DerechoPrimero A

2014
UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

TEMA

ASIGNATURA

:
Anticonceptivos orales de emergencia
:
Derecho de personas

DOCENTE

:
Dr. Jos Gamonal Guevara

INTEGRANTES

:
Vargas Cubas Andy Bryan
Gastelo Villena Juliana
Chvez Crdova Rub
Suxe Cuyn Merly
Benavides Campos Deysi
Flores Bardales Ivn Andr
Tern Chang Abel
Tarrillo Silva Estefany

AO ACADEMICO:
Primer ao
SECCION

:
A

DEDICATORIA
El presente trabajo monogrfico lo dedicamos a nuestros familiares,
quienes da a da nos dan muestras de su confianza y nos apoyan
incondicionalmente.
Tambin, expresamos nuestro ms sincero afecto y admiracin a nuestro
prestigioso docente, Doctor Jos Gamonal Guevara , integrante del
cuerpo acadmico que llevamos hoy como mentores, quien nos
encomend el desarrollo de este importante tema, con la finalidad de
instruirnos a cabalidad para lograr el xito profesional.
Con gran sentimiento de gratitud hacia su persona, le dedicamos este
documento, esperando colmar sus expectativas docentes para una
posterior evaluacin.

AGRADECIMIENTO
En primer lugar, agradecemos a Dios. Tambin a nuestros familiares, por
darnos da a da las fuerzas para salir adelante y a nuestro profesor,
quien nos gua para cumplir nuestro propsito de conocer a fondo el
Derecho.

NDICE
ANTICONCEPTIVOS ORALES DE EMERGENCIA
CAPTULO I: MARCO TERIC

1.1. INTRODUCCIN... 7
1.2. ANTECEDENTES..9
1.3. DEFINICIN..13
3

1.4. CARACTERSTICAS 15
1.5. EFECTIVIDAD...15
1.6. REACCIONES SECUNDARIAS.16
CAPTULO II: ARGUMENTACIN JURDICA
2.1. ARGUMENTOS EN CONTRA
2.1.1.

DAO AL EMBRIN.18
2.1.2.
VULNERA EL DERECHO A LA VIDA...19
2.1.3. EL EMBARAZO NO ES UNA ENFERMEDAD 21
2.1.4. PROBLEMA ADOLESCENTE21
2.2. ARGUMENTOS DE DEFENSA
2.2.1. NO DAA AL EMBRIN NI AFECTA EL
EMBARAZO.......................22
2.2.2. POLTICA SANITARIA....27
2.2.3. LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES...29
CAPTULO III: PRONUNCIAMIENTO DE LA OMS34

CAPTULO IV: HONDURAS

4.1. RELACIN PER - HONDURAS
4.1.1.
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES 47
4.1.2.
IMPACTO EN LA VIDA DE LAS MUJERES..48

4.1.3. RELIGIN.. 51
4.2. ACTUALIDAD EN HONDURAS................53
CAPTULO V: SENTENCIAS, VOTO DE MAGISTRADOS Y PROCESOS JUDICIALES
5.1. PER ..58
5.2. HONDURAS 146
CAPITULO VI: CONSIDERACIONES FINALES
6.1. CONCLUSIONES ...169

BIBLIOGRAFA/LINKOGRAFA...170
ANEXOS..171

CAPTULO I: MARCO
TERICO
5

INTRODUCCIN
La anticoncepcin oral de emergencia, es un mtodo anticonceptivo hormonal. Sin
embargo, este mtodo anticonceptivo tiene una importancia fundamental en los
servicios de salud reproductiva, pues es el nico mtodo que puede prevenir un
embarazo despus de una relaci n sexual desprotegida, cuando ha ocurrido una
falla o un uso incorrecto del mtodo anticonceptivo regular, o cuando una mujer
ha sido violada. En esta medida, la PAE es especialmente necesaria en
situaciones y lugares donde existe violencia sexual contra la mujer, ya que puede
evitar un embarazo fruto de violacin, lo que muchas veces conlleva a la
realizacin de abortos inseguros y clandestinos, especialmente en estos pases
donde se criminaliza la interrupcin de un embarazo producto de una violacin
sexual. Sin duda, la PAE hace parte del progreso cientfico hecho por la
humanidad, en beneficio de la salud.
A nivel mundial, existe la necesidad de contar con anticoncepcin de emergencia.
La conclusin lgica es que las mujeres deberan tener acceso a un producto de
este tipo. Sin embargo, a pesar del mercado potencial para las pldoras
anticonceptivas de emergencia de levonorgestrel, ninguna de las compaas
farmacuticas ms grandes ha demostrado inters en producirla y distribuirla,
aparentemente, para evitar la oposicin poltica a este mtodo que ha sido
observada en la ltima dcada.
Enfrentando esta resistencia, el Consorcio de Anticoncepcin de Emergencia jug
un rol clave en Latinoamrica, trabajando con ONG locales e internacionales para
motivar a empresas farmacuticas ms pequeas a producir un producto
especfico en casi todos los pases de la regin. El ms conocido y primero en ser
6

comercializado fue Postinor-2, distribuido con este nombre comercial en varios

pases de la regin.
Sin lugar a dudas, la anticoncepcin oral de emergencia (AOE) es el mtodo
anticonceptivo que ms controversias judiciales ha originado en Amrica Latina. Si
bien la esterilizacin quirrgica tambin ha sido materia de pronunciamientos
judiciales al menos en Chile, Colombia y Per, en los dos primeros pases
mencionados se ha recurrido a la justicia para que se reconozca el derecho de las
mujeres a optar por un mtodo anticonceptivo definitivo, lo que en efecto sucedi.
En cambio, tratndose de la AOE casi todas las demandas judiciales se han
planteado con el propsito de impedir que ese anticonceptivo sea distribuido
gratuitamente o comercializado.
Latinoamrica era una de las regiones donde se esperaba un alto nivel de
aceptacin de la anticoncepcin de emergencia, dado que la pldora oral diaria es
bastante popular y tiene una alta prevalencia de uso. Es una regin donde an
existe un amplio desbalance de poder entre los sexos, y no es infrecuente que las
mujeres se vean expuestas a relaciones sexuales no previstas, no deseadas y no
protegidas, situaciones en las cuales es posible obtener el mayor beneficio de la
anticoncepcin de emergencia. Es tambin una regin con leyes de aborto muy
restrictivas, donde las mujeres tienen acceso a abortos legales y seguros slo de
manera excepcional, incluso si cumplen con las condiciones legales, y donde la
mayora de embarazos no deseados terminan en un aborto inseguro.
Lamentablemente, los registros sanitarios de la mayora de PAE que
se venden en Latinoamrica, an mencionan, apoyados en estudios cientficos
fechados en su mayora de dcadas atrs, que la PAE podra tener un tercer
efecto, que es el de prevenir la implantacin de un vulo ya fecundado. Sin
embargo, como puede ser corroborado de la literatura cientfica reciente en que
se apoya la OMS, la Federacin Internacional de Ginecologa y Obstetricia
(FIGO), y el Consorcio Internacional sobre Anticoncepcin de Emergencia
(ICEC), la PAE tiene la capacidad de prevenir embarazos, impidiendo el
encuentro del vulo con los espermatozoides, mas no tiene la capacidad de
impedir la implantacin de un vulo ya fertilizado.
El hecho de que los registros sanitarios mencionen que la PAE tiene efectos
anti-implantatorios ha generado su prohibicin en varios pases de Amrica Latina.
Eliminar este efecto de los registros sanitarios, de acuerdo con la literatura
cientfica actual, podra abrir paso para su regulacin en varios de los pases
tratados en este informe, lo que generara un efecto tremendamente positivo
sobre la vida de millones de mujeres.
En todo caso, la cantidad y variedad de controversias legales sobre la AOE
muestra claramente la necesidad de contar con informacin idnea sobre el tema,
que pueda ser utilizada para contestar los argumentos contrarios a la AOE y, de
esta forma, contribuir a garantizar los derechos de las mujeres.
Las estadsticas sobre la Salud Sexual y Reproductiva en el Per demuestran que
las mujeres an no hacen realidad sus aspiraciones reproductivas y sexuales.
7

An tienen ms hijos/as de los que desean tener, miles son vctimas de violacin
sexual, y muchas ms deciden una interrupcin del embarazo como una medida
extrema en sus vidas, que por su ilegalidad se convierte en una situacin peligrosa
sobre todo para las mujeres ms jvenes y ms pobres.
Se ha demostrado que la Anticoncepcin Oral de Emergencia (AOE), o tambin
llamada Pastilla Anticonceptiva de Emergencia (PAE), tiene el potencial para
prevenir embarazos no deseados y por ello resulta ser una intervencin importante
en salud pblica que permite un respeto de los derechos sexuales y derechos
reproductivos de las mujeres en nuestro pas. Prevenir un embarazo no deseado,
permite tambin al sistema de salud pblica mejorar los ndices respecto al
nmero de abortos clandestinos, de muerte materna por aborto, de embarazo
adolescente e incluso de abandono infantil.
Atendiendo a la evidencia cientfica ms reciente, es posible afirmar que las
pldoras de anticoncepcin oral de emergencia (AOE) no son abortivas.
Precisamente por ello, el Colegio Mdico del Per, la Sociedad Peruana de
Obstetricia y Ginecologa, la Academia Peruana de Salud, la Sociedad Peruana
de Fertilidad Matrimonial, as como la Academia Nacional de Medicina,
respaldan la distribucin de la anticoncepcin oral de emergencia a travs de
los establecimientos de salud del Estado. Por su parte, la Organizacin Mundial
de la Salud y la Organizacin Panamericana de la Salud reconocen a la AOE
como un mtodo seguro y eficaz.
No hay ninguna razn para pretender prohibir la distribucin de AOE en los
establecimientos de salud. En primer lugar, porque por las razones expuestas la
AOE no es abortiva, pues evita que el vulo se encuentre con el espermatozoide.
En segundo lugar, porque el Ministerio de Salud distribuye gratuitamente pldoras
anticonceptivas de uso regular que pueden ser empleadas como AOE (Lo
Femenal y Ovrette). En tercer lugar, porque es absolutamente discriminatorio que
la AOE pueda ser adquirida en farmacias, pero que su acceso no est garantizado
para las mujeres ms pobres.

ANTECEDENTES
Se ha sealado que el origen de la anticoncepcin oral de emergencia (AOE)
se sita en Holanda, a mediados de la dcada de los sesenta, cuando un
mdico suministr una alta dosis de estrgenos a una nia de 13 aos que
haba sido vctima de violacin sexual. De esta forma, se inici la
anticoncepcin de emergencia y las investigaciones para adaptar las dosis
hormonales a la mujer de tal forma que se obtuviera el mximo de eficacia
anticonceptiva con el mnimo de aporte hormonal y efectos secundarios.
La anticoncepcin de emergencia es un mtodo anticonceptivo que tiene ms de
35 aos. Este mtodo ha sido reconocido despus de 25 aos de estudio por la
Organizacin Mundial de la Salud (OMS) como mtodo anticonceptivo de alto
valor para evitar embarazos no deseados o no planificados.
8

La Planificacin Familiar no es de ahora, siempre existi y durante muchos siglos

las mujeres de todo el mundo han utilizado diversos recursos y preparaciones
hasta llegar a la disponibilidad que hoy tenemos.
Desde la dcada de los aos 60, se empez a utilizar la anticoncepcin de
emergencia con el uso de cantidades elevadas de estrgenos, los mismos que, al
condicionar severos efectos colaterales en las mujeres usuarias, determinaron la
bsqueda de mejores opciones. Hasta que en los ltimos aos se ha conseguido
demostrar que uno de los componentes de ellas (el levonorgestrel) da mejores
resultados en cuanto a eficacia y con menor frecuencia de efectos colaterales.
El trmino derechos reproductivos surge a partir de la dcada de los setenta
frente a la necesidad de poner lmites al poder estatal, ante las agresivas polticas
de control de la natalidad que imponan los Estados con fines exclusivamente
demogrficos, que pretendan controlar la fecundidad de las mujeres sin respeto
alguno por sus derechos6. En tal sentido, dicho trmino empieza a ser utilizado
con el propsito de reivindicar y proteger el derecho de las mujeres a decidir sobre
su capacidad reproductiva, es decir, el derecho a decidir cundo y cuntos hijos
tener, a escoger el mtodo anticonceptivo de su preferencia, as como a gozar de
la informacin y medios adecuados para lograr ese fin, contando con programas
adecuados de salud reproductiva y planificacin familiar.
De esta manera, los derechos reproductivos estn vinculados a un conjunto de
derechos humanos universalmente reconocidos como el derecho a la libertad y
seguridad personales, a la atencin y proteccin de la salud, a la igualdad y no
discriminacin, a casarse y fundar una familia, a la libertad de pensamiento y de
religin, a gozar de los beneficios del progreso cientfico as como a la informacin
y educacin.
La Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos de Viena (1993) contribuy al
reconocimiento de los derechos reproductivos, en tanto que estableci en su
Plataforma de Accin que los derechos humanos de la mujer y la nia forman
parte inalienable, integral e indivisible de los derechos humanos universales
En el caso peruano, el artculo 6 de la Constitucin reconoce explcitamente
los derechos reproductivos al establecer la facultad de las personas a decidir
cundo y cuntos hijos tener, as como al establecer la obligacin del Estado de
informar y asegurar el acceso a los distintos mtodos de planificacin familiar.
De igual manera, el artculo 1, inciso 2, del Decreto Legislativo N 346, Ley
de Poltica Nacional de Poblacin, de 5 de julio de 1985, promueve y asegura la
decisin libre, informada y responsable de las personas y las parejas sobre el
nmero y espaciamiento de los nacimientos.
Por su parte, la Ley N 26842, Ley General de Salud, establece en su artculo 6
que toda persona tiene derecho a elegir libremente el mtodo anticonceptivo de
su preferencia, incluyendo los naturales.

Por ltimo, los derechos reproductivos estn expresamente regulados en las

Normas del Programa Nacional de Planificacin Familiar, aprobadas por
Resolucin Ministerial N 465-99 SA/ DM, de 22 de setiembre de 1999.
En julio de 2001, el Ministro de Salud del Per, Dr. Eduardo Pretell, firm la
Resolucin Ministerial 399 -2001-SA/DM: Ampliacin de las Normas de
Planificacin Familiar, incorporando la Anticoncepcin Oral de Emergencia.
(Anexo 01), que inclua la anticoncepcin de emergencia entre otros mtodos
anticonceptivos distribuidos por el Ministerio de Salud. Pocos das despus, luego
de un cambio de gobierno, se nombr Ministro de Salud al Dr. Luis Solari. El Dr.
Solari no slo no implement la Resolucin, sino que tambin desmantel el
Programa de Planificacin Familiar del gobierno. Aunque luego ocurri un nuevo
cambio de Ministro, la distribucin de la pldora de anticoncepcin de emergencia
permaneci en suspenso, basndose en el argumento de que podra interferir con
la implantacin del vulo fecundado y, en consecuencia, era abortiva.
En el ao 2002, las organizaciones de mujeres llegaron a la Corte para tratar de
obligar al Ministerio de Salud a proveer anticoncepcin de emergencia a las
mujeres que lo requirieran. Tenan el apoyo pblico de la Sociedad Peruana de
Ginecologa y Obstetricia, el Colegio Mdico del Per, e incluso la Defensora del
Pueblo, una oficina gubernamental que hizo un pronunciamiento a favor de la
anticoncepcin de emergencia.
A pesar de estos esfuerzos la situacin no cambi hasta Junio de 2003, cuando un
nuevo Ministro obtuvo el apoyo presidencial para crear una Comisin de Alto Nivel
que deba pronunciarse cientfica, tcnica y legalmente sobre la anticoncepcin de
emergencia. Dicha Comisin trabaj desde setiembre a diciembre de 2003, con la
participacin de 14 instituciones pblicas y privadas. Durante las deliberaciones,
emiti un Informe Cientfico-Mdico y Jurdico, en torno a la AOE, en el cual se
concluye que la AOE no es abortiva. (Anexo 02). Esto perturb a la jerarqua de la
Iglesia Catlica. Los obispos trataron enrgica pero infructuosamente de
influenciar al Ministro de Salud, y en diciembre de 2003 la Comisin aprob, con
11 de 14 votos a favor, una recomendacin de amplio acceso a la anticoncepcin
de emergencia. En junio de 2004, el Ministerio de Salud aprob las Guas
Nacionales de Atencin Integral en Salud Sexual y Reproductiva, y un mes
despus la Estrategia Nacional de Salud Sexual y Reproductiva, que inclua la
anticoncepcin de emergencia.

10

A partir de 2004, se lanz una campaa de opinin pblica y una batalla legal
sobre la anticoncepcin de emergencia; la Iglesia Catlica y las organizaciones
asociadas a ella trataban de prohibirla, y las organizaciones de mujeres y mdicos
la defendan.
Luego del caso que fue llevado a la Corte en 2002, se present una
contrademanda para prohibir la anticoncepcin de emergencia. Despus de
numerosas apelaciones en ambos litigios, en diciembre de 2006 el Tribunal
Constitucional confirm el veredicto a favor de las organizaciones de mujeres, que
obligaba al Ministerio de Salud a proveer este mtodo, dando pleno respaldo legal
a su distribucin en los establecimientos de salud pblica.
Sin embargo, la lucha no ha terminado. Las organizaciones contra el derecho a
decidir, bajo el liderazgo de la Iglesia Catlica, mantienen una pgina web
dedicada a desacreditarlo y a quienes lo proponen. Al mismo tiempo, se valen de
los medios para difundir artculos que se oponen a la anticoncepcin de
emergencia, argumentando su efecto supuestamente abortivo. En respuesta, se
lanz una intensa campaa a favor de la misma a nivel nacional. La sociedad civil,
incluyendo instituciones cientficas y acadmicas, respaldan al Ministerio de Salud
mediante declaraciones pblicas, incluyendo el tema en congresos y cursos, y
apoyando a lderes cientficos clave que viajan al interior del pas para informar al
pblico y proporcionar entrenamiento a profesionales de salud, en estrecha
colaboracin con el ministerio. Algunos medios de comunicacin tambin han
contribuido de manera importante, fundamentalmente ofreciendo informacin
adecuada sobre el tema.
Las normas legales en el Per referidas a planificacin familiar, incluyen la
distribucin y uso de la AOE en los servicios pblicos de salud, es por ello un
derecho el recibir toda la informacin que requerimos para su uso y el de tener
acceso a la AOE.
Cabe sealar, que la Direccin General de Medicamentos, Insumos y Drogas
DIGEMID, mediante Resolucin Directoral N 10633 SS/DIGEMID/DERN/DR, de
12 de setiembre de2000, autoriz la inscripcin de la pldora de anticoncepcin
de emergencia NORLEVO (0.75mg comprimidos) con Registro Sanitario N E13203, para la venta con receta mdica.
De la misma manera, el 17 de diciembre de 2001, mediante Resolucin
Directoral N 13958 SS/DIGEMID/DERN/DR, la DIGEMID autoriz la
inscripci n de la pldora de anticoncepcin de emergencia POSTINOR 215
(0.75mg tabletas) con Registro Sanitario N E-14208, tambin para la venta con
11

receta mdica. Esta pldora puede ser adquirida en las farmacias a un precio
aproximado de S/. 20.00 Soles.
Dado que las PAE se venden en farmacias, su acceso slo est restringido a las
mujeres que no cuentan con los recursos econmicos para adquirirlas, que son
las que suelen recurrir a los establecimientos de salud del Estado para
obtener gratuitamente mtodos anticonceptivos.
De otro lado, es importante sealar que en el mes de febrero de 2003, el
congresista Hctor Chvez Chuchn present el Proyecto de Ley N 5756/2002CR, que propone dejar sin efecto la Resolucin Ministerial N 399-2001-SA/DM
que incorpor la anticoncepcin oral de emergencia a los mtodos
anticonceptivos contemplados en las Normas del Programa Nacional de
Planificacin Familiar.
Posteriormente, por Oficio N DP-2003-572, de 19 de setiembre de 2003, el
Defensor del Pueblo solicit al Congresista Hctor Chvez Chuchn la
informacin bibliogrfica sobre anticoncepcin oral de emergencia a la que hizo
referencia en la presentacin del Sexto Informe Anual del Defensor del Pueblo
ante las Comisiones de Constitucin, Reglamento y Acusaciones Constitucionales
y de Justicia y de Derechos Humanos, llevada a cabo el 1 de setiembre de
2003. Dicha solicitud no obtuvo respuesta.

DEFINICIN
Actualmente, la Organizacin Mundial de la Salud seala que la anticoncepcin
oral de emergencia se refiere a los mtodos que las mujeres pueden usar como
respaldo y en caso de emergencia, dentro de los primeros das posteriores a una
relacin sexual sin proteccin, con el objetivo de prevenir un embarazo no
deseado. Entre los supuestos en los que se puede emplear AOE se incluyen los
casos de violacin sexual o cuando ha ocurrido un accidente con el mtodo
usado.
El Consorcio para la Anticoncepcin de Emergencia ha sealado que el trmino
anticoncepcin de emergencia se refiere a determinados mtodos usados por
mujeres despus de pocas horas o pocos das de haber tenido una relacin
sexual sin proteccin, con la finalidad de prevenir el embarazo. La diferencia con
otros mtodos anticonceptivos radica en que la anticoncepcin de emergencia no
est prevista para uso regular sino slo excepcional.
La anticoncepcin de emergencia (AOE) est referida a los mtodos
anticonceptivos a los que una mujer puede recurrir despus de haber tenido una
relacin sexual sin proteccin, cuando el mtodo anticonceptivo ha fallado (por
ejemplo la ruptura o deslizamiento del condn) o en casos de violacin sexual, a
fin de evitar un embarazo no deseado.

12

La PAE o AOE acta principalmente impidiendo o retardando la ovulacin de

forma tal que los espermatozoides no puedan fertilizar el vulo. La PAE podra
tambin actuar dificultando que los espermatozoides avancen hasta las trompas
de Falopio, impidiendo as que lleguen al vulo.
En el Per, tal como se ha precisado, las Normas del Programa Nacional de
Planificacin Familiar reconocen como mtodo anticonceptivo la anticoncepcin
oral de emergencia (AOE), esto es, el uso de pldoras anticonceptivas en dosis
hormonales altas para prevenir el embarazo en un perodo no mayor de tres das
despus del coito no protegido, de una falla del mtodo o de la violacin sexual
de una mujer.

MECANISMO DE ACTUACIN
Equivocadamente se asume que tanto la eyaculacin de espermatozoides en el
fondo de la vagina, la ovulacin y la fecundacin ocurren todas al mismo tiempo,
y que por lo tanto no es posible utilizar un mtodo anticonceptivo antes de que se
unan el vulo y el espermatozoide.
Por el contrario, hay que tener en cuenta que luego de producida la relacin
sexual, los espermatozoides pueden permanecer hasta cinco o seis das dentro
de la mujer en un estado capaz de fecundar. Solamente si la ovulacin se
produce en este lapso es posible que ocurra la fecundacin, esto es, el encuentro
del vulo con el espermatozoide. Esto significa que la fecundacin depende de la
disponibilidad de un vulo, pues si no hay un vulo disponible debido a la etapa
del ciclo menstrual de la mujer, la fecundacin no puede producirse, aunque la
mujer tenga relaciones sexuales. Por otro lado, debe considerarse que el vulo
debe ser fecundado en las 24 horas siguientes de ser liberado por el ovario, pues
de lo contrario se deteriora. Por eso, no toda relacin sexual equivale a
fecundacin. Igualmente en condiciones propicias como la fecundacin puede
ocurrir en la mujer en cualquiera de los das comprendidos entre el primero y
sexto da despus de la relacin sexual (pues se es el perodo en que los
espermatozoides permanecen en capacidad de fecundar), la fecundacin no
siempre se producir al da siguiente del coito.
Ms an, cuando la relacin sexual se produce antes o simultneamente a la
ovulacin, en la mitad de los casos no se produce la fecundacin, ya sea porque
el vulo y espermatozoide no se encuentran, porque son defectuosos o porque el
medio ambiente que los rodea no es propicio. Incluso, de producirse la
fecundacin, no siempre ella da lugar al embarazo pues aproximadamente la
13

mitad de los cigotos que se forman se eliminan de manera espontnea antes de

que se produzca el atraso menstrual.
Por ello, se ha afirmado que en la gran mayora de casos la anticoncepcin de
emergencia enfrenta una posibilidad terica o estadstica, ms que una
posibilidad real, de que haya ocurrido la fertilizacin.
El modo de accin de las pldoras de anticoncepcin de emergencia vara
mnimamente dependiendo de si se usan pldoras combinadas o aquellas que
contienen slo progestgeno. De esta manera, las primeras actan inhibiendo la
ovulacin, dificultando la migracin espermtica debido al espesamiento del
moco cervical y alterando levemente el endometrio; es decir, tienen efectos
similares que las pldoras anticonceptivas en uso regular, en tanto contienen
tambin estrgenos y progestgenos. Por otro lado, las pldoras de levonorgestrel
actan alterando la ovulacin y la migracin espermtica.
Los mecanismos de accin de la PAE impiden el encuentro entre vulo y
espermatozoide, de igual forma que lo hacen otros mtodos anticonceptivos
mediante otros mecanismos (el condn, mediante la barrera fsica; la
anticoncepcin oral regular, inhibiendo regularmente la ovulacin, etc.). La
PAE interfiere con el proceso de la ovulacin. Si se toma antes del inicio del alza
pre-ovulatoria de la hormona luteinizante (LH), la PAE puede inhibir dicha alza,
impidiendo as el desarrollo folicular y la maduracin y/o liberacin del vulo
(oocito). De acuerdo a la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), la PAE de
Levonorgestrel de 1.5 mg. es un anticonceptivo seguro para la salud de las
mujeres. No puede interrumpir un embarazo en curso, ni daar a un embrin en
desarrollo. Como tambin lo establece claramente la OMS, la PAE no tiene la
capacidad de impedir que un vulo ya fertilizado se implante en el endometrio. Es
decir, la PAE no tiene efecto anti-implantatorio para los vulos ya fertilizados, ni
mucho menos es un mecanismo abortivo. El aborto es un proceso de
interrupcin del embarazo, y el embarazo slo se inicia cuando el proceso de
implantacin en el tero de un vulo fertilizado ha culminado, lo que
permite establecer la conexin biolgica mediante la cual el cuerpo de la
mujer sustentar y desarrollar el embrin en un feto, y ms adelante, en una
persona. Ya que la PAE tampoco tiene un efecto sobre aquellos vulos
fertilizados ya implantados, su efecto no puede ser equiparable a un aborto. Es
por ello que la OMS incluye la PAE en la gua Criterios Mdicos de Elegibilidad
para el Uso de Anticonceptivos, y an ms importante, la incluye en la Lista de
Medicamentos Esenciales que todo sistema pblico de salud debe ofrecer.
Por su parte, el Alto Tribunal de Inglaterra y Gales ha sealado que la pldora de
anticoncepcin de emergencia no puede causar la desimplantacin de un
cigoto ya implantado, es decir, no produce efectos una vez que el proceso de
implantacin ya ha sido completado.
Es en la misma lnea que, el Colegio Mdico del Per afirma claramente que las
pldoras anticonceptivas de emergencia no interrumpen el embarazo ni afectan el
embrin
Se estima que las pldoras anticonceptivas de emergencia son capaces de evitar
un embarazo no deseado, en promedio hasta 75%, si son tomadas dentro de las
primeras 72 horas despus del coito. La eficacia anticonceptiva mejora con el
uso del levonorgestrel como sustancia nica.
14

CARACTERSTICAS
Se puede indicar en cualquier edad.
Ecaz si se usa lo ms rpido posible dentro de las 72 horas de la
relacin sexual sin proteccin.
No requiere un examen plvico previo a su uso.
No previenen las Infecciones de transmisin Sexual (ITS).
No se ha reportado malformaciones congnitas en los recin nacidos, en
caso de falla de mtodo
No es un mtodo anticonceptivo de rutina, sino de excepcin; por
lo que no debe usarse en lugar de los otros mtodos de
planicacin familiar. Por lo tanto no se debe incluir en la mezcla
anticonceptiva.

EFECTIVIDAD
Se estima que la efectividad de la PAE-LNG es del 95% en las primeras 24
horas despus de la relacin sexual desprotegida. La eficacia disminuye al
85% si se inicia el tratamiento entre las 24 y 48 horas. De las 48 a las 72 horas
la eficacia se reduce al 58%. Es decir, la PAE-LNG reduce en estos
porcentajes la posibilidad de embarazo en una mujer.
Como vemos, la eficacia de la PAE-LNG es mayor cuando ms pronto se toma
despus de la relacin sexual desprotegida. El mtodo debe estar fcilmente
accesible para que pueda iniciarse el tratamiento lo ms pronto posible, y
tener as mayor probabilidad de prevenir el embarazo.
Las AOE previenen la mayora de los embarazos, pero no es efectiva al 100%. El
tratamiento falla en aproximadamente el 2% de las mujeres que utilizan el mtodo
correctamente. Si una mujer utiliza AOE con frecuencia, sus posibilidades de
quedar embarazada son mucho mayores que si utiliza anticonceptivos regulares.
sta es la razn por la cual las AOE no son un sustituto de los anticonceptivos
convencionales.
Si ya existe un embarazo, las PAE no funcionarn, es la nica situacin en la que
no estn indicadas. Cuando una mujer tiene una relacin sexual y no us
anticonceptivos, el riesgo de quedar embarazada vara segn el da del ciclo
menstrual.

REACCIONES SECUNDARIAS
El uso de la AOE puede producir efectos colaterales tales como: nuseas,
vmitos, as como dolores de cabeza, mareos y sensibilidad en los senos.
Generalmente los tres ltimos no duran ms de 24 horas.

15

De acuerdo a la Organizacin Mundial de la Salud, no se conocen efectos

adversos asociados con el uso de las pldoras de anticoncepcin de emergencia.

CAPTULO II:
ARGUMENTACIN
JURDICA
16

A) ARGUMENTOS EN CONTRA
1.- La PAE-LNG puede daar al embrin y producir un aborto
Segn este argumento, el mecanismo de funcionamiento de la PAE-LNG
producira o tendra la potencialidad de producir dao al embrin e impedir su
implantacin en el endometrio. Los cuestionamientos que sustentan esta
afirmacin suelen desagregarse de la siguiente forma:
CU EST I ON AMI EN T O 1.1: La descr ipcin de un ter cer efecto
mecanismo de accin indica su efecto anti-implantator io

Al plantear este cuestionamiento, los grupos opositores se refieren al por

muchos aos llamado tercer efecto del mecanismo de accin de las
PAE-LNG. Segn este cuestionamiento, adems de inhibir la ovulacin e
impedir el encuentro del vulo con los espermatozoides, la PAE-LNG
tendra un tercer mecanismo de accin por el cual interferira con la
implantacin del vulo fecundado y podra daar al embrin. Esta
descripcin es sustentada con supuesta evidencia cientfica que
demostrara este efecto. Cabe mencionar que las pruebas que se brindan
para respaldar este cuestionamiento son, en general, de muy bajos
estndares cientficos y obsoletos.
CUESTI ONAMI ENTO 1. 2: Desca lificaci n y cuestinam ient o de la
evidencia cient fica que desca rt a el efect o abo rt ivo
17

Quienes se oponen a la PAE-LNG, critican y cuestionan la evidencia

cientfica y los estudios sobre el funcionamiento de la PAE-LNG, que han
demostrado la ausencia de un efecto anti-implantatorio. Estas criticas se
basan en objeciones sobre las muestras utilizadas por las investigaciones,
los mtodos de testeo y otras cuestiones metodolgicas.
CUESTIONAMIENTO
1.3: La duda cientfica sobre el efecto antiimplantatorio sobrevive a pesar de la evidencia disponible en su contra
En los casos en el que los tribunales no aceptan los cuestionamientos
sobre la calidad de la evidencia cientfica que demuestra la ausencia del
efecto anti-implantatorio de la PAE-LNG, quienes se oponen plantean que
esa evidencia no alcanza a eliminar una duda razonable sobre tal efecto.
Ante la posible persistencia de la duda sobre un tercer efecto antiimplantatorio, se alega entonces que la falta de certeza sobre los
efectos anti-implantatorios y la posibilidad de que la PAE-LNG acte
impidiendo la implantacin del pre-embrin, exige la prohibicin de
medicamentos autorizados y la cancelacin de sus registros
farmacolgicos. Ello como consecuencia de la primaca del derecho a la
vida en caso de duda sobre el dao potencial al embrin.
CU EST I ON AMI EN T O 1.4: La r otulacin farmacutica es prueba
suficiente del efecto abor tivo
La propia rotulacin farmacutica (los prospectos medicinales) de
la PAE suministra la prueba de sus supuestos efectos anti-anidatorios,
dado que muchos productos aun contienen prospectos que indican que
la PAE-LNG podra interferir con la implantacin. Esta rotulacin es
consecuencia de las exigencias de la Administracin de Drogas y
Alimentos de los Estados Unidos, (Food and Drug Administration, o FDA
por sus siglas en ingls) lo cual contribuye a reforzar la autoridad de la
prueba que proveen los prospectos.
2.- La PAE vulnera el derecho a la vida
Algunas legislaciones latinoamericanas penalizan el aborto y consideran que una
nueva vida inicia a partir del momento de la concepcin. Por ello, el cargo de que
la PAE-LNG opera impidiendo la implantacin de un vulo fecundado,
constituye una objecin central de quienes se oponen al mtodo. La
caracterizacin de la pldora como anti-implantatoria (y por lo tanto, bajo esa
lgica, abortiva) y, por ende, su carcter de instrumento para la violacin de un
derecho a la vida, concebido de forma absoluta y protegido desde la concepcin,
se construye sobre los siguientes presupuestos que impactan la argumentacin
jurdica de oposicin a la PAE-LNG.
Sin bien no todos los presupuestos que se presentan a continuacin figuran en
todas las caracterizaciones del argumento opositor, una parte importante de las
siguientes presuposiciones aparece con frecuencia en los debates jurdicos de
diversos pases de la regin. Como puede observarse se trata de afirmaciones con
18

importantes inconsistencias internas que es necesario resaltar en el anlisis de

la presentacin especfica de los argumentos en cada caso concreto.

CUESTIONAMIENTO 2.1: La vida comienza antes de la anidacin

La oposicin a la PAE-LNG arguye que la vida humana comienza desde la

unin de los gametos y antes de su implantacin. Es decir, se sostiene que
la concepcin de la vida humana se produce antes de la anidacin del
vulo fecundado, y por tanto, antes del embarazo. En ese sentido se afirma
que:
a) El criterio ltimo para la definicin de vida es la existencia del ADN de
una persona humana con la carga gentica que se ser tendr en su vida
futura.
b) La determinacin del comienzo de la vida puede establecerse
cientficamente.
c) El conocimiento cientfico ha determinado que hay vida desde la unin
de los gametos, es decir, en el pre-embrin.
d) El momento de la concepcin es aqul en el que se produce la unin
del vulo y el espermatozoide.

CUESTIONAMIENTO 2.2: La vida protegida jurdicamente es la

vida que comienza con la concepcin, la cual se produce con la
fecundacin del vulo

La proteccin constitucional y legal de la vida en las normas

nacionales y en la Convencin Americana de Derechos Humanos
comienza con la concepcin. Se alega entonces que:
a) La personalidad protegida por el derecho comienza en el momento
de la concepcin.
b) La concepcin comienza con el vulo fecundado.

CUESTIONAMIENTO
constituye un aborto

2.3:

El

impedimento

de

la

anidacin

Los opositores a la PAE-LNG sostienen que la PAE-LNG acta impidiendo

la anidacin e inhibiendo la implantacin del vulo fecundado, lo cual
19

constituira un aborto porque el aborto es la terminacin de la vida

intrauterina que ha comenzado antes de la implantacin. Se afirma as que:
a) La PAE-LNG produce un aborto al terminar con la vida humana.
b) La PAE-LNG produce daos a la vida de un ser humano.
CUESTIONAMIENTO
derecho a la vida

2.4: El embrin

pre-implantado es titular del

Quienes se oponen a la PAE-LNG consideran que el vulo fecundado,

antes de su anidacin, tiene vida humana y por ende un derecho a la vida.
Este derecho a la vida se reconoce al pre-embrin, al embrin, y al feto
durante todo el embarazo, asimilndolo a la persona humana nacida.
CUESTIONAMIENTO 2.5: El derecho
implantado es absoluto

a la vida

del

embrin

pre-

Se considera que el derecho a la vida es un derecho absoluto y

jerrquicamente superior a cualquier otro derecho.
CUESTIONAMIENTO 2.6: No debe reconocerse ningn conflicto de
derechos entre el derecho a la vida del pre-embrin y los derechos de la
mujer y, de existir un conflicto, su resolucin es unvoca a favor de la
defensa del derecho a la vida del primero

La descripcin del derecho a la vida como derecho absoluto, conlleva la

negacin de la posibilidad de conflictos entre ste y otros derechos. En los
casos excepcionales en los que algunos actores admiten la posibilidad de
una colisin de derechos entre el derecho a la vida del embrin preimplantado y el derecho de la mujer, se alega que resulta evidente que el
derecho a la vida es jerrquicamente superior a cualquier otro derecho y,
por tanto, siempre debe prevalecer. Es decir, segn este cuestionamiento,
es clara y unvoca la pauta de resolucin de un eventual conflicto entre el
derecho del embrin pre- implantado y los derechos de la mujer.
CUESTIONAMIENTO 2.7: El status de santidad y sacralidad de la vida
humana se extiende a todas los estadios de la vida
Los argumentos de defensa de la vida suelen acompaarse por una
caracterizacin de la vida humana en todas sus expresiones -incluyendo la
vida uterina y en ella la del embrin pre-implantado- como vida digna de
proteccin por su carcter santo y sagrado.
CUESTIONAMIENTO 2.8. El argumento pro homine o pro persona exige
la defensa absoluta de toda la vida intrauterina
Se alega que segn este principio debe estarse a favor de la vida en
cualquiera de sus manifestaciones y de l se desprende la necesidad de
20

prohibir la PAE-LNG, ante las dudas sobre el potencial dao a la vida que
causara su funcionamiento.

3.- El embarazo no es una enfermedad, por lo cual la PAE-LNG no puede

ofrecerse como parte de una poltica sanitaria
Este es un argumento poco elaborado que tiene por fin objetar la incorporacin de
la PAE- LNG en diversas polticas pblicas del sistema sanitario. Adopta formatos
variados, pero en general no se presenta de forma compleja ni claramente
articulado.
4.- La PAE-LNG se destina a adolescentes y su promocin vulnera la patria
potestad y los derechos de los y las adolescentes
Quienes se oponen a la PAE-LNG afirman que la entrega de pldoras o el
suministro de informacin, consejera o educacin sobre el uso de la PAE-LNG a
adolescentes, constituye una violacin del derecho de los padres a ejercer la
patria potestad y de su derecho a definir el alcance de la educacin sexual y los
servicios de salud sexual y reproductiva que reciben sus hijos menores de edad.
Estas afirmaciones suelen sustentarse en las citas de las normas civiles que
regulan la patria potestad en cada legislacin domstica.
La oposicin a la PAE-LNG tambin objeta los fundamentos de las polticas
pblicas que especialmente prevn la entrega de PAE-LNG e informacin sobre
ella a adolescentes, con fundamento en sus derechos a la salud sexual y
reproductiva.
Los argumentos opositores a este respecto pueden desagregarse en los
siguientes planteos:
CUESTIONAMIENTO 5.1: La PAE -LNG vulnera la patria potestad de los
padres y su derecho a la educacin de los hijos
Se sostiene que el derecho de los padres a definir la educacin y
controlar la informacin que reciben sus hijos, no puede ser socavado
por ningn tipo de intervencin estatal en materia de la salud sexual y
reproductiva.
CUESTIONAMIENTO 5.2: El suministro de informacin o de pldoras de
PAE- LNG a adolescentes representa una intromisin estatal en la vida
privada no justificada
Las intervenciones estatales en materia de salud sexual y reproductiva,
educacin sexual y prevencin del embarazo no deseado, se consideran
intervenciones ilegtimas en cuestiones de moral privada de las familias y
que no pueden justificarse en los derechos de los adolescentes.
CUESTIONAMIENTO 5.3: La promocin de la PAE-LNG es violatoria de
la libertad de las adolescentes a quienes se les imponen ciertas conductas
sexuales
21

Las polticas de promocin de informacin sobre PAE-LNG y suministro de

la misma, violentan los derechos de las y los adolescentes, relacionados
con su salud sexual y reproductiva.

B) ARGUMENTOS DE DEFENSA
1.- La descripcin del funcionamiento de la PAE es una cuestin emprica que
requiere de comprobacin cientfica. Para responder a las observaciones
formuladas en oposicin a la PAE, pueden ofrecerse los siguientes tipos de
argumentos:
RESPUESTA 1.1: El conocimiento cientfico demuestra que la PAE no
impide la implantacin, ni puede daar el embrin si la PAE no ha
funcionado y se ha producido un embarazo
La siguiente descripcin del mecanismo de accin, emitida por el Programa
Especial PNUD/UNFPA/OMS/BANCO MUNDIAL de Investigaciones,
Desarrollo y Formacin de Investigadores sobre Reproduccin Humana
(HRP), es avalada por el conocimiento cientfico actualizado y producido
con estndares internacionales:
Se ha demostrado que las pldoras anticonceptivas de emergencia (PAE)
que contienen levonorgestrel previenen la ovulacin y que no tienen un
efecto detectable sobre el endometrio (revestimiento interno del tero) o en
los niveles de progesterona, cuando son administradas despus de la
ovulacin. Las PAE no son eficaces una vez que el proceso de
implantacin se ha iniciado y no provocan aborto
En el mismo sentido se ha pronunciado ms recientemente la Organizacin
Mundial de la Salud en su publicacin Hoja informativa sobre la seguridad
de las Pldoras Anticonceptivas de Emergencia de Levonorgestrel (Anexo
03).
Las PAE-LNG no interrumpen un embarazo en curso ni daan un
embrin en desarrollo. La evidencia disponible actualmente muestra que el
uso de las PAE-LNG no impide que un huevo fecundado se implante en la
capa que recubre la cavidad uterina. El principal mecanismo de accin de
las PAE-LNG es bloquear o alterar la ovulacin; su uso tambin puede
impedir el encuentro del espermatozoide y el vulo.
La investigacin cientfica disponible hasta la fecha coincide en afirmar
que la PAE:
Interfieren con el proceso de ovulacin;
Posiblemente pueden impedir que los espermatozoides y el vulo
se encuentren, y
22

 No puede impedir la implantacin de un vulo fecundado, ni terminar ni

daar un embarazo ya en curso.
Finalmente, ningn estudio de estndares cientficos aceptables ha
demostrado que la PAE afecte al embrin ni que cause efectos
teratognicos.
RESPUESTA 1.2: Cuestionamiento y rechazo de la evidencia cientfica
deficiente ofrecida para demostrar el efecto anti-implantatorio de la PAE
Las investigaciones cientficas ofrecidas en oposicin a la PAELNG, que supuestamente indicaran que sta interfiere con la
implantacin o puede daar el embrin ya implantado, estn
desactualizadas o no satisfacen los estndares de comprobacin
exigidos por la comunidad cientfica. Por lo tanto, no pueden establecer una
duda razonable sobre el supuesto efecto abortivo de la PAE-LNG o el dao
del embrin.
La oposicin a la PAE-LNG se sustenta en una descripcin de su
funcionamiento basada en diferentes tipos de pruebas que sern valoradas
por el tribunal o el foro del que se trate. En consecuencia, la defensa de la
PAE-LNG requiere el despliegue de diversas estrategias dedicadas a
abordar crticamente los tipos, la calidad y los estndares de los
estudios cientficos presentados como prueba del efecto anti- implantatorio.
La cooperacin de instituciones tcnicas de prestigio a nivel nacional,
regional e internacional como la Organizacin Mundial de la Salud
(OMS/OPS), el Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas (UNFPA), o la
Federacin Latino Americana de Sociedades de Obstetricia y Ginecologa
(FLASOG/FIGO), puede ser clave y debe solicitarse para esta tarea.
Es adems necesario establecer el estndar de certeza que se usar en la
valoracin de la prueba, segn los usos y las prcticas del derecho del pas
en el que se da el debate. Este estndar exige, en general, que se
demuestre que no existe duda razonable sobre el efecto afirmado.
Entonces, para valorar la prueba ofrecida en la oposicin a la PAE-LNG y
establecer su estndar de certeza, deber verificarse cuidadosamente en
cada una de las pruebas suministradas contra la PAE-LNG, la informacin
que se detalla a continuacin. Esa revisin tendr por fin establecer que la
evidencia contra la PAE-LNG no alcanza a demostrar los supuestos efectos
negativos de la PAE-LNG, ni establecer una duda razonable sobre el
funcionamiento de sta que permita prohibirla:
a) La actualidad de la evidencia ofrecida. Es clave verificar la actualidad de
las investigaciones desarrolladas dados los hallazgos ms recientes
(especialmente desde el ao 2005) que contradicen las primeras
investigaciones sobre el potencial efecto anti-implantatorio de la PAE-LNG.
b) La veracidad de las fuentes y los datos suministrados. En algunas
causas se ha observado el uso de informacin falsa, de fuentes inexistentes
23

o tergiversadas. Es crucial identificar y evidenciar todo fraude en la

produccin de informacin cientfica.
c) Distincin entre opiniones personales y conocimiento cientfico. Es
importante hacer un anlisis cuidadoso para diferenciar declaraciones sin
sustento y opiniones personales, de opiniones tcnicas con rigor y
estndares cientficos. Esta revisin es clave dado que en algunos casos
se pretende ofrecer como prueba meras afirmaciones de autoridad sin
ningn parmetro o rigor en la produccin de conocimiento.
d) Rigor y calidad de las fuentes y los datos. Deben verificarse y, cuando
correspondiera, deberan desvirtuarse las fuentes que carezcan de calidad
cientfica y estndares de publicacin, o que resulten problemticas
dada la inadecuacin a los mtodos de produccin de investigacin
cientfica, la trayectoria y el reconocimiento de los autores de los estudios
citados.
e) Criterios y estndares de valoracin de la prueba. Deben ofrecerse
criterios y estndares de valoracin de la prueba cientfica, as como
profesionales expertos para que los juzgadores cuenten con parmetros de
evaluacin del conocimiento cientfico, cuando stos resuelven
involucrarse en tal evaluacin. Debe explicitarse cules son los criterios
de valoracin del conocimiento cientfico que permiten establecer una duda
razonable sobre el mecanismo de accin de un frmaco.
f) El rol del poder judicial frente a la incertidumbre cientfica. En algunos
sistemas jurdicos, los jueces y funcionarios legislativos no aceptan
valorar pruebas cientficas en el contexto de incertidumbre. En esas
ocasiones, los jueces y funcionarios prefieren delegar la evaluacin en
expertos, o afirmar que esa competencia tcnica debe estar a cargo de los
mbitos administrativos diseados a tal efecto, como la autoridad de
medicamentos. Cuando ello ocurre, la introduccin de las opiniones de los
tcnicos especialistas de la autoridad de medicamentos es clave para
valorar la prueba ofrecida contra la PAE-LNG. De existir, tambin resulta
importante recuperar antecedentes jurisprudenciales o legislativos en los
que el poder judicial o los legisladores hayan delegado la competencia
tcnica de valoracin de la ciencia en organismos tcnicamente
especializados del Estado.

RESPUESTA 1.3: La determinacin del mecanismo de accin de la PAE es

una cuestin emprica, no valorativa
La evaluacin del mecanismo de accin de la PAE-LNG es una pregunta
acerca de si se verifica o no un hecho de la realidad; es decir, es una
cuestin emprica que no puede ser respondida ni por la moral, ni por la
religin, ni por el derecho. Slo puede abordarse desde el anlisis de la
evidencia cientfica.
24

RESPUESTA 1.4: Los trminos de rotulacin de la PAE -LNG y el

contenido de los folletos no reflejan datos actualizados y sustentados en
la evidencia cientfica disponible sobre el mecanismo de accin de la PAELNG
Las exigencias de rotulacin farmacutica y de informacin contenida en los
prospectos de venta de la PAE-LNG, no proporcionan evidencia sobre su
funcionamiento. En varias instancias, las causas judiciales contra la PAELNG y la evidencia utilizada en las mismas, se ha basado en las
afirmaciones de los trminos de rotulacin y el contenido de los prospectos
que acompaan productos de PAE-LNG en la regin. En estos
prospectos se anuncia el potencial efecto anti-implantatorio de la PAELNG.
Como es sabido, la mayora de los pases latinoamericanos tienen normas
que permiten tramitar la obtencin de la aprobacin de medicamentos
cuando stos han sido testeados y aprobados en los pases considerados
desarrollados. En la mayora de los pases centrales, el aborto est
permitido en la etapa temprana del embarazo por lo cual cuando el estado
del conocimiento cientfico sugera que la PAE-LNG tena la potencialidad
de interferir con la anidacin, las autoridades de las agencias de
medicamentos de esos pases exigan la inclusin de una referencia al
potencial efecto anti-implantatorio de la pldora. As, por ejemplo, la FDA de
los Estados Unidos exiga a los laboratorios la incorporacin en los
prospectos del producto dedicado de PAE-LNG Plan B, de la siguiente
leyenda:
el Plan B funciona como las otras pastillas anticonceptivas para
prevenir el embarazo. El Plan B acta primordialmente deteniendo la
liberacin de un huevo del ovario (ovulacin). Puede prevenir la unin del
esperma y el huevo (fecundacin). Si la fecundacin ocurre, el Plan B
previene que un huevo fecundado se aferre al tero (implantacin). Si un
huevo fecundado se implanta antes de que se ingiera el Plan B, ste no
opera.
La existencia de nueva evidencia cientfica que demuestra la falta de
precisin de uno de los efectos contenidos en este prrafo no ha
provocado, sin embargo, el inters de los laboratorios por modificar los
prospectos en Estados Unidos o pases europeos, dado que esta afirmacin
no constituye problema alguno a nivel comercial. Es as que en la mayora
de los pases de la regin, los productos de PAE-LNG que se comercializan
son acompaados por prospectos que indican la potencialidad de la accin
que impedira que el vulo fecundado se implante al tero. Este tipo de
afirmaciones en los prospectos de la PAE-LNG se han utilizado con
frecuencia para fundar los reclamos judiciales y las campaas de
comunicacin e incidencia poltica contra la PAE-LNG.
Cabe destacar que en marzo de 2011, la Federacin Internacional de
Ginecologa y Obstetricia (FIGO) y el Consorcio Internacional sobre
Anticoncepcin de Emergencia (ICEC) han indicado que no deben
25

incluirse referencias a la implantacin en los insertos o prospectos de los

productos de PAE-LNG, dado que el anlisis de la evidencia sugiere que las
PAE-LNG no pueden impedir la implantacin de un huevo fecundado.
Recientemente, algunos pases en los que el aborto est penalizado ms
ampliamente, han intentando adecuar los prospectos para reflejar la
actualidad del conocimiento cientfico. Este es el caso de Argentina dnde
el 2008 la Autoridad Nacional de Medicamentos, Alimentos y Tecnologa
Mdica (ANMAT) inici la evaluacin de la modificacin de los
prospectos. En los casos en los que se ha modificado la informacin
contenida en los prospectos, este dato y la evidencia aceptada por las
autoridades de medicamentos puede ser acompaado en los expedientes y
argumentos de la defensa de la PAE-LNG. En los pases en los que an no
se ha modificado el contenido de los prospectos que permanecen
desactualizados frente a la evidencia cientfica disponible, se recomienda
informar esta circunstancia entre los primeros argumentos de defensa de la
PAE-LNG y, eventualmente, iniciar una estrategia de solicitud de
autorizacin para la reforma de los prospectos frente a las autoridades de
medicamentos.
2.- La PAE-LNG y la supuesta vulneracin de la vida embrionaria
En pases como Colombia o Mxico, los tribunales han aceptado la informacin
cientfica que demuestra la ausencia de un efecto anti-implantatorio en la PAELNG sin cuestionar sus mtodos o su calidad. En esos casos, no siempre se ha
saltado a la discusin sobre el status legal de la vida embrionaria. Cuando ello ha
ocurrido, mientras que la oposicin a la PAE-LNG consideraba que la pldora era
capaz de impedir la anidacin del pre-embrin o afectar su desarrollo, la defensa
alegaba y logr demostrar, en cambio, que ese efecto no existe. Cuando se
ignoran o rechazan las pruebas (o los argumentos basados en la evidencia
cientfica) que muestran que la PAE-LNG no impide la implantacin, entonces no
puede evitarse el debate que exige dar respuesta a las preguntas sobre si el
embrin es persona, si su vida tiene proteccin constitucional o legal, si la PAELNG afecta su derecho a la vida, y si existe un potencial conflicto entre los
derechos de la mujer y los del embrin.
En cambio, en los casos en los que se ha aceptado la evidencia cientfica que
demuestra la ausencia de un efecto anti-anidatorio, esa aceptacin ha resultado
suficiente, para algunos decisores, para desechar el requerimiento de
consideracin de los restantes argumentos, ya que la PAE-LNG no est afectando
al embrin, y no tiene sentido dilucidar ninguna de las cuestiones impuestas por el
Argumento de Oposicin nmero 2.
Aceptar la evidencia cientfica y emprica sobre el funcionamiento de la PAE-LNG y
evitar abordar las aserciones planteadas como Argumento de Oposicin nmero
2, implica no abordar la sustancia del debate que exige considerar los alcances de
la proteccin jurdica de la vida para los debates sobre la legalidad de otros
derechos reproductivos, como el derecho a la terminacin legal del embarazo, por
ejemplo, o a la fecundacin in vitro.
26

Si resulta necesario reforzar las estrategias argumentativas que promueven la

comprensin del carcter equivocado o falaz de los argumentos
conservadores sobre la proteccin jurdica de la vida, dado que estos
argumentos sobre el derecho a la vida de los embriones implantados o preimplantados son seriamente evaluados por los tribunales y los decisores, puede
que se tengan que abordar.
3.- La justificacin de las polticas pblicas que incorporan la PAE-LNG
Las crticas al diseo de las polticas pblicas que promueven el acceso a la PAELNG y a informacin, consejera y educacin sobre la misma, pueden
responderse de diversas formas. En todos los casos es conveniente que las
respuestas sean acompaadas por informacin cuantitativa y cualitativa sobre
los objetivos perseguidos por la poltica en cuestin.
RESPUESTA 3.1: Las polticas que incluyen la PAE-LNG tienen por
fin abordar diversos objetivos legtimos de poltica sanitaria
Entre otros objetivos, las polticas que incorporan la PAE-LNG buscan,
por ejemplo, abordar la problemtica del embarazo no deseado, su
incidencia en el aborto inseguro y el impacto de ste en las muertes
maternas de la regin.
Las polticas pblicas del sistema sanitario que incluyen la PAE-LNG, al
igual que las polticas de atencin de mujeres vctimas de violencia
sexual que exigen su suministro e informacin a quienes han sufrido
ataques sexuales, tienen por fin proteger, respetar y promover los
derechos de las mujeres. Estos objetivos en trminos de derechos
tambin pueden definirse como objetivos generales de poltica que se
conciben como instrumentales a la proteccin, el respeto y la promocin
de derechos.
Con frecuencia, las autoridades gubernamentales identifican entre los
objetivos de introduccin de la PAE-LNG en el contexto de las realidades
especficas de salud sexual y salud reproductiva de cada pas:
a) Proteger el derecho a la vida de las mujeres.
b) Proteger el derecho a la salud de las mujeres.
c) Reducir la mortalidad materna e infantil.
d) Reducir el embarazo no deseado.
e) Reducir el embarazo adolescente.
f) Promover el acceso al control de la fertilidad.
g) Reducir la inequidad reproductiva entre hombres y mujeres, y al
interior de cada uno de estos grupos, entre los grupos vulnerables,
27

como los y las adolescentes, las comunidades indgenas, y las personas

con capacidades diferentes.
h) Reducir la incidencia del aborto inseguro, una de las principales
causas de mortalidad materna.
i) Establecer polticas dirigidas a la promocin de la salud sexual y
reproductiva y todos los objetivos anteriores, en poblaciones vulnerables
como los nios, nias y adolescentes, las personas con capacidades
diferentes o las personas desplazadas en conflictos armados, por
ejemplo.
RESPUESTA 3.2: Las polticas sobre PAE-LNG se orientan a cumplir
con objetivos establecidos por la comunidad internacional
Las polticas que incluyen la PAE-LNG tambin intentan contribuir a
mejorar el cumplimiento de los compromisos internacionales en
materia de salud pblica y derechos reproductivos. En particular, se
intenta alcanzar compromisos como las Metas y los Objetivos de
Desarrollo del Milenio17, y en particular el Objetivo 5, que busca mejorar
la salud materna, y reducir en al menos tres cuartas partes la
razn de mortalidad materna entre 1990 y el 2015.
Los objetivos de poltica pblica sanitaria mencionados en el punto
anterior pueden ser definidos en el marco del derecho de cada pas, pero
tambin pueden enmarcarse en los compromisos asumidos por los
Estados en los acuerdos internacionales, los tratados de derechos
humanos, los Objetivos y las Metas de Desarrollo del Milenio y los
programas de accin de las conferencias de Naciones Unidas.
RESPUESTA 3.3: Las polticas de PAE-LNG tienen por fin enfrentar
las consecuencias de la violencia sexual
Las polticas que incorporan la PAE-LNG como parte del
tratamiento de mujeres vctimas de violencia sexual, son especialmente
importantes para promover el respeto y proteccin de sus derechos, y
prevenir el embarazo forzado resultante de la violacin.
La entrega de informacin y consejera sobre PAE-LNG, as como su
eventual suministro a vctimas de violacin, son exigidos por normas y
protocolos de atencin en algunos pases de la regin. En ese contexto,
pueden ofrecerse datos que adicionen a los argumentos generales a
favor de la PAE-LNG informacin sobre su efectividad y
funcionamiento en los casos especficos de su uso por vctimas de
violencia sexual. Esta informacin debe completarse adems con las
justificaciones de las polticas pblicas especficas para la atencin de
mujeres vctimas de violencia sexual.
4.- La PAE-LNG y las nias, nios y adolescentes
28

La oposicin a la PAE-LNG por la supuesta afectacin de la sexualidad de

las y los adolescentes y la interferencia en el libre ejercicio de la patria potestad
de los padres, es plausible de las siguientes observaciones:
RESPUESTA 4.1: La patria potestad no es absoluta
Los derechos de los nios, nias y adolescentes imponen lmites a la
patria potestad y esos lmites justifican la intervencin estatal. El derecho
de los progenitores a educar a sus hijos no es un derecho absoluto. El
Estado interviene de diferentes formas en la definicin de la educacin
de los nios, nias y adolescentes, y esas intervenciones estn
fundadas en la medida en que tienen por fin promover el
desarrollo de la autonoma de los menores, regulando el acceso al
conocimiento y pautas para el cuidado de su salud y el ejercicio de su
sexualidad.
Las polticas pblicas que promueven el acceso a la PAE-LNG y la
consejera, informacin y educacin sobre la misma no afectan los
derechos de los padres, que pueden continuar la educacin de sus hijos.

RESPUESTA 5.2: Los derechos reproductivos de los nios, nias y

adolescentes exigen polticas que incluyan la PAE-LNG como mtodo
anticonceptivo de emergencia
Son los derechos reproductivos de los nios, nias y adolescentes los
que justifican la implementacin por parte del Estado de polticas que
faciliten el acceso a la PAE-LNG para las personas menores de edad.
Los derechos reproductivos de los nios, nias y adolescentes son
derechos protegidos por las constituciones, las leyes y los tratados de
derechos humanos, suscriptos en la mayora de los pases de la regin.
En el plano nacional pueden citarse en apoyo de este reconocimiento las
leyes y normas sobre derechos reproductivos y sus referencias
especficas a los derechos de los nios, nias y adolescentes. La
identificacin de estas normas especficas puede encontrarse en los
fundamentos, exposiciones de motivos y sentencias locales, cuando
stas estn disponibles.
Por otra parte, el derecho internacional de los derechos humanos ha
desarrollado criterios para la valoracin de los deberes que surgen
del reconocimiento de los derechos en salud sexual y reproductiva de
los y las adolescentes.

29

RESPUESTA 5.3: El deber de desarrollar polticas pblicas de PAELNG encuentra sustento tambin en los derechos civiles y los derechos
econmicos, sociales y culturales
Las adolescentes gozan de una serie de derechos que justifican las
polticas de entrega de PAE-LNG y suministro de informacin a las
mismas.
Adems de los derechos en salud sexual y reproductiva, los
ordenamientos jurdicos latinoamericanos reconocen y protegen diversos
derechos de los nios, nias y adolescentes. Cada sistema jurdico
especifica de formas divergentes esa proteccin que suele completarse
con las normas del derecho internacional de los derechos humanos
que, con diversas jerarquas, integran o complementan los sistemas
jurdicos.
Si bien se observan variaciones por pas, pueden citarse los
siguientes derechos reconocidos a nios, nias y adolescentes para
complementar las especificaciones sobre derechos en salud sexual y
reproductiva efectuados ms arriba.
a) Autonoma progresiva.
b) Derecho a la privacidad.
c) Derecho al respeto del secreto profesional.
d) Derecho a la salud.
e) Derecho a una vida libre de violencia.
f) Derecho a la libertad de conciencia y pensamiento.
g) Derecho a recibir informacin adecuada, completa y veraz.
h) Derecho a la educacin sexual laica.
i) Derecho a gozar de los avances del conocimiento cientfico.
RESPUESTA 5.4: El suministro de informacin y de pldoras de PAELNG a las adolescentes para impedir el embarazo no deseado, es un
objetivo legtimo de poltica pblica
Los datos epidemiolgicos disponibles sealan a la poblacin de
personas menores como un grupo especialmente vulnerable al
embarazo no deseado y la mortalidad materna. En la medida en la que
la PAE-LNG es instrumentalmente til para reducir el embarazo no
deseado y la consecuente mortalidad por abortos inseguros, el suministro
de informacin y de pldoras de PAE-LNG es un objetivo justificado de
poltica pblica.
30

Las adolescentes son una poblacin especialmente vulnerable frente a la

problemtica el embarazo no deseado. La PAE-LNG contribuye a la
reduccin de los embarazos no deseados y, por lo tanto, la facilitacin del
acceso y la consejera sobre PAE-LNG son recursos importantes para la
poltica pblica que persigue un objetivo legtimo como la proteccin de
las adolescentes. Una vez que el coito sin proteccin ha ocurrido, la
prevencin del embarazo no deseado se convierte en una prioridad.
Estas afirmaciones pueden completarse con la siguiente informacin:
a) Las adolescentes en Amrica Latina y el Caribe inician su actividad
sexual a edades tempranas y no siempre lo hacen en un mbito
libre de violencia, lo que las convierte en un grupo especialmente
vulnerable a los embarazos no deseados.
b) La prevencin del embarazo no deseado es un objetivo sanitario
de importancia. Al respecto, la Recomendacin General N 24 sobre
mujer y salud de la Oficina del Alto Comisionado de Derechos
Humanos, observa que debe darse prioridad a la prevencin del
embarazo no deseado mediante la planificacin de la familia y la
educacin sexual.

RESPUESTA 5.5: Las polticas de entrega de PAE-LNG y suministro de

informacin, respetan los derechos de las y los adolescentes
relacionados con su salud sexual y reproductiva, y no les imponen
conductas promiscuas.
Este tipo de prejuicio sobre las polticas pblicas en salud sexual y
reproductiva que incluyen la PAE-LNG destinadas a adolescentes,
carece de fundamento y evidencia que lo sustente.
Las polticas pblicas sobre PAE-LNG para adolescentes son totalmente
voluntarias y no representan ningn tipo de imposicin forzosa sobre
las mismas. Las normas y protocolos sobre PAE-LNG, as como las
polticas sanitarias de las que forman parte, son claros en su intencin
de resguardar la libertad de los y las adolescentes para actuar
voluntariamente y de acuerdo a los dictmenes de su propia conciencia.
Se protegen as los derechos a la autodeterminacin reproductiva a partir
de la utilizacin de informacin sin connotaciones morales o ideolgicas
que facilitar la adopcin de la alternativa anticonceptiva que resulte
ms apropiada segn el juicio del o de la adolescente.

31

CAPTULO III:
PRONUNCIAMIENTO DE LA
OMS
32

Anticoncepcin de emergencia
Nota descriptiva N244
Julio de 2012
Datos y cifras
La anticoncepcin de emergencia puede prevenir la mayora de los embarazos
cuando se usa despus de una relacin sexual.
Se puede recurrir a la anticoncepcin de emergencia despus de una relacin
sexual sin proteccin; cuando falla la anticoncepcin o el anticonceptivo se usa
incorrectamente, y en caso de agresin sexual.
Existen dos mtodos de anticoncepcin de emergencia: las pldoras
anticonceptivas de emergencia y los dispositivos intrauterinos de cobre.
Si se los coloca en los cinco das posteriores a la relacin sexual sin proteccin,
los dispositivos intrauterinos de cobre son el mtodo ms eficaz de anticoncepcin
de emergencia.
El rgimen recomendado por la OMS para las pldoras anticonceptivas de
emergencia es una dosis de 1,5 mg de levonorgestrel administrada en los cinco
das (120 horas) posteriores a la relacin sexual sin proteccin.

33

El trmino anticoncepcin de emergencia, o anticoncepcin poscoital, se refiere a

mtodos anticonceptivos que se pueden utilizar para prevenir embarazos en los
das inmediatamente posteriores a la relacin sexual. Se estableci para
situaciones de emergencia creadas por una relacin sexual sin proteccin, la falla
o el uso incorrecto de otros anticonceptivos (como la omisin de una pldora
anticonceptiva o la rotura de un preservativo) y para casos de violacin o
relaciones sexuales forzadas.
La anticoncepcin de emergencia solo es eficaz en los primeros das posteriores a
la relacin sexual, antes de la salida del vulo del ovario y antes de que ocurra la
fertilizacin por un espermatozoide. Las pldoras anticonceptivas de emergencia
no pueden interrumpir un embarazo establecido ni daar al embrin en desarrollo.
Quines necesitan anticoncepcin de emergencia?
Toda mujer en edad frtil podra necesitar anticoncepcin de emergencia en algn
momento, para evitar un embarazo no deseado.
En qu situaciones se debe usar la anticoncepcin de emergencia?
La anticoncepcin de emergencia puede ser til en diferentes situaciones,
despus de una relacin sexual.
Cuando no se us ningn mtodo anticonceptivo.
Cuando ha ocurrido una falla en el mtodo anticonceptivo utilizado o se lo ha
utilizado incorrectamente, por ejemplo:
- Rotura, deslizamiento o uso incorrecto del preservativo;
- Omisin de tres o ms pldoras anticonceptivas combinadas consecutivas;
- Tres horas de retraso en la toma de la pldora anticonceptiva que solo contiene
progestgeno (minipldora), o ms de 12 horas de retraso en el caso de las
pldoras de 0,75 mg de desogestrel;
- Ms de dos semanas de retraso en la aplicacin de la inyeccin de progestgeno
solo de enantato de noresterona;
- Ms de cuatro semanas de retraso en la aplicacin de la inyeccin de
progestgeno solo de acetato de medroxiprogesterona de depsito;
- La inyeccin mensual combinada de estrgenos y progestgeno se ha aplicado
ms de siete das tarde;
- Desplazamiento, colocacin tarda o extraccin prematura del parche
transdrmico o el anillo hormonal vaginal;
- Desplazamiento, rotura o desgarro del diafragma o capuchn cervical;
34

- Falla del coito interrumpido (eyaculacin en la vagina o los genitales externos);

- La tableta o pelcula espermicida no se ha disuelto antes de la relacin sexual:
- Error de clculo en el mtodo de abstinencia peridica o relaciones sexuales en
los das frtiles del ciclo en las que no se ha usado un mtodo anticonceptivo de
barrera;
- Expulsin del dispositivo intrauterino o el implante anticonceptivo hormonal;
Agresin sexual a una mujer que no estaba protegida por un mtodo
anticonceptivo eficaz.
Mtodos de anticoncepcin de emergencia
Existen dos mtodos de anticoncepcin de emergencia:
1. Pldoras anticonceptivas de emergencia
La OMS recomienda la pldora de levonorgestrel para la anticoncepcin de
emergencia. Lo ideal es que la mujer tome una sola dosis de esta pldora de
progestgeno solo (1,5 mg) en los cinco das posteriores (120 horas) a la relacin
sexual sin proteccin. Otra posibilidad es que tome dos dosis de levonorgestrel (de
0,75 mg cada una, con un intervalo de 12 horas).
Mecanismo de accin
Las pldoras anticonceptivas de emergencia de levonorgestrel previenen el
embarazo impidiendo o retrasando la ovulacin. Tambin pueden impedir la
fertilizacin de un vulo por su efecto sobre el moco cervical o la capacidad del
espermatozoide de unirse al vulo.
Las pldoras anticonceptivas de emergencia de levonorgestrel no son eficaces una
vez que ha comenzado el proceso de implantacin, y no pueden provocar un
aborto.
Eficacia
De acuerdo con los resultados de nueve estudios en los que participaron 10.500
mujeres, la eficacia del rgimen de levonorgestrel recomendado por la OMS para
prevenir el embarazo tiene una eficacia del 52% al 94%. Es ms eficaz cuanto
antes se toma despus de la relacin sexual.
Seguridad
Las pldoras anticonceptivas de emergencia de levonorgestrel solo son
sumamente seguras y no provocan el aborto ni afectan la fertilidad futura. Los
efectos colaterales son poco frecuentes y, por lo general, leves.
Criterios mdicos y contraindicaciones
35

Las pldoras anticonceptivas de emergencia previenen el embarazo. No se deben

administrar a mujeres con embarazo confirmado. Sin embargo, si una mujer las
toma sin saber que est embarazada, los datos disponibles indican que la pldora
no perjudicar ni a la mujer ni al feto.
Las pldoras anticonceptivas de emergencia son solamente para emergencias y no
son apropiadas como mtodo anticonceptivo de uso regular, porque existe una
mayor posibilidad de fracaso que con los anticonceptivos habituales. Adems, el
uso frecuente de la anticoncepcin de emergencia puede tener efectos
secundarios como la irregularidad menstrual, aunque no se ha establecido que su
uso repetido constituya un riesgo para la salud.
Las pldoras anticonceptivas de emergencia de levonorgestrel no tienen
contraindicaciones mdicas.
2. Dispositivos intrauterinos de cobre
La OMS recomienda que la colocacin de un dispositivo intrauterino de cobre
como anticonceptivo de emergencia se realice en los cinco das posteriores a la
relacin sexual sin proteccin. Este mtodo anticonceptivo de emergencia puede
ser ideal para las mujeres que desean usar un mtodo anticonceptivo continuo y
sumamente eficaz.
Mecanismo de accin
Como anticonceptivo de emergencia, el dispositivo intrauterino de cobre impide la
fertilizacin porque provoca un cambio qumico que afecta al espermatozoide y al
vulo antes de que lleguen a unirse.
Eficacia
Cuando se coloca en los cinco das posteriores a la relacin sexual sin proteccin,
la eficacia del dispositivo intrauterino de cobre para prevenir el embarazo es del
99%. Una vez colocado, la mujer puede continuar utilizndolo como mtodo
anticonceptivo regular y decidir cambiarlo por otro mtodo ms adelante.
Seguridad
El dispositivo intrauterino de cobre es un mtodo de anticoncepcin de
emergencia sumamente seguro. Los riesgos de infeccin, expulsin o perforacin
son bajos.
Criterios mdicos y contraindicaciones
La nica situacin en las que de ninguna manera se puede utilizar un dispositivo
intrauterino de cobre como mtodo anticonceptivo de emergencia es el embarazo.
El uso del dispositivo intrauterino de cobre como mtodo anticonceptivo regular
tiene otras contraindicaciones, que tambin se deben tomar en cuenta antes de
usarlo como mtodo de emergencia. Para ms informacin, vase Criterios de
elegibilidad de la OMS para el uso de anticonceptivos.
36

Respuesta de la OMS
Las actividades de la OMS en materia de anticoncepcin de emergencia forman
parte de su labor para asegurar el acceso a servicios de planificacin familiar de
alta calidad, particularmente para las poblaciones ms vulnerables. Este trabajo se
enmarca en la Estrategia mundial de salud reproductiva de la OMS.
Adems, a travs del Programa Especial PNUD/FNUAP/OMS/Banco Mundial de
Investigaciones, Desarrollo y Formacin de Investigadores sobre Reproduccin
Humana se realizan investigaciones dirigidas a ofrecer la ms amplia gama de
mtodos de planificacin familiar seguros y eficaces, adems de investigaciones
clnicas sobre nuevos mtodos y usos.
La OMS reafirma su compromiso examinar minuciosamente los datos emergentes
mediante el sistema de Identificacin continua de datos de investigacin (CIRE).
La anticoncepcin oral de emergencia (AOE) o pldora anticonceptiva de
emergencia (PAE) y mal llamada pldora del da siguiente, est compuesta por un
solo tipo de hormonas (progestgenos).
La AOE tiene el mismo mecanismo de accin que las pldoras de rutina: inhiben la
ovulacin (salida del vulo) y espesan el moco cervical (dificultando el paso de los
espermatozoides), evitando as el embarazo.
La anticoncepcin oral de emergencia se usa si:
Han tenido relaciones sexuales sin proteccin.
Se rompi o desliz el condn
Olvidaste tomar la pldora de rutina.
No te aplicaste el inyectable en la fecha.
Usaron el coito interrumpido.
Usaron el ritmo y tienen dudas sobre su efectividad.
En relaciones sexuales no consentidas (violacin).
Efectividad
75% si se usa correctamente. Mientras ms rpido se tome mayor es la posibilidad
de impedir o retrasar la ovulacin y de interferir con la movilidad de los
espermatozoides.
Ventajas
Es el nico mtodo que previene el embarazo despus de haber tenido la
relacin sexual.
37

 No afecta la fertilidad.
Desventajas
No protege de ITS.
Puede producir alteraciones del ciclo menstrual (adelanto o retraso de la
menstruacin).
Puede condicionar la presencia de sangrados irregulares (manchados)
Menor efectividad que otros mtodos hormonales.

Anticoncepcin de Emergencia
Generalidades
Qu es?
Para la Organizacin Mundial de la Salud, la anticoncepcin de emergencia
"comprende los mtodos contraceptivos que pueden utilizar las mujeres en los
das siguientes a un coito no protegido con el fin de evitar un embarazo no
deseado. Los mtodos anticonceptivos de emergencia son eficaces e inocuos
para la mayora de las mujeres que pueden necesitarlos, as como fciles de
aplicar" (WHO, 1999).
Se conoca como pldora de la maana siguiente o post-coito. El trmino
anticoncepcin de emergencia es preferible porque deja claro que no es un
mtodo anticonceptivo habitual y que puede usarse ms all de la "maana
siguiente" (hasta tres das despus del acto sexual).
La anticoncepcin de emergencia es necesaria en todas aquellas situaciones en
las cuales la prevencin del embarazo puede realizarse, por diferentes razones,
solo despus de la relacin sexual.
Est indicada si:
No se us mtodo anticonceptivo alguno.
Por imprevistos en el uso del mtodo, por ejemplo se rompi del condn
Por errores en el uso del mtodo, por ejemplo:
- Olvido de dos o ms pldoras anticonceptivas consecutivas
- Descontinuacin de un anticonceptivo inyectable (slo progestgeno) de ms de
dos semanas de duracin.
38

- Descontinuacin de uso de un anticonceptivo inyectable combinado (estrgeno y

progesterona) de ms de tres das de duracin.
Para las parejas en cualquiera de estas situaciones, la anticoncepcin de
emergencia es la nica opcin para prevenir un embarazo no deseado.
La anticoncepcin de emergencia es el nico mtodo que puede ser utilizado
despus de una relacin sexual no protegida. Slo 30% de mujeres costarricenses
usaron proteccin anticonceptiva en su primer encuentro sexual (Chen, 1999). No
usaron proteccin por lo inesperado del hecho (36%), el deseo de embarazarse
(24%) y desconocimiento (20%). La subutilizacin de las PAE en casos indicados,
puede conducir a la mujer al aborto provocado (Cheng, 2002) o al embarazo no
deseado, reportado en 42% de las costarricenses con hijos (Chen, 1999).
Las pldoras anticonceptivas de emergencia (PAE) pueden ser usadas por
cualquier mujer en edad frtil que las necesite para evitar un embarazo no
deseado en los siguientes casos: tras una relacin sexual voluntaria pero sin
proteccin anticonceptiva; tras el uso incorrecto o inconsecuente de un mtodo
anticonceptivo regular o en caso de fallo accidental de otros mtodos
anticonceptivos, por ejemplo:
Rotura o desprendimiento del preservativo;
Clculo equivocado de los "das de riesgo" cuando se usa abstinencia peridica;
Incapacidad para abstenerse durante los das frtiles;
Expulsin del DIU;
Falla del coito interrumpido, con eyaculacin en la vagina o en los genitales
externos;
Interrupcin de la toma de anticonceptivos orales durante ms de tres das
seguidos;
Retraso en la aplicacin de un anticonceptivo inyectable;
Violacin de una mujer desprovista de proteccin anticonceptiva (WHO, 1999)
Cmo actan?
Las pldoras anticonceptivas de emergencia (PAE) no interrumpen el embarazo,
por lo que no constituyen en absoluto un tratamiento abortivo (WHO, 1999).Se
desconoce el mecanismo exacto de las PAE, depende del momento del ciclo
menstrual en que se encuentra la mujer al momento de la relacin sexual sin
proteccin.
No todas las mujeres que tienen relaciones sexuales sin proteccin quedan
embarazadas. Suceder en una de cada diez mujeres si tiene relaciones en los
39

cinco das previos a la ovulacin. Suceder con ms frecuencia, en una de cada

tres, si la relacin ocurre en el da de la ovulacin (Sanders, 2002).
Varios estudios indican que las PAE pueden inhibir o retrasar la ovulacin. Otros
que pueden impedir la implantacin al alterar el endometrio. Sin embargo, las
pruebas de los efectos endometriales son confusas y no se sabe si estas
alteraciones son suficientes para impedir la implantacin. Tambin se ha postulado
que impiden la fecundacin o el transporte de los espermatozoides o los vulos,
pero no hay datos definitivos (WHO 1999, Sanders 2002).
Cmo se usan?
Hay varios productos que pueden usarse, pero slo hay que usar uno de ellos. Por
ejemplo, si se usa Ovral, no se necesita Nordette. Algunos de estos productos
traen 21 pldoras, otros 28. Si toma las PAE de un paquete que contiene 28
pldoras (una por cada da), recuerde que las siete ltimas pldoras no contienen
anticonceptivos. En un paquete de 28 pldoras de Ovral, Nordette o Microgynon,
cualquiera de las primeras 21 pldoras pueden usarse como PAE. Si usa Triquilar o
Trinordiol, las primeras 21 pldoras tienen tres colores diferentes, pero slo las
pldoras amarillas pueden usarse como PAE.
Tomar la primera dosis dentro de las primeras 72 horas de ocurrida la relacin
sexual sin proteccin y la segunda dosis se toma 12 horas despus.
No tome ms pldoras que las mencionadas porque eso puede producir ms
nuseas y no cambiar la probabilidad de embarazo.
Para controlar las nuseas, puede usar medicamentos (p.ej. Dramamine), tome
una tableta media hora antes de las PAE y otra luego de cuatro a seis horas. No
tome ms PAE que las mencionadas porque eso puede producir ms nuseas y
no cambiar la probabilidad de embarazo.
Estudios recientes han probado el tratamiento en una sola toma, en lugar de dos y
han documentado similar efectividad y menos efectos secundarios (Ellertson,
2003). Otros estudios estn aportando evidencia sobre el uso dentro de las
primeras 60 horas posteriores a la relacin sexual, aunque con menor eficacia.
Son efectivas?
Si ya existe un embarazo, las PAE no funcionarn, es la nica situacin en la que
no estn indicadas. Cuando una mujer tiene una relacin sexual y no us
anticonceptivos, el riesgo de quedar embarazada vara segn el da del ciclo
menstrual. Quedarn embarazadas una de cada diez mujeres que tienen
relaciones sexuales en los 5 das previos a la ovulacin y una de cada tres que
tienen relaciones el mismo da de la ovulacin.
El estudio ms reciente sobre eficacia de las PAE reporta que el mtodo Yuzpe
disminuye el riesgo de embarazo en 74.1%, (IC95% = 62.9 - 79.2) comparando los
embarazos esperados y los observados (Sanders, 2002).
40

Esto quiere decir que si se usa PAE el riesgo de quedar embarazada se reduce de
30% a menos de 8%. Muchos estudios han demostrado que las PAE funcionan
bien, no se han presentado informes sobre problemas serios de salud.
Pueden dar molestias?
Las PAE producen nuseas en 50% de las mujeres y vmitos en 20%. Con menos
frecuencia puede ocurrir dolor de cabeza, sensibilidad en los senos, mareos y
retencin de lquido. Los sntomas desaparecen pocas horas despus de la toma
de las dosis.
Para algunas mujeres, la insercin de emergencia de un DIU puede ser una
alternativa razonable a las PAE. Para que tenga efecto, la insercin del DIU debe
realizarse en los cinco das posteriores a la relacin sexual sin proteccin. El DIU,
sin embargo, no es una alternativa prudente para una mujer que desea tener un
embarazo en el futuro o se encuentra en riesgo de enfermedades de transmisin
sexual. Para la mayora de mujeres las PAE son una opcin simple y segura que
puede reducir muchsimo la posibilidad de un embarazo despus de una relacin
sexual sin proteccin.
Complicaciones
En casos muy raros pueden producirse complicaciones: tromboflebitis (cogulos
en las piernas), cogulos en el pulmn, ataque cardaco, derrame, problemas en el
hgado, tumor en el hgado, problemas en la vescula biliar o hipertensin.
AOE
La Anticoncepcin Oral de Emergencia (AOE) es un mtodo para prevenir el
embarazo si se ha tenido relaciones sexuales sin utilizar anticonceptivos o si ha
tenido un accidente con tu mtodo anticonceptivo, por ejemplo si el condn se
rompi o se olvid tomar las pldoras ms de un da. No es un mtodo de rutina.
La AOE debe ser utilizada en el transcurso de los primeros cinco das posteriores
a haber tenido relaciones sexuales, es decir, en el lapso de las 120 horas
posteriores a la relacin sexual sin proteccin. La AOE es efectiva y segura.
Modo de uso:
El rgimen de anticoncepcin de emergencia recomendado por la OMS es:
1.5 mg de Levonorgestrel administrado en una sola dosis.
Quines necesitan la AOE?
Toda mujer en edad reproductiva podra necesitar, en algn momento,
anticoncepcin de emergencia para evitar un embarazo no deseado. La AOE
puede utilizarse en situaciones tales como:
Cuando no se ha utilizado ningn mtodo anticonceptivo.
41

 Cuando ha ocurrido una falla del mtodo anticonceptivo o este ha sido usado de
manera incorrecta, incluyendo casos en que:
El condn se ha roto, deslizado o se ha usado de manera incorrecta.
La mujer ha olvidado tomar tres o ms pldoras anticonceptivas orales
combinadas consecutivas.
La mujer se ha atrasado ms de tres horas en tomarse una pldora de
progestgeno solo (mini pldora).Ha habido un retraso de ms de dos semanas en
la administracin de la inyeccin anticonceptiva de progestgeno solo.
Ha habido un retraso de ms de siete das en la administracin de la inyeccin
mensual combinada de estrgenos ms progestgeno.
El parche transdrmico (o el anillo vaginal) se ha desplazado, ha habido un
retraso en su colocacin o se ha extrado antes de lo debido.
El diafragma (o el capuchn cervical) se ha desplazado o roto, o se ha extrado
antes de lo debido.
El coito interrumpido ha fallado ( por ejemplo, eyaculacin en la vagina o en los
genitales externos).
Una tableta (o una pelcula espermicida) no se ha derretido antes de la relacin
sexual.
Ha ocurrido un error en el clculo del mtodo de abstinencia peridica o no ha
sido posible practicar la abstinencia en los das frtiles del ciclo.
Ha ocurrido una expulsin del DIU.
Cuando ha ocurrido una agresin sexual y la mujer no est protegida con un
mtodo anticonceptivo eficaz
Mecanismo de accin:
Se ha demostrado que las Anticoncepcin Oral de Emergencia (AOE) que
contienen Levonorgestrel previenen la ovulacin y que no tienen un efecto
detectable sobre el endometrio (revestimiento interno del tero) o en los niveles de
progesterona, cuando son administradas despus de la ovulacin. Las AOE no
son eficaces una vez que el proceso de implantacin se ha iniciado y no provocan
un aborto.
Eficacia:
De acuerdo con los informes de cuatro estudios en los que participaron casi 5000
mujeres, el rgimen de Levonorgestrel utilizado dentro de los 5 das posteriores a
la relacin sexual sin proteccin redujo las probabilidades de embarazo en un 6042

90 por ciento. La eficacia del rgimen es mayor mientras se utilice lo ms pronto

posible despus de la relacin sexual.
Efectos Secundarios:
Dentro de los posibles efectos secundarios, se encuentran: nuceas, vmitos,
dolor de cabeza, sensibilidad mamaria, mareos.
El Programa Especial de Investigacin, Desarrollo y Formacin de Investigadores
sobre Reproduccin Humana (HRP), creado en 1972 por la OMS con la
participacin del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), del
Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas (UNFPA) y del Banco Mundial (WB),
seala en su Boletn Informativo publicado en octubre del 2005 que las pastillas
anticonceptivas de emergencia que contienen levonorgestrel actan inhibiendo o
postergando la ovulacin y alterando la migracin espermtica, mecanismos que
han sido suficientemente evidenciados en la literatura cientfica. De manera literal
el HRP en su boletn de octubre 2005 ya citado indica18: Se ha demostrado que
las pldoras anticonceptivas de emergencia (PAE) que contienen levonorgestrel,
previenen la ovulacin y que no tienen un efecto detectable sobre el endometrio
(revestimiento interno del tero) o en los niveles de progesterona cuando son
administradas despus de la ovulacin. Las PAE no son eficaces una vez que el
proceso de implantacin se ha iniciado y no provocarn un aborto.
En ese mismo sentido, se ha sealado que la evidencia cientfica disponible en la
actualidad permite afirmar tambin que una vez ocurrida la fecundacin, la AOE no
interfiere con el proceso de implantacin en el endometrio del vulo fecundado19.
Es decir, los dos mecanismos de accin comprobados son previos a la
fecundacin (impedir la ovulacin o espesar el moco cervical para impedir la
migracin espermtica).
Por ello, teniendo en cuenta el modo de accin de la anticoncepcin hormonal de
emergencia, es importante distinguirla de la anticoncepcin no hormonal de
emergencia, esto es, de la pldora RU 486. Esta ltima pldora est compuesta de
mifepristone, una anti-progestina que ha venido siendo usada desde principios de
la dcada de los ochenta por sus cualidades abortivas, especialmente en Francia,
como parte del rgimen mdico para el aborto. Por ejemplo, en el Per, la RU 486
no cuenta con registro sanitario, a diferencia de las pldoras de anticoncepcin
hormonal de emergencia.
Es preciso sealar que probablemente la literatura publicada antes del ao 2000
contribuy a crear confusiones sobre el modo de accin de la AOE. Es importante
referirse a las investigaciones previas al ao 2000, pues es frecuente que en los
debates actuales sobre la AOE se cite una publicacin de la OMS del ao 1988
(publicacin WHO/FRH/98.19), en la que indica que la AOE adems de interferir
en la ovulacin y en la marcha espermtica, podra tambin tener un efecto antiimplantatorio. Dicho boletn de 1988, basado en informacin de aos anteriores,
indica:
Los mecanismos de accin de las AOE no ha n sido claramente establecidos.
Algunos estudios han mostrado que estas pastillas pueden inhibir o retardar la
43

ovulacin. Tambin se ha sugerido que las AOE podran prevenir la implantacin

alterando el endometrio. Sin embargo las evidencias sobre efectos en el
endometrio son mixtas y no se sabe si los cambios del endometrio observados en
algunos estudios son suficientes para prevenir la implantacin. La AOE tambin
puede prevenir la fertilizacin o el transporte del esperma o del huevo, pero no
existe informacin sobre estos posibles mecanismos. La AOE no interrumpe el
embarazo y por tanto no produce un aborto.
Como lo ha sealado la propia OMS, hay que tener en cuenta que las posiciones
de esta organizacin anteriores al ao 2000 daban cuenta del estado del
conocimiento hace ms de diez aos, expresado en el lenguaje propio de la
ciencia. Por ello, el prrafo de la OMS hace referencia tanto a las hiptesis como a
los eventos de la fisiologa conocidos en esa poca. Lo mismo ocurra con los
encartes que los laboratorios colocaban a sus productos anticonceptivos, los que
adems, trataban siempre de cubrir la gama ms amplia posible de efectos, reales
y supuestos, a fin de cubrir responsabilidades ante posibles demandas y
reclamos.
Sin embargo, como tambin ha indicado la propia OMS, entre los aos 2000 y
2005 se ha realizado un considerable nmero de estudios e investigaciones sobre
el modo de accin de la AOE, que por su rigurosidad han sido publicados en
revistas cientficas del ms alto crdito y prestigio. Entre las instituciones que
desde el ao 2000 han llevado a cabo investigaciones sobre el modo de accin de
la AOE, destacan las siguientes: Instituto Chileno de Medicina Reproductiva
ICMER adscrito a la Universidad Catlica de Chile, Santiago; la Divisin de
Obstetricia Y Ginecologa del Hospital/Instituto Karolinska en Estocolmo, Suecia; el
Servicio de Salud Reproductiva, Instituto Nacional de Pediatra, Mxico; el
Departamento de Ginecologa y Obstetricia y el Departamento de Patologa de la
Universidad de John Hopkins, Baltimore, MD, USA, as como el Laboratorio de
Investigaciones sobre Esteroides del Instituto de Biomedicina de la Universidad de
Helsinki, en Helsinki, Finlandia.

44

CAPTULO IV: HONDURAS

45

1.- RELACIN PER - HONDURAS

1.1.- Tendencias Jurisprudenciales que prohben la pldora anticonceptiva
Per:
La Constitucin de Per consagra en su Artculo 2 el derecho a la vida de
acuerdo con el cual Toda persona tiene derecho: 1. A la vida, a su
identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y
bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece.
Dado que en Per el aborto est permitido para salvar la vida de la mujer y
para preservar su salud, este artculo en materia del derecho a la vida no
implica una proteccin absoluta de la vida pre-natal. No obstante, el
Tribunal Constitucional Peruano decidi prohibir la distribucin de cualquier
tipo de PAE dentro del sistema pblico de salud, en el 2009. Debe aclararse
que la distribucin de la PAE no est prohibida en farmacias privadas.
Aunque en el mercado privado oficialmente existe una marca que produce
PAE por un sol (menos de un dlar americano), la casi totalidad de las
farmacias vende POSTINOR entre 7.90 soles (3 dlares) y 26 soles (10
dlares) en promedio, y secundariamente la marca TIBEX entre 2.79
soles (1 dlar) y 16.50 soles (6 dlares). La sentencia del 2009 fue
posterior a otra del ao 2006, en la que el mismo Tribunal haba obligado al
Ministerio de Salud a distribuir gratuitamente la PAE, recalcando su efecto
anticonceptivo. En la primera sentencia, el Tribunal Constitucional haba
resuelto la controversia de manera garantista y respetuosa de los derechos
fundamentales de las mujeres.
Honduras:
La Constitucin Poltica de Honduras consagra en el artculo 65 el derecho
a la vida y en el artculo 67 establece que Al que est por nacer se le
46

considerar nacido para todo lo que le favorezca dentro de los lmites

establecidos por la Ley. Al igual que en Chile, el aborto est
completamente prohibido en Honduras, lo cual llevara a pensar que en
dicho marco jurdico se otorga el derecho a todas las etapas de la vida a la
etapa prenatal de la vida humana, de manera absoluta.
El 2 de abril del 2009, el Congreso de la Repblica, aprob el Decreto 542009, que penalizaba la anticoncepcin de emergencia, basado en una
interpretacin segn la cual el embarazo ocurre en el momento de la
fecundacin y no la implantacin, considerando con ello que la pldora
anticonceptiva de emergencia es abortiva al entender que sus efectos son
anti-implantatorios. En consecuencia, el Decreto penaliza en sus artculos
1 y 2 la comercializacin, promocin, uso, venta, poltica pblica e incluso
la difusin de frmacos de anticoncepcin de emergencia. En su artculo
3, penalizaba el uso de la PAE con la misma pena que para el aborto.
Dicho Decreto fue vetado por inconstitucionalidad por el entonces
Presidente de la Repblica de Honduras, siendo enviado automticamente
a la Corte Suprema de Justicia para que sta dictaminara la
constitucionalidad de dicha propuesta legislativa.
El 28 de junio del 2009 ocurri un Golpe de Estado en Honduras. El 24 de
octubre del 2009, cuatro meses despus del Golpe, la Secretara de Salud
expidi el Acuerdo No. 2744, por el cual se estableci que se deba:
prohibir la promocin, el uso, venta y compra relacionada con la Pldora
Anticonceptiva de Emergencia (PAE) as como la distribucin pagada o
gratuita y comercializacin de frmacos