c) Forma en que opera el derecho legal de goce. Artculo 252.

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1) Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres, el

derecho legal de goce se dividir entre ellos por partes iguales. Esto salvo que se
haya acordado otra manera de ejercerla.
2) El padre o la madre no estn obligados a rendir fianza o caucin de
conservacin o de restitucin.
3) Tampoco estn obligados a hacer inventario solemne. Pero si no se hace
inventario solemne, debern llevar una descripcin circunstanciada de los bienes
desde que el padre o la madre entre a gozar de ellos. El inciso 2 del articulo 252
dispone al efecto que "el padre o madre no es obligado, en razn de su derecho
legal de goce, a rendir fianza o caucin de conservacin o restitucin, ni tampoco
a hacer inventario solemne, sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 124. Pero si
no hace inventario solemne, deber llevar una descripcin circunstanciada de los
bienes desde que entre a gozar de ellos.
El artculo 124, a propsito de las segundas nupcias, seala que el que
teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o
curaduria, quisiere volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los
bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge
difunto o con cualquiera otro ttulo.
Cuando este derecho corresponda a la madre casada en sociedad
conyugal, sta se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su
ejercicio y de lo que en l obtenga. Esta separacin se regir por las normas del
artculo 150.
d) Bienes que involucra. Segn la regla general del artculo 250, la patria
potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, con las
excepciones que all menciona.
El goce sobre las minas del hijo se limitar para ste a la mitad de los
productos debiendo responder el padre que ejerza la patria potestad al hijo por la
otra mitad (inciso final del artculo 250).
e) Bienes que excluye. Las excepciones sealadas en el artculo 250 son:
1) Bienes del peculio profesional o industrial. Esto es, los bienes adquiridos
por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o industria. Para la
administracin y goce de este peculio, el hijo se mirar como mayor de edad, sin
perjuicio de que no se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races
del hijo, aun pertenecientes a este peculio profesional o industrial , sin autorizacin
del juez con conocimiento de causa (artculo 250 N' 1 en relacin con artculos
251 y 254).
2) Bienes adquiridos a titulo gratuito. Incluye los bienes adquiridos por el
hijo a titulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador ha
estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad,
ha impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o bien ha dispuesto
expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo (articulo 250 N' 2`).
3) Bienes adquiridos por derecho de representacin, Las herencias o
legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento
del padre o madre que tiene la patria potestad (artculos 250 N' Y y 984 inciso 20).

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4) Caso de las minas. En el caso del derecho legal de goce sobre las minas
se limitar a la mitad de los productos; el padre que ejerza la patria potestad
responder al hijo de la otra mitad (artculo 250 inciso final).
f) Gestin y responsabilidad del ejercicio del derecho legal de goce.
1) Actos de administracin y disposicin. No se podr hacer donacin de
ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni
aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las
limitaciones impuestas a los tutores y curadores (artculo 255, en relacin con los
artculos 397, 402 y 407).
2) Culpa de que se responde. El padre o madre es responsable, en la
administracin de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve (inciso lo del artculo
256). De este modo, perdern la administracin: 1) en caso que el padre o la
madre, o bien ambos, se haya hecho culpable de dolo, o de grave negligencia
habitual, y as se establezca por sentencia judicial (que deber subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo); y 2) cuando se suspende la patria
potestad.
3) Bienes a los que se extiende la responsabilidad.
1) Se extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que
tiene la administracin, pero no el goce y;
2) se limita a la propiedad cuando el padre o madre ejercen ambas facultades
sobre los bienes del hijo. Inciso 2 del articulo 256.
4) Caso de impedimento. Depender: 1) cuando uno de los padres es privado de
la administracin, la tendr el otro; y 2) si ninguno de ellos la tuviese, la propiedad
plena pertenecer al hijo, y se le dar un curador para la administracin. Inciso 2
del artculo 258.
5) Rendicin de cuentas. Situacin prevista en el artculo 259, obliga a los
padres, al trmino de la patria potestad, a poner en conocimiento de sus hijos la
administracin que hayan ejercido sobre sus bienes.
g) Extincin del derecho legal de goce.
1) Por cesar la patria potestad, sin perjuicio de pasar al otro padre (inciso final del
artculo 244).
2) Por suspenderse la patria potestad (inciso 2 del artculo 257 e inciso 2 del
artculo 267).
3) Por privarse al padre o la madre, en su caso, de la administracin de los bienes
del hijo por ser culpable de dolo o de grave negligencia habitual (artculos 253,
257 y 258).
De todas maneras hay que recordar que, al trmino de la patria potestad,
los padres debern rendir cuentas de la administracin que hayan ejercido sobre
los bienes de los hijos.
2.-La administracin de los bienes del hijo. El que ejerza el derecho legal
de goce sobre los bienes del hijo tendr su administracin; correlativamente, el
que se encuentre privado de sta quedar tambin privado de aqul (artculo 253).

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a) Bienes comprendidos y excluidos de la administracin. Son los mismos

sealados a propsito del derecho legal de goce.
b) Facultades de la administracin. Son las mismas vistas a propsito del
derecho legal de goce.
Sin embargo, debemos sealar algunos aspectos de inters respecto a la
administracin de los bienes del hijo:
Enajenacin y gravamen de bienes:
1) Enajenacin de Bienes Races. No se podr enajenar ni gravar en caso
alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, ni aun sus derechos hereditarios, sin autorizacin
del juez con conocimiento de causa. Artculo 254;
2) Enajenacin de bienes muebles. No hay limitaciones en este sentido, por lo
que el padre o la madre que tengan la patria potestad pueden enajenar
libremente los bienes muebles.
Donaciones de los bienes,:
1) Donaciones de bienes races. No se podr hacer donacin de ninguna parte
de los bienes del hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a
los tutores y curadores. Articulo 255. Al respecto el inciso 1 del artculo 402
seala que es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con
previo decreto de juez';
2) Donaciones de bienes muebles o dinero. Las limitaciones en este sentido
son las impuestas a los tutores y curadores, por lo que pueden donarse,
siempre que se obtenga autorizacin judicial, no pudiendo el juez conferirla
sino por razones graves, como la de socorrer a un consanguneo
necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica y otras
semejantes, y con tal que la donacin sea proporcionada a los bienes del
hijo y no produzca un menoscabo notable en sus capitales productivos.
Artculo 255 relacionado con el inciso 2 del artculo 402.
Arrendamiento de los bienes:
1) Arrendamiento de bienes races. No se podrn dar en arriendo por largo
tiempo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y
curadores. Articulo 255. El artculo 407 seala al respecto que el tutor o
curador no podr dar en arriendo ninguna parte de los predios rsticos del
pupilo por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por
ms nmero de aos que los que falten al pupilo para llegar a los 18. La
infraccin a esta disposicin es la inoponibilidad para el pupilo en el exceso;
2) Arrendamiento de bienes muebles. Las limitaciones en este sentido son las
mismas que las impuestas a los tutores y curadores.
Herencias:
1) Aceptacin de herencias. No se podr aceptar una herencia deferida al
hijo sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y
curadores, cual es la de aceptarla con beneficio de inventario. Artculo 255,
relacionado con los artculos 397 y 1250;
2) Repudiacin de herencias. Sujeta a la misma forma y las mismas
limitaciones impuestas a los tutores y curadores, se requiere de autorizajudicial con conocimiento de causa para que el tutor o curador (en este caso

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el padre o madre que ejerza la patria potestad) repudie la herencia. Artculo

255, relacionado con los artculos 397 y 1236;
3) Cesin de derechos hereditarios. No se podrn enajenar en caso alguno
sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento d
causa. Articulo 254.
Particiones:
1) Nombramiento de partidor. El padre o madre que ejerza la patria potestad
deber someter a la aprobacin de la justicia el nombramiento de partidor
que se haga para que divida las herencias en que tiene inters el hijo.
Artculo 1326;
2) Particiones propiamente tales. Segn el articulo 1322, los tutores y
curadores, y en general toda persona que administre bienes ajenos por
disposicin de la ley (que es el caso en estudio), no podrn proceder a la
particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus
pupilos, sin autorizacin judicial.
c) Gestin y responsabilidad del padre o madre en la administracin.
Son las mismas vistas en el derecho legal de goce.
d) Trmino de la administracin sobre los bienes del hijo. Son las
mismas vistas a propsito del derecho legal de goce.
3.-LA REPRESENTACIN DEL HIJO.
El padre o madre, dentro de los derechos que le otorga la patria potestad,
tiene la facultad de representar al hijo, sea ste matrimonial o no matrimonial.
a) Regla general. Siendo el hijo incapaz, deber por ende actuar
representado o autorizado por el respectivo padre o madre que ejerza la patria
potestad. Si el hijo es absolutamente incapaz, requerir de representacin; si es
relativamente incapaz, puede operar, adems, la autorizacin.
b) Caso de los actos realizados por el hijo sin autorizacin.
1) Primer caso. El hijo es absolutamente incapaz. El acto adolece de
nulidad absoluta (artculos 1681 y 1682 inciso 2).
2) Segundo caso. El hijo es relativamente incapaz, y tiene peculio
profesional. Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre o la madre
que lo tenga bajo su patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso, le
obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial (inciso l del
articulo 260). Pero el hijo no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado
excepto en el giro ordinario de dicho peculio, sin autorizacin escrita de las
personas mencionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino
hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de ellos (inciso 2 del mismo
articulo).
3) Tercer caso. El hijo es relativamente incapaz. Pero no tiene peculio
profesional. La regla anterior resulta inaplicable, y el acto adolecer de nulidad
relativa.
4) Cuarto caso. Caso de autorizacin, ratificacin o representacin. Ahora
bien: para determinar quin de los padres resulta obligado en el especfico caso
de los actos y contratos ejecutados o celebrados por el hijo fuera de su peculio

