ntroduccin

Si consideramos al Derecho en general como un conjunto de normas reguladoras

de determinadas relaciones entre los individuos, debemos inmediatamente
referirnos a la sociedad en la que estos individuos estn insertos. Esta afirmacin
es predicable de cualquier ordenamiento jurdico, pero en el caso del
ordenamiento jurdico internacional se hace ms evidente.
La sociedad internacional (SI) es la base sobre la que opera el Derecho
Internacional, que ha nacido en su propio seno y en l se ha perfeccionado, al
correr de los tiempos, en los diferentes intentos de organizar dicha sociedad por
medio de normas que se agrupan en el llamado Derecho Internacional Pblico o
Derecho de Gentes (DI).
La compleja estructura de la SI, su constante estado de evolucin y el
ensanchamiento de las relaciones internacionales, hace muy difcil dar un
concepto de DI. No obstante, intentaremos en este tema aproximarnos a este
concepto, partiendo de una serie de cuestiones.

La sociedad internacional y el Derecho

internacional. Una perspectiva histrica
Origen histrico del DI
El DI surge desde que se establecen relaciones de cierta estabilidad y
permanencia entre grupos humanos con poder de autodeterminacin. La
formacin a lo largo de la historia de distintos grupos humanos polticamente
organizados e independientes entre s, dio origen a algunos principios jurdicos
reguladores de los contactos entre estos grupos, forjndose lentamente un ncleo
normativo rudimentario cuya eficacia y amplitud fue muy diversa en razn del
grado de desarrollo o evolucin, tanto de dichos grupos como de la cultura en la
que se insertaban.
El DI se ha configurado histricamente de distinta manera en razn del contenido
y grado de evolucin particulares de cada cultura (sea la china, la hind, la
islmica, la occidental, etc.) significndose como un sistema propio de normas
reguladoras de las relaciones entre los distintos grupos humanos organizados
presentes en cada una de ellas.

Rasgos principales del DI clsico

La forma histrica ms importante del ordenamiento internacional es la que
denominamos DI clsico, que tuvo sus races en la Europa Occidental del siglo
XVI y perdur, al menos, hasta 1945.

En la evolucin de la SI y del DI clsico pueden distinguirse tres sistemas de

organizacin social distintos:
El sistema europeo de Estados. La Paz de Westfalia (siglo XVII) consagr el
nacimiento del sistema europeo de Estados, basado en el Estado moderno, cuyo
proceso de formacin culmina en los siglos XV y XVI en los Reinos de Castilla,
Aragn, Portugal, Francia e Inglaterra. Hablamos de una sociedad de Estados que
se circunscribe a lo que hoy conocemos con el nombre de Europa, no slo
geogrfica, sino tambin cultural y polticamente.
El Derecho de esta sociedad de Estados europeos era un derecho descentralizado
e inorgnico, es decir, desprovisto de base autoritaria y de instituciones estables;
un derecho que encontraba su origen en la prctica estatal, la cual, a partir de
acuerdos y usos particulares, iba desarrollando lentamente normas de carcter
general.
El sistema de Estados de civilizacin europea. El sistema europeo de Estados va
a conocer una decisiva ampliacin de su horizonte geogrfico y humano con
ocasin de la ocupacin y europeizacin del Continente americano durante el siglo
XVIII. Este hecho originar la transformacin de ese sistema europeo en otro
sistema de Estados de civilizacin europea, fundamentado en una comn tradicin
cultural llevada al nuevo continente por las sucesivas oleadas de emigrantes y en
la consecuente recepcin de los principios fundamentales del Derecho de Gentes
europeo por las nuevas Repblicas americanas.
Pero este trnsito de un sistema de Estados a otro no se caracteriza
exclusivamente por una ampliacin geogrfica de la SI. El siglo XVIII traer dos
tipos de cambios: modificaciones en concepciones polticas y transformaciones en
concepciones econmicas y sociales.
La mal llamada Sociedad de Estados civilizados. La gran revolucin industrial del
siglo XIX brind los medios para acelerar la expansin de la cultura occidental por
el resto del mundo, culminando el proceso de ampliacin del sistema original en la
llamada Sociedad de Estados civilizados.
Esta sociedad queda determinada por una concepcin eurocntrica de la
Historia, conforme a la cual la humanidad extraeuropea gravitaba en torno a
Europa, es decir, en torno a los criterios y pautas de la civilizacin occidental. En
particular, la aceptacin de los principios del derecho occidental constituy la
condicin inexcusable para que cualquier poder extraeuropeo pudiera incorporarse
a la familia de las naciones civilizadas, es decir, pudiera ser reconocido como
sujeto del DI. Los Estados occidentales pusieron gustosamente a su servicio tales
principios, imponiendo la colonizacin de continentes enteros (como frica) por la
va del descubrimiento, de la ocupacin y del sometimiento de las poblaciones
autctonas, en virtud de una pretendida insuficiencia del nivel de civilizacin de
esos grupos humanos en relacin con la cultura occidental. La consecuencia ms
importante de esas ampliaciones del sistema fue precisamente el establecimiento

de relaciones de hegemona y dependencia entre la cultura occidental y otras

culturas.
La SI se reduca, en realidad, a un club casi cerrado de Estados occidentales (la
gran mayora europeos), del que era expresin genuina un DI liberal, radicalmente
descentralizado y oligocrtico.

La Sociedad Internacional y el Derecho

internacional contemporneo
Estructura de la Sociedad Internacional contempornea
La SI contempornea es universal, compleja, heterognea, fragmentada y poco
integrada, pero interdependiente, en la que cada vez hay ms intereses colectivos.
La SI es universal. La SI es universal porque forman parte de ella todos los
Estados de la Tierra, que estn ligados por el Ordenamiento internacional general.
Puede afirmarse que por primera vez en su historia, la Comunidad internacional se
ha universalizado, una vez que han accedido a la independencia la mayora de los
territorios sometidos a dominacin colonial, su constitucin como Estados y su
integracin en la Comunidad internacional. Cada parcela de territorio est bajo la
jurisdiccin de un Estado soberano o tiene un rgimen de administracin ms o
menos asumido como vlido por la Comunidad internacional.
El tiempo de las grandes conquistas y de los espacios vrgenes ha desaparecido
por completo. Los fenmenos semidescolonizadores producidos con posterioridad,
como la desintegracin de la URSS y su desmembramiento en nuevos Estados o
la divisin de antiguos Estados producto de los nacionalismos, han aadido unos
nmeros ms al conjunto de Estados, pero no han aportado ya nada al carcter
universal de la Comunidad internacional.
La SI es compleja. La SI es compleja por la impresionante lista de problemas
diversos pendientes de resolver, desde el imparable aumento de la poblacin y la
pobreza extrema de muchos pases en desarrollo hasta el deterioro y la
contaminacin del medio ambiente, pero tambin por la importancia e intensidad
de los cambios que se producen en muy variados frentes. La complejidad no se da
slo en el terreno poltico, sino tambin en el econmico, en el cultural o en el
social.
La SI es heterognea. La SI es heterognea por la desmesurada desigualdad
econmica entre Estados desarrollados y en desarrollo, que divide de hecho a
stos en dos mundos bien diferentes (el Centro y la Periferia, o el Norte y el Sur,
segn se prefiera).

Tambin es heterognea por la evidente desigualdad del poder poltico entre las
grandes potencias y el resto de Estados, que es en buena medida complemento y
consecuencia de la escisin anterior (todas las grandes potencias son Estados
desarrollados). Esa misma heterogeneidad se extiende tambin, aunque no de la
misma forma, al poder militar (donde destaca la gran superpotencia
norteamericana, seguida de un conjunto de potencias medias y, finalmente, el
resto de los Estados).
La SI est muy fragmentada y poco integrada. La SI est muy fragmentada y poco
integrada porque su grado de institucionalizacin sigue siendo relativo. Ello no
significa que no exista integracin o institucionalizacin de la SI: segn la Unin de
Asociaciones Internacional, en el ao 2000 existan alrededor de 250
Organizaciones internacionales de las que 180 son regionales. Estas
Organizaciones internacionales de mbito universal y regional actan como
cauces e instancias de la cooperacin entre los Estados en campos especficos,
sobre todo en materia econmica, social y tcnica; pero predomina la
fragmentacin impuesta por las diferencias econmicas, polticas y culturales entre
los Estados.
La SI es interdependiente. La SI es interdependiente porque los Estados nunca
fueron siquiera relativamente autosuficientes. Todos ellos se encuentran en
situacin de dependencia, incluso las grandes potencias, lo que obliga a una
lgica complementariedad que compense suficientemente la muy heterognea
distribucin de fuentes de energa, recursos y poblacin entre todos los Estados
del sistema.
La SI es una sociedad de riesgos globales. La SI es una sociedad de riesgos
globales como causa directa del proceso de mundializacin y de interdependencia.
Las barreras que han desaparecido con el proceso de mundializacin no slo han
permitido una circulacin ms libre de los factores de produccin, sino tambin de
los criminales, de los grupos terroristas o de la contaminacin. Por muy
perfeccionado que sea el sistema defensivo de un Estado es muy difcil que pueda
evitar una accin criminal, un atentado terrorista o una catstrofe ecolgica en el
corazn de su territorio.
Fenmenos como los atentados del 11 de septiembre de 2001 en Estados Unidos
o el aumento del cncer o de la temperatura de la tierra por el deterioro de la capa
de ozono son ejemplos de esa situacin. Todo ello ha reforzado la idea de la
existencia de intereses colectivos para lo que es necesario una accin colectiva
multilateral.
En resumen, la SI contempornea sigue siendo descentralizada e interestatal, slo
est parcialmente organizada y se distingue, en orden de importancia, por dos
grandes escisiones:

La escisin econmica entre Centro y Periferia o Norte y Sur.

La escisin poltica entre una superpotencia, un conjunto de potencias

medias y el resto de Estados.

La SI contempornea responde a la interaccin de variables muchas veces

contradictorias, que sitan al Estado en el centro de complejas tensiones, en las
que interpreta, a la vez, papeles protagonistas y de actor secundario.
Dependiendo del lugar que ocupe, podemos identificar tres estructuras presentes
en el sistema internacional:

Una estructura relacional reflejada en una SI predominantemente

interestatal, descentralizada, paritaria y fragmentada.

Una estructura institucional reflejada primordialmente en la cooperacin

institucionalizada a travs de las Organizaciones internacionales.

Una estructura comunitaria regida por el principio de la solidaridad que se

encuentra todava en proceso de formacin.

Las tres estructuras anteriores coexisten en la SI contempornea. Ninguna de ella

tiene vocacin de sustituir a la otra, sino que se encuentran trabadas en la
estructura nica de la SI contempornea.

El concepto de DIP
En sentido amplio, entendemos por DI el sistema de normas y principios que
forman el Ordenamiento jurdico de la SI contempornea. Esta definicin requiere
algunas precisiones:

Sistema de normas y principios. Con este trmino nos referimos a dos

aspectos esenciales:
o Entendemos que el Ordenamiento jurdico no es una serie de
normas aisladas, sino un verdadero conjunto, que por sus
conexiones forma un sistema.
o Con el trmino sistema pretendemos resaltar su aspecto dinmico,
es decir, de la produccin y cambio de las normas y de su aplicacin,
as como de sus relaciones o conexiones.

El referido Ordenamiento tiene carcter jurdico, lo que debe diferenciarlo

de la Moral y de la Cortesa internacional.

A nuestro juicio, lo que realmente diferencia la Moral internacional y DI es el

diferente grado de sancin y, ms exactamente, por lo que se refiere al

ordenamiento internacional, la responsabilidad internacional que origina la

violacin del DI.

La Cortesa ha tenido y tiene una gran importancia en el mbito de las

relaciones internacionales. Los usos sociales internacionales pueden llegar
a transformarse en normas jurdicas cuando al elemento material de
repeticin de actos se une la opinio iuris o convencimiento de que ellos
obligan jurdicamente. El referido mecanismo no es otra cosa que la
transformacin de usos sociales en costumbres jurdicas. Una buena parte
de las instituciones del Derecho diplomtico (inmunidades y privilegios)
nacieron por esa va. Ahora bien, lo que verdaderamente nos interesa es
diferenciarlos. Mientras que la violacin de las normas de cortesa no
engendra responsabilidad internacional, la infraccin de una norma jurdica,
por el contrario, s da origen a la misma.

Historicidad
o Al ser el Derecho un producto en transformacin, debemos acentuar
la nota de la historicidad. Esa nota es la que provoca que dichas
normas deban ser interpretadas y aplicadas en el marco del conjunto
del sistema jurdico vigente en el momento en que se practica la
interpretacin.

Los principios bsicos del DI contemporneo

Los principios formulados en el artculo 2 de la Carta de la ONU de 1945
establecen las obligaciones principales a que se somete la conducta de los
rganos y de los miembros de las Naciones Unidas. Son reglas de organizacin
muy generales que pretenden enmarcar jurdicamente el comportamiento de los
rganos de la ONU y las relaciones entre los Estados miembros, con el objetivo de
propiciar la paz y la seguridad internacionales. Inicialmente eran cinco, a los que
se incorporaron posteriormente dos ms mediante la Resolucin 2625 de la
Asamblea General de 24 de octubre de 1970, que incluye como anexo la
Declaracin donde se proclama que estos principios constituyen principios
bsicos de derecho internacional.
La Resolucin 2625, sobre todo, declara y desarrolla progresivamente normas de
DI ya existentes, como los cinco principios incluidos en la Carta de 1945, y que
son, por tanto, comunes a ambas:

Principio de igualdad soberana de los Estados.

Principio de buena fe.

Principio del arreglo pacfico de las controversias.

Principio de la prohibicin de la amenaza o del uso de la fuerza.

Principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin de los

pueblos.

A estos cinco principios hay que sumar dos ms, que son privativos de la
Resolucin 2625, porque no aparecen recogidos taxativamente en la Carta:

Principio de no intervencin.

Principio de la cooperacin pacfica entre los Estados.

Esta relacin de principios no es exhaustiva, sino que la relacin de principios est

siempre abierta y puede ampliarse, mediando el consensus necesario para ello. La
evolucin en el consensus de los Estados no slo afecta al nmero de los
principios, sino tambin a su contenido y a la interaccin y, a veces, contradiccin
entre ellos.
Los principios enumerados constituyen para la mayora de la doctrina el marco
normativo del DI contemporneo y su principal sea de identidad, ya que, por su
propio contenido y por la prctica estatal que los ha seguido, ocupan una posicin
central en el ordenamiento y vienen a representar formalmente la expresin de su
estructura general en la presente etapa de su evolucin histrica.

Caracteres y contenido del DIP

Derecho internacional general y derecho internacional particular
La variedad de relaciones en la sociedad internacional permite distinguir dos
grandes categoras en las reglas internacionales: las que constituyen el
denominado Derecho internacional general y el Derecho internacional particular. El
criterio que informa esta distincin nace del distinto mbito de aplicacin de unas y
otras reglas.

El Derecho internacional general es el universal, aplicable a todos los

Estados por el hecho de ser miembros de la Comunidad internacional.

El Derecho internacional particular es normalmente el constituido por pacto

o convencin aplicable a los Estados que hayan consentido en obligarse
por dichas normas.

Salvo el supuesto muy singular de la Carta de las Naciones Unidas no hay,

probablemente, acuerdo alguno que vincule a todos los Estados sin excepcin.

El ius cogens

El ius cogens son aquellas normas dotadas de una particular densidad, que en
virtud de sta se imponen y prevalecen sobre todas las dems.
El prrafo segundo del artculo 53 de la Convencin de Viena de 1969 sobre el
Derecho de los tratados, establece que Para los efectos de la presente
Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma
aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto
como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada
por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo
carcter. Ejemplo de estas normas seran las relacionadas con el Derecho
humanitario o la prohibicin absoluta de la tortura o el genocidio.

El art. 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de

Justicia
Enumeracin de las fuentes del DIP
Para el estudio de las fuentes del DI en particular, vamos a seguir la enumeracin
dada en el art. 38 del Estatuto del TIJ.
El artculo 38.1 del Estatuto del TIJ, establece que La Corte () deber aplicar:

las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que

establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;

la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente

aceptada como derecho;

los principios generales de derecho reconocidos por las naciones

civilizadas;

las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor

competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el
art. 59.

Segn este artculo, realizamos la siguiente clasificacin:

Fuentes primarias

Tratado

Costumbre

Principios generales del Derecho

Medios auxiliares

Jurisprudencia

Doctrina cientfica

No obstante, debemos dejar bien claro aqu que las fuentes, en el sentido estricto
de la palabra, slo son las conocidas por principales o primarias y que la
referencia del art. 38 a la jurisprudencia y doctrina cientfica no est hecha en el
sentido de que ellas sean capaces de crear, modificar o extinguir una norma
jurdica, sino, simplemente, la de cumplir una misin estrictamente auxiliar de
ayudar al Juez y al intrprete a determinar el exacto contenido de las normas
jurdicas, principalmente la costumbre y los principios generales del Derecho, o
bien a interpretar estos ltimos y los tratados internaciones. La jurisprudencia y la
doctrina cientfica no son verdaderas fuentes de produccin de normas.

Primaca y derogacin entre las fuentes

El artculo 38 del Estatuto del TIJ plantea la duda de si el orden de enumeracin
que establece supone o no una jerarqua entre las fuentes o, dicho en otros
trminos, si el Juez debe preferir un tratado a una costumbre o sta a un principio
general del derecho. La cuestin se plantea tambin en la mayora de los
ordenamientos internos, pero en stos se establece generalmente una primaca a
favor de la ley. En DI, por el contrario, no creemos que pueda mantenerse la
existencia a priori de una jerarqua entre las fuentes y ello por varios motivos:

En el artculo de referencia se hace una enumeracin con las letras a), b) y

c) y no se utilizan los ordinales, que hubieran supuesto un criterio
claramente jerrquico.

La doctrina es prcticamente unnime en considerar que las distintas

fuentes tienen entre s el mismo rango normativo y valor derogatorio. Es
decir, la costumbre no prevalece sobre el tratado y a la inversa, lo que no
ocurre, en los ordenamientos internos, que establecen en general la
primaca de la ley o norma escrita.

Por tanto, en caso de conflicto entre fuentes, los criterios de primaca y derogacin
son los generales:

En primer lugar, una norma posterior de contenido contrario deroga a una

anterior de idntico rango, excepcin hecha de las normas de ius cogens
que prevalecen sobre cualesquiera otras segn reza el art. 53 del Convenio
de Viena sobre Derecho de los Tratados. Por ejemplo, una costumbre o

tratado general posterior de contenido contrario deroga a una costumbre o

tratado general anterior.

En segundo lugar, una norma especial o particular, prima, sin derogarla,

sobre una norma general. As pues, los tratados, que contienen
normalmente reglas particulares, porque obligan a un nmero limitado o
menor de sujetos, priman, por esta razn, sobre las costumbres generales.
Lo mismo ocurre con las costumbres particulares, sean regionales o
locales, que prevalecen siempre sobre las costumbres generales.

La igualdad de rango es acorde con la prctica judicial, con la propia estructura

descentralizada del DI, si se la compara con los ordenamientos internos y con su
evidente falta de formalismo en la creacin y aplicacin de las normas.

Los principios generales del Derecho

Una de las fuentes que enumera el art. 38 del Estatuto del TIJ son los principios
generales del Derecho. Actualmente no cabe duda de que se trata de una
autntica fuente del DI, mxime despus de su reconocimiento por el propio
Estatuto del TIJ.

Los orgenes de los principios generales del derecho y su inclusin

en el Estatuto del TIJ
Los principios generales a los que se pretenda hacer especial referencia en el art.
38.1.c) del Estatuto del TIJ eran los principios que estn presentes en todos los
ordenamientos jurdicos y, lgicamente, tambin en el Derecho Internacional con
las consiguientes adaptaciones. No obstante, la jurisprudencia va a utilizar el art.
38.1.c) del Estatuto del TIJ para referirse no slo a esos principios generales del
Derecho presentes en los ordenamientos internos, sino tambin para referirse a
los principios generales del Derecho Internacional, que son principios propios de
este ordenamiento jurdico.

La concrecin de los principios generales en el Derecho

internacional
Los principios generales del derecho aplicables en el ordenamiento internacional
tienen dos procedencias:
1. Principios considerados como tales in foro domestico
o Son aquellos que han sido recogidos de los ordenamientos internos.
Guggenhein ha realizado la siguiente enumeracin de los principios
generales in foro domestico que han sido recibidos por el DI:

El de prohibicin de abuso de derecho.

El de responsabilidad internacional nacida de actos ilcitos y la

restitucin de lo adquirido por medio de un enriquecimiento
injusto.

La excepcin de prescripcin liberatoria.

La obligacin de reparar los daos debe abarcar no slo el

dao efectivamente sufrido (danum emergens), sino tambin
la ganancia dejada por obtener (lucrum cessans).

2. Principios generales propiamente internacionales

o Entre ellos podemos citar los siguientes:

La primaca del tratado internacional sobre la ley interna.

El principio de continuidad del Estado.

El de que en materia de responsabilidad internacional la

indemnizacin debe ser apreciada en funcin de la realizacin
efectiva del dao.

La regla del agotamiento previo de los recursos internos antes

de acudir a la va internacional.

Algunos otros relativos a la conducta en la guerra martima.

La enumeracin dada de los anteriores principios es meramente indicativa y en

manera alguna podemos considerarla como exhaustiva. El perfeccionamiento
constante del DI, el aumento de la vida de relacin internacional, la incorporacin
a los tribunales internaciones de personas de culturas jurdicas muy diversas, y la
multiplicacin y especializacin creciente de la jurisdiccin internacional (con la
incorporacin del Tribunal Internacional del Derecho del Mar o del Tribunal Penal
Internacional), entre otras cosas, son factores que necesariamente influirn en la
mayor riqueza del DI. Dentro del mismo, los principios generales pueden ser un
elemento utilsimo para avanzar por el camino de una constante mejora de la
convivencia pacfica de los pueblos.

La jurisprudencia internacional
Entre los dos medios auxiliares que el art. 38.1.d) del Estatuto del TIJ menciona
encontramos las decisiones judiciales, ms conocidas por jurisprudencia. Su
misin no es la de crear Derecho, sino la de ser un medio para determinar las

reglas de Derecho, pues como dijo un antiguo Juez del TIJ (Visscher en 1962) en
definitiva, la misin del Tribunal es la de decir cul es el Derecho aplicable, no la
de crearlo.
Igual que el Derecho interno, las decisiones judiciales tienen un valor
extraordinario, dando lugar a la forma ms notable de interpretacin del Derecho.
En el prctica, despus del florecimiento de los tribunales internacionales, el valor
del precedente jurisprudencial es tan grande que ha contribuido a la formacin de
una jurisprudencia fundada en el campo del DI. Nos dan prueba de ello el TPJI y el
TIJ que citan continuamente sus decisiones anteriores, bien para recogerlas o bien
para explicar la falta de similitud con el precedente y as dejar salvada no slo la
falta de aplicacin, sino tambin el propio prestigio del Tribunal por la presunta
falta de un criterio congruente y unificado con respecto a las decisiones anteriores.
La funcin de la jurisprudencia es doble:
1. Como elemento de interpretacin. Los tribunales internaciones realizan
continuas referencias a las decisiones anteriores como elemento de
interpretacin del Derecho. Bentivoglio afirma que el Juez desarrolla en el
ordenamiento internacional una verdadera y propia funcin interpretativa.
2. Como medio de prueba. La jurisprudencia est llamada a cumplir una
misin capital que es la de probar y proclamar la existencia de las normas
del DI. Miaja seala que lo mismo que ocurre en los rdenes jurdicos
estatales, la jurisprudencia de los tribunales internacionales sirve para
proclamar principios fundamentales del orden jurdico internacional y para
extender a otros supuestos las soluciones que ya han sido ofrecidas por
reglas convencionales o consuetudinarias.
Es precisamente a este segundo sentido de medio de prueba al que se refiere de
una manera directa el art. 38 del Estatuto del TIJ, al atribuir a la jurisprudencia la
caracterstica de medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho.
La jurisprudencia de los tribunales internaciones forma hoy un cuerpo muy amplio,
tanto en lo que se refiere a su volumen como a las distintas jurisdicciones que han
ido creando o produciendo esa jurisprudencia. Entre los tribunales internaciones
ms importantes que estn ejerciendo jurisdiccin tiene una importancia y un peso
excepcional el TIJ, con sede en La Haya, y su antecesor el TPJI, que se disolvi
como consecuencia de la Resolucin de 18 de julio de 1946 de la Sociedad de
Naciones.

La doctrina cientfica
La doctrina cientfica es la opinin de los publicistas en la materia, que forman la
llamada interpretacin doctrinal y que se manifiesta ya en forma individual,
mediante sus trabajos, ya en forma colectiva, a travs de los debates, acuerdos y

resoluciones de los Institutos cientficos, tales como el Institut de Droit

International. Su primer valor es el de ser "un medio auxiliar" para la determinacin
de las normas internacionales.

La costumbre internacional
Concepto e importancia
Tal como se recoge en el apartado b) del artculo 38 del Estatuto del TIJ,
entendemos por costumbre internacional la expresin de una prctica seguida por
los sujetos internacionales y generalmente aceptada por stos como derecho.
De lo anterior se desprende que la costumbre est formada por dos elementos:
1. El elemento material, de repeticin de actos o prctica constante y uniforme
de los sujetos.
2. El elemento espiritual u opinio iuris sive necessitatis, es decir, la conviccin
por parte de los sujetos de DI de que se trata de una prctica que obliga
jurdicamente.
No deben confundirse la costumbre y la cortesa internacional. La cortesa o
comitas gentium, ha tenido y tiene cierta importancia en el mbito de las
relaciones internacionales. Los usos sociales internacionales pueden llegar a
transformarse en normas jurdicas cuando al elemento material de repeticin de
actos se une la opinio iuris, o convencimiento de que ellos obligan jurdicamente.
El referido mecanismo no es otra cosa que la transformacin de usos sociales en
costumbres jurdicas. Una buena parte de las instituciones del Derecho
diplomtico (inmunidades y privilegios) nacieron por esa va. Lo que
verdaderamente nos interesa es diferenciar ambos fenmenos: mientras que la
violacin de las normas de cortesa no engendra responsabilidad internacional, la
infraccin de una norma jurdica, por el contrario, s da origen a la misma.
La importancia de la costumbre en DI es enorme. Se puede afirmar que
prcticamente todo el DI general que rige en la SI est formado por normas
consuetudinarias y principios generales del Derecho. Por otro lado, existe una
amplia corriente doctrinal que ve en la costumbre la clave para los estudios de la
fundamentacin del DI.
La costumbre mantiene su importancia pese al proceso codificador y a la obra de
las Organizaciones internacionales, porque la codificacin es lenta e incompleta. A
veces tambin es imprecisa, como el TIJ reconoci. Adems, el proceso
consuetudinario se sigue adaptando muy bien al ritmo cambiante de la formacin
del DI en la SI contempornea y a la participacin en dicha formacin de todos los
Estados interesados.

Quines participan en la formacin de la costumbre

En la formacin de la costumbre participan los propios sujetos de la SI. Ello
supone una de las singularidades del DI comparado con el Derecho interno, de
que sean los propios destinatarios de las normas los que las creen, modifiquen o
extingan.
Los Estados continan siendo los principales creadores de la costumbre, sobre
todo en sus relaciones mutuas, pero tambin a travs de su prctica en el seno de
las Organizaciones internacionales.

El elemento material
El elemento material consiste en la repeticin de actos (precedentes). Esta
conducta constante puede manifestarse de formas diversas: bien por la actuacin
positiva de los rganos de varios Estados en un determinado sentido, por leyes o
sentencias internas de contenido coincidente, por la repeticin de usos, por
instrucciones coincidentes de los Gobiernos a sus agentes y funcionarios, por
determinadas prcticas en el seno de las Organizaciones internacionales, etc.
Respecto al tiempo necesario para que la prctica pueda ser considerada como
constitutiva del elemento material, en el DI clsico siempre se subray la
importancia de la antigedad de la prctica como factor muy a tener en cuenta en
el momento de la prueba de la existencia de la costumbre. En el DI
contemporneo, por el contrario, se ha afirmado la viabilidad de la costumbre
instantnea. EL TIJ no ha adoptado ninguna de esas dos posturas extremas.
Un problema particular es el relativo a si en la formacin de la costumbre caben
las omisiones o costumbres negativas. La doctrina se muestra en su mayora
favorable y en la jurisprudencia del TIJ encontramos tambin un asidero favorable
en la Sentencia de 7 de septiembre de 1927.

La opinio iuris sive necessitatis

El elemento espiritual no es otra cosa que la conviccin de que los sujetos
internacionales se encuentran ante una norma obligatoria jurdicamente. La
necesidad de este elemento hoy ofrece pocas dudas, dado lo inequvoco de la
jurisprudencia al respecto y las rectificaciones de la doctrina. Guggenheim neg
inicialmente la necesidad de este elemento. Sin embargo, aos ms tarde (en
1967) rectific sus criterios anteriores, afirmando que segn la teora hoy
dominante, la repeticin prolongada y constante de ciertos actos no es suficiente
para engendrar una norma consuetudinaria; es necesario que el autor de dichos
actos tenga la intencin, al ejecutarlos, de cumplir con una obligacin o de ejercer
un derecho () La forma de manifestarse la opinio iuris, importante para la
prueba de la misma, puede ser muy diversa, pero siempre se manifestar a travs
de la prctica de los Estados y otros sujetos.

Destaca el papel desempeado por las Resoluciones de la AG de la ONU en la

formacin de la opinio iuris.

Clases de costumbre y su obligatoriedad

Costumbres generales o universales.

o Tienen mbito universal y obligan en principio a todos los Estados,
salvo que se hayan opuesto a la misma en su perodo de formacin
de manera inequvoca y expresa (regla de la objecin persistente).
Por tanto, el litigante que se oponga a que le sea aplicada una
costumbre general habr de probar que la ha rechazado en el
perodo de formacin, recayendo sobre l la carga de la prueba.

Costumbres particulares
o Costumbres regionales. Son aquellas que han nacido entre un grupo
de Estados con caractersticas propias. Cabe hablar de ellas, por
ejemplo, en el mbito de Iberoamrica o en el de la Unin Europea.
Las referidas costumbres, en el caso de un litigio internacional,
habrn de probarse por la parte que las alega.
o Costumbres locales o bilaterales. Su mbito de aplicacin es ms
reducido que el de las anteriores, pudiendo afectar solamente a dos
Estados. En este caso podemos hablar de una costumbre bilateral.

La codificacin del Derecho Internacional

La Comisin de derecho internacional (CDI)
La CDI es un rgano tcnico codificador que, bajo la autoridad y el control de la
AG de la ONU, se dedica a la labor de codificacin y desarrollo progresivo del DI.
El Estatuto distingue entre el desarrollo progresivo del derecho internacional y la
codificacin del derecho internacional, reservando la iniciativa del desarrollo
progresivo a la AG y la de codificacin a la CDI, entendindose que la tarea de
desarrollo progresivo atendera ms a factores polticos y la de codificacin a
factores cientficos y tcnicos. Sin embargo, la CDI termin elaborando un
procedimiento nico de trabajo que, aunque basado en el Estatuto, no toma en
cuenta las diferencias formales que el Estatuto establece para ambos supuestos,
ya que todos los procesos codificadores contienen elementos de codificacin y de
desarrollo progresivo. De hecho, la CDI ha considerado expresamente esta
distincin como inviable en la prctica y ha recomentado su eliminacin en
cualquier futura revisin del Estatuto.

El procedimiento nico realizado por la CDI responde al establecido en el artculo

16 del Estatuto. Gracias a este procedimiento se ha logrado codificar
principalmente, entre otras materias, el Derecho diplomtico y consular, el
Derecho de los tratados y el Derecho del mar.

Nuevos procedimientos y crisis del proceso codificador

La decisin de la AG de poner en manos de un rgano intergubernamental o
poltico, como la Comisin de Fondos Marinos, la preparacin de la Tercera
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, constituy el origen
de la crisis del mtodo codificador tradicional llevado a cabo por la CDI. Esta labor
realizada por la Comisin de Fondos Marinos ha provocado la aparicin de nuevos
procedimientos de codificacin y, sobre todo, de desarrollo progresivo del DI,
paralelos al procedimiento caracterstico de la CDI. Sin embargo, nadie duda
acerca del valor permanente que posee el proceso metdico de codificacin y
desarrollo progresivo del DI que lleva a cabo la CDI, un excelente instrumento
para superar las incertidumbres, el escaso desarrollo o los cambios sobrevenidos
en algunos sectores del ordenamiento internacional.

La interaccin normativa entre costumbre y tratado

y entre costumbre y resoluciones de la AG
El fenmeno de la codificacin y desarrollo progresivo del DI ha producido ciertos
efectos en la formacin del DI consuetudinario, bajo formas o modalidades que
Jimnez de Archaga ha descrito como efecto declarativo, efecto cristalizador y
efecto constitutivo o generador.
De acuerdo con la jurisprudencia del TIJ, la doctrina ha recogido y sistematizado
esos tres supuestos de interaccin entre costumbre y tratado, a saber:
1. Efecto declarativo. Una costumbre preexistente que es declarada o
enunciada en un tratado.
2. Efecto cristalizador. Una costumbre en formacin cristaliza en norma
consuetudinaria mediante la adopcin de un tratado.
3. Efecto constitutivo o generador. Formacin de una costumbre a partir de la
disposicin de un tratado gracias a una prctica posterior constante y
uniforme de los Estados conforme con dicha disposicin.
Es evidente que esta interaccin entre costumbre y tratado puede conducir a la
existencia paralela de reglas de contenido idntico, pero de distinta naturaleza
normativa (consuetudinaria y convencional), lo que debe ser tenido muy en cuenta
al aplicarlas. La regla es que ambas normas conservan una existencia propia y
autnoma al objeto de su aplicacin, sin que quepa ninguna confusin entre ellas.

En otros trminos, la aplicacin e interpretacin del DI consuetudinario y del DI

convencional se rigen por reglas diferentes porque se trata de fuentes o vas
normativas de distinta naturaleza, sin que la posible coincidencia de los contenidos
de conducta establecidos en algunas de sus normas modifique en nada este
hecho.
As, por ejemplo, ya sabemos que un Estado puede oponerse a que se le aplique
una norma consuetudinaria a la que se haya opuesto de forma inequvoca y
persistente desde su origen (regla de la objecin persistente), regla que vendra a
equivaler mutatis mutadis a la establecida en el art. 34 del Convenio de 1969
sobre el Derecho de los Tratados, donde se afirma en principio que un tratado no
crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.
Ahora bien, el DI consuetudinario desconoce la institucin de las reservas, tan
propia del DI convencional, por la que se permite a un Estado parte en un tratado
excluir la aplicacin de ciertas obligaciones del tratado o restringir su alcance en
sus relaciones mutuas con el resto de Estados parte; institucin que no tiene
parangn en el DI consuetudinario, que no admite estos matices formales. Ello
puede conducir a que una determinada obligacin internacional que no sea de
aplicacin a un Estado en tanto que contenida en una norma convencional, porque
haya hecho expresa reserva de ella, pueda serle de aplicacin en tanto que
contenida en una norma consuetudinaria general, siempre que no se haya opuesto
de manera inequvoca y persistente a ella.

Efecto declarativo
La interaccin declarativa se refiere al supuesto de una costumbre ya existente
que es recogida y declarada en un convenio codificador de mbito multilateral, con
el efecto general de precisarla y sistematizarla por escrito, adems de servir como
prueba suficiente de la presencia del elemento espiritual (opinio iuris)
imprescindible para determinar la existencia de dicha costumbre. El elemento
clave de este efecto lo constituye la adopcin y posterior entrada en vigor del
tratado: desde ese momento, un determinado contenido de conducta rige
simultnea y paralelamente en el plano consuetudinario (para los Estados que han
seguido cierta prctica concordante con ese contenido de conducta) y en el
convencional (para los Estados parte en el tratado que declara la norma
consuetudinaria).
En algunos casos, no es necesario que el tratado entre en vigor para que
produzca este efecto declarativo o cualquier otro efecto (el cristalizador o el
constitutivo), pudiendo valer como prueba de la existencia de una costumbre el
simple acuerdo general oficioso mantenido durante cierto tiempo y sobre un
determinado contenido de conducta en el seno de una conferencia codificadora de
mbito universal, siempre que la prctica coetnea haya sido respetuosa con
dicho acuerdo.

La Convencin de 1982 sobre el Derecho del Mar, adoptada por la Tercera

Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, no entr en vigor
hasta el 16 de noviembre de 1994, pero nadie duda de que dicha Convencin ha
declarado o bien cristalizado un gran nmero de normas consuetudinarias desde
la fecha de su firma en 1982 e incluso antes. Lo mismo ocurri con varias
disposiciones del ya citado Convenio de 1969 sobre el Derecho de los Tratados
antes de su entrada en vigor el 25 de enero de 1980, que fueron previamente
aplicadas por el TIJ en casos sometidos a su juridiccin, al entender que se
limitaban a declarar o enunciar normas consuetudinarias ya existentes sobre la
terminacin y suspensin de la aplicacin de los tratados (nos referimos a los
artculos 60 a 62 del Convenio de 1969).

Efecto cristalizador
Este efecto se distingue por la existencia de una norma consuetudinaria en vas de
formacin, que logra cristalizar formalmente en virtud de un acto suficientemente
relevante, ya sea:

La adopcin de un tratado multilateral que recoja el mismo contenido de

conducta objeto de la prctica consuetudinaria anterior al tratado.

Cualquier otra prueba o manifestacin de su aceptacin general por los

Estados participantes en un proceso codificador, aunque dicha aceptacin
no tenga rango normativo.

En este supuesto, la norma as cristalizada obliga en el plano consuetudinario a

todos los Estados que no se hayan opuesto expresamente a la misma, y en el
plano convencional a todos los Estados parte en el tratado o participantes en el
proceso codificador.

Efecto constitutivo o generador

Este efecto se caracteriza porque ciertas disposiciones de un tratado se convierten
en modelo de la conducta subsiguiente de los Estados en el plano
consuetudinario, dando lugar a una norma de DI consuetudinario si la prctica
posterior es suficientemente constante y uniforme.
De acuerdo con la jurisprudencia del TIJ, es preciso que se cumplan ciertos
requisitos:

La regla convencional que origina el proceso debe tener carcter normativo,

es decir, debe ser una regla general vlida para un nmero indeterminado
de situaciones de hecho idnticas o anlogas, o, al menos, debe poseer la
capacidad necesaria para constituirse en una norma general porque su
contenido de conducta as lo permita.

La prctica posterior debe ser general, uniforme y constante en el mismo

sentido de la disposicin convencional invocada.

El elemento clave de este efecto radica en la prctica subsiguiente al tratado de

los Estados no parte, cuya conducta ser determinante en la formacin de la
costumbre por no estar obligados en principio a comportarse en el sentido que
invocan las disposiciones convencionales; en el bien entendido que, en este
supuesto, el silencio de los terceros Estados no podr interpretarse nunca como
una aquiescencia o aceptacin tcita de dichas disposiciones convencionales, tal
como ocurre en el proceso normal de formacin de las normas consuetudinarias.

La interaccin entre costumbre y resoluciones de la AG

Las resoluciones de la AG, desprovistas en principio de obligatoriedad, pueden
servir de cauce o instrumento para la creacin de normas de DI.
Un amplio sector de la doctrina sostiene que una resolucin bajo forma de
declaracin de la AG puede declarar o confirmar normas consuetudinarias ya
vigentes, contribuyendo tanto a precisar y sistematizar el elemento material de la
costumbre como a probar la opinio iuris generalis que la sustenta (efecto
declarativo, anlogo al que produce un convenio declarativo). En otras ocasiones,
una resolucin bajo forma de declaracin, que desarrolla y precisa alguno de los
grandes principios de la Carta o que contiene nuevos principios de DI, permite
cristalizar una norma consuetudinaria en vas de formacin gracias, por ejemplo, a
su adopcin unnime por la AG (efecto cristalizador, anlogo al que produce un
convenio del mismo carcter), o bien puede ser el origen de una futura norma
consuetudinaria si la prctica posterior de los Estados confirma su valor jurdico
(efecto constitutivo, anlogo al que produce un convenio innovador).

Los actos unilaterales internacionales

Concepto y elementos del acto unilateral
Entendemos por acto jurdico unilateral una manifestacin de voluntad de un solo
sujeto del DI, cuya validez no depende prima facie de otros actos jurdicos y que
tiende a producir efectos para el sujeto que la emite y para terceros en
determinadas circunstancias.
El acto unilateral requiere una manifestacin de voluntad que emane de una
autoridad con competencia o poder suficiente para obligar al Estado que
representa.
La manifestacin de voluntad debe ser hecha por un solo sujeto internacional. Es
precisamente este hecho una de las caractersticas esenciales de la unilateralidad
del acto jurdico.

La validez de un acto unilateral no depende prima facie de otros actos jurdicos en

el estado actual de desarrollo del DI.
Lo anterior no quiere decir que un acto unilateral sea per se y en todos los casos
lcito, que no pueda ser declarado nulo, que sea siempre eficaz y que su invalidez
no pueda estar contemplada en una norma de DI convencional o consuetudinario.
Los actos unilaterales tienden finalmente a producir efectos jurdicos para el sujeto
autor de la declaracin de voluntad, salvo que a stos se les haga depender de
una condicin y mientras sta no se cumpla. Es lgico que el sujeto internacional
autor de la declaracin de voluntad pretenda que surta sta determinados efectos,
pero habr que examinar en cada categora de actos, e incluso en cada uno de
ellos en particular, cules sean sus efectos en concreto.

Efectos del acto unilateral

Es posible que declaraciones unilaterales tengan el efecto de crear obligaciones
jurdicas para su autor, si tal es la intencin de ste. En trminos generales, el
Estado queda vinculado por sus propias declaraciones, lo que significa que el
contenido de un acto unilateral es oponible al autor del mismo en virtud del
principio de la buena fe, declarado por la Resolucin 2625 de la AG como uno de
los principios constitucionales del ordenamiento internacional contemporneo.
La oponibilidad de los actos unilaterales a su autor se ha explicado a veces como
una consecuencia de la recepcin por el DI de la institucin conocida en el
Derecho ingls como Estoppel y, ms concretamente, de la ms importante de las
distintas clases de Estoppel: el Estoppel by representation. Ahora bien, no
parece que la institucin del Estoppel pueda explicar la totalidad de los efectos de
los actos unilaterales y del comportamiento de los Estados. En cambio, s puede
explicar y fundamentar todos esos efectos el principio de la buena fe, tal y como
se formula en la citada Resolucin 2625 de la AG.

Oponibilidad de los actos unilaterales frente a terceros Estados

La otra cara del problema se refiere a si los actos unilaterales producen efectos
respecto a terceros Estados o no. En el estado actual de desarrollo del DI la
contestacin debe ser negativa, ya que por definicin los actos unilaterales slo
atribuyen derechos a terceros, pero no obligaciones.

Examen de algunos actos unilaterales

El reconocimiento
Segn la mayora de los autores, se entiende por reconocimiento una declaracin
de voluntad unilateral, por la cual un sujeto de DI constata la existencia de un
hecho, de una situacin o de una pretensin y expresa su voluntad de

considerarlas como legtimas. El reconocimiento se emplea con gran frecuencia y

puede abarcar las siguientes declaraciones:

La constatacin de la existencia de hechos, como el nacimiento de un

Estado o el cambio de un Gobierno.

La constatacin de la existencia de situaciones, como puede ser la de

guerra.

La constatacin de la existencia de pretensiones de terceros, como puede

ser la ampliacin del mar territorial a efectos de pesca.

La renuncia y el desistimiento
La renuncia ha sido definida como la manifestacin de voluntad de un sujeto,
dirigida a abandonar un derecho o poder propios con la finalidad de provocar su
extincin.
Un subtipo de renuncia es el desistimiento, bastante empleado en el campo del
derecho procesal internacional.
La notificacin
Segn Rousseau, es un acto por el que se pone en conocimiento de un tercero un
hecho, una situacin, una accin o un documento, del que se pueden derivar
efectos jurdicos y que ser en consecuencia considerado como jurdicamente
conocido por aquel a quien se dirigi.
La notificacin es una institucin muy utilizada en el DI. Tiene dos variantes:
1. Notificacin obligatoria, en aquellos casos en que se ordene en un tratado.
Ejemplo: el previsto en el art. 7 del Tratado de la Antrtida de 1959, que
obliga a notificar las expediciones que se enven al continente antrtico; el
previsto en el art. V del Tratado de 27 de enero de 1969, relativo a la
notificacin de todo fenmeno peligroso descubierto en el espacio
extraatmosfrico.
2. Notificacin facultativa. Por ejemplo, la relativa a la declaracin de
neutralidad en la guerra o la ruptura de relaciones diplomticas.
La promesa
Podemos definirla como la manifestacin de voluntad de un Estado, destinada a
asumir una determinada conducta de hacer o de no hacer en las relaciones con
otros Estados respecto de una situacin concreta. Podramos mencionar, a ttulo

de ejemplo, la reiterada promesa de las antiguas autoridades soviticas de no usar

en primer lugar las armas nucleares.

Concepto de tratado
Segn el art. 2.1.a) del Convenio de Viena de 1969, se entiende por Tratado un
acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho
Internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o en ms instrumentos
conexos y cualquiera que sea su denominacin particular.
Esta definicin limita la aplicacin de la Convencin a los acuerdos concertados:

En forma escrita, ya sea en un instrumento nico o en varios conexos.

Entre Estados.

Los regidos por el DI, pero sin que importe la denominacin que reciban
(Acuerdo, Convencin, Carta, Compromiso, Concordato, Modus vivendi,
Pacto, Protocolo, Estatuto, etc.).

No obstante, como el art. 3 CV prev que la no aplicacin del Convenio a los

acuerdos celebrados en forma no escrita o entre Estados y otros sujetos de DI no
afecta al valor jurdico de tales acuerdos, podemos considerar acuerdos
internacionales a:

Los concertados entre Estados, entre Estados y otros sujetos de DI (por

ejemplo, organizaciones internacionales) o entre otros sujetos entre s (por
ejemplo, entre organizaciones internacionales). Por el contrario, no son
acuerdos internacionales los concluidos entre personas privadas o entre
Estados y personas privadas.

Los concertados en cualquier forma o bajo cualquier denominacin,

siempre que supongan un acuerdo de voluntades entre sujetos de Derecho
Internacional regido por el Derecho Internacional. Lo que caracteriza a un
tratado es la naturaleza del acto o transaccin contenida en el mismo y no
su forma. El TIJ seal que un acuerdo internacional puede tener formas
variadas y presentarse bajo denominaciones diversas. La prctica
internacional confirma que no es necesaria la forma escrita para que exista
un acuerdo obligatorio entre las Partes. El DI no exige unas formas rgidas,
dndose en la prctica una gran variedad de formas y siendo posible
incluso la forma verbal. El TIJ en el Asunto de la delimitacin martima y
cuestiones territoriales entre Qatar y Bahrein, lleg a considerar que exista
un tratado en la Minuta firmada en diciembre de 1990 por los Ministros de
Asuntos Exteriores de Bahrein, Qatar y Arabia Saud.

La inexistencia de un poder legislativo institucionalizado en la Comunidad

internacional ha conferido al Tratado internacional una importancia primordial
como medio de creacin y de codificacin, tanto de las normas internacionales no
escritas como de las que adolecen de falta de precisin por encontrarse dispersas
en varios Tratados.
El desarrollo del Derecho internacional y su codificacin en esta materia se ha
venido realizando preferentemente por la Comisin de Derecho Internacional de la
ONU y en grandes Conferencias auspiciadas por las NU. Entre ellas cabe citar:

La reunida en Viena en dos perodos de Sesiones (1968 y 1969), que

elabor la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados
entre Estados.

La que elabor la Convencin de Viena de 1986 sobre el Derecho de los

Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales o entre
Organizaciones Internacionales.

Clases de tratado
Los Tratados internacionales pueden clasificarse:

Por el nmero de Partes contratantes

o Bilaterales. Los concertados entre dos sujetos internacionales.
o Plurilaterales o multilaterales. En los que participan ms de dos
sujetos. Pueden ser:

Restringidos. Abiertos a un nmero determinado de Estados.

Generales. Con vocacin de universalidad.

Por el grado de apertura a la participacin

o Abiertos. A los que se puede llegar a ser Parte en los mismos
aunque no se haya tomado parte en su proceso de formacin.
o Cerrados. Aquellos que quedan restringidos a los participantes
originarios en los mismos y en los que la participacin de un nuevo
Estado supone la creacin de un nuevo acuerdo entre los
participantes originarios y el nuevo Estado.
o Semicerrados. Aquellos en que otros Estados pueden llegar a ser
Partes, distintos a los Estados originarios, pues figuran en una lista

anexa al tratado o bien se prev en el propio Tratado un

procedimiento particular de adhesin y tambin por el envo de una
invitacin de los Estados originarios para que otros Estados se
adhieran al Tratado.

Por la materia objeto del Tratado

o Existen tratados de carcter poltico, econmico, cultural,
humanitario, consulares, de establecimiento, etc.

Por su funcin de creacin de obligaciones

o Tratados-contrato. Los que prevn un intercambio de prestaciones
entre los contratantes.
o Tratados-ley. Los que intentan crear una norma de carcter general
aplicable a toda la CI o a una parte de ella.

Por la naturaleza de los sujetos que participan

o Entre Estados, entre Estados y otros sujetos del DI. Los concordatos
de la Santa Sede con los Estados o los acuerdos de sede entre una
organizacin internacional y el Estado en que sta tiene su sede u
oficina principal.
o Entre otros sujetos de DI. Acuerdos de las organizaciones entre s.

Por su duracin
o Con un plazo de duracin determinado, pasado el cual se extinguen.
o De duracin indeterminada, salvo denuncia.
o Prorrogables, bien expresa o tcitamente. Es muy frecuente la
clusula de prrroga tcita por perodos determinados, salvo
denuncia expresa dentro de un trmino preestablecido.

Por la forma de conclusin

o Tratados concluidos en forma solemne. Su perfeccionamiento exige
un acto de ratificacin autorizada por el Parlamento, la intervencin
en su proceso formativo del Jefe del Estado como rgano supremo
en las relaciones internaciones y el intercambio o depsito de los
instrumentos de ratificacin.

o Acuerdos concluidos en forma simplificada. Obligan en virtud de un

acto distinto a la ratificacin, manifestndose el consentimiento
mediante la autenticacin del texto del acuerdo o por un acto
posterior a la autenticacin, distinto de la ratificacin, como la
aprobacin, la notificacin, la aceptacin o la adhesin.

Fases de la celebracin de los tratados

internacionales
Podemos distinguir con Sinclair las cuatro siguientes fases:
1. Otorgamiento de los plenos poderes
2. Negociacin
3. Manifestacin del consentimiento
o De forma plena (la ratificacin u otras formas)
o De forma incompleta (consentimiento con reservas)
4. Entrada en vigor

Otorgamiento de los plenos poderes

El otorgamiento de los plenos poderes para negociar, autenticar o adoptar el futuro
Tratado constituye una fase previa, durante la cual las autoridades nacionales
competentes designan a sus representantes. Esta fase transcurre dentro de cada
Estado y no trasciende todava al exterior.
Segn el art. 2, apartado 1.c) de la Convencin de Viena, se entiende por plenos
poderes un documento que emana de la autoridad competente del Estado, y por
el que se designa a una o varias personas para representar al Estado en la
negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un Tratado, para expresar
el consentimiento del Estado en obligarse por un Tratado o para ejecutar cualquier
acto con respecto a un Tratado.
La Convencin de Viena deja al Derecho interno de cada Estado la
reglamentacin de las facultades concretas que corresponden a cada rgano en
particular para actuar en el campo de las relaciones internacionales, limitndose a
establecer una regla general y varias especficas respecto de quin se considera
internacionalmente capacitado para obligar a su Estado por medio de los Tratados
(art. 7 y 8 de la Convencin de Viena).

Negociacin

Su desarrollo
La negociacin consiste en la presentacin de propuestas y contrapropuestas por
parte de los representantes, que son debatidas por las delegaciones, que las
aceptan, rechazan o procuran enmendar.
En contraste con la fase anterior, la fase de negociacin transcurre en un marco
internacional, ya que durante ella los representantes se renen en un lugar y en
una poca preestablecida a fin de estudiar conjuntamente las posibilidades
efectivas de llegar a un entendimiento en una determinada materia. Buscan
acercar sus posiciones sobre puntos concretos, objeto de la negociacin misma y
elaboran un proyecto de acuerdo destinado a pasar a una fase ulterior.
El fin de la negociacin propiamente dicha: la adopcin y autenticacin del
texto
La fase de negociacin culmina con la adopcin y la autenticacin del texto, actos
que acreditan que el texto adoptado es el convenido, pero que no lo convierten
todava en obligatorio para los Estados.
La autenticacin del texto es un acto jurdico que da fe de la veracidad del texto
adoptado, el cual quedar establecido como autntico y definitivo.
El art. 10 del Convenio de Viena reglamenta las formas de autenticar en orden
sucesivo y excluyndose unas a otras:

La que se prescriba en el texto del Tratado.

Las que convengan a los Estados que hayan participado en la elaboracin.

Mediante la firma, la firma ad referendum o la rbrica de los representantes

puesta en el texto del Tratado o en el Acta final de la Conferencia en la que
figure el texto.

Con la autenticacin termina la elaboracin material del texto del tratado, pero los
Estados negociadores no estn todava obligados por el tratado. La vinculacin
jurdica slo se producir con la manifestacin del consentimiento. No obstante,
esto no significa que la autenticacin no produzca ya ciertos efectos jurdicos
derivados esencialmente del principio de la buena fe.
La autenticacin del texto de un tratado multilateral por un nmero muy
significativo de Estados puede llegar a tener un efecto poltico y jurdico que vaya
mucho ms all de la simple autenticacin, pudiendo incidir, por ejemplo, en la
formacin de normas consuetudinarias. Un claro ejemplo de esta situacin se dio
con la cristalizacin de normas consuetudinarias tras la adopcin del Convenio de

las Naciones Unidas sobre Derecho del Mar de 1982 antes de su entrada en vigor
en 1994.

Manifestacin del consentimiento

La fase de la manifestacin del consentimiento es capital, porque sin la prestacin
del consentimiento por parte del sujeto internacional negociador el Tratado no le
obliga. La prestacin del consentimiento transforma al Estado negociador en
Parte Contratante y con la entrada en vigor, en Parte en el Tratado o Acuerdo.
El consentimiento puede manifestarse:

De forma plena, sobre el conjunto del Tratado. A su vez, este

consentimiento pleno puede manifestarse de varias formas:
o La ratificacin. Ratificacin equivale a aprobacin o, ms
exactamente, confirmacin.
o No obstante, es importante distinguir la ratificacin o autorizacin
del Parlamento, que es un acto de Derecho interno, de la ratificacin
internacional del Tratado como forma de manifestacin del
consentimiento.
o Otras formas de manifestacin del consentimiento. Segn el art. 11
del Convenio de Viena son: la firma, el canje de instrumentos que
constituyen un Tratado, la aceptacin, la aprobacin, la adhesin o
en cualquier otra forma que se hubiere convenido.

De forma incompleta, con reservas.

Manifestacin del consentimiento con reservas

Concepto y fundamento de las reservas
La reserva es una declaracin de voluntad de un Estado que va a ser Parte en un
Tratado, formulada en el momento de su firma, de su ratificacin o de su adhesin,
con el propsito de no aceptar ntegramente el rgimen general del Tratado,
excluyendo de su aceptacin determinadas clusulas o interpretndolas para
precisar su alcance respecto del Estado autor de tales declaraciones, y que, una
vez aceptada expresa o tcitamente por todos los dems contratantes o algunos
de ellos, forma parte integrante del Tratado mismo.
En la prctica, las reservas aparecen en el siglo XIX con la aparicin de los
Tratados multilaterales. Su fundamento terico consiste en que si la soberana
estatal permite a un Estado lo ms (no ratificar un Convenio que ha firmado o no

formar parte del mismo en contra de su voluntad), debera permitirle lo menos

(excluir una determinada clusula o darle su alcance especfico).
La razn de ser prctica de las reservas es el deseo de que participen en los
Tratados multilaterales el mayor nmero de Estados posibles, aunque sea
formulando reserva. No parece relevante la aplicacin de esta institucin a los
Tratados bilaterales. En estos ltimos no cabe plantear dos regmenes jurdicos
diferentes para cada una de las partes contratantes en sus relaciones mutuas. Ello
equivaldra en realidad a considerar que no han llegado a un acuerdo. En los
Tratados bilaterales, cuando una de las partes estima que alguna de las clusulas
no debera ser aplicada, lo que debe hacer es renegociar el Tratado.
Clases de reservas

Por el alcance de sus efectos jurdicos

o Reservas que afectan a determinadas disposiciones de un Tratado.
o Reservas que afectan al tratado en su conjunto con respecto a
ciertos aspectos especficos (denominada reserva transversal). La
prctica de las denominadas reservas transversales es muy corriente
y suelen excluir o limitar la aplicacin del Tratado en su conjunto a
ciertas categoras de personas; a determinados objetos
(especialmente vehculos); a ciertas situaciones (p.e. que
determinados servicios estn en funcionamiento); a determinados
territorios; a algunas circunstancias determinadas (p.e. estado de
guerra).

Por su objeto
o Reservas de exclusin de clusulas. Si los Estados que las formulan
tratan de evitar todos o alguno de los efectos jurdicos que se derivan
de la clusula o clusulas objeto de la reserva.
o Reservas de modificacin de clusulas. Si el sujeto que la formula
pretende cumplir una obligacin prevista en el Tratado de una
manera diferente pero equivalente a la impuesta por el Tratado.
o Reservas interpretativas de tales clusulas. Si el sujeto que la
formula condiciona su consentimiento a una determinada
interpretacin de la clusula objeto de la reserva.

Por el momento en que se formulen

o Reservas formuladas durante la negociacin. No fueron
acertadamente admitidas por el Convenio de Viena.

o Reservas formuladas en el momento de la firma de un Tratado que

haya de ser objeto de ratificacin, aceptacin o aprobacin. Deben
ser confirmadas formalmente por el Estado autor de la reserva al
manifestar el consentimiento, considerndoselas hechas en la fecha
de su confirmacin.
o Las reservas pueden formularse tambin en el momento de la
aprobacin, la ratificacin, la aceptacin y la adhesin al Tratado, as
como en el momento en que se realiza una notificacin de sucesin
en un Tratado.
Funcionamiento
Dentro del funcionamiento de las reservas podemos distinguir varios momentos:
1. El de su formulacin
o La regla general es que el Estado puede realizar reservas al Tratado
en el momento de la firma, la ratificacin, la aceptacin, la
aprobacin o la adhesin, salvo:

Que las reservas estn prohibidas por el Tratado.

Que el Tratado disponga qu reservas pueden hacerse y que

la reserva propuesta no figure entre ellas.

Que la reserva propuesta sea incompatible con el objeto y fin

de la Convencin.

o La exigencia de compatibilidad de la reserva con el objeto y fin del

Tratado trata de impedir que la reserva desnaturalice los intereses
protegidos por el Tratado.
2. El de la aceptacin de la reserva por los otros Estados Partes
o La aceptacin puede hacerse de forma tcita o expresa:

Tcita. Una reserva es aceptada por los dems Estados

contratantes:

Cuando est expresamente autorizada por el Tratado, a

menos que en el mismo se disponga que sea exigida la
aceptacin de los dems Estados contratantes.

Cuando formulada una reserva por un Estado, otro u

otros Estados no han formulado ninguna objecin a la

misma dentro de los doce meses siguientes a la fecha

en que hayan recibido la notificacin de la reserva o en
la fecha en que hayan manifestado su consentimiento
en obligarse por el Tratado, si esta ltima es posterior.

Expresa. Se requiere la aceptacin expresa en los siguientes

supuestos:

Cuando del nmero reducido de Estados negociadores

del Tratado y de su objeto y fin se desprende que la
integridad del mismo es una condicin esencial del
consentimiento de cada uno de ellos en obligarse por el
Tratado.

Se requiere tambin la aceptacin expresa respecto de

las reservas formuladas a los instrumentos constitutivos
de las Organizaciones Internacionales por el rgano
competente de stas, salvo que en el Tratado se
disponga otra cosa.

3. El de la retirada de las reservas y de las objeciones

o Regla general

Tanto las reservas como las objeciones a las mismas pueden

ser retiradas en cualquier momento.

o Reglas especficas

No se aplica la regla general cuando el tratado dispusiere lo

contrario.

Para que la retirada de una reserva produzca efectos respecto

a otro Estado contratante es preciso que ste reciba la
notificacin de la retirada.

La retirada de una objecin a una reserva slo surtir efectos

cuando su notificacin sea recibida por el Estado autor de la
reserva.

Reglas de procedimiento:

Deber usarse la forma escrita tanto en la formulacin como en la retirada

de reservas y objeciones, as como en el caso de aceptacin expresa.

Las reservas a la firma seguida de ratificacin, aceptacin, etc. habrn de

ser confirmadas al prestar el consentimiento definitivo.

La aceptacin expresa a una reserva o la objecin, hechas en momentos

anteriores a la confirmacin, no tendrn que ser reconfirmadas por los
Estados reservante u objetante.

Efectos

Efectos entre los Estados que no han formulado reservas.

o Estas reservas no producen ningn efecto jurdico entre ellos y no
modificarn las relaciones entre los mismos.

Efectos entre el Estado reservante y los que no han formulado reservas.

o Si la reserva ha sido aceptada por todas las Partes, el Estado
reservante es Parte en el Tratado y sus obligaciones quedan
modificadas respecto a los otros Estados no reservantes, as como
las obligaciones de estos ltimos respecto de aqul quedan tambin
modificadas en la misma medida.
o Si la reserva ha sido aceptada slo por algn Estado contratante, el
Estado reservante ser Parte en el Tratado en relacin con el Estado
o Estados que las hayan aceptado si el Tratado ya est en vigor o
cuando entre en vigor para ambos Estados. Las obligaciones
dimanantes del Tratado quedarn modificadas entre los Estados
aceptante y reservante en la medida que incida en ellas la reserva.
o Si el Estado objetante manifiesta inequvocamente que la reserva
impide para l la entrada en vigor del Tratado, ste no entrar en
vigor entre el Estado objetante y reservante. En caso contrario, es
decir, cuando el Estado objetante no manifieste inequvocamente
su intencin de que el tratado no entre en vigor, ste surtir sus
efectos entre los Estados objetante y reservante, si bien quedando
excluida la aplicacin entre ambos Estados de la clusula o
clusulas afectadas por la reserva.

Desde la manifestacin del consentimiento a la entrada en vigor

La entrada en vigor
Se entiende por entrada en vigor de un Tratado el momento en que comienza su
vigencia.

En los Tratados bilaterales, la entrada en vigor suele coincidir con la prestacin del
consentimiento. No obstante, especialmente en las grandes Convenciones
multilaterales, la entrada en vigor suele hacerse depender cada vez ms de la
recepcin de un determinado nmero de ratificaciones o adhesiones
(manifestacin del consentimiento) y del trascurso de un plazo tras la citada
recepcin.
Un principio bsico en esta materia es el de la irretroactividad, ya recogido en la
jurisprudencia internacional y consagrado en el art. 28 del Convenio de Viena. Las
excepciones al principio de irretroactividad son las siguientes:

Cuando las Partes en el Tratado as lo hayan convenido.

Cuando la retroactividad se deduzca del propio Tratado o conste de otro

modo.

Aunque por regla general los Tratados comienzan a surtir efecto a partir de su
entrada en vigor, este no es siempre el caso. Para fijar el comienzo de la
obligatoriedad y de la aplicabilidad, la Convencin de Viena combin el criterio del
momento de otorgamiento del consentimiento con el de voluntad de las partes:

Respecto de los Estados que hayan manifestado el consentimiento antes

de la entrada en vigor. El Tratado entrar en vigor de la manera y en la
fecha que en el mismo se disponga o cuando lo acuerden los Estados
negociadores o, a falta de disposicin o acuerdo expreso, cuando haya
constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores.

Respecto de los Estados que hayan manifestado el consentimiento

despus de la entrada en vigor. El Tratado entrar en vigor para cada
Estado en particular a partir del momento en que manifiesten su
consentimiento, salvo que el Tratado disponga otra cosa.

Una facilidad para las Partes de los tratados multilaterales: el depsito

La institucin del depositario nace a fin de facilitar la solucin de una serie de
necesidades propias de los tratados multilaterales.
Una vez ratificado un tratado bilateral se proceder al intercambio de instrumentos
de ratificacin entre ambas Partes Contratantes, cada una de las cuales tendr as
constancia del otorgamiento por la otra de su consentimiento en obligarse. Ahora
bien, dado que el nmero de Partes Contratantes de los tratados multilaterales
puede ser muy elevado, el intercambio de los instrumentos de ratificacin o de
adhesin y el cumplimiento de las dems obligaciones se complican
extraordinariamente, ya que, por ejemplo, cada una de las Partes tendra que
proceder a tal intercambio con todas las dems. De ah que se creara la figura del
depositario para los tratados multilaterales, con el fin de facilitar y agilizar el

desempeo de las funciones caractersticas de estos tratados. En la prctica se

fue imponiendo designar un solo depositario para que custodie el ejemplar original
del Tratado y centralice la recepcin de instrumentos de ratificacin, adhesin,
reservas, etc. y efecte una serie de operaciones.
La Convencin de Viena reglamenta muy cuidadosamente todo lo referente al
depositario en los artculos 76 y 77, que sistematizamos de la forma siguiente:

Determina quines pueden ser depositarios, cuya designacin se har por

los Estados negociadores en el propio Tratado o de cualquier otro modo. La
funcin del depositario podr recaer en uno o en varios Estados, en una
Organizacin internacional o en el funcionario administrativo principal de tal
Organizacin.

Dentro de las funciones del depositario, podemos distinguir:

o Funciones de archivero y notariales. Destacamos las funciones de
custodiar el texto del Tratado y otros instrumentos, notificaciones y
comunicaciones relativas al Tratado y registrarlo en la Secretara de
las NU.
o Funciones de recepcin, informacin y transmisin. Dentro de ellas
distinguimos las de recibir las firmas del Tratado, notificaciones y
comunicaciones relativas al mismo; las de informar a las Partes y
otros Estados facultados para serlo de los actos, notificaciones y
comunicaciones relativas al Tratado, incluidas las reservas y
declaraciones interpretativas; la funcin de transmitir a los Estados el
texto y dems instrumentos relativos al Tratado, etc.

rganos competentes para la conclusin de los

tratados segn el Derecho Internacional
Los sujetos internacionales, como entes colectivos, tienen que obrar a travs de
personas individuales que actan en su condicin de rganos, ya sean del Estado,
ya sean de una organizacin internacional. Las facultades concretas que
corresponden a cada rgano en particular para actuar en el campo de las
relaciones internacionales es una cuestin que corresponde reglamentar al
Derecho interno de cada uno de los Estados.
El problema que interesa al DI es saber a quin se considera, desde el punto de
vista internacional, capacitado para obligar a su Estado por medio de Tratados. El
Convenio de Viena se ocupa de ello en los art. 7 y 8, expresando una regla
general y varias especficas.

Regla General. Tanto para la adopcin y autenticacin del texto como para la
manifestacin del consentimiento, se considera que representan al Estado:

Los que estn provistos de plenos poderes.

Cuando de la prctica o de otras circunstancias se deduzca que los

Estados han considerado a la persona como su representante, sin
necesidad de plenos poderes.

Reglas especficas. Las reglas especficas prevn que, en virtud de sus funciones
y sin tener que presentar plenos poderes, se consideran facultados:

Al Jefe del Estado, al Jefe del Gobierno y al Ministro de Asuntos Exteriores

para todos los actos relativos a la celebracin de un tratado.

A los Jefes de Misin diplomtica para la adopcin del texto de los Tratados
con el Estado ante el que se encuentren acreditados.

A los Representantes ante una Conferencia internacional o ante una

Organizacin internacional o uno de sus rganos para la adopcin del texto
de un Tratado en tal Conferencia, Organizacin u rgano.

Artculo 8 CV. Cabe que lo ejecutado por una persona no autorizada pueda surtir
efectos si posteriormente fuera confirmado por el Estado en cuya representacin
se haba considerado autorizado a actuar.

La conclusin de los tratados en el Derecho

espaol
Para el desarrollo de este apartado tendremos en cuenta la regulacin que se
contempla sobre esta materia en la Constitucin espaola de 1978, as como el
Decreto 801/1972, de 24 de marzo, que regula la actividad de la Administracin
del Estado en materia de tratados internacionales, en la medida en que no se
oponga a lo establecido en la Constitucin. Este Decreto est inspirado, en cuanto
a terminologa y fines, en el Convenio de Viena.

La negociacin de los Tratados

La iniciativa exclusiva del Gobierno
El artculo 97 CE establece que El Gobierno dirige la poltica interior y exterior, la
Administracin civil y militar y la defensa del Estado. Ejerce la funcin ejecutiva y
la potestad reglamentaria de acuerdo con la Constitucin y las leyes El art. 97 CE
establece el marco general de las competencias del Gobieno de la Nacin, entre
las que se encuentra la poltica exterior. El Gobierno posee la iniciativa exclusiva

en materia de negociacin y, en su conjunto, de celebracin de Tratados y tambin

una acentuada discrecionalidad en el desarrollo de sus fases, paliada tan slo por
el control parlamentario previsto en los arts. 66.2, 93 y 94.1 CE. Dentro del
Gobierno la negociacin es competencia del Ministerio de Asuntos Exteriores,
previa autorizacin del Consejo de Ministros.
La representacin de Espaa
De conformidad con el Decreto 801/1972, de 24 de marzo, pueden representar a
Espaa en la negociacin y adopcin del texto de Tratados, sin necesidad de
plenipotencia, el Jefe del Estado, el Presidente de Gobierno, el Ministro de
Asuntos Exteriores, los Jefes de Misiones diplomticas y de las Misiones
Permanentes, aadiendo la categora de Jefes de Misiones especiales. Otras
personas que lleven a cabo la negociacin han de estar provistas de la
plenipotencia que les acredite como representantes de Espaa para la
negociacin u otros actos de la celebracin.
La plenipotencia o plenos poderes es un documento que emana de la autoridad
competente de un Estado y por el que se designa a una o a varias personas para
representar al Estado en la negociacin, la adopcin o para ejecutar cualquier otro
acto con respecto a un tratado.
La plenipotencia es extendida en Espaa por el Ministro de Asuntos Exteriores en
nombre del Rey. Debe expresar los actos para los que se extiende (en Espaa
para la negociacin, adopcin y autenticacin ad referendum).
Los representantes de Espaa en la negociacin de un Tratado se atendrn al
contenido y alcance de la autorizacin (otorgada por el Consejo de Ministros), as
como a las instrucciones que les d el Ministro de Asuntos Exteriores, al que
tendrn informado del desarrollo de la negociacin. Estas instrucciones tienen un
carcter confidencial y los representantes de Espaa en una negociacin deben
obrar, en consecuencia, con discrecin.
La participacin de las Comunidades Autnomas
El art. 149.1.3 CE reserva al Estado la competencia exclusiva sobre las
relaciones internacionales. No obstante, la nocin de relaciones internacionales
debe ser entendida de forma proporcionada y equilibrada entre dos aspectos: de
un lado, el sentido necesariamente unitario de la accin exterior del Estado y, de
otro, la distribucin constitucional de competencias entre el Estado y las
Comunidades Autnomas, que la Constitucin reconoce y garantiza.
La participacin de las Comunidades Autnomas en la formacin de la voluntad
exterior del Estado se concreta bsicamente en dos tipos de actuaciones:
1. La solicitud de las Comunidades Autnomas al Gobierno

o Las CCAA pueden instar al Gobierno de la Nacin para que concluya

tratados internacionales en relacin con diversas materias de inters
para las mismas. Estas materias pueden ser las siguientes:

Tratados que permitan el establecimiento de relaciones

culturales con Estados con los que determinadas CCAA
presentan particulares vnculos culturales, lingsticos o
histricos.

Tratados con Estados donde residan ciudadanos de una

Comunidad Autnoma para la adecuada proteccin de su
identidad social y cultural.

o Algo bien distinto a los tratados o acuerdos internacionales son los

acuerdos de cooperacin que las CCAA pueden celebrar con las
instituciones pblicas y privadas de los territorios y pases donde se
encuentran las comunidades regionales en el exterior o para la
promocin de los intereses propios de las CCAA. En modo alguno
tales acuerdos tienen naturaleza jurdica internacional. Son acuerdos
no regidos por el Derecho internacional y, por tanto, fuera del mbito
del Convenio de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Es decir,
son acuerdos no normativos y, por tanto, no afectan a la reserva
estatal.
2. El deber de informar del Gobierno a las Comunidades Autnomas
o Prcticamente todos los Estatutos de Autonoma prevn que el
Gobierno deber informar a las Comunidades Autnomas sobre la
elaboracin de los Tratados internacionales cuando puedan afectar a
materias de su competencia.
o El momento ms adecuado para proceder a la consulta sera antes y
durante la negociacin, en la medida en que sta no se viese
perjudicada, porque as el Estado podra tener en cuenta esos
intereses especficos de las Comunidades Autnomas e
incorporarlos a la posicin nacional y defenderlos como voluntad del
Estado espaol del que son parte integrante las Comunidades
Autnomas. En todo caso, si el Gobierno no tuviera en cuenta el
parecer de las Comunidades Autnomas ese momento, al menos
deberan ser informadas antes de la prestacin del consentimiento,
de modo que el dictamen o parecer de las Comunidades Autnomas
pudiera ser tenido en cuenta por las Cortes a efectos de dar su
autorizacin para la prestacin del consentimiento.

La adopcin y autenticacin de los Tratados

La adopcin y autenticacin del texto de un Tratado es competencia tambin del

Gobierno.
La autenticacin se reduce, en realidad, a la rbrica o a la firma puesta sobre el
Tratado por parte del representante de Espaa. No obstante, a tenor del art. 5.d)
de la Ley 50/1997, de 27 de noviembre, del Gobierno y del art. 13 del Decreto, se
requiere la previa autorizacin del Consejo de Ministros para la firma.
La firma o rbrica de autenticacin de un Tratado no hace obligatorio su contenido
para los contratantes. Las nicas obligaciones que estn presentes hasta esta
fase son la general de obrar de buena fe y la de no frustar el objeto y el fin del
Tratado.

La manifestacin del consentimiento

Tratados que exigen la autorizacin previa por las Cortes Generales
La naturaleza jurdica de la intervencin de las Cortes consiste en una autorizacin
y no en la manifestacin del consentimiento en s, que es un acto posterior y de
relevancia internacional. Las Cortes Generales no ratifican los Tratados, ni se
adhieren, ni los firman o aceptan. Lo que se recaba de las Cortes es su
autorizacin como una condicin previa para prestar el consentimiento del Estado
para obligarse mediante Tratado cuando ste posee un determinado contenido o
ciertos efectos.
Para hacer mencin a los Tratados que deben ser sometidos a la previa
autorizacin de las Cortes los clasificaremos segn requieran mayora absoluta o
simple del Congreso:

Tratados que requieren mayora absoluta en el Congreso y simple en el

Senado
o Los que operan una atribucin del ejercicio de competencias
derivadas de la Constitucin a favor de Instituciones u
Organizaciones internacionales.

Tratados que requieren mayora simple

o Necesitarn la autorizacin previa de las Cortes mediante votacin
por mayora simple los siguientes tipos de Tratados:

Tratados de carcter poltico, entre ellos los Tratados de Paz.

Tratados de carcter militar.

Tratados que afecten a la integridad territorial del Estado o a

los derechos y deberes fundamentales establecidos en el
Ttulo I de la Constitucin.

Tratados que impliquen obligaciones financieras para la

Hacienda Pblica.

Tratados que supongan modificacin o derogacin de alguna

ley o exijan medidas legislativas para su ejecucin.

La iniciativa de recabar de las Cortes la autorizacin para la prestacin del

consentimiento del Estado corresponde tambin al Gobierno. Esta iniciativa se
vincula a la direccin de la poltica exterior.
El Gobierno debe solicitar de las Cortes la concesin de dicha autorizacin
mediante el envo al Congreso de la siguiente documentacin: correspondiente
acuerdo del Consejo de Ministros, una copia autorizada del texto del Tratado y una
Memoria que justifique la solicitud. Se har constar igualmente, entre otros
aspectos, los Estados u organizaciones internacionales que intervienen en la
negociacin y las reservas que se proponga formular Espaa o que hayan sido
formuladas por los dems Estados.
El Gobierno tiene un plazo de noventa das desde que se adopt el acuerdo del
Consejo de Ministros (ampliable en casos justificados por otros noventa das); a su
vez, el Congreso deber adoptar el acuerdo de autorizacin en un plazo de
setenta das.
Las Cmaras pueden aprobar la autorizacin o denegarla, o en el caso de
Tratados multilaterales proponer reservas o declaraciones o suprimir o modificar
las que pretenda formular el Gobierno, etc.
Si hubiera desacuerdo entre las dos Cmaras en torno a la concesin de la
autorizacin, se intentar resolver mediante una Comisin Mixta, la cual
presentar un texto que ser sometido a votacin de ambas Cmaras. Si no
obtuviera la aprobacin, decidir el Congreso por mayora absoluta.
Informacin a las Cortes Generales sobre los restantes Tratados
De los restantes Tratados que no se contemplan en los arts. 63.3, 93 y 94.1 CE,
las Cortes sern simplemente informadas de su conclusin (art. 94.2 CE).
Nada impide que el Gobierno informe a las Cortes durante su negociacin y antes
de la prestacin del consentimiento. Igualmente las Cortes pueden ejercer el
control sobre la accin exterior del Gobierno, requirindole explicaciones sobre las
negociaciones de un Tratado u otros aspectos relacionados con el mismo.

La manifestacin del consentimiento

La prestacin del consentimiento para obligar a Espaa mediante Tratado
corresponde al Rey (art. 63.2 CE), pues es la ms alta representacin del Estado
en las relaciones internacionales. Se trata de una facultad condicionada, que
precisa de la autorizacin de las Cortes para los Tratados previstos en los arts.
63.3, 93 y 94.1 CE y del refrendo del Ministro de Asuntos Exteriores (art. 64.1 CE)
para todos los Tratados.
Realmente nicamente el Gobierno, reunido en Consejo de Ministros, puede
decidir si se prestar o no el consentimiento del Estado para obligarse mediante
Tratado (art. 5.d) de la Ley 50/1997, del Gobierno). As pues, aunque las Cortes
hayan dado su autorizacin, el Gobierno goza todava de poder discrecional y
podra, llegado el caso, no acordar la prestacin del consentimiento.

La calificacin del contenido del Tratado

Se trata de saber qu Institucin es la competente para calificar el contenido del
Tratado y decidir cul de los tres procedimientos constitucionales debe seguirse
para su tramitacin (autorizacin de las Cortes por mayora absoluta, por mayora
simple o notificacin a posteriori).
Este problema intent ser solucionado en la Ley Orgnica del Consejo de Estado
de 1980. Su art. 22.1 da competencia a la Comisin Permanente del Consejo de
Estado para que se pronuncie sobre la necesidad de autorizacin de las Cortes
con carcter previo a la prestacin del consentimiento del Estado. Ahora bien, el
dictamen del Consejo de Estado no puede ser una calificacin definitiva, pues este
rgano consultivo de la Administracin no puede vincular con su decisin al
rgano de representacin de la soberana nacional. Parece obvio que, en
situaciones comprometidas, se debi reconocer a las Cortes este poder de
calificacin. En ltimo trmino, si las Cortes o el Gobierno no se conforman, se
podra plantear un conflicto de competencias ante el Tribunal Constitucional.
Podra llegarse a una violacin del procedimiento constitucional o
inconstitucionalidad externa, es decir, que el contenido del Tratado sea compatible
con la Constitucin, pero la forma de prestar el consentimiento sea
inconstitucional, por no respetar las competencias de las Cortes. Este supuesto
podra ser objeto de declaracin de inconstitucionalidad mediante el recurso de
inconstitucionalidad.
Si el Tribunal Constitucional declarase la violacin de la Constitucin en la fase de
manifestacin del consentimiento, podra subsanarse en el sentido decidido por el
Tribunal Constitucional, o bien la sentencia abrira la va de la nulidad del Tratado
en el plano internacional, de acuerdo con el art. 46 del Convenio de Viena.

El particular caso de los acuerdos polticos o no

normativos
En el caso de los llamados acuerdos polticos o no normativos se elude
sistemticamente la peticin de autorizacin de las Cortes. Se trata de una
prctica relativamente habitual en la vida internacional y, por tanto, no exclusiva de
Espaa.
Con frecuencia los Estados suscriben acuerdos con una intencionalidad poltica
abstracta, sin voluntad de dar vida a un verdadero Tratado internacional. Se dice
que los compromisos que contienen algunas Declaraciones, ciertos acuerdos,
actas, etc. se basan en la buena fe y no era intencin de las Partes que tales
textos pudieran estar regidos por el Derecho internacional.
Estos acuerdos no obligatorios o no vinculantes estaran desprovistos de su
ncleo jurdico esencial. No tendran por finalidad crear normas jurdicas. No
obstante, parece inevitable considerar que, a pesar de la voluntad de las Partes,
tendran alguna eficacia jurdica:

Para todas las Partes conjuntamente, las relativas a un deber de

comportamiento de buena fe respecto de lo acordado.

Para cada Estado, o para alguno de ellos unilateralmente, podra dar lugar
a su oponibilidad y, por tanto, a considerar la obligatoriedad de su
comportamiento por el efecto estoppel propio de los actos unilaterales.

Por otro lado, existen acuerdos menos abstractos polticamente, que los gobiernos
califican como no normativos a los efectos del Derecho Constitucional, pero que
no pueden considerarse desprovistos de alguna eficacia jurdica en el orden
internacional. La calificacin de si es o no un acuerdo no depende de la forma,
sino de los trminos utilizados y las circunstancias concretas en que se redacte el
texto del Comunidado o de la Declaracin.
Desde la perspectiva constitucional, el Gobierno est facultado para suscribir
acuerdos polticos o no normativos, pues se corresponden con su competencia
para dirigir la poltica exterior (art. 97). Aunque en los acuerdos no normativos el
Gobierno no se vera obligado a requerir la autorizacin de las Cortes, no dispone
de poderes discrecionales o ilimitados a la hora de calificar un Tratado como
acuerdo no vinculante. Est limitado por una interpretacin que d un efecto til y
razonable a las diversas descripciones de materias del art. 94.1 de la CE o a la
obligacion de notificar a las Cortes la conclusin de los restantes Tratados (art.
94).
En ningn caso la desidia o el desinters de los parlamentarios espaoles por un
control cualitativo de los Tratados, puede justificar el creciente nmero de

acuerdos no normativos que escapan al control democrtico especfico previsto en

el art. 94 CE.

El control previo de la constitucionalidad de los

Tratados
La Constitucin prev la posibilidad de un control previo de la constitucionalidad
de los tratados sobre los que se proyecte prestar el consentimiento del Estado.
La facultad para requerir al Tribunal Constitucional el examen previo de la
compatibilidad corresponde al Gobierno central, as como a cualquiera de las
Cmaras parlamentarias.
El Gobierno, o cualquiera de las Cmaras, pueden requerir al Tribunal
Constitucional cuando observen una contradiccin entre la Constitucin y el texto
del Tratado que se proyecta celebrar, para que declare la existencia o la
inexistencia de esa contradiccin. Si el alto Tribunal estima la inconstitucionalidad
del Tratado habra dos soluciones:
1. No prestar el consentimiento, evitando as el conflicto con la Constitucin.
2. Iniciar la previa revisin constitucional por los mecanismos previstos en los
arts. 166 a 169 CE.

Efectos de los tratados

Efecto general: la obligatoriedad y su fundamento
Los acuerdos internacionales son una fuente del Derecho Internacional mediante
la cual se crean derechos y obligaciones que, debido a su origen, se conocen
como derecho convencional.
La norma pacta sunt servanda implica que la actitud de buena fe ha de prevalecer
durante la ejecucin de un Tratado en vigor. Esta norma satisface una necesidad
de seguridad jurdica y ha sido transmitida a travs del tiempo como una verdad
evidente y universalmente aceptada.
El art. 26 del Convenio de Viena, segn el cual todo tratado en vigor obliga a las
Partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe, consagr la norma pacta sunt
servanda como regla general en lo relativo a los efectos generales del Tratado (su
obligatoriedad entre las Partes), conectndola con el principio de la buena fe,
bsico en las tareas de interpretacin y ejecucin de los tratados.

Efectos especficos

En el tiempo
Debemos hacer referencia a los efectos especficos de los tratados ratione
temporis, es decir, cules son los momentos inicial y final en que un Tratado
empieza o deja de producir sus efectos.
Si el momento inicial suele coincidir con la entrada en vigor, el trmino final de los
Tratados, es decir, aquel en que deja de ser aplicable y, consiguientemente, deja
tambin de surtir sus efectos, salvo excepciones, suele estar previsto en el propio
Tratado. Lo normal es que se estipulen por un plazo determinado (cinco, diez o
ms aos) o bien por tiempo indefinido, salvo denuncia expresa. Tambin dejan de
surtir efectos por otras causas (nulidad, terminacin y suspensin).
En el espacio
Tenemos que hacer igualmente referencia a los efectos especficos de los tratados
ratione loci, es decir, cul es el espacio fsico o territorial al que alcanzan los
efectos del Tratado.
El principio general en esta materia, que reconoce la Convencin de Viena en su
art. 29, es el de la obligatoriedad en la totalidad del territorio de cada una de las
Partes, entendindose por tal el territorio terrestre, las aguas interiores, el mar
territorial y el espacio areo. No obstante, esta regla general puede sufrir
excepciones:

Existen casos en que un Tratado no se aplica a determinadas partes del

territorio estatal, a dependencias insulares, a colonias dependientes, etc.

El Tratado puede tener una aplicacin fuera del territorio de los Estados
Partes, ya sea porque contiene estipulaciones respecto a terceros Estados,
ya sea porque se pretende regular un espacio que se encuentra fuera de la
jurisdiccin de los Estados (alta mar, espacio ultraterrestre, etc.).

Determinados tratados pueden tener tambin efectos fuera del territorio del
Estado cuando en ellos se prev que obligarn a los Estados parte respecto
de las personas que se encuentren bajo su jurisdiccin, ya sea en su
territorio o fuera de l. Es el caso, por ejemplo, de la aplicacin de los
tratados de derechos humanos ratificados por un Estado en los territorios
sometidos a ocupacin de ese Estado.

Respecto de otros Tratados

Otro tema que debemos revisar es el de los efectos de los Tratados ratione
materiae, consistente en determinar, primero, la compatibilidad e incompatibilidad
entre un Tratado anterior y otro posterior sobre la misma materia y, segundo, en
qu medida los efectos del primero pueden quedar limitados por el segundo.

Para la exposicin seguiremos el mismo orden del art. 30 de la Convencin de

Viena, diferenciando cuatro supuestos:
1. Supuesto contemplado en el art. 30.1 CV.
o Supuesto excepcional del art. 103 de la Carta de las Naciones
Unidas El art. 103 de la Carta de las Naciones Unidas establece que
En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los
Miembros de las NU en virtud de la presente Carta y sus
obligaciones contradas en virtud de cualquier otro Convenio
internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la
presente Carta.
2. Supuesto contemplado en el art. 30.2 CV
o El art. 30.2 CV establece que Cuando un tratado especifique que
est subordinado a un tratado anterior o posterior o que no debe ser
considerado incompatible con ese otro tratado, prevalecern las
disposiciones de este ltimo.
3. Supuesto contemplado en el art. 30.3 CV
o Un tercer supuesto es el de dos Tratados sucesivos sobre la misma
materia entre las mismas Partes, si el segundo no prev que su
conclusin determinar la terminacin o suspensin del primero. En
este caso se aplicarn las normas del Tratado anterior slo en la
medida en que sean compatibles con el Tratado posterior. Se trata
de una aplicacin parcial del principio lex posterior derogat priori.
4. Supuesto contemplado en el art. 30.4 CV
o Se plantea un cuarto supuesto cuando las Partes en los dos tratados
no son las mismas. De acuerdo con el art. 30.4 de la Convencin:

En las relaciones entre los Estados que sean Partes en

ambos tratados, se aplica la regla que rige en el supuesto c)
anterior.

Las relaciones entre un Estado Parte en ambos tratados y otro

que slo sea Parte en uno de ellos se regirn por el tratado en
el que los dos Estados sean Partes.

Entre las Partes y respecto de Estados terceros

Otro problema que se suscita es el de los efectos de los Tratados ratione
personae.

Debemos plantearnos si los tratados slo producen efectos respecto a las partes
en el mismo o si crean derechos u obligaciones para terceros Estados.
Los Tratados producen plenos efectos entre las Partes. Slo las partes pueden
limitar estos efectos mediante una estipulacin en el propio Tratado o por medio
de las reservas. Por Parte debemos entender aquel sujeto internacional que ha
consentido en obligarse por el Tratado y con respecto al cual el Tratado est en
vigor.
Un problema especial es el relativo a si los Tratados pueden producir obligaciones
y derechos respecto a terceros Estados. Se entiende por terceros Estados
aquellos que no son Partes en un Tratado.
La regla general est formulada en el art. 34 de la Convencin de Viena, que
establece que un Tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado
sin su consentimiento. No obstante, esta norma general o principio admite las
siguientes excepciones:

Tratados que establecen obligaciones para terceros Estados

o En principio, no es posible crear obligaciones para terceros Estados,
salvo que se den determinadas condiciones:

Que las Partes en el Tratado tengan la intencin de crear una

obligacin para el Tercer Estado.

Que el Tercer Estado acepte de forma expresa y por escrito la

obligacin.

Tratados que creen derechos a favor de terceros Estados

o Por excepcin a la regla general, pueden crearse derechos a favor
de terceros, siempre que se cumplan determinados requisitos:

Que exista la disposicin en el Tratado. Se entiende en forma

expresa.

Que los Estados Partes hayan tenido intencin de conferir un

derecho a un tercer Estado, a un grupo o a todos los Estados.

Que el tercer o terceros Estados asientan al beneficio

concedido.

Que el Tercer Estado cumpla las condiciones que para el

ejercicio del derecho se estipulen en el Tratado o que
posteriormente se establezcan sobre la base del mismo.

Tratados como origen de una costumbre

o Un efecto especial de los Tratados es la posibilidad de que a travs
de ellos se creen costumbres internacionales. El artculo 38 de la
Convencin de Viena establece que Lo dispuesto en los artculos 34
a 37 no impedir que una norma enunciada en un tratado llegue a
ser obligatoria para un tercer Estado como norma consetudinaria de
Derecho Internacional reconocida como tal.

Referencia a la clusula de Nacin ms favorecida

o Esta clusula es una institucin mediante la cual el Estado que la
otorga se obliga a extender al Estado beneficiario de la misma todas
las ventajas que concedi o conceder en el futuro a un tercer
Estado (llamado el Estado ms favorecido) en los mismos trminos
que a este ltimo y sin que sea preciso ningn nuevo acuerdo para
ello. La clusula tiene un contenido variable y relativo, ya que el
beneficio concedido depende de los que se hayan concedido o
concedan al Estado ms favorecido y depende tambin de que se
mantengan o no o de que varen o no los beneficios otorgados.

Interpretacin de los Tratados

Razn de ser
La interpretacin es necesaria si los trminos y las clusulas empleados en un
negocio jurdico o en una norma de los Tratados no son claros y tiene por objeto
determinar el verdadero sentido y el alcance de tales trminos. Su importancia es
crucial en caso de diferencias internacionales cuya solucin dependa de la
aplicacin de un Acuerdo, lo que exigir interpretar sus clusulas.
La interpretacin de los Tratados se lleva a cabo continuamente por la doctrina
cientfica y, en la aplicacin del DI, por los Tribunales internos o internacionales. El
mayor impulso a la fijacin de las reglas de la interpretacin lo dio la jurisprudencia
de tribunales internos o internacionales (sobre todo, el TPJI y TIJ), que facilitaron
la codificacin realizada en Viena. Por ello, en la exposicin de esta pregunta, nos
centraremos en las disposiciones del Convenio de Viena, pero tambin en la
abundante jurisprudencia internacional.

Clases de interpretacin

Por el rgano o personas que la realizan

o Interpretacin autntica. Es la llevada a cabo por las Partes en el
Tratado mismo o en un acto posterior (acuerdo interpretativo,
prctica posterior, etc.).
o Interpretacin doctrinal. Es la llevada a cabo por los juristas (en
nuestro caso, iusinternacionalistas) por medio de dictmenes,
resoluciones y acuerdos de Institutos cientficos, publicaciones, etc.
o Interpretacin judicial. Es la realizada por los rganos judiciales
internacionales y por los Tribunales internos para aplicar el DI.
o Interpretacin diplomtica. Es la realizada por los Ministerios de
Asuntos Exteriores de los Estados interesados y se manifiesta en
Notas Diplomticas, circulares dirigidas a las misiones diplomticas e
incluso en decisiones de rganos internos no judiciales llamados a
aplicar el DI.

Por el mtodo empleado

o Interpretacin literal o gramatical. Si lo que se intenta es determinar
el sentido haciendo un simple anlisis de las palabras.
o Interpretacin teleolgica. Si se atiende a los fines perseguidos por
las normas del Tratado.
o Interpretacin histrica. Si se tiene en cuenta el momento histrico
en que el Tratado se celebr y el significado que los trminos tenan
en aquel momento.
o Interpretacin sistemtica. Si se tiene en cuenta no slo la norma a
interpretar, sino todas las dems que estn ligadas a ella.

Por los resultados

o Interpretacin extensiva. Cuando conduce a la ampliacin de las
obligaciones dimanantes del Tratado.
o Interpretacin restrictiva. Cuando las obligaciones dimanantes del
Tratado sean lo menos onerosas posibles dentro de la letra de la
clusula interpretada.

Las reglas de interpretacin de los Tratados

Regla general de interpretacin

Cualquier interpretacin de las disposiciones de un Tratado debe realizarse
conforme a la regla general de interpretacin, codificada en el art. 31.1 de la
Convencin de Viena, segn la cual un Tratado deber ser interpretado de buena
fe, conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del Tratado,
en el contexto de stos y teniendo en cuenta el objeto y fin. Esta regla de
interpretacin contiene tres principios que deben conjugarse entre s en la tarea
interpretadora. Estos principios son:

El principio de buena fe
o Es un principio bsico en el DI y, en particular, en el Derecho de
Tratados. Est recogido en el art. 2, prrafo 2, de la Carta de las
Naciones Unidas y en la Declaracin de principios inherentes a las
relaciones de amistad y a la cooperacin entre Estados, preparada
por las NU.

El principio de la primaca del texto

o El texto constituye la expresin ms acabada de la voluntad de las
Partes. Para averiguarlo se aplicar el sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos. La regla del sentido claro significa que no
est permitido interpretar aquello que no necesite interpretacin, de
modo que las palabras deben ser interpretadas segn el sentido que
tengan normalmente en su contexto, a menos que la interpretacin
as dada conduzca a resultados irrazonables o absurdos. Cuando el
Tribunal puede dar efecto a la disposicin de un Tratado atribuyendo
a las palabras empleadas un sentido natural y ordinario, no puede
interpretar estas palabras intentando darles otra significacin. Ahora
bien, si consta que la intencin de las Partes fue conferir a los
trminos empleados un sentido especial o no usual, se dar
preeminencia a su voluntad.
o La determinacin del sentido de los trminos empleados debe
realizarse teniendo en cuenta no slo el texto estricto del Tratado,
sino su contexto. Dicho contexto, para los efectos de la
interpretacin, est formado por:

El texto del Tratado en sentido estricto, integrado por tres

elementos que forman un todo a los efectos de interpretacin
del Tratado: prembulo, parte dispositiva y anexos.

Los Acuerdos que se refieran al Tratado y que hayan sido

concertados entre todas las Partes y todo instrumento

formulado por una o ms Partes y aceptado por los dems

como instrumento referente al Tratado.

El principio que requiere tener en cuenta el objeto y el fin del Tratado para
su interpretacin
o Segn Reuter, el objeto y el fin de un Tratado son los elementos
esenciales que han sido tenidos en cuenta por la voluntad de las
Partes.
o En la aplicacin de esta regla general de interpretacin, formada por
los tres principios sealados, el intrprete debe tener en cuenta
tambin las normas pertinentes de DI aplicables a las relaciones
entre las Partes, dado que el Tratado no es un elemento aislado, sino
una pieza integrante del sistema normativo del DI.

Medios complementarios de interpretacin

Aunque la interpretacin debe basarse ante todo en el texto del Tratado, puede ser
necesario a ttulo complementario acudir a medios de interpretacin tales como los
trabajos preparatorios y las circunstancias en las que el tratado ha sido concluido.
Esta es la finalidad del art. 32 de la Convencin, que cita los siguientes medios
complementarios:

Los trabajos preparatorios

o Permiten, en muchos casos, determinar con aproximacin la
intencin de las partes en un Tratado.
o Los Tratados multilaterales son redactados en Conferencias
internacionales en cuyas actas quedan reflejadas las propuestas de
los Estados y las intervenciones de los Delegados que los
representan. Otros Tratados, especialmente los bilaterales, dan
ocasin al intercambio de Notas diplomticas sobre los mismos entre
los Estados contratantes.

Las circunstancias de celebracin del Tratado

o Mediante la inclusin de estas circunstancias, la Conferencia
consagr la posibilidad de efectuar una interpretacin histrica del
Tratado.
o No obstante, en caso de llegar a resultados contradictorios entre la
regla general y los trabajos preparatorios, debe primar la
interpretacin obtenida por la aplicacin de la regla general si sta es
precisa, clara y su resultado es razonable. Por este motivo, tanto el

TPJI como el TIJ, han rechazado en sus sentencias y dictmenes la

necesidad de estudio de los trabajos preparatorios, justificndolo en
que los textos de los Tratados quedaban redactados con la suficiente
claridad como para ser interpretados.
Reglas especficas para la interpretacin de los tratados autenticados en
varias lenguas
Es sumamente frecuente que los Tratados estn redactados y autenticados en
varias lenguas. En este caso, conforme al art. 33.1 de la Convencin, el texto har
igualmente fe en cada idioma. Debe presumirse que fue intencin de las partes el
escoger trminos sinnimos en cada una de las lenguas. Sin embargo, la versin
del Tratado en idioma distinto a aquel en el que haya sido autenticado slo ser
considerada como autntica si el Tratado as lo dispone o las partes as lo
convinieren.
Otras reglas del art. 33 de la Convencin son:

La presuncin de que los trminos tienen igual sentido en todos los textos
que hacen fe.

Si existen diferencias, habr que recurrir, en primer trmino, a las normas

de los arts. 31 y 32 y, si stas no condujeran a un resultado satisfactorio, se
adoptar el sentido que mejor concilie los textos, habida cuenta del objeto y
el fin del Tratado.

Otras reglas de interpretacin no recogidas en la Convencin

La mxima del efecto til. La interpretacin de una clusula de un Tratado debe
hacer posible que la misma cumpla la funcin prctica o realice la misin poltica
para la que fue concebida, alcanzando su objeto y su fin. El intrprete debe
suponer que los autores del Tratado han elaborado la disposicin para que se
aplique, de forma que, entre las varias interpretaciones posibles, debe escoger
aquella que permita su aplicacin especfica.
Segn el TIJ, la aplicacin de esta mxima no puede hacerse sin tener en cuenta
la letra y el espritu de la clusula interpretada.
La interpretacin restrictiva. Tradicionalmente ha sido empleada por la
jurisprudencia internacional en los casos de limitaciones de soberana, en los que,
en caso de duda, una limitacin de soberana debe ser interpretada
restrictivamente.
La interpretacin a la luz del sistema jurdico en vigor en el momento de la
interpretacin. Esta regla hace referencia al momento histrico en el que el
intrprete debe situarse para hacer la interpretacin. Las nociones y conceptos

evolucionan con el transcurso del tiempo y el sentido y alcance de un trmino en el

momento de la celebracin del Tratado puede ser muy distinto del sentido y
alcance del mismo trmino unos aos despus.
Sin embargo, segn la lnea jurisprudencial ms abundante, todo instrumento
internacional debe ser interpretado y aplicado en el marco del conjunto del sistema
jurdico en vigor en el momento en el que la interpretacin tiene lugar. En el mismo
sentido se ha pronunciado el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas o
el Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Enmienda y modificacin de los Tratados

La enmienda, modificacin, suspensin, nulidad y terminacin son problemas de
especial transcendencia en los Tratados y no de simple interpretacin o aplicacin.
La enmienda y modificacin afectan a la letra y al espritu del tratado. La
suspensin, nulidad y terminacin afectan a la vida misma del tratado, entraando
respectivamente:

En el caso de la suspensin, una desvinculacin temporal por las Partes de

las obligaciones dimanantes del Tratado.

En el caso de la nulidad y terminacin, una desvinculacin definitiva del

Tratado.

En la Convencin de Viena se reglamenta la cuestin relativa a la enmienda y

modificacin de los Tratados, considerando la enmienda como un proceso de
revisin abierto a todos los Estados contratantes y la modificacin como un
proceso reservado solamente a un grupo de ellos.

La enmienda de los Tratados

La Convencin de Viena contiene una reglamentacin clara sobre esta materia,
que se concreta en una regla general aplicable a los Tratados bilaterales y
multilaterales y en unas reglas especficas relativas a la enmienda de estos
ltimos.
Regla general. La regla general est contenida en el art. 39 CV y prev la
posibilidad de enmienda de todos los Tratados, con la nica condicin de que sea
por acuerdo entre las Partes. El procedimiento para llevarla a cabo, salvo que se
estipule otra cosa, ser el mismo que el empleado para la celebracin de los
Tratados y su entrada en vigor.
Reglas especficas. Las reglas especficas sobre la enmienda de los Tratados
multilaterales son las siguientes:

Atenerse a lo que disponga el Tratado sujeto a la enmienda.

A falta de estipulacin expresa, se notificar la propuesta de enmienda a

todos los Estados contratantes, quienes podrn participar en la decisin
sobre las medidas que haya que adoptar con relacin a la propuesta o en
las negociaciones y en la celebracin de cualquier Acuerdo de enmienda.

Todo Estado facultado para llegar a ser parte en el Tratado original podr
serlo del Tratado enmendado.

En cuanto a la obligatoriedad del Acuerdo anterior o no enmendado y del nuevo

Acuerdo se distingue entre:

Aquellos Estados que sean partes en el Acuerdo no enmendado o principal,

pero que no den su consentimiento en obligarse en el nuevo Acuerdo,
seguirn rigindose en sus relaciones mutuas por el Acuerdo primitivo.

Aquellos Estados que sean partes en el Acuerdo no enmendado o principal,

y adems den su consentimiento en obligarse por el nuevo Acuerdo, se
regirn en sus relaciones mutuas por el Acuerdo en su forma enmendada y
en sus relaciones con los que no hayan dado su consentimiento por el
Acuerdo en su forma original.

Aquellos Estados que lleguen a ser Partes en el Acuerdo despus de la

entrada en vigor de la enmienda se regirn por el Acuerdo en su forma
enmendada, salvo en sus relaciones con los Estados que no hayan
aceptado la enmienda, con que se regirn por el Acuerdo en su forma
original.

La modificacin de los Tratados

Dos o ms Estados Partes en un Tratado multilateral podrn modificarlo
concluyendo otro que reglamente sus relaciones mutuas. Se trata de la creacin
de un rgimen especial que estar sometido a las rigurosas condiciones
siguientes:

Que est prevista en el propio Tratado.

Que sin estar prohibida por el propio Tratado:

o No afecte a los derechos u obligaciones de las dems Partes.
o No sea incompatible con el objeto y el fin del Tratado.

Que las partes interesadas notifiquen a las dems partes la intencin de

celebrar el Acuerdo y la modificacin del Tratado que en tal acuerdo se
disponga.

Nulidad, suspensin de la aplicacin y terminacin

de los Tratados
Cuestiones comunes a todos los supuestos
Podemos afirmar que cuando se dan los supuestos de nulidad, suspensin o
terminacin de un Tratado, el Tratado o las obligaciones dimanantes de l han
entrado en crisis. En estos casos la economa del Tratado se resiente y las
relaciones entre los Estados Partes quedan, de una cierta manera, afectadas.
La gravedad que esta situacin encierra hizo que al codificarse en Viena el
Derecho de los Tratados se hayan puesto una serie de trabas para disminuir, en la
medida de lo posible, los efectos que la nulidad, anulabilidad, suspensin y
terminacin puedan acarrerar. Estas limitaciones estn contenidas en los arts. 42
a 45 CV.

Causas de nulidad de los Tratados

En el rgimen de la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los
Tratados se puede distinguir entre causas de nulidad absoluta, en las que no cabe
la confirmacin o convalidacin del tratado nulo y causas de nulidad relativa o
anulabilidad, respecto de las que es posible esa confirmacin o convalidacin.
La nulidad absoluta. La nulidad absoluta se da en los siguientes casos:

Cuando el consentimiento en obligarse ha sido conseguido por coaccin

(art. 51 CV).

Cuando la celebracin del Tratado se ha conseguido por la amenaza o el

uso de la fuerza, con violacin de los principios del DI contenidos en la
Carta de las NU (art. 52 CV).

Cuando el Tratado en el momento de su celebracin est en oposicin a

una norma imperativa (ius cogens) del Derecho Internacional General (art.
53 CV). Este mismo artculo, en su prrafo segundo, define la norma de ius
cogens del siguiente modo: Para los efectos de la presente Convencin,
una norma imperativa de derecho internacional general es una norma
aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su
conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede
ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que
tenga el mismo carcter

La nulidad relativa o anulabilidad. La nulidad relativa o anulabilidad supone la

existencia de una causa de nulidad del Tratado, pero respecto del que cabe la
posibilidad que se vea convalidado por un acuerdo expreso entre las partes o por
un comportamiento tal que equivalga a una aquiescencia.
Las causas de nulidad relativa son las siguientes:

La manifestacin del consentimiento en violacin manifiesta de una norma

de importancia fundamental del Derecho interno relativa a la competencia
para celebrar Tratados.

Cuando el representante del Estado tena una restriccin especfica de sus

poderes para manifestar el consentimiento del Estado.

En caso de error sobre una situacin que sea base esencial del
consentimiento, siempre que el Estado que lo alega no contribuyera con su
conducta al error o las circunstancias fueran tan evidentes que estuviera
advertido de l.

En los casos de dolo, entendindose por tal el que deriva de una conducta
fraudulenta de otro Estado negociador.

En los casos de corrupcin del representante de un Estado, efectuada

directa o indirectamente por otro Estado negociador.

La suspensin de los Tratados

Por su naturaleza, la suspensin es de orden temporal. El Tratado durante un
cierto tiempo deja de producir efectos jurdicos, pero permanece en vigor. En esto
se diferencia claramente de la extincin. Es incorrecto hablar de una extincin
temporal, pues el Tratado permanece vlido y lo que ocurre es una suspensin
temporal de alguno o de todos sus efectos y entre todas o alguna de sus Partes.
Segn la Convencin de Viena, la suspensin se puede presentar sola o como
una alternativa a la terminacin:

Casos de suspensin simple

o Cuando el tratado as lo prevea.
o Cuando todas las partes lo consientan, previa consulta con los
dems Estados Contratantes.
o Por medio de un acuerdo entre dos o ms Partes, siempre que est
previsto en el Tratado o no est prohibido por l.

o Como consecuencia de un acuerdo sobre la misma materia. Para

que el tratado originario o primero quede suspendido es necesario
que se desprenda as del Tratado posterior o conste de otro modo.
o Por Guerra. La guerra puede suspender tambin la aplicacin de los
Tratados, en las condiciones sealadas para el cambio fundamental
en las circunstancias o la imposibilidad temporal de cumplimiento.
o Por estado de necesidad. En estado de necesidad, en las
condiciones sealadas para la imposibilidad temporal de
cumplimiento.

Casos en que la suspensin se presenta como una alternativa a la

terminacin
o Cuando haya habido una violacin grave por una de las Partes. En
estos casos se puede pedir la suspensin total o parcial.
o Por la imposibilidad temporal de cumplimiento.
o En los casos de haber sobrevenido un cambio fundamental de
circunstancias.

La terminacin de los Tratados: sus causas

Al contrario de los casos de nulidad, el origen de la extincin de los Tratados no
est en ningn vicio de consentimiento o en su incompatibilidad con normas
esenciales del DI, sino, generalmente, en situaciones sobrevenidas cuando el
Tratado conserva an su validez o en decisiones de las Partes, posteriores a su
entrada en vigor.
La extincin o terminacin de los Tratados puede ser debida a causas muy
variadas. Para el estudio de este apartado, diferenciaremos varios supuestos.
Circunstancias contempladas en la Convencin de Viena como causas de
terminacin
Conforme a las disposiciones del propio Tratado (54.a CV):

Por consentimiento de todas las Partes, despus de consultar a los dems

Estados contratantes.

Por denuncia, siempre que conste la intencin de las Partes en autorizarla o

se deduzca de la naturaleza del Tratado. Normalmente todo Tratado
incorpora una clusula de denuncia unilateral que suele incluir las

siguientes condiciones basadas en el principio de la buena fe y en el

respeto al resto de Partes en el Tratado:
o Notificacin expresa al depositario o, en su ausencia, al resto de
Partes en el Tratado.
o Preaviso de un cierto plazo temporal.
o Explicacin de los motivos de la denuncia.

Por abrogacin tcita. Cuando todas las Partes celebren posteriormente

otro Tratado sobre la misma materia y conste o se deduzca la intencin de
las Partes de regirse por el tratado posterior. Tambin en los casos en que
los Tratados sean incompatibles o no aplicables simultneamente.

Violacin grave. Como consecuencia de una violacin grave del Tratado se

faculta a la otra Parte en los Tratados bilaterales y a las otras Partes
unnimemente en los multilaterales para darlo por terminado.

Imposibilidad de cumplimiento. Por imposibilidad de subsiguiente

cumplimiento, como consecuencia de la desaparicin o destruccin
definitivas de un objeto indispensable para dicho fin.

Cambio fundamental de circunstancias. Por un cambio fundamental de las

circunstancias existentes en el momento de la celebracin del Tratado no
previsto por las Partes. Esta causa es conocida como clusula rebus sic
stantibus y ha sido objeto de un amplio desarrollo y debate doctrinal. En
este caso deben darse las siguiente condiciones:
o Que la existencia de dichas circunstancias constituya una base
esencial del consentimiento.
o Que dicho cambio tenga por efecto modificar radicalmente las
obligaciones que an deben cumplirse.
o Que el Tratado no establezca una frontera.
o Que el cambio de circunstancias no resulte de una violacin de la
Parte que lo alega.

Norma de ius cogens. La aparicin de una nueva norma imperativa del DI

General (ius cogens) har que todo Tratado existente que se oponga a la
misma se convierta en nulo y se d por terminado.

Circunstancias excluidas en la Convencin de Viena como causas de

terminacin
Conforme a las disposiciones de la Convencin de Viena, no son causas de
terminacin de un Tratado:
1. La reduccin del nmero de Partes hasta un nmero inferior al necesario
para la entrada en vigor (art. 55).
2. La ruptura de relaciones diplomticas o consulares (art. 63).
Circunstancias no contempladas en la Convencin de Viena como causas de
terminacin
El trmino final. Es causa de terminacin la llegada al trmino final, cuando el
Tratado haya sido estipulado para una duracin determinada. No obstante, esta
causa puede considerarse englobada en la determinacin conforme a las
disposiciones del Tratado, prevista en el art. 54.a) de la Convencin.
La guerra. La guerra, como causa de terminacin de los Tratados, ha sido una
cuestin discutida y que ha dado origen a una amplia bibliografa.
Conforme al proyecto elaborado por la CDI relativo a los efectos de un conflicto
armado en los tratados entre Estados (cuando al menos uno de los Estados es
parte en el conflicto armado), el estallido de un conflicto armado no produce
necesariamente la terminacin de los tratados ni la suspensin de su aplicacin, ni
entre los Estados partes en el conflicto armado, ni entre un Estado parte en el
conflicto armado y un tercer Estado.
Segn el art. 4 de dicho proyecto elaborado por la CDI para determinar si un
tratado es susceptible de terminacin, retiro o suspensin en caso de conflicto
armado, deber recurrirse a los arts. 31 y 32 de la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados (reglas de interpretacin) y a la naturaleza y el alcance
del conflicto armado, los efectos del conflicto armado en el tratado, la materia
objeto del tratado y el nmero de partes en el tratado.
Extincin del sujeto internacional. En los casos de extincin del sujeto
internacional, los Tratados quedarn afectados y en su mayor parte extinguidos.
Por ejemplo, la desaparicin de la antigua Unin Sovitica fue una de las causas
alegadas por la Administracin estadounidense para denunciar unilateralmente, el
13 de diciembre de 2001, el Tratado de misiles antibalsticos de 1972.
No incluimos el estado de necesidad entre las circunstancias no contempladas en
la Convencin de Viena como causa de terminacin de los tratados. El estado de
necesidad fue una causa invocada en diversas ocasiones por la doctrina. Sin

embargo, estamos ante una posible causa de suspensin, pero no ante una causa
de terminacin de los tratados.

La retirada de las partes en los Tratados

La retirada de las Partes en un Tratado supone, en general, la extincin de las
obligaciones dimanantes del mismo para la Parte que se retira. La Convencin de
Viena reglamenta esta figura jurdica junto con la terminacin.
La retirada puede darse en los siguientes casos:

Cuando lo prevea el Tratado.

Con el consentimiento de todas las Partes.

Cuando conste que las Partes admitieron esta posibilidad.

Cuando el derecho a retirarse se pueda deducir de la naturaleza del

tratado.

Por imposibilidad de cumplimiento del tratado, bajo las condiciones

establecidas por el art. 61 de la Convencin de Viena.

Por un cambio fundamental de circunstancias en las condiciones previstas

en el art. 62 de la Convencin de Viena.

Los actos jurdicos de las Organizaciones

Internacionales como fuente autnoma del
Derecho Internacional
Las OI son sujetos de Derecho internacional, creados generalmente por los
Estados, dotados de una estructura institucional permanente e independiente, en
cuyo seno van a elaborar una voluntad jurdica distinta de la de sus Estados
miembros, destinada a realizar las competencias que les han sido atribuidas. Esta
voluntad puede manifestarse, en el mbito internacional, a travs a dos vas:
1. Mediante la creacin de actos unilaterales. En nuestro estudio vamos a
detenernos exclusivamente en el anlisis de estos actos.
2. Por medio de la concertacin de tratados con otros sujetos internacionales.
Es una realidad la participacin directa de las OI como sujetos
internacionales en tratados bilaterales y multilaterales.

De la lectura de los instrumentos constitutivos de las OI se puede deducir si stas

tienen o no capacidad para crear unilateralmente normas jurdicas, de manera que
cualquiera que sea el rgano que adopte el acto jurdico, ste se imputa a la
Organizacin como sujeto internacional y no a sus Estados miembros.
El poder normativo ejercido por los rganos de la OI podr adoptar en la prctica
una terminologa muy variada e incierta (salvo en el marco del Derecho
comunitario europeo), y as nos encontraremos con resoluciones, decisiones,
recomendaciones, dictmenes, directivas, declaraciones, votos, estndares,
reglamentos, etc. Para tratar de salvar el escollo de esta imprecisin terminolgica
y para intentar agrupar las diferentes posibilidades, se puede, con carcter
general, utilizar los trminos siguientes:

Resolucin como expresin genrica referida a todo acto emanado de un

rgano colectivo de una Organizacin internacional.

Decisin para referirse a los actos obligatorios.

Recomendacin para referirse a aquellos actos que, en principio, no crean

derecho.

De lo dicho se desprende que no todas las resoluciones de las OI producen

efectos jurdicos, de manera que slo aquellas que establecen una regla de
derecho en el orden jurdico internacional van a constituir una fuente autnoma del
Derecho internacional.
En relacin con lo anterior, cabe advertir que los efectos jurdicos de un acto no
dependen de la denominacin que le ha sido dada por el rgano que lo ha
adoptado, sino de su objeto y contenido en relacin con las definiciones que
aporta el instrumento constitutivo de la OI. Incluso, podemos ver cmo en una
determinada Organizacin la terminologa que en la prctica adoptan sus actos
puede no coincidir con la que figura en su instrumento constitutivo. De este modo,
podemos encontrarnos ante recomendaciones que segn el Tratado constitutivo
producen efectos jurdicos obligatorios y, a la inversa, podemos descubrir
decisiones que carecen de efectos jurdicos obligatorios. Habr,
consiguientemente, que examinar caso por caso los distintos supuestos para
determinar su particular alcance jurdico, lo que en determinadas OI se ver
facilitado por la presencia de rganos judiciales propios encargados de precisar el
contenido jurdico de las normas de esas Organizaciones, tal y como sucede, por
ejemplo, con el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas.
La actividad normativa de las OI es muy abundante y variada. Podemos distinguir
dentro de la misma aquellos actos que van a desplegar sus efectos en el interior
de su orden jurdico, creando normas autorreguladoras que lo completen y
adapten y aquellos otros actos que se orientan hacia el exterior de la
Organizacin, estableciendo normas que va a afectar a otros sujetos

internacionales, ya sean stos Estados miembros o no de la misma u otras

Organizaciones.

Competencia normativa interna

Las reglas de la OI atribuyen a la Organizacin un poder normativo interno
destinado a regular su propio funcionamiento y administracin y a adaptarlo a la
evolucin de sus actividades y del entorno internacional en el que sta se
desenvuelve. Los destinatarios de estas normas son, en principio, los siguientes:

La propia Organizacin.

Los sujetos de su Derecho interno, esto es:

o Las instituciones de la Organizacin.
o Los Estados miembros, en tanto elementos integradores de la OI.
o Determinados particulares, como sus agentes y funcionarios.
o En algunas ocasiones, tambin las personas fsicas y jurdicas.

A travs de estas normas la OI establece, entre otros aspectos, la competencia,

composicin y funciones de sus rganos, los procedimientos a seguir en sus
relaciones recprocas, los derechos y obligaciones de sus funcionarios y agentes,
el rgimen financiero de la Organizacin o las condiciones de utilizacin de sus
locales en la ciudad donde est radicada su sede.
La actividad normativa interna de una OI puede manifestarse mediante los
siguientes actos:

A travs de actos que no son, en principio, jurdicamente vinculantes.

Dentro de esta categora podemos incluir las recomendaciones y los
dictmenes dirigidos por un rgano de la OI a otro rgano de la misma,
tanto por propia iniciativa como a solicitud de este ltimo.

A travs de actos jurdicos vinculantes (obligatorios). Dentro de esta

categora podemos citar los siguientes:
o Las resoluciones relativas al funcionamiento de los rganos de la OI.
La generalidad de los instrumentos constitutivos de OI atribuyen a
sus rganos competencia para adoptar sus reglamentos internos en
los que se fijan sus reglas de funcionamiento.

o Las resoluciones de las OI relativas a la creacin de rganos

secundarios. En algunas OI los rganos principales van a estar
facultados para crear rganos secundarios a travs de actos en los
que se fija la existencia, las competencias, la sede, los medios
materiales y humanos de dichos rganos.

Competencia normativa externa

En ciertas OI existe un poder normativo que transciende el mbito interno de la
Organizacin y afecta a otros sujetos internacionales e, incluso, en algunos casos,
a los propios particulares. Estos actos adoptan, a veces, la forma de decisiones
obligatorias y, otras veces, las de recomendaciones, carentes en principio de
efectos jurdicamente vinculantes.
Las recomendaciones
La generalidad de las OI tienen atribuidas por sus instrumentos constitutivos la
posibilidad de adoptar actos de naturaleza recomendatoria, conteniendo una
invitacin dirigida a uno o varios destinatarios, para que adopten un
comportamiento determinado, sea ste una accin o una abstencin. Como tal
invitacin, no llevan en principio aparejada la obligatoriedad de su cumplimiento, si
bien en determinados supuestos pueden producir efectos en el campo jurdico. Por
tanto, la regla general es la no obligatoriedad de las recomendaciones. No
obstante, una recomendacin puede convertirse en obligatoria despus de una
aceptacin expresa o tcita.
En el supuesto de que los Estados miembros se comprometan a cumplir la
recomendacin, sta adquiere un carcter obligatorio. En estos casos se estima
que la recomendacin se transforma en acuerdo cuando es aceptada por los
Estados miembros, de manera que seguir siendo una recomendacin en tanto
acto de la Organizacin, pero, en tanto acto de los Estados que dan su
consentimiento, va a constituir un acuerdo en forma simplificada.
Las decisiones
Con las decisiones el poder normativo externo de las Organizaciones adquiere
una naturaleza legislativa o cuasi legislativa, sobre todo en aquellos supuestos en
los que son adoptadas segn un sistema de mayoras. En este caso, resultan
obligadas por las decisiones no slo los Estados que votaron favorablemente, sino
tambin aquellos que lo hicieron en contra o se abstuvieron, salvo en los casos en
los que las decisiones fueran adoptadas segn el sistema denominado
contracting out, pues segn este sistema los miembros tienen el derecho de
rechazar el carcter obligatorio de la decisin o el de hacer reservas.
Estos actos jurdicos obligatorios no tienen siempre el mismo alcance. As,
podemos distinguir:

Decisiones de alcance individual. Conciernen a un determinado destinatario

o grupo de destinatarios bien definidos.

Decisiones de alcance general. Existen diversos tipos, diferencindose

entre s por la naturaleza de las obligaciones que imponen. As, cabe
referirse a ciertas decisiones que establecen una obligacin de resultado,
dejando a su destinatario la eleccin de la forma y de los medios para
lograrlo. Por otro lado, algunas Organizaciones disfrutan de la competencia
para adoptar actos jurdicos unilaterales de carcter general, que imponen
obligaciones tanto de resultado como de comportamiento.

La incidencia indirecta de los actos jurdicos de las

Organizaciones Internacionales en la formacin del
Derecho Internacional
La incidencia de las OI en la preparacin y adopcin de Tratados
multilaterales
Las Organizaciones pueden contribuir de dos maneras a la formacin de normas
convencionales:
1. Directamente, a travs de procedimientos que conducen a la negociacin y
adopcin en su seno de un convenio multilateral.
2. Indirectamente, mediante la preparacin y convocatoria de una conferencia
internacional destinada a la elaboracin de un convenio multilateral.
Elaboracin de un convenio multilateral
Este primer mtodo se hace posible cuando las reglas de la OI prevn la
posibilidad de que algn rgano de la Organizacin adopte un convenio
internacional cuyo texto ha sido previamente preparado en el seno de la
Organizacin. Este rgano suele ser aquel en el que estn representados todos
los Estados, pudiendo, de este modo, participar en su discusin todos ellos, lo que
facilitar su posterior aceptacin. Una vez aprobado el tratado va a quedar abierto
a la firma y ratificacin o adhesin de los Estados, lo que significa que el citado
tratado no va a obligar hasta que entre en vigor internacionalmente y slo respecto
de los Estados que lleguen a ser partes del mismo.
Hoy en da son numerosas las OI que utilizan esta tcnica jurdica para alcanzar
los objetivos que les fueron fijados por sus fundadores. Tenemos ejemplos de la
misma tanto en el mbito de la cooperacin regional como en el de la universal:

En el mbito regional. Un caso ilustrativo es el representado por el Consejo

de Europa, cuya actividad se manifiesta muy especialmente a travs de la
adopcin de Convenios internacionales en diversos sectores.

En el mbito universal. Hay que destacar el papel de la propia ONU donde

este procedimiento ha sido utilizado en mltiples ocasiones.

La convocatoria de Conferencias internacionales

Las OI pueden intervenir indirectamente en la elaboracin de normas
convencionales mediante la convocatoria de una Conferencia internacional, sobre
todo de aquellas que tienen como objetivo la elaboracin de un convenio
multilateral de contenido normativo. En relacin con ello, se debe destacar la
importante labor desarrollada por las Naciones Unidas, en cuya Carta constitutiva
se atribuye a la Asamblea General la misin de promover estudios y hacer
recomendaciones para impulsar el desarrollo progresivo del derecho internacional
y su codificacin. En esta importante tarea la Asamblea General se ve asistida por
un rgano subsidiario, la Comisin de Derecho Internacional, destinado a preparar
los proyectos de codificacin que luego se discutirn en el seno de las
Conferencias.
La obra de las OI en esta materia, especialmente de las Naciones Unidas, es de
tal transcendencia que sin su aportacin no se podra comprender hoy en da el
fenmeno de la codificacin y desarrollo progresivo del Derecho internacional
operado en la Sociedad internacional durante la segunda mitad del siglo XX y lo
que llevamos del actual. NU est presente a lo largo de todo este proceso de
codificacin y desarrollo progresivo desde el principio al fin de sus funciones. Al
margen de esta actividad, en las dos ltimas dcadas no cesan de convocarse, a
impulsos de la Asamblea General, Conferencias internacionales para tratar de
temas clave en la evolucin de la Sociedad internacional, como medio ambiente,
derechos humanos, poblacin y desarrollo, desarrollo social, gnero,
asentamientos urbanos, cambio climtico, desarrollo sostenible, etc.

La incidencia de los actos de las Organizaciones Internacionales en

la formacin de la costumbre
Las resoluciones de las OI, especialmente las de la Asamblea General de las NU,
desempean un papel relevante en el proceso consuetudinario, puesto que
pueden llegar a declarar un derecho consuetudinario preexistente, cristalizar una
costumbre en proceso de formacin o, finalmente, generar una nueva prctica.
En este orden de cosas, vemos como la Asamblea General de las NU constituye el
centro ms idneo en el que los diferentes Estados pueden manifestar sus puntos
de vista sobre una norma jurdica existente o en vas de formacin o para
suministrar la base y el punto de partida para un desarrollo progresivo del Derecho
internacional.

En relacin con lo que estamos hablando, dos ejemplos nos permitirn ilustrar la
interaccin entre las resoluciones de las OI y la costumbre:
1. La generalidad de la doctrina reconoce que la Declaracin sobre los
principios que rigen las relaciones de amistad y la cooperacin entre los
Estados, puede considerarse como declarativa de normas ya existentes de
Derecho consuetudinario.
2. La Declaracin sobre los principios jurdicos que regulan la actividad de los
Estados en el uso y exploracin del Espacio Ultraterrestre, representara un
supuesto de resolucin que cristaliza normas de Derecho internacional en
vas de formacin.
Junto a estas resoluciones declarativas o cristalizadoras de normas
consuetudinarias tenemos aquellas resoluciones que, aun no dotadas de valor
jurdico obligatorio, pretenden impulsar el desarrollo de la prctica estatal con el fin
de configurar una futura norma consuetudinaria. Este tipo de resoluciones han
encontrado un excelente campo de cultivo en el Derecho internacional del
desarrollo y en el del Derecho internacional del medio ambiente.

La recepcin y la jerarqua del Derecho

Internacional en el Derecho constitucional
comparado
La posicin de los ordenamientos internos respecto al derecho
internacional general
La Constitucin alemana proclama la adopcin automtica al ordenamiento interno
del DI General. Por su parte, las constituciones francesa e italiana adoptan una
postura similar. El valor jurdico de los preceptos en los que estas constituciones
regulan esta materia es declarativo, al reconocer una adaptacin automtica de
los ordenamientos jurdicos internos al DI General. Son, en definitiva, normas
declarativas de reconocimiento expreso de las conductas a las que habrn de
ajustarse los Estados.
No obstante, dicha conducta tambin debern observarla los restantes Estados,
aunque no lo hayan reconocido dentro de sus constituciones. Es decir, todos los
Estados, en su calidad de sujetos de Derecho Internacional, estn obligados a la
observancia del DI, dadas las obligaciones que ste impone en la materia.

La posicin de los ordenamientos internos respecto al Derecho

internacional convencional

La Constitucin francesa de 1958 supone que el tratado tiene una autoridad

superior a la de la ley interna y que pueden ser aplicados dentro del mbito
interno, una vez que hayan sido ratificados o aprobados y tambin publicados. As
pues, se proclama la primaca del tratado sobre la ley francesa, anterior o posterior
al tratado. En caso de conflicto con un tratado en vigor, las autoridades
administrativas y judiciales estn obligadas a dejar inaplicadas las leyes anteriores
o posteriores que contradigan un tratado.
La posicin de la Constitucin italiana de 1947 es muy diferente. La recepcin de
los tratados en su orden jurdico exige el procedimiento de adattamento o
transformacin del tratado en una norma jurdica interna. Luego, el tratado
internacional en el Derecho italiano tendr el rango de una ley (si la materia objeto
del tratado es competencia del Parlamento italiano) o de un decreto (si la materia
es competencia del ejecutivo). Dicha ley o decreto produce la transformacin del
tratado en una norma de derecho interno de idntico contenido y que tendr la
misma jerarqua que la norma interna que oper su transformacin, pudiendo
derogar normas internas de igual rango que le sean incompatibles, de la misma
forma que el tratado, en cuanto ley o decreto interno, puede sufrir derogaciones
por normas internas posteriores de igual rango.
La propia jurisprudencia internacional ha sostenido invariablemente el postulado
de la primaca del DI. Esta primaca no se sustenta en las constituciones de los
Estados miembros, sino en la naturaleza y caracteres especficos del propio DI y
de la Comunidad Internacional. Todo Estado, independientemente de los
preceptos constitucionales, como miembro de la Comunidad Internacional, est
obligado a respetar sus compromisos internacionales.

La recepcin del Derecho internacional en el

Derecho espaol
La recepcin del Derecho internacional general
La Constitucin espaola de 1978 no dice de forma expresa cul es la posicin del
Derecho espaol en relacin con el Derecho Internacional General. Ante casos
similares, la doctrina iusinternacionalista europea trata de explicar la ausencia de
una recepcin formal del DI General, por la existencia de una norma tcita de
adopcin automtica de las normas consuetudinarias en todo orden jurdico
interno. Por ello, salvo norma constitucional en contrario, se considera que todo
ordenamiento posee una norma tcita de recepcin automtica que se funda en el
propio orden jurdico internacional.

La recepcin del Derecho internacional convencional

La recepcin del DI convencional en el ordenamiento espaol viene regulada
constitucionalmente en el prrafo primero del art. 96.1 CE, que establece que Los

Tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente

en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno. El artculo 96 CE formula la
obligacin de la publicidad de forma amplia, sin concretar en una determinada
publicacin oficial.
Por su parte, el artculo 1.5 CC establece que Las normas jurdicas en los
Tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no
hayan pasado a formar parte del Ordenamiento interno mediante su publicacin
ntegra en el Boletn Oficial del Estado. En este precepto, figuran dos precisiones
de inters en relacin al art. 96.1 CE: se concreta la publicacin en el BOE y se
inserta el trmino aplicacin directa.
Por otra parte, el artculo 29 del Decreto 801/1972, de 24 de marzo, establece que
la publicacin se llevar a cabo mediante la insercin del texto ntegro del Tratado
en el BOE, incluidas, en su caso, las reservas o declaraciones formuladas y
cualquier otro documento anejo al tratado o complementario al mismo.
Cerrando la publicacin del Tratado tiene que constar una comunicacin suscrita
por el Secretario general tcnico del Ministerio de Asuntos Exteriores en la que se
indica la fecha en la que el tratado obliga a Espaa y debe, por tanto, procederse
a su aplicacin.
Las normas contenidas en los Tratados obligan a Espaa desde su entrada en
vigor en el orden internacional en la fecha pactada por las Partes. En cuanto tales
tratados, son fuente directa y plenamente eficaces en el Derecho interno una vez
publicados oficialmente, siendo susceptibles de crear por s mismos derechos y
obligaciones directamente exigibles por los particulares e invocables ante los
rganos judiciales y administrativos.

La jerarqua de los Tratados en el Derecho espaol

Al integrarse en el Derecho espaol, el tratado internacional conserva su
naturaleza de norma internacional y su especial eficacia jurdica. En cuanto tal
norma internacional, su primaca sobre el derecho interno se sustenta en el propio
Derecho Internacional y no depende de un reconocimiento al efecto por parte de la
Constitucin. Todo Estado, como miembro de la Comunidad Internacional, est
obligado a respetar sus compromisos internacionales aceptando la superior
jerarqua del Derecho Internacional, independientemente de los preceptos de su
ordenamiento interno. Si un Estado dejara de aplicar un tratado, aplicando
disposiciones contrarias de una ley interna, comete un hecho ilcito internacional e
incurrira en responsabilidad internacional ante la otra u otras Partes del Tratado.
Si bien la Constitucin espaola no declara de modo directo la primaca del DI
convencional, dicha primaca se afirma de forma indirecta, pero inequvoca, en el
prrafo final del art. 96.1 CE.

Conforme al mismo, un tratado no puede ser modificado, derogado o suspendido

de forma unilateral, por ejemplo, por una ley de Cortes o por una ley autonmica o
por un Decreto-Ley, sino mediante la voluntad concertada de los Estados Partes
que concurrieron en el mismo. En consecuencia, las leyes internas quedaran
inaplicadas en caso de contradiccin con un Tratado en vigor para Espaa.

Las relaciones entre Constitucin y Tratados y el control de la

constitucionalidad de los Tratados
Existen diversos mecanismos para solventar las diferencias entre los tratados y la
Constitucin:
1. En primer lugar, el propio ordenamiento internacional ofrece el mecanismo
de las reservas para salvar situaciones de conflicto con el Derecho interno.
2. En segundo lugar, si no se puede hacer uso de las reservas y se duda de la
conformidad de un tratado sobre el que se proyecta manifestar el
consentimiento, la Constitucin ha previsto en el art. 95.2 la posibilidad de
un control previo de constitucionalidad de los tratados internacionales. Si
hubiera que reformar la Constitucin (arts. 166 a 169) para poder ser Parte
del Tratado, se est evidenciando que, en tal situacin lmite de conflicto, el
ordenamiento constitucional cede ante el inters tutelado por la norma de
Derecho Internacional. Tambin significa que, ya sea mediante el control
previo de la constitucionalidad de los tratados (art. 95), ya sea mediante el
control a posteriori (art. 161), los Tratados deben respetar y conformarse a
la Constitucin. En este sentido, un Tratado que ya formase parte de
nuestro ordenamiento interno, podra ser objeto de un control de
constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional mediante el recurso
de inconstitucionalidad y la cuestin de insconstitucionalidad.
El control de constitucionalidad corresponde exclusivamente al Tribunal
Constitucional, que no puede declarar la nulidad del Tratado como lo hace
respecto de la Ley. Debe entenderse que lo declara inaplicable (nulidad puramente
interna), pues la nulidad de un Tratado slo puede fundarse en las causas
previstas en el Derecho Internacional y no puede ser declarado unilateralmente
por una de las Partes. Ahora bien, no aplicar el Tratado significara incurrir en
responsabilidad internacional. En estos casos, Espaa tendra varias opciones,
aunque nada fciles.

Por un lado, si la sentencia del Tribunal Constitucional constata la

inconstitucionalidad del procedimiento seguido para la manifestacin del
consentimiento, esa sentencia sobre la inconstitucionalidad extrnseca o
externa permitira a Espaa alegar internacionalmente la nulidad del
tratado, siguiendo el procedimiento previsto en los arts. 65 a 68 CV. Pero
tambin se podra subsanar el vicio del consentimiento inicindose

nuevamente, de forma correcta, el procedimiento previsto en nuestra

Constitucin para la prestacin del consentimiento.

Por otro, si la sentencia del Tribunal Constitucional constata el conflicto

entre el Tratado y la Constitucin por motivos sustanciales o
inconstitucionalidad intrnseca o interna, cabra entre varias opciones:
o Concertarse con la otra u otras Partes para dar por terminado o
suspendido, total o parcialmente, el Tratado.
o Modificarlo de comn acuerdo en el punto en cuestin.
o Si el tratado lo permite podra denunciarse, aunque la denuncia no
surtira efectos hasta agotado el plazo de preaviso, haciendo frente
en todo caso a la responsabilidad internacional a que hubiese lugar
por el perodo de inaplicacin.
o Tambin se podra iniciar el procedimiento de reforma de la
Constitucin a fin de hacerla compatible con el Tratado y, al
eliminarse el conflicto con la Constitucin, el tratado podra aplicarse
plenamente.

La prctica judicial espaola en la aplicacin de los Tratados

Son muy numerosas las sentencias de nuestros Tribunales, en especial del
Tribunal Supremo, en las que se muestra de forma constante en el tiempo el
arraigo de su jurisprudencia favorable a la recepcin automtica y al superior
rango de los Tratados sobre la ley, utilizando una interpretacin coordinada de los
arts. 96 CE y 1.5 CC. Por su parte, el artculo 95.1 CE confirma que ningn
Tratado puede ser contrario a la Constitucin, por lo que se prev un control previo
de constitucionalidad para impedir la prestacin del consentimiento por Espaa,
salvo que se revise la Constitucin.

La eficacia interpretativa de los Tratados internacionales en Espaa

El art. 10.2 CE establece que Las normas relativas a los derechos fundamentales
y a las libertades que la Constitucin reconoce, se interpretarn de conformidad
con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificadas por Espaa.
El anterior precepto aporta una innovacin importante. Significa que los tratados
internacionales sobre derechos humanos celebrados por Espaa suministran
criterios de interpretacin de la propia Constitucin y del conjunto del
ordenamiento jurdico espaol, que han de ser tenidos en cuenta por todas las
Instituciones del Estado y, en especial, por los rganos administrativos y judiciales.
No obstante, es importante distinguir la funcin interpretativa que cumple este art.

10.2 CE frente a la funcin integradora o de recepcin que se opera en el art. 96

CE.

El desarrollo y la ejecucin de los tratados

internacionales y la responsabilidad internacional
de Espaa
La aplicacin de los tratados internacionales compete a todas las Instituciones del
Estado: legislativo, ejecutivo y judicial, tanto en el orden estatal como en el
autonmico.

Disposiciones directamente aplicables

Si el contenido del tratado es suficientemente preciso e incondicional
(disposiciones directamente aplicables o self-executing) tendr eficacia directa e
inmediata y afectar a los derechos y a las obligaciones de los particulares,
debiendo asumir los rganos judiciales y administrativos del Estado y de las
Comunidades Autnomas la vigilancia, aplicacin y proteccin de los derechos y
obligaciones establecidos por el tratado.

Disposiciones condicionadas a un desarrollo legislativo o ejecutivo

En ocasiones los tratados o parte de sus disposiciones no pueden ser aplicados
directamente (disposiciones not self-executing). En estos casos, estos tratados o
disposiciones precisarn de un desarrollo legislativo, que corresponder a las
Cortes Generales o al legislativo autonmico (cuando afecte a la competencia de
una Comunidad Autnoma) si la materia a la que se refiere el tratado es objeto de
reserva legal o exige modificacin de leyes anteriores, o puede precisar de un
desarrollo reglamentario, que corresponder al Gobierno de la Nacin o al
ejecutivo autonmico.

Desarrollo y ejecucin por las Comunidades Autnomas

Aunque el art. 149.1.3 de la Constitucin dice que el Estado tiene competencia
exclusiva en las relaciones internacionales, debe hacerse una interpretacin
sistemtica del mismo basada en los principios que rigen la Constitucin y en la
gnesis del actual art. 149.1.3, entendiendo que este precepto da competencia
exclusiva en la proyeccin exterior de la actividad del Estado, como son la
conclusin de los tratados, la representacin del Estado, direccin de la poltica
exterior y responsabilidad internacional.
En la proyeccin interior de las relaciones internacionales, como es el caso de la
aplicacin interna de los tratados, esa actuacin del Estado est sometida a la
Constitucin que reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las
nacionalidades y las regiones, por lo que la distribucin interna de las

competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas debe ser respetada

al aplicarse el tratado internacional. En este sentido, todas las CCAA han asumido
expresamente en sus Estatutos de Autonoma competencia de desarrollo
normativo y ejecucin de los tratados internacionales en materia de su
competencia.

Modalidades de la ejecucin y responsabilidad internacional de

Espaa
La ejecucin de un tratado internacional del que Espaa es Parte, es una actividad
interna del Estado, pudiendo corresponder a cualquiera de los poderes pblicos
estatales. As pues, aunque el segundo prrafo del art. 93 CE, de forma parcial y
confusa, confa a las Cortes o al Gobierno, segn los casos, la garanta del
cumplimiento de los tratados, es obvio que todos los poderes pblicos deben
ejercer sus competencias para el correcto cumplimiento de los tratados.
Sin embargo, Espaa, como Estado, asume la responsabilidad internacional por
un eventual incumplimiento del tratado y no importa qu institucin o poderes del
Estado haya violado el tratado (puede ser un rgano legislativo, ejecutivo o judicial
del Estado o de una Comunidad Autnoma u otras entidades territoriales u
organismos pblicos). El incumplimiento del tratado es un hecho ilcito
internacional que se atribuye nicamente al Estado en su conjunto, debiendo
asumir ste la correspondiente responsabilidad internacional.

La recepcin y jerarqua en el Derecho espaol del

Derecho de las Organizaciones Internacionales y,
en especial, del Derecho de la Unin Europea
Los actos de las organizaciones internacionales
Cuando una OI adopta normas jurdicas obligatorias, los Estados miembros
debern cumplirlas y velar por su cumplimiento. Sin embargo, las Constituciones
no hacen referencia a la insercin de los actos de las OI en el Derecho interno, a
pesar de la importancia significativa que han cobrado desde la segunda mitad del
siglo XX. La solucin que se plantea en estos casos es la de aplicar el mismo
procedimiento de recepcin que a los tratados internacionales, reconociendo a
estas normas jurdicas obligatorias la misma jerarqua que a los tratados.
En el Derecho espaol, al no regularse expresamente la cuestin, se debe
entender que son aplicables los arts 96 CE y 1.5 CC, de modo que los actos de las
organizaciones internacionales obligarn a Espaa desde su entrada en vigor
internacional y debern ser publicados oficialmente, o bien, dadas las
caractersticas de estas Resoluciones, tambin podran ejecutarse mediante
normas internas.

El derecho derivado de la Unin Europea

El Derecho emanado de las OI de mayor impacto jurdico, econmico y social es el
Derecho derivado de la Unin Europea, debido, entre otras razones, a que
numerosas disposiciones tienen eficacia directa para los particulares, en el sentido
de que crean derechos y obligaciones que stos pueden invocar en sus relaciones
entre s (relaciones horizontales) y ante las administraciones pblicas (relaciones
verticales) y que los jueces nacionales debern proteger.
Todos los reglamentos se publican en el Diario Oficial de la Unin Europea
(DOUE) y entran en vigor en la fecha que dichas normas fijen o, a falta de ella, a
los veinte das de su publicacin.
La recepcin del Derecho de la UE en el Derecho espaol
El prrafo primero del art. 93 ha previsto que Mediante ley orgnica se podr
autorizar la celebracin de tratados por los que se atribuya a una organizacin o
institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin.
La Constitucin de 1978 ofrece un marco jurdico suficiente en el art. 93 para
permitir una atribucin de competencias derivadas de la Constitucin a
organizaciones o instituciones internacionales.
Los Tratados constitutivos de las Comunidades Europeas han pasado a formar
parte integrante del Derecho interno desde la fecha de entrada en vigor pactada
en el Tratado de Adhesin de Espaa y Portugal, es decir, el 1 de enero de 1986,
que coincidi con la fecha de publicacin en el BOE de todos los Tratados
constitutivos de las Comunidades. La aceptacin de los Tratados constitutivos ha
implicado a su vez la aceptacin del Derecho derivado anterior y posterior a la
adhesin, con la obligatoriedad y eficacia jurdica establecida en los Tratados.
La exigencia de publicacin oficial en Espaa, que contempla el art. 96.1 de la
Constitucin para los tratados internacionales y que es extensible anlogamente a
los actos de los Organismos internacionales, ha quedado exceptuada por el art. 93
de la Constitucin para los actos de las Instituciones comunitarias. Desde la
adhesin de Espaa a la Comunidad Europea esa competencia se ejerce
directamente por las Instituciones comunitarias, que publican dichos actos en
lengua espaola en el Diario Oficial de la Unin Europea. No obstante, como
haba que incorporar al Derecho interno el Derecho derivado adoptado con
anterioridad a la adhesin (el llamado acervo comunitario) y dado que haba sido
publicado en otros idiomas, se llev a cabo una publicacin oficial y especial en
castellano en el DOUE, agrupando por materias todos los actos de las
Instituciones que estaban en vigor a 1 de enero de 1986.
La primaca y la eficacia directa del Derecho de la UE en Espaa

Tanto los Tratados constitutivos de las Comunidades europeas (Derecho originario

o primario), como los actos de las Instituciones comunitarias (Derecho derivado o
secundario) gozan de primaca sobre las normas internas.
Se puede apoyar la prevalencia de las normas comunitarias (originarias y
derivadas) en los artculos 93 y 96 CE. En virtud del art. 96 CE, los tratados
comunitarios y los actos de las Instituciones no pueden ser modificados,
derogados o suspendidos por normas internas, por lo que prevalecen sobre stas
en caso de contradiccin.
La aplicacin del Derecho de la Unin Europea
La aplicacin interna del DC es una obligacin de todos los poderes e instituciones
del Estado, incluidas las Comunidades Autnomas, los municipios y la
Administracin institucional. Sin embargo, esta obligacin se enuncia de forma
confusa e incompleta en el prrafo segundo del art. 93 CE, que nicamente hace
responsable de esta aplicacin a las Cortes Generales o al Gobierno.
El art. 93 CE exige ser interpretado desde una dimensin estatal, en el sentido de
que, cuando la norma comunitaria afecte a una competencia del Estado, sern las
Cortes o el Gobierno los competentes para su desarrollo o ejecucin. Sin
embargo, independientemente de ello, el precepto resulta incompleto y poco
preciso por tres motivos:
1. Ausencia de referencia al Poder Judicial. Parece evidente que, incluso
desde la ptica del Estado, tambin los jueces estn llamados de manera
preferente a aplicar el DC y en ellos est descansando el control interno de
su cumplimiento.
2. Ausencia de referencia a las CCAA. Tambin se echa de menos en ese art.
93 CE una referencia a la aplicacin del DC por las Comunidades
Autnomas. Las CCAA pueden aplicar el DC adoptando las medidas de
desarrollo y ejecucin que sean necesarias para dar cumplimiento al mismo
en el mbito de sus competencias.
3. Ausencia de referencia al Estado en su conjunto. Si ese prrafo se refiere a
la garanta del cumplimiento, no slo al cumplimiento en s, tampoco es
muy correcta su redaccin, pues la garanta o responsabilidad del
cumplimiento no es cierto que corresponda en unos casos al Gobierno y en
otros a las Cortes, sino siempre al Estado, al Estado en su conjunto, es
decir, a Espaa como Estado miembro.
El control del cumplimiento del Derecho de la UE
No debe olvidarse que el Estado en su conjunto es responsable del cumplimiento
del DC en Espaa, cualquiera que haya sido el rgano o poderes pblicos que

hayan intervenido en su aplicacin. Adems de las competencias de control que

tiene atribuidas la Comisin sobre los Estados miembros y sobre los particulares,
todas las administraciones pblicas y, de forma especial, el poder judicial, deben
velar por el cumplimiento del DC, haciendo uso de todos los medios jurdicos a su
disposicin.
En relacin con la participacin de las Comunidades Autnomas, el Estado
dispone de los instrumentos generales previstos en la Constitucin para, llegado el
caso, hacer cumplir a las Comunidades Autnomas las obligaciones establecidas
por las normas comunitarias.