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profesional o industrial y que hayan sido autorizados o ratificados por el padre o

madre que ejerza la patria potestad, o bien en representacin del hijo, se requiere
distinguir el rgimen matrimonial que exista entre los padres (artculo 261):
1) Existe sociedad conyugal. En tal caso los actos y contratos que el hijo celebre
fuera de su peculio profesional o industrial, y que el padre o madre que ejerce la
patria potestad autorice o ratifique por escrito, o los que stos efecten en
representacin del hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a
las disposiciones de ese rgimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta
concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o contratos;
2) No existe sociedad conyugal. Si no hubiere sociedad conyugal, esos actos y
contratos slo obligan en la forma sealada anteriormente, al padre o madre que
haya intervenido. Esto no obsta a que pueda repetir contra el otro padre, en la
parte en que de derecho haya debido proveer a las necesidades del hijo.
c) Casos en los que el hijo puede actuar vlidamente por s solo:
1) Actos judiciales o extrajudiciales relacionados con su peculio profesional
o industrial. Esto con la limitacin antedicha, cual es que no podr enajenar ni
gravar en caso alguno los bienes races, aun pertenecientes a este peculio
profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con
conocimiento de causa (artculo 254).
2) Actos de disposicin de sus bienes por acto testamentario que haya de
tener efecto despus de su muerte (articulo 262).
3) Reconocer hijos (artculo 262).
4) Contraer matrimonio.
d) Representacin judicial. Se requiere distinguir:
1) Acciones civiles:
1) Litigios del hijo contra el padre. Le ser necesario obtener al hijo la
venia del juez, y al otorgrsele, se le dar un curador ad litem. El padre
o la madre demandados le proveer de expensas para el juicio, que
regular incidentalmente el tribunal, tomando en consideracin la
cuanta e importancia de lo debatido y la capacidad econmica de las
partes (artculo 263);
2) Litigios del padre contra el hijo. Si es el padre o la madre quien litiga
contra el hijo, debe proveerle de expensas para la litis (articulo 263);
3) Litigios del hijo contra un tercero. El hijo debe ser autorizado o
representado por el padre o la madre que ejerza la patria potestad, o.
por ambos, si la ejercen de manera conjunta. Si hay negativa o
inhabilidad del padre o madre para la accin civil que quiera intentar el
hijo, podr el juez suplir la autorizacin, en cuyo caso dar al hijo un
curador ad litem (articulo 264);
4) Litigios de un tercero contra el hijo. El actor deber dirigir sus
acciones en contra del padre o madre que tenga la patria potestad, para
que autorice o represente al hijo en la litis. Si la patria potestad es
ejercida en conjunto por los padres, bastar que se dirija en contra de
uno de ellos. Si el padre o la madre no pudiere o no quisiere prestar su
autorizacin o representacin, podr el juez suplirla, dando al hijo uncurador para la litis (artculo 265).

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2) Acciones penales:
1) Acciones penales del hijo contra un tercero. Se aplica la misma
hiptesis sealada para el caso que sean acciones civiles entabladas
contra un tercero (articulo 264):
2) Acciones penales de un tercero contra el hijo. No se requiere de
autorizacin paterna para proceder criminalmente en contra del hijo.
Sin embargo, el padre o madre que ejerza la patria potestad estar
obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa
(artculo 266).
e) Representacin extrajudical. Valga todo lo sealado, en orden a que el
padre o madre que ejerzan la patria potestad deben representar al hijo para
ejecutar toda clase de actos extrajudiciales, con las correspondientes sanciones
por inobservancia, responsabilidades directa y subsidiarias, etc.
LA SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD.
Como su nombre lo indica, implica slo su suspensin (no su extincin) por
las causales sealadas en el articulo 267.
Causales.
a) Demencia del padre o madre que la ejerce;
b) menor edad del padre o madre;
c) por estar el padre o madre en entredicho (interdiccin) de administrar sus
propios bienes;
d) larga ausencia del padre o madre;
e) por otro impedimento fsico.
De estos impedimentos se debe seguir perjuicio grave a los intereses del
hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no provee.
Forma de efectuarse. Articulo 268.
a) Regla general. Debe ser decretada judicialmente, con conocimiento de
causa y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de
menores.
b) Excepcin. Cuando la causal invocada es la menor edad del padre o
madre, la suspensin se producir de pleno derecho.
Efectos de la suspensin. Articulo 267 inciso final. Depender:
a) Si se suspende respecto de uno. la patria potestad la ejercer el otro
padre, respecto de quien se suspender por las mismas causales.
b) Si se suspende respecto de ambos. En tal caso el hijo quedar sujeto a
guarda.
Cese de la suspensin. El juez, en inters del hijo, podr decretar que el padre o
la madre recupere la patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motiv
la suspensin. La resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin deber
subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Inciso fin del
artculo 268.

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LA EMANCIPACIN
Concepto La emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad del
padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso. Artculo 269.
Clases de emancipacin. Puede ser legal o judicial segn lo dispone el articulo
269.
Emancipacin legal. La emancipacin legal se efecta:
a) por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar
la patria potestad al otro;
b) por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin
definitiva en su caso, de los bienes del padre o madre
desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria
potestad;
c) por el matrimonio del hijo;
d) por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos.
Emancipacin judicial. Es la que se produce por decreto del juez en los
siguientes casos:
a) cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que
corresponda ejercer la patria potestad al otro;
b) cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de
excepcin sealado ms arriba:
c) cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido
condenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la
pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe
riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad;
d) en caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le
corresponde al otro ejercer la patria potestad.
La resolucin judicial que decrete la emancipacin deber subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (inciso final del artculo 271).
Efectos de la emancipacin.
a) Por regla general irrevocable. Articulo 272 inciso 1. Por excepcin no, y
ser: 1) en caso de muerte presunta, cuando se acredite fehacientemente la
existencia del padre o madre que ejerca la patria potestad, y 2) en caso de
sentencia judicial fundada en la inhabilidad moral del padre o madre, cuando se
acredite fehacientemente que ha cesado la inhabilidad. En tales casos la
revocacin de la emancipacin se producir por una sola vez y a peticin del
respectivo padre o madre, y siempre que conste que la recuperacin de la patria
potestad conviene a los intereses del hijo. La resolucin judicial que d lugar a la
revocacin slo producir efectos desde que se subinscriba al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo. Articulo 272.
b) En caso que el hijo sea menor, queda sujeto aguarda. Artculo 273.
LA TUICIN
Legislacin aplicable. Vimos recin someramente la tuicin dentro de los
derechos que tienen los padres respecto de los hijos; sin embargo, este derecho
esencial y de gran aplicacin prctica en los tribunales no tiene un marco

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regulador especifico, sino que se encuentra disperso en diferentes cuerpos

legales, entre los que se cuentan el Cdigo Civil, la Ley N 16.618 y la Ley N
19.620.
Concepto. Se puede sealar que es el conjunto de deberes y derechos que
corresponden a ciertas personas sealadas en la ley o por el juez, respecto al
cuidado personal, crianza y educacin de los hijos.
Cuando la ley habla de "cuidado personal del menor" se refiere
precisamente a la tuicin. En las visitas pasa algo similar, ya que se usa el trmino
de relacin directa y regular" que mantenga con los hijos.
Fundamento. El fundamento de la tuicin ha sido discutido entre los autores, y es
de suma importancia conocerlo, pues adoptar un sentido u otro determinar en
forma radical la extensin y alcance de la tuicin.
a) Para algunos se fundamenta en el matrimonio, pues los derechos y deberes
que constituyen la tuicin. son los mismos que tienen los padres respecto de los
hijos, lo cual lleva a la lgica deduccin que slo la tienen los hijos matrimoniales.
b) Para otros se fundamenta en la filiacin lo cual permitira corregir el caso
anterior, con lo que podra reclamarse la tuicin de un hijo no matrimonial.
c) Nosotros consideramos que sin perjuicio de lo sealado, su sustento est en el
inters superior del menor, lo que se concilia con la existencia de que la tuicin
sea concedida a terceros extraos, sean parientes o no del menor, incluyendo en
esta hiptesis los centros o institucin de menores.
Caractersticas.
a) Tiene su origen en el vnculo de filiacin que une a los padres con el
menor de edad.
b) Por regla general es ejercida de consuno por ambos padres, o por el
padre o madre sobreviviente, y por excepcin por terceros, sean personas
parientes o extraas, o bien terceros institucionales.
c) Comprende el cuidado personal, crianza y educacin de los hijos. d)
Puede ser reclamada tanto por el padre como por la madre.
e) Se puede ejercer respecto de hijos de filiacin matrimonial como no
matrimonial.
Facultades y derechos que otorga la tuicin. Nos remitimos en este sentido a lo
indicado respecto de los deberes y derechos entre padre hijos.
Tuicin y tutela. Con frecuencia se tienden a confundir ambas figuras, incluso al
punto que en ocasiones algunos incurren en el error de solicitar una cuando en
verdad se quera la otra.
La verdad es que ambas instituciones hasta cierto punto se superponen y
sus diferencias son sutiles.
La tutela se enmarca dentro de la institucin de las guardas donde junto a
aqulla se contempla la curaduria. Ambas se relacionan estrechamente, ya que
una implica hasta cierto punto la continuacin de la otra pues el limite est dado
por la edad del pupilo. Mientras en la curaduria apunta ms bien al patrimonio, en
la tutela, dada la edad del pupilo, se acenta ms el carcter personal.
La tuicin en cambio tiene una connotacin directamente asistencial y de
socorro. Est ligada por esencia a los padres, lo cual no obsta que

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excepcionalmente en ciertas ocasiones terceros asuman dicha funcin. Nada

obsta solicitar una u otra, aunque en la prctica, por ejemplo, los abuelos prefieran
la tuicin por su carcter ms amplio, y el vinculo de sangre que los une con el
menor.
Personas a quienes les corresponde la tuicin.
a) Regla general. Corresponde de consuno a los padres el cuidado
personal, crianza y educacin de los hijos (articulo 224). Esto es lo normal y
deseable, salvo las hiptesis de excepcin que veremos de inmediato.
b) Primer caso de excepcin. Caso en que uno de los padres fallece.
Segn el ya mencionado artculo 224, toca al padre o madre sobreviviente, el
cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos, en caso que los padres
no puedan ejercerla de consuno.
c) Segundo caso de excepcin. Caso especial del hijo no matrimonial. Por
su parte, el inciso 2 del artculo 224 dispone que "el cuidado personal del hijo no
concebido ni nacido durante el matrimonio, reconocido por uno de los padres,
corresponde al padre o madre que lo haya reconocido". Pero si no ha sido
reconocido por ninguno de sus padres, corresponder al juez determinar la
persona que tendr a su cuidado al menor.
d) Tercer caso de excepcin. Caso en que los padres viven separados. 1)
En principio: la madre. En tal caso, toca a la madre el cuidado personal de los
hijos (inciso lo del artculo 225); 2) Por excepcin: acuerdo que le otorgue la
tuicin al padre o a la madre (en el caso que la tenga el padre). Por excepcin
puede determinarse que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda al
padre, lo cual requerir de un acuerdo en tal sentido que lo explicite. Este acuerdo,
que ser revocable con las mismas solemnidades que para su constitucin, se
efectuar por escritura pblica, o acta extendida ante cualquier oficial de Registro
Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los
treinta das siguientes a su otorgamiento, y en la que ambos padres, actuando de
comn acuerdo, podrn determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos
corresponda al padre (inciso 2 del articulo 225). Estas actuaciones deben
subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, ya que "mientras
una subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra
posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros" (inciso final
del articulo 225).
e) Cuarto caso de excepcin. Caso de intervencin judicial. 1) Cuando el
inters del hijo lo haga indispensable. Pese a todo lo sealado, en todo caso, el
juez puede entregar el cuidado personal del hijo al otro de los padres, lo que
proceder cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato,
descuido u otra causa calificada. Pero hay un lmite: no podr confiar el cuidado
personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo
mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo (artculo 225
inciso 30). La antigua redaccin del articulo 223 del Cdigo Civil estableca que no
se confiara el cuidado de los hijos menores a la madre "cuando por su
depravacin sea de temer que se perviertan", esto es, demostrar una actitud de
grave desorden constante en la conducta de una persona de modo tal que
resultare pernicioso su contacto con otras personas honestas, especialmente con
aquellas menores de edad, que son por naturaleza altamente influenciables"; 2)
Cuando ambos padres tienen inhabilidad. Segn el artculo 226, "podr el

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juez, en caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, confiar el cuidado

personal de los hijos a otra persona o personas competentes.
En la eleccin de estas personas se preferir a los consanguneos ms
prximos, y sobre todo, a los ascendiente?. En tal caso, corresponder a los
abuelos, y, secundariamente, a los centros o instituciones de menores, el ejercicio
de la tuicin del menor.
Respecto del juicio de tuicin el artculo 227 seala que el juez oir a los
hijos y a los parientes.
Las resoluciones que se dicten, se subinscribirn en la forma y plazo que
establece el artculo 225", esto es, al margen de la inscripcin de nacimiento del
hijo y dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento.
Derecho comunicacional o de visita. De todos modos, el padre o la madre que
no tengan el cuidado personal del hijo no sern privados (ni quedarn exentos del
deber) del derecho de visita, que implica mantener con l una relacin directa y
regular, la que se ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene
a su cargo, o, en su defecto, con la que el juez estimare conveniente para el hijo,
suspendindose o bien restringindose el ejercicio de este derecho cuando
manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el tribunal
fundadamente (artculo 229).
Para tal efecto, el tribunal comprobar el hecho mediante informe de
asistente social, sin perjuicio de los dems medios estime pertinente. La
resolucin que la reconozca deber inscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del menor a fin que produzca sus efectos respecto de terceros.
Causales para declarar la tuicin a una u otra persona por regla general.
Como sealamos, por regla general corresponde a los padres ejercer la tuicin
salvo acuerdo en contrario y las hiptesis de excepcin que vimos. Ahora bien, los
motivos que pueden llevar a celebrar un acuerdo de este tipo pueden ser
mltiples, pero fundamentalmente son econmicos: uno de los padres puede tener
mejor situacin patrimonial y puede darle un mejor pasar a los hijos.
La tuicin declaratoria. Sabemos que si los padres se separan de hecho la
tuicin le corresponde en principio a la madre. Pero, no habiendo celebrado
ningn pacto respecto de la tuicin o cuidado personal del hijo, la madre puede
tener dificultades para acreditar los derechos que la ley le otorga, por lo que puede
concurrir al tribunal solicitando se reconozca su derecho a la tuicin del hijo y por
consiguiente su patria potestad.
Tuicin y salida de nios, nias o adolescentes extranjero. Puede darse que
un padre o madre desee la tuicin de un menor para llevarlo al extranjero.
Independientemente de las circunstancias de hecho que dependen de cada caso,
y que son en definitiva los que pueden llevar a resolver el caso en uno u otro
sentido, nuestros tribunales han considera do que no resulta apropiado alterar el
desarrollo del menor entregndolo a la madre, que vive en el extranjero, donde el
nio no tiene un ambiente adecuado, carece de amistades y se encontrara en un
medio de vida diferente del que se ha formado".'" En este caso vemos cmo entra
en juego el hoy explcito principio del inters superior del menor. Y este mismo
principio el que puede considerar que es mejor para el menor la salida al
extranjero, o incluso su adopcin, si de darse las condiciones va a tener un futuro
personal y afectivo superior que el que haya tenido en Chile.

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Salida al extranjero de nio, nia o adolescente.

La regulacin normativa de la salida de menores al extranjero contemplada
en el artculo 49 de la Ley N 16.618, de la cual conocer el juez de familia
conforme lo dispone el articulo 8 N 11 de la Ley de Tribunales de Familia.
a) Personas de quien se requiere la autorizacin. Si el juez entreg la
tuicin del hijo a uno de los padres o a un tercero, el hijo no podr salir sino con la
autorizacin de aquel a quien se hubiere confiado.
En caso contrario, cuando no le corresponde a ninguno de los padres ni a
un tercero, el menor requerir para poder salir de la autorizacin de ambos
padres, o de aquel que lo hubiere reconocido, en su caso.
Decretadas visitas, se requerir tambin la autorizacin del padre o madre
que tenga derecho a visitar al hijo.
b) Forma de prestar el permiso. Por regla general deber prestarse por
escritura pblica o por escritura privada autorizada por un Notario Pblico. Por
excepcin no ser necesario dicho permiso si el menor sale del pas en compaa
de la persona o personas que deben prestarlo.
c) Caso de negativa. En caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo
plausible se negare la autorizacin por uno de aquellos que debe prestarla, podr
ser otorgada por el juez de familia del lugar en que tenga su residencia el menor.
El juez, para autorizar la salida del menor en estos casos, tomar en
consideracin el beneficio que le pudiere reportar y sealar el tiempo por el que
concede la autorizacin.
d) Caso de no retorno dentro de plazo. Si el menor, sin justificacin, no
vuelve al pas expirado el plazo, podr el juez decretar la suspensin de las
pensiones alimenticias que se hubieren decretado.
e) Norma general. En los dems casos para que un menor se ausente del
pas requerir la autorizacin del juez de familia de su residencia.
Convivencia y tuicin Estimamos que la convivencia del padre o madre con otra
persona diferente no los inhabilita en principio para ejercer la tuicin. Considerarla
de por s como reprochable no se aviene a la situacin de nuestra actual sociedad,
en que el concepto de familia, como vimos al principio de nuestros estudios de
derecho de familia, es mutable y no es la resultante del monopolio de matrimonios.
En ocasiones se da un fenmeno a primera vista curioso: el fracaso matrimonial
lleva a sus miembros a ser mucho ms cuidadosos en la eleccin de una nueva
pareja, por lo que esta nueva relacin no matrimonial en muchas ocasiones tiene
ms proyeccin, madurez y estabilidad que la primera matrimonial.
Por ende, corresponde ver el caso concreto, y siempre considerando
el inters superior del menor, para resolver en uno u otro sentido. Para tal efecto
consideramos que hay una conducta reprochable cuando las relaciones del
respectivo padre o madre son espordicas e inestables (lo que no puede generar
el ambiente de tranquilidad y afecto necesarios), involucran a sujetos de dudosa
moral (como por ejemplo narcotraficantes, proxenetas o gente sin oficio o labor
conocida o exponen al menor a personas no familiares (por ejemplo, allegados
extraos o parientes lejanos, que eventualmente pueden cometer abusos
sexuales), etc.

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Las Inhabilidades.
Seala el artculo 226 que "podr el juez, en el caso de inhabilidad fsica o
moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o
personas competentes.
En la eleccin de estas personas se preferir a los consanguneos ms
prximos, y sobre todo, a los ascendiente?.
Segn el artculo 42 de la Ley N 16.618, que fija el texto definitivo de la Ley
de Menores, "para los efectos del artculo 226 del Cdigo Civil, se entender que
uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral: 1
cuando estuvieren incapacitados mentalmente; 2 cuando padecieren de
alcoholismo crnico; 30 cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o
educacin del hijo; 4 cuando consistieren en que el hijo se entregue en la va o
en los lugares pblicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o
a pretexto de profesin u oficio; 50 cuando hubieren sido condenados por
secuestro o abandono de menores; 60 cuando maltrataren o dieren malos
ejemplos al menor o cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un
peligro para su moralidad; 70 cuando cualesquiera otras causas coloquen al
menor en peligro moral o material".
El artculo 74 de la Ley N 19.968, de Tribunales de Familia, seala bajo el
epgrafe Medida de separacin del nio, nia o adolescente de sus padres que
"slo cuando sea estrictamente necesario para salvaguardar los derechos del
nio, nia o adolescente y siempre que no exista otra ms adecuada, se podr
adoptar una medida que implique separarlo de uno o de ambos padres o de las
personas que lo tengan bajo su cuidado. En este caso, el juez preferir a sus
parientes consangunea o a otras personas con las que aqul tenga una relacin
de confianza y, slo en defecto de los anteriores, lo confiar a un establecimiento
de proteccin. La resolucin que disponga la medida deber ser fundada".
Aplicacin de las causales. La verdad que ninguna de estas causales se
encuentra en estado puro. La complejidad de la dinmica familiar y la realidad
hace que en ocasiones se manifiesten en forma conjunta.
Causales de inhabilidad.
a) Primera causal. Descuido. El artculo 42 de la Ley N 16.618 seala en
su N Y que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad fsica o
moral cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo".
Ciertamente que el descuido es uno de los modos que adquiere la violencia
hacia el menor, ya que, como veremos en el captulo pertinente, sta no slo se
manifiesta por signos positivos, sino que por negativos, tales como el descuido,
que nos atae en este momento. El descuido es una forma de abandono,
entendida esta ltima como aquella falta de dedicacin de los padres en proveer
de los elementos indispensables que permitan a los menores tener un desarrollo
normal, tanto fisco como psicolgico, pero ambas quedan comprendidas e esta
causal.
Se ha afirmado que los elementos sealados son copulativos lo que
derivara como lgica conclusin en que se debiera incurrir en infraccin de todos
ellos para que pro ceda la causal. Esta opinin la consideramos errnea, ya que la
ley no utiliza la conjuncin "y'. Adems, el que descuide uno de los aspectos
indicados podra bastar para quitar tuicin del menor si se entiende dentro de un
contexto m: amplio, segn los antecedentes que se alleguen a la causa.

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Una forma de descuido es la sealada en el N 4 di artculo 42, que por

estar contemplado especficamente e dicha norma se aplica con preferencia a esta
causal.
Entre los efectos del abandono del hijo, por su parte, cuenta que es causal
de emancipacin judicial (artculo 27 N 2) Por otro lado, en su aspecto penal,
cuando los padres o los que legalmente hagan de tales abandonen sus hijos y r le
procuren la educacin que permiten y requieren su clase facultades, incurrirn en
falta sancionable con multa (artculo 494 N 15 del Cdigo Penal).
b) Segunda causal. Maltrato. El artculo 234 del Cdigo Civil permite a los
padres la facultad (no creemos que sea 1 derecho) de aplicar un castigo
moderado a sus hijos, esto con un fin correctivo, de disciplina. Ahora bien, el
ejercicio abusivo de esta facultad puede derivar en maltrato al menor, lo cu nos
lleva de lleno al marco de la violencia intrafamiliar, e incluso al derecho penal, ya
fuera de los lmites del Derecho de Familia.
El N 6 se refiere cuando uno o ambos padres "maltrataren o dieren malos
ejemplos al menor o cuando la permanencia ste en el hogar constituyere un
peligro para su moralidad
El maltrato es un concepto amplio, que engloba el castigo fsico y
psicolgico, as como el abandono y el descuido. Sin embargo, para efectos
legales se distinguieron las diferentes hiptesis sealadas, regulndolas
especficamente en otros numerales.
c) Tercera causal. Incapacidad.
1) El artculo sealado indica en su N1 que uno o ambos padres se
encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral cuando estuvieren
incapacitados mentalmente'. Para tal evento, la alteracin mental o trastorno
psquico de que se trate debe ser de tal magnitud que afecte la capacidad del
respectivo padre o madre para ejercer responsablemente la tuicin. En tal sentido,
se ha fallado que "la
circunstancia de que la madre necesita apoyo
psicoteraputico no implica que se encuentre incapacitada para sustentar la
tuicin de sus hija.
Cabe hacer notar la susceptibilidad de algunos cnyuges que magnifican
cualquier rasgo de carcter de su respectiva pareja y la exageran al punto de
considerarla inhbil, lo que obviamente no encuadra dentro del supuesto legal.
2) El N 2 se refiere cuando padecieren de alcoholismo crnico. El
alcoholismo crnico es una enfermedad con un nocivo efecto multiplicador dentro
de la familia, ya que los efectos del alcoholismo no se radican solamente en quien
la padece: es generadora de violencia intrafamiliar perpetuacin del ciclo de la
pobreza, y se erige como una va de escape a conflictos conyugales que de este
modo son perpetuados hasta la crisis del ncleo familiar. Asimismo, los hijos de
padres alcohlicos tienen ms posibilidades de adquirir la enfermedad, as como
presentar trastornos del desarrollo, cognitivos y sociales.
d) Cuarta causal. Falta de idoneidad. Por falta de idoneidad nos referimos a
la incapacidad del padre o madre de ejercer su rol de tal, como cuando seala la
ley "consintieren en que el hijo se entregue en la va o en los lugares pblicos a la
vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de profesin u
oficio" (N 4 del articulo 42).
En la causal en examen, a la manifiesta falta de capacidad del respectivo
progenitor de mantener bajo su custodia a su hijo, se agrega el efecto pernicioso
que tiene sobre la formacin del menor el que ste frecuente o permanezca en

50

lugares pblicos, donde es presa fcil de vicios, malas compaas, y muchas

veces testigo del inicio de una carrera delictual, todos elementos slo
enmendables con posterioridad a un tremendo costo social. Adems, el menor es
vulnerado en su derecho humano de realizar las actividades propias de su edad,
tales como jugar, educarse y criarse dentro de un ambiente seguro que le
proporcione proteccin.
Por vagancia debemos entender el deambular del menor sin actividad ni
trabajo fijo (esto ltimo ms bien dependiendo de su edad); no obsta que el menor
vuelva a su hogar en forma diaria. Por mendicidad entendemos la actividad del
menor en orden a obtener su sustento, sea el suyo propio o tambin el de su
familia, apelando a la caridad de las personas.
Indicamos recin que el menor puede no tener trabajo, dedicndose a la
mendicidad o a la vagancia. Pues bien, el que desempee un trabajo no implica
automticamente que el menor se encuentre exento de riesgo social. Esto porque
el trabajo del menor puede encubrir dichas actividades (como dice la ley, "ya sea
en forma franca o a pretexto de profesin u oficio"). Adems, estn en juego las
normas laborales que exigen la autorizacin de los representantes legales y el
cumplimiento de ciertos requisitos para que el menor trabaje.
Recordemos que en materia laboral, la regla general es que se
considerarn mayores de edad los mayores de dieciocho aos, pudiendo por ende
contratar libremente la prestacin de sus servicios. Por excepcin el Cdigo del
Trabajo seala diversas hiptesis relativas al menor de edad: 1) los menores de
18 aos y mayores de 16 pueden celebrar contratos de trabajo si cuentan con
autorizacin expresa del padre o madre; a falta de ellos, del abuelo paterno o
materno; o a falta de stos, de los guardadores, personas o instituciones que
hayan tomado a su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector
del trabajo respectivo (articulo 13 inciso 2 del Cdigo del Trabajo): 2) los menores
de 16 aos y mayores de 15 aos pueden contratar la prestacin de sus servicios,
siempre que cuenten con la autorizacin indicada anteriormente, hayan cumplido
con la obligacin escolar, y slo realicen trabajos ligeros que no perjudiquen su
salud y desarrollo, que no impidan su asistencia a la escuela y su participacin en
programas educativos o de formacin (articulo 13 inciso 30 en del Cdigo del
Trabajo); 3) los menores de 15 aos pueden celebrar contrato de trabajo con
personas o entidades dedicadas al teatro, cine, radio, televisin, circo u otras
actividades similares, en casos debidamente calificados, y con la autorizacin de
su representante legal o del juez de menores (artculo 16 del Cdigo del Trabajo).
Todo lo sealado es sin perjuicio de una serie de prohibiciones y restricciones que
no viene al caso revisar, pues se vern en la ctedra respectiva.
El N 5 del articulo en estudio se refiere cuando uno o ambos padres
"hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores".
Don Germn Ulriksen seala que "al aplicar esta causal estamos
suponiendo que los padres sean culpables del delito por el que se les condena, sin
embargo, creemos que un padre que cometa cualquier delito que merezca pena
aflictiva, debiera ser motivo suficiente para sacar al menor de su cuidado".
Estimamos esta ltima opinin como errnea, y por dos razones. En primer
lugar porque consideramos que la causal en cuestin implica en cierto modo la
aplicacin de una sancin (aunque en estricto rigor lo que est en juego es el
inters del menor, y no el del padre o madre), y stas siempre deben entenderse y
aplicarse en forma estricta, por lo que extenderla a la comisin de otros delitos
implicara una interpretacin analgica que repugna a la lgica jurdica. Para tal
efecto, consideramos que la comisin de un delito que merezca pena aflictiva
distinta de las de secuestro o abandono de menores debe encuadrarse dentro de

51

otro numeral. En segundo trmino, creemos que no cualquier delito acarrea

consigo un juicio de reproche de tal magnitud que justifique quitar la tuicin. En tal
sentido pueden encontrarse los delitos contra la propiedad: el hurto o robo
cometidos pueden haber sido cometidos precisamente para mantener a la familia
que carece de recursos.
Sin embargo, s es reprochable el caso de los delitos contra personas, pues
nada obsta que stos se verifiquen con posterioridad contra los propios miembros
de la familia, como pueden ser las lesiones, o peor an, los delitos sexuales.
e) Quinta causal. Otras causas. El N' 7 agrega, como norma abierta,
cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material".
Esto da pbulo para que 'el respectivo magistrado califique situaciones que a su
juicio, y :de los antecedentes allegados, le lleven a la conviccin de que el menor
se encuentra en peligro moral o material. Ciertamente la amplitud de las
circunstancias contempladas en los dems numerales es bastante como para
dejar esta causal sin mayor aplicacin prctica.
Juez competente. Les corresponde el conocimiento de los asuntos de tuicin a
los Juzgados de Familia, conforme a lo dispuesto en el artculo 8, N 1 de la Ley
N 19.968.
Procedimiento Aplicable. En atencin a la Ley 19. 968 a los Tribunales de
Familia.EL DERECHO DE COMUNICACIN (VISITAS)
Fundamento legal y denominacin. Es de la esencia de toda relacin familiar el
permanecer junto a los parientes y mantener una relacin constante con ellos. En
este sentido, la relacin de los padres con sus hijos es fundamental si se quiere
lograr un desarrollo armnico de stos, la estabilidad de la familia, y la
perpetuacin de las tradiciones y el fomento de buenos hbitos. El artculo 229 lo
consagra indirectamente al indicar que "el padre o madre que no tenga el cuidado
personal del hijo no ser privado del derecho ni quedar exento del deber, que
consiste en mantener con l una relacin directa y regular, la que ejercer con la
frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con
las que el juez estimare conveniente para el hijo".
Sin embargo, pese a la redaccin de la mencionada norma, que dara la
impresin de consagrar un derecho a favor de los padres, en verdad es tambin
un derecho del hijo, considerado como un sujeto de derecho en las relaciones
familiares.
Si bien la denominacin "derecho de visita est siendo suprimida de
nuestro sistema jurdico y la doctrina, no se aprecia la razn para seguir
utilizndola por parte de los tribunales y autores.
Sujetos activo y pasivo. El sujeto pasivo ser el menor de edad; el sujeto activo,
el padre o madre que carece de la tuicin del menor, as como los ascendientes o
hermanos del menor.
Procedencia.
a) Por resolucin judicial a solicitud de parte. El inciso 1 del artculo 48 de
la Ley No 16.618 seala que en caso de que los padres del menor vivan
separados, y no hubieren acordado la forma en que el padre o madre que no
tuviere el cuidado personal del hijo mantendr con l una relacin directa y regular,
cualquiera de ellos podr solicitar al juez de familia que la regule.

52

b) Por resolucin judicial de oficio. Si los padres someten a decisin judicial

la determinacin de la persona a quien corresponder ejercer el cuidado personal
del menor, y no se debatiere la forma en la que ste se relacionar con el padre o
madre que quede privado de su cuidado personal, la resolucin se pronunciar de
oficio sobre este punto, con el mrito de los antecedentes que consten en el
proceso.
c) Por acuerdo de los padres por avenimiento o transaccin. Puede darse
que los padres lleguen a un acuerdo en el rgimen de visitas. Tal acuerdo, que
puede tener el carcter de transaccin o de un avenimiento -si es dentro de un
juicio pondr trmino al litigio pendiente, y tendr los mismos efectos que una
sentencia definitiva, previa homologacin o autorizacin por el tribunal.
d) Por acuerdo de los padres en la separacin de hecho. Recordemos que
el articulo 21 de la Ley de Matrimonio Civil dispone que si los cnyuges se
separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular una serie de aspectos
relacionados con sus relaciones mutuas, "especialmente los alimentos que se
deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio". Sin
embargo, cuando hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos
"la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de tos padres que
no los tuviere bajo su cuidado" (artculo 21, inciso 2 de la ley indicada).
Limitaciones. Segn el mismo artculo 229, se suspender o restringir el
ejercicio de este derecho cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo,
lo que declarar el tribunal fundadamente".
En ninguna parte de la ley se indica que el derecho de visitas se restringir
o perder en caso que el padre no efecte o retarde el pago de las pensiones
alimenticias decretadas por el tribunal. Ambos son derechos distintos y en ningn
caso puede subordinarse un derecho a otro.
Forma de cumplir las visita. Las visitas se efectuarn en la forma, lugar y
periodicidad que seale el tribunal. Para tal efecto se considerar la edad del
menor, el entorno social en el cual vive y la relacin del sujeto activo de la visita
con el menor. as como los dems que el tribunal estime conveniente.
a) En cuanto a las fechas. Pueden ser: 1) uno o ms das de la
semana, determinndose la hora de comienzo y trmino de la visita. Este rgimen
puede otorgarse todas las semanas o semana por medio; 2) vacaciones de
invierno del menor (todos los das de este periodo o slo unos das); 3) vacaciones
de verano del menor (todos los das que dure este perodo o slo algunos das); 4)
el da de Navidad o el anterior a ste; 5) el da de ao nuevo o el siguiente a ste;
y 6) en algunas oportunidades a peticin de parte se confiere da de visita el de
cumpleaos del menor o el del padre o madre.
b) En cuanto al lugar. Nada obsta a realizar las visitas dentro del recinto del
tribunal, en dependencias especialmente habilitadas para ello, aunque muchas
veces es desaconsejable dada la fuerte carga emocional que involucran estos
sitios.
Modificaciones a las visitas. Segn el ya indicado articulo 48 de la Ley N
16.618, cualquiera de los padres podr pedir al tribunal que modifique la
regulacin que se haya establecido de comn acuerdo o por resolucin judicial, si
fuere perjudicial para el bienestar del menor.

53

Caso de incumplimiento del derecho de visitas.

a) Recuperacin del tiempo no utilizado. Esto es perfectamente posible,
atendido lo dispuesto en el articulo 48 inciso 30 de la Ley No 16.618, lo cual el
tribunal dispondr "prudencialmente".
b) Apercibimientos. El artculo 66 de la Ley No 16.618 seala que si se
infringieren las resoluciones que determinan el rgimen de visitas, el infractor ser
apremiado en la forma establecida por el artculo 543
del Cdigo de
Procedimiento Civil, incurriendo en igual apremio el que retuviese especies del
menor o se negare a hacer entrega de ellas a requerimiento del tribunal.
El apremio que seala el mencionado articulo 543 puede consistir en
arresto por quince das o bien una multa proporcional. En la prctica, una vez que
la parte respectiva pone en conocimiento del tribunal el incumplimiento del
rgimen de visitas, el juez cita al infractor a una audiencia con el objeto de que
exponga los motivos por los cuales no ha dado cumplimiento a la sentencia y
segn lo que se desprenda de la declaracin decretar el apercibimiento o
derechamente el apremio que corresponda
Salida Menor al extranjero. Regulado el derecho comunicacional o de visitas por
sentencia judicial o avenimiento aprobado por el tribunal, se requerir tambin la
autorizacin del padre o madre a cuyo favor se estableci (artculo 49 inciso 40 de
la Ley N 16.618).
Visitas y alimentos. Uno de los objetivos de la judicatura de familia es examinar y
resolver el conjunto de los conflictos de carcter familiar que involucren a los
afectados. Lo sealado se manifiesta explcitamente en el artculo 48 ter de la Ley
No 16.618, en cuya virtud aunque no se haya planteado el tema de las visitas en
el marco de una demanda de alimentos, nada obsta para que cualquiera de las
partes pueda solicitar al tribunal que emita en la sentencia un pronunciamiento
conjunto, aunque no hubieren sido incluidas en la demanda respectiva o
deducidas por va reconvencional.
Procedimiento en materia de visitas. Nos remitimos al procedimiento ordinario
bajo el sistema de los Tribunales de Familia.-

54

DERECHO DE ALIMENTOS
(Actualizado Ley N20.152)
Marco Legal Regulatorio. El presente efecto filiativo, se encuentra regulado en el
cdigo civil, particularmente en su ttulo XVIII del Libro I, artculos 321 y siguientes,
en la ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pensiones de Alimentos y sus
modificaciones posteriores introducidas por Ley N20.152 de fecha 09 de Enero de
2007.
Concepto. Es una obligacin legal impuesta a ciertas personas para que
efecten, respecto de otras, las prestaciones necesarias con el fin de satisfacer las
necesidades de existencia de stas.
De este modo, el vocablo alimentos es mucho ms amplio que en su
sentido vulgar. Un autor las define como las asistencias que por ley, contrato o
testamento se dan a algunas personas para su manutencin y subsistencia; esto
es, para comida, bebida, vestido, habitacin y recuperacin de la salud, adems
de la educacin e instruccin cuando el alimentado un menor de edad.
Caractersticas. Son varias, comprendiendo tanto al derecho como a la
prestacin alimenticia en s:
a) Atendiendo a sus prohibiciones: 1) no es susceptible de ser compensado;
4) es inembargable; 5) es imprescriptible; 6) no puede ser objeto de compromiso.
El articulo 334 seala expresamente que "el derecho de pedir alimentos no
puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo alguno,
ni renunciarse". Por su parte, el artculo 335 completa la idea sealando que "el
que debe alimentos no puede oponer al demandante en compensacin lo que el
demandante le deba a l".
Que sea imprescriptible apunta a que estando el derecho fuera del
comercio humano, no puede ganarse ni perderse por prescripcin. Distinto es el
caso de las pensiones alimenticias decretadas y devengadas, las cuales, al estar
en el comercio humano, no slo pueden prescribir si no son cobradas, sino que
tambin pueden ser objeto de contratos, tales como una transaccin. Al efecto el
artculo 336 seala "no obstante lo dispuesto en los dos artculos precedentes [ya
citados ms arriba], las pensiones alimenticias atrasadas podrn renunciarse o
compensarse; y el derecho de demandarlas transmitirse por causa de muerte,
venderse y cederse; sin perjuicio de la prescripcin que competa al deudo?.
Respecto a la inembargabilidad, lo disponen expresamente los artculos
1618 N 9 del Cdigo Civil y 445 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Respecto del compromiso, el artculo 229 del Cdigo Orgnico de
Tribunales seala a la letra que "no podrn ser sometidas a la resolucin de
rbitros las cuestiones que versen sobre alimentos".
b) Atendiendo a sus restricciones: 1) la transaccin est sujeta a ciertas
limitaciones; 2) los alimentos futuros no pueden ser objeto de actos o contratos,
mas no as los alimentos devengados.
Las restricciones de la transaccin las seala el artculo 1: "la transaccin
sobre alimentos futuros de las personas quienes se deban por ley, no valdr sin
aprobacin judicial; podr el juez aprobarla, si en ella no se contraviene lo

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dispuesto en los artculos 334 y 335" que recin vimos, y que implica que la
transaccin ser vlida, siempre que ella no significa enajenacin, venta,
compensacin o renuncia de los alimentos futuros, que como dijimos no estn en
el comercio humano, a diferencia de las pensiones devengadas.
Por otra parte, la obligacin de prestar alimentos es transmisible, lo que
implica que la obligacin de prestarlos se transmite y lo deben los herederos en
conjunto, mientras permanezcan en indivisin: "los alimentos que el difunto ha
debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria; menos cuando el
testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin"
(articulo 1168).
Clasificacin de los alimentos.
a) Primera clasificacin.
1) Alimentos legales. Son los establecidos y reglamentados por la ley.
2) Alimentos voluntarios. Son los que emanan de la voluntad del testador o
del donante, en cuanto haya podido disponer libremente de lo suyo.
La importancia de esta clasificacin apunta al rgimen legal al que se
sujetarn los alimentos. De este modo, cuando son legales, se les aplica el Ttulo
XVIII del Libro I cuyo ttulo es precisamente "De los alimentos que se deben por
ley a ciertas personas. Pero en el caso de los voluntarios, el articulo 337 dice
explcitamente: las disposiciones de este ttulo no rigen respecto de las
asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por donacin
entre vivos, acerca de las cuales deber estarse a la voluntad del testador o
donante, en cuanto haya podido disponer libremente de lo suyo".
b) Segunda clasificacin.
1) Alimentos provisionales. Los alimentos provisionales o provisorios son
los que se otorgan durante la tramitacin del juicio respectivo, siempre que se
ofrezca fundamento plausible, sin perjuicio de la restitucin, si la persona a quien
se demandan obtiene sentencia absolutoria, a menos que se haya intentado la
demanda de buena fe y con algn fundamento plausible (artculo 327 y artculo 4
de la Ley N14.908 en su nueva redaccin).
2) Alimentos definitivos. Son aquellos que cristalizan en la sentencia
definitiva, y hacen cesar los alimentos provisorios.
En caso que los alimentos definitivos sean inferiores a los provisorios o lisa
y llanamente no se concedan, se genera a favor del alimentante un crdito
imputable a las pensiones futuras, si fuere pertinente.
c) Tercera clasificacin.
1) Pensiones alimenticias devengadas (atrasadas).
2) Pensiones alimenticias futuras.
Ms que clasificacin de los alimentos, es una distincin entre las
pensiones y el momento en que se devengan. Tiene gran importancia respecto a
los actos y contratos que pueden disponer de ellas, pues, como ya sealamos, las

56

pensiones futuras no estn en el comercio humano, a diferencia de las atrasadas,

lo que implica consecuencias jurdicas diametralmente opuestas.
Requisitos para solicitar alimentos. Son cuatro:
1) necesidad del alimentario;
2) capacidad del alimentante;
3) texto legal que imponga la prestacin, y
4) ausencia de prohibicin
a) Primer requisito. Necesidad del alimentarlo. Se deduce de lo dispuesto
en el artculo 330 modificado, ya que los alimentos no se deben sino en la parte en
que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un
modo correspondiente a su posicin social" 1, lo que indica claramente que la
necesidad del alimentario debe ser efectiva, pero hasta el monto que le permita
suplir sus carencias.
b) Segundo requisito. Capacidad del alimentante. Articulo 329: "en la
tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin las
facultades del deudor y sus circunstancias domsticas'
Esto se complementa con lo sealado en el inciso 1 del artculo 10 de la
Ley N 14.908, que dispone que "el tribunal no podr fijar como monto de la
pensin una suma o porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas
del alimentante" Una norma similar seala el artculo 90 de la Ley N 18.834,
Estatuto Administrativo, al sealar que "las remuneraciones son embargables
hasta en un cincuenta por ciento, por resolucin judicial ejecutoriada dictada en
juicio de alimentos".
El articulo 3 de la Ley N 14.908, seala que "para los efectos de decretar
los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se presumir
que el alimentante tiene los medios para otorgarlos. En virtud de esta presuncin,
el monto mnimo de la pensin alimenticia que se decrete a favor de un menor
alimentario no podr ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso mnimo
remuneraconal que corresponda segn la edad del alimentante. Tratndose de
dos o ms menores, dicho monto no podr ser inferior al 30% por cada uno de
ellos". Tratndose de una presuncin legal, puede ser desvirtuada por los medios
que franquea la ley.
c) Tercer requisito. Texto legal que imponga la prestacin. Es el artculo
321 quien seala las personas a quienes se deben alimentos.
d) Cuarto requisito. Ausencia de prohibicin. Segn el inciso final del
artculo 324, "quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la
madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser
establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin.
Respecto del divorcio, el artculo 174 del Cdigo Civil dispone que el
cnyuge que no haya dado causa al divorcio tendr derecho a que el otro cnyuge
lo provea de alimentos segn las reglas generales, lo cual constituye una
manifestacin de la proteccin de la buena fe que detenta.

Cabe hacer presente que anteriormente el artculo 330 del cdigo civil distingua entre los
alimentos cngruos y los necesarios, lo cual a la sazn no corresponde diferenciar, puesto que con
la entrada en vigencia de la ley N19.585, se modific el artculo en comento y se sustituy adems
el artculo 175 del precitado cdigo, que contemplaba la existencia de los denominados alimentos
necesarios.

57

Sabemos que los menores de 18 aos y mayores de 16 estarn obligados a

obtener el consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio (artculos
106 y siguientes). Cabe precisar en este punto que el matrimonio contrado sin el
necesario consentimiento de otra persona no priva del derecho de alimentos
(artculo 115 inciso 2).
Titulares del derecho de alimentos, Se deben alimentos
articulo 321:

de conformidad al

1 al cnyuge;
2 a los descendientes;
3 a los ascendientes;
4 a los hermanos y
Y al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido
rescindida o revocada.
El orden de prelacin para demandar alimentos.
Puede darse el caso que el acreedor de alimentos rena ms de un ttulo
para demandarlos, tal como seria el caso, por ejemplo, de una mujer casada, que
tiene derecho a demandar de alimentos a su marido (articulo 321 N 1) a su
padre, siendo hija (articulo 321 N" 3), a sus hijos (artculo 321 N' 2) y si hizo una
donacin cuantiosa, al donatario segn el artculo 321 N 5.
La solucin la plantea el articulo 326: "el que para pedir alimentos rena
varios ttulos de los enumerados en e artculo 321, slo podr hacer uso de uno de
ellos, en el siguiente orden'.
Este orden se dispone del siguiente modo:
1. el que tenga segn el nmero 5, esto es, el que hizo una donacin cuantiosa,
si no hubiere sido rescindida o revocada;
2. el que tenga segn el nmero 1 esto es, como cnyuge;
3. el que tenga segn el nmero 2 esto es, como descendiente;
4. el que tenga segn el nmero 3, esto es, como ascendiente; y
5. el que tenga segn el nmero 4 esto es, como hermano, el cual no tendr
lugar sino a falta de todos los otros.
Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de grado
ms prximo. Entre los de un mismo grado, como tambin entre varios obligados
por un mismo ttulo, el juez distribuir la obligacin en proporcin a sus facultades.
Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los
alimentos en proporcin a las necesidades de aqullos. Slo en caso de
insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr recurrirse a otro.
Cunto dura y qu comprende la obligacin
a) Regla. Segn el articulo 332 inciso 1 los alimentos que se deben por ley
se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las
circunstancias que legitimaron la demanda". Incluye adems el proporcionar la
enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio, cuando el alimentante
tenga respecto del alimentario el deber de educacin y el de establecimiento.
b) Excepcin. El articulo 332 inciso 2 seala: "Con todo, los alimentos
concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarn hasta que
cumplan veintin aos.
c) Contraexcepcin. Esta ltima regla tiene excepciones, y que se darn
cuando los all mencionados: a) estn estudiando una profesin u oficio, caso en
el cual cesarn a los veintiocho aos; b) les afecte una incapacidad fsica o mental

58

que no les impida subsistir por s mismos; o bien c) por circunstancias calificadas,
el juez lo considere indispensables para su subsistencia.
De esta manera, luego de estas reglas, excepciones y contraexcepciones,
se puede afirmar que los alimentos proceden siempre que se necesiten, se
justifiquen, y se pueda pagarlos.
Aspectos procesales de los alimentos. En atencin a la reforma de la Ley de
Tribunales de Familia, nos remitimos a su procedimiento ordinario, haciendo
presente las actuaciones especficas que a continuacin detallaremos.
a) Alimentos provisorios. Conforme a la ltima modificacin legal a la ley
14.908, en particular a su artculo 4, existe una actuacin oficiosa del tribunal en
lo tocante a este punto, pues el juez al proveer la demanda debe pronunciarse con
los antecedentes que tenga, sobre los alimentos provisorios an si solicitud de
parte, al disponer la norma en comento que En los juicios en que se demanden
alimentos, el juez deber pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto con
admitir la demanda a tramitacin, con el slo mrito de los documentos y
antecedentes presentados, adems conforme a lo antes expuesto, el demandado
tendr el plazo de cinco das para oponerse al monto provisorio decretado,
debiendo adems el Juez en la notificacin de la demanda, informarle sobre esta
facultad. Finalmente, presentada la oposicin, el juez la resolver de plano, salvo
que del mrito de los antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que
deber efectuarse dentro de los diez das siguientes; y, en igual sentido el tribunal
podr acceder provisionalmente a la solicitud de aumento, rebaja o cese de una
pensin alimenticia, cuando estime que existen antecedentes suficientes que lo
justifiquen, siendo menester indicar que la resolucin que decrete los alimentos
provisorios o la que se pronuncie provisionalmente sobre la solicitud de aumento,
rebaja o cese de una pensin alimenticia, ser susceptible del recurso de
reposicin con apelacin subsidiaria, la que se conceder en el slo efecto
devolutivo y gozar de preferencia para su vista y fallo, imponindose al juez que
no d cumplimiento a la actuacin oficiosa pre-analizada responsabilidad
disciplinaria, pues incurrir en falta o abuso que la parte agraviada podr perseguir
conforme al artculo 536 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
b) Obligaciones del demando al contestar la demanda. En base a la
modificacin del artculo 5 de la ley 14.908, en su nueva redaccin estableci que
el juez, al proveer la demanda, ordenar el demandado al contestar la misma
acompaar, en la audiencia preparatoria, las liquidaciones de sueldo, copia de la
declaracin de impuesto a la renta del ao precedente y de las boletas de
honorarios emitidas durante el ao en curso y dems antecedentes que sirvan
para determinar su patrimonio y capacidad econmica. En el evento de que no
disponga de tales documentos, acompaar, o extender en la propia audiencia,
una declaracin jurada, en la cual dejar constancia de su patrimonio y capacidad
econmica. La declaracin de patrimonio deber sealar el monto aproximado de
sus ingresos ordinarios y extraordinarios, individualizando lo ms completamente
posible, si los tuviere, sus activos, tales como bienes inmuebles, vehculos,
valores, derechos en comunidades o sociedades, para lo cual, el tribunal citar al
demandado a la audiencia preparatoria personalmente o representado, bajo el
apercibimiento de apremio establecido en el artculo 543 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Finalmente, si el demandado no da cumplimiento a lo previamente indicado,
o si el tribunal lo estima necesario, deber solicitar de oficio al Servicio de
Impuestos Internos, a las Instituciones de Salud Previsional, a las Administradoras
de Fondos de Pensiones y a cualquier otro organismo pblico o privado, los

59

antecedentes que permitan acreditar la capacidad econmica y el patrimonio del

demandado, bastando indicar que el ocultamiento de cualquiera de las fuentes de
ingreso del demandado, efectuado en juicio en que se exija el cumplimiento de la
obligacin alimenticia, ser sancionado con la pena de prisin en cualquiera de
sus grados, as como tambin el demandado que no acompae todos o algunos
de los documentos requeridos o no formule la declaracin jurada, as como el que
presente a sabiendas documentos falsos, y el tercero que le proporcione
maliciosamente los mimos o inexactos o en que se omitan datos relevantes, con la
finalidad de facilitarle el ocultamiento de sus ingresos, patrimonio o capacidad
econmica, sern sancionados con las penas del artculo 207 del Cdigo Penal 2, y
en igual sentido, la inclusin de datos inexactos y la omisin de informacin
relevante en la declaracin jurada que el demandado extienda conforme a este
artculo, ser sancionada con las penas del artculo 212 del Cdigo Penal. 3
c) Sancin a los actos en perjuicio del alimentario. Por otra parte y
mediante modificacin introducida por la Ley 20.152, se estableci que todo acto
celebrados por el alimentante con terceros de mala fe, con la finalidad de reducir
su patrimonio en perjuicio del alimentario, as como los actos simulados o
aparentes ejecutados con el propsito de perjudicar al alimentario, podrn
revocarse conforme al artculo 2.468 del Cdigo Civil. Para estos efectos, se
entender que el tercero est de mala fe, cuando conozca o deba conocer la
intencin fraudulenta del alimentante, agregando un criterio innovador en lo
concerniente a la forma de sustanciacin de la presente accin, la cual se
tramitar como incidente, ante el juez de familia y ser apelable su resolucin en
el slo efecto devolutivo.
d) Prestaciones. Es la forma ms genrica de alimentos, y el ms amplio,
pues precisamente su concepto, como ya sealamos, es mucho ms abarcador
que aquel que emana de su tenor literal.
e) Suma o porcentaje de las rentas. La forma corriente de prestarse los
alimentos ser dinero, pudiendo disponer el juez al efecto que "se conviertan en
los intereses de un capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o
en otro establecimiento anlogo, y se restituya al alimentante o sus herederos
luego que cese la obligacin (articulo 333).
f) Imputacin de determinadas prestaciones a lo alimentos. El artculo
9 de la Ley 14.908 en su nueva redaccin establece que, el juez, podr decretar o
aprobar que se imputen al pago de la pensin, parcial o totalmente, los gastos
tiles o extraordinarios que efecte el alimentante para satisfacer necesidades
permanentes de educacin, salud o vivienda del alimentario.
g) Derecho de usufructo, uso o habitacin. El juez podr tambin fijar
aprobar que la pensin alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de
usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr
enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez (artculo 9 Ley No 14.908), y si
se tratare de un bien raz, la resolucin judicial servir de ttulo para inscribir los
derechos reales y la prohibicin de enajenar o gravar en los registros
correspondientes del Conservador de Bienes Races, pudiendo requerir stas
inscripciones el propio alimentario. Adems la ley, y siempre precaviendo los
intereses legtimos de terceros, estableci que la constitucin de los mencionados
derechos reales no perjudicar a los acreedores del alimentante cuyos crditos
tengan una causa anterior a su inscripcin. Finalmente, cuando el cnyuge
2
3

Es decir comete el delito de perjurio.

Por tanto incurre en los delitos de falsedad vertida en juicio y/o perjurio.

60

alimentario solicite para s o para sus hijos menores, la constitucin de un

usufructo, uso o habitacin en conformidad a este artculo, no podr pedir la que
establece el artculo 147 del Cdigo Civil respecto de los mismos bienes 4, sin
perjuicio de los apremios que procedan por el incumplimiento.
.
Garantas Para Proteger y Obtener el Cumplimiento de las Pensiones
Alimenticias forzosas.
Formas de cumplir las pensiones alimenticias. La Ley N14.908 en su nueva
redaccin, seala diversos mecanismos para obtener la proteccin y efectivo pago
de la prestacin alimenticia, bastando indicar que en mrito de lo establecido por
la Ley 20.152, se agregaron nuevas formas innovadoras con el objetivo indicado, a
saber:
a) Arresto. En caso que el obligado a efectuar prestaciones alimenticias no
cumpla con dichas prestaciones la Ley N 14.908 permite su apremio personal. As
lo seala el artculo 14: "si decretados los alimentos por resolucin que cause
ejecutoria en favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el
alimentante no hubiere cumplido su obligacin en la forma pactada u ordenada o
hubiere dejado de pagar una o ms cuotas, el tribunal que dict la resolucin
deber, a peticin de parte o de oficio y sin ms trmite, imponer al deudor como
medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintids horas de cada da hasta
las seis horas del da siguiente, hasta por quince das. El juez podr repetir esta
medida hasta obtener el ntegro pago de la obligacin'. Esta modificacin tiene por
objeto evitar la paradoja de tener a un alimentante arrestado por no cumplir sus
obligaciones y por ello en consecuencia imposibilitado de trabajar y dar
cumplimiento a aqullas. En caso que el alimentante infringiere el arresto nocturno
o persistiere en el incumplimiento de la obligacin alimenticia despus de dos
periodos de arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con arresto hasta por
quince das. En caso de que procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto
hasta por 30 das. En todo caso si el alimentante justificare ante el tribunal que
carece de los medios necesarios para el pago de su obligacin alimenticia, podr
suspenderse el apremio, as como tambin en caso de imposibilidad o de
circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo
transformaren en extremadamente grave, igual medida podr tomar tanto el
tribunal, de oficio, a peticin de parte o de Gendarmera de Chile, en caso de
enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan lugar entre las seis
semanas antes del parto y doce semanas despus de l, o de circunstancias
extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo transformaren en
extremadamente grave, todo lo cual es sin perjuicio que el apremio en comento se
aplicar al que, estando obligado a prestar alimentos a las personas mencionadas
en el artculo 14, ponga trmino a la relacin laboral por renuncia voluntaria o
mutuo acuerdo con el empleador, sin causa justificada, despus de la notificacin
de la demanda y carezca de rentas que sean suficientes para poder cumplir la
obligacin alimenticia5. Finalmente, en el cumplimento de ste apremi se agreg
por ley 20.152 que a criterio del juez, se podr entregar a las policas la facultad
de allanar y descerrajar el domicilio del apremiado, sin perjuicio de poderlo detener
donde se encuentre.

Se refiere al usufructo que se puede solicitar en el marco de los bienes familiares.

Todo lo cual es sin perjuicio que ante la imposibilidad de pagar las pensin los padres, la
obligacin pase a los ascendientes, conforme la artculo 232 del cdigo civil, con la admonicin que
el presente apercibimiento no es aplicable a a lo abuelos.
5

61

b) Multa. Si la persona natural o jurdica que deba hacer la retencin a que

se refiere el artculo 8 desobedeciere la respectiva orden judicial, incurrir en
multa, a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener, lo
que no obsta para que se despache en su contra o en contra del alimentante el
mandamiento de ejecucin que corresponda, pues as lo contempla el actual
articulo 13.
c) Retencin tanto de parte de las remuneraciones como tributaria. Es
la forma ms aplicada de obtener el cumplimiento de la prestacin de alimentos, y
que consiste en la retencin por parte del empleador del porcentaje que se haya
establecido por sentencia ejecutoriada o que cause ejecutoria de las rentas del
alimentante, para enterarlas a los alimentarios. Adems y conforme a la nueva
redaccin del artculo 13 de la ley 14.908, el empleador deber dar cuenta al
tribunal del trmino de la relacin laboral con el alimentante y en caso de que sea
procedente el pago de la indemnizacin sustitutiva del aviso previo a que se
refieren los artculos 161 y 162 del Cdigo del Trabajo, ser obligacin del
empleador retener de ella la suma equivalente a la pensin alimenticia del mes
siguiente a la fecha de trmino de la relacin laboral, para su pago al alimentario.
Asimismo, si fuere procedente la indemnizacin por aos de servicio a que hace
referencia el artculo 163 del Cdigo del Trabajo, o se pactare sta
voluntariamente, el empleador estar obligado a retener del total de dicha
indemnizacin el porcentaje que corresponda al monto de la pensin de alimentos
en el ingreso mensual del trabajador, con el objeto de realizar el pago al
alimentario, so pena de serle aplicables la multas del artculo 8 en caso de
incumplimiento. El alimentante podr, en todo caso, imputar el monto retenido y
pagado a las pensiones futuras que se devenguen. Finalmente dentro de la
presente retencin, la ley faculta al juez a decretar conforme al artculo 16 de la ley
14.908 en su nueva redaccin que en el mes de marzo de cada ao, ordene a la
Tesorera General de la Repblica, que retenga de la devolucin anual de
impuestos a la renta que corresponda percibir a deudores de pensiones
alimenticias, los montos insolutos y las pensiones que se devenguen hasta la
fecha en que debi haberse verificado la devolucin, para lo cual la Tesorera
deber comunicar al tribunal respectivo el hecho de la retencin y el monto de la
misma.
d) Caucin. Lo seala el artculo 10: "el juez podr tambin ordenar que el
deudor garantice el cumplimiento de la obligacin alimenticia con una hipoteca o
prenda sobre bienes del alimentante o con otra forma de caucin". El juez
ordenar dicha medida "especialmente si hubiere motivo fundado para estimar
que el alimentante se ausentar del pas. Mientras no rinda la caucin ordenada,
que deber considerar el periodo estimado de ausencia, el juez decretar el
arraigo del alimentante, el que quedar sin efecto por la constitucin de la caucin,
debiendo el juez comunicar este hecho de inmediato a la misma autoridad policial
a quien imparti la orden, sin ms trmite".
e) Separacin de bienes. Seala el artculo 19 que si constare en el
proceso que en contra del alimentante se hubiere decretado dos veces alguno de
los apremios sealados en el articulo 14, proceder en su caso, ante el tribunal
que corresponda y siempre a peticin del titular de la accin respectiva, amn de
otras medidas, decretar la separacin de bienes de los cnyuges. Adems si
constare en el proceso que en contra del alimentante se hubiere decretado dos
veces alguno de los apremios sealados en los artculos 14 y 16 6 proceder en su
caso, ante el tribunal que corresponda y siempre a peticin del titular de la accin
respectiva, a ms de separacin de bienes, la autorizacin para que la mujer acte
6

Suspensin de licencia de conducir o retencin tributaria.

62

conforme a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 138 del Cdigo Civil, sin
que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refiere dicho inciso, as como
tambin que el autorizar la salida del pas de los hijos menores de edad sin
necesidad del consentimiento del alimentante, en cuyo caso proceder en
conformidad a lo dispuesto en el inciso sexto del artculo 49 de la ley N 16.618.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, la circunstancia sealada en el inciso
anterior ser especialmente considerada para resolver sobre: a) La falta de
contribucin a que hace referencia el artculo 225 del Cdigo Civil; y b) La
emancipacin judicial por abandono del hijo a que se refiere el artculo 271,
nmero 2, del Cdigo Civil.
f) Arraigo. En las situaciones contempladas en el artculo 14, el juez dictar
tambin orden de arraigo en contra de alimentante, la que permanecer vigente
hasta que se efecta el pago de lo adeudado. Igualmente como en el caso del
arresto, procede su suspensin en el caso de las circunstancias sea ladas en el
artculo 14, bastando agregar que la orden respectiva debe indicar el monto d elo
adeudado, lo cual puede ser entregado al agente policial.
g) Suspensin de la licencia de conducir. As las cosas, y en mrito de la
ley 20.152 se agreg esta facultad de suspenderle al alimentante la licencia para
conducir vehculos motorizados por un plazo de hasta seis meses, prorrogables
hasta por igual perodo, si persiste en el incumplimiento de su obligacin. Dicho
trmino se contar desde que se ponga a disposicin del administrador del
Tribunal la licencia respectiva. Ahora en el evento de que la licencia de conducir
sea necesaria para el ejercicio de la actividad o empleo que genera ingresos al
alimentante, ste podr solicitar la interrupcin de este apremio, siempre que
garantice el pago de lo adeudado y se obligue a solucionar, dentro de un plazo
que no podr exceder de quince das corridos, la cantidad que fije el juez, en
relacin con los ingresos mensuales ordinarios y extraordinarios que perciba el
alimentante.
h) Solidaridad. El artculo 18 seala que sern solidariamente
responsables del pago de la obligacin alimenticia: a) quien viviere en concubinato
con el padre, madre o cnyuge alimentante; y b) los que, sin derecho para ello,
dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin.
La capacidad econmica del alimentante es independiente de la capacidad
de la concubina, y esta responsabilidad solidaria slo apunta a obtener el
cumplimiento de las prestaciones, ya que en ningn caso la concubina es la
obligada a prestar alimentos.
Cabe recalcar que para que surta pleno efecto esta responsabilidad debe
demandarse a la concubina, no procediendo ampliar la demanda con
posterioridad.
Disminucin de la obligacin alimentaria.
Hasta antes de la reforma de la Ley N' 19.585, proceda la reduccin de la
obligacin alimenticia cuando el alimentario se hubiera hecho reo de injuria grave
contra de la persona que le deba alimentos (inciso 1 del antiguo artculo 324).
Dicha causal fue derogada, subsistiendo solamente la de injuria atroz, que
produce la extincin de la obligacin.

63

Obviamente se producir la disminucin cuando las necesidades o fortuna

del alimentario cambien. En tal caso ser el alimentante quien deber acreditarlo
en el proceso respectivo o iniciar uno nuevo.
Suspensin de la obligacin alimenticia. El artculo 49 inciso 7 de la Ley N
16.618 contempla la posibilidad de que el juez que hubiera otorgado la
autorizacin para que un menor saliera del pas, decretara la suspensin del pago
de las pensiones alimenticias que se hubieran decretado a favor del menor, en
caso que ste no vuelva al pas sin causa justificada.
Extincin de la obligacin alimentaria.
a) Injuria atroz (artculo 324 inciso 1), esto es, la procedencia de alguna de
las causales de indignidad para suceder, que implican un atentado o ingratitud de
magnitud a la persona del causante (artculo 968). Con la reforma de la Ley N
19.585 se zanj la discusin respecto a qu conductas configuraban la causal en
cuestin, aunque haba uniformidad en considerar como tal las causales del
articulo 968: ahora slo proceden las que contempla ese articulo. Del mismo
modo, hasta antes de la Ley N" 19.585 la causal de injuria atroz haca cesar
completamente la obligacin de prestar alimentos (antiguo inciso final del artculo
324); ahora, en virtud de la reforma, el juez puede moderar el rigor de esta
disposicin si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves
en la conducta del alimentante.
b) Cese de las necesidades del alimentario Segn el artculo 332,
alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda".
excepcin a este principio est en el inciso 2 del mismo articulo, que
estudiamos ms arriba.

los
del
La
ya

c) Muerte del alimentario. El derecho a pedirlos es intransmisible. Sin

embargo, las asignaciones alimenticias forzosas ya devengadas generan un
crdito que se har efectivo sobre la masa hereditaria como baja general del
acervo que el difunto haya dejado (N 40 del articulo 959, en relacin con el
artculo 1168, segn el cual los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas
personas, "gravan la masa hereditaria; menos cuando el testador haya impuesto
esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin")
d) Divorcio. Desapareciendo el vinculo que los une, y por ende el ttulo, no
se deben alimentos las personas que tuvieron entre si la calidad de cnyuges
(articulo 60 de la Ley de Matrimonio Civil). Para tal efecto proceder la
compensacin econmica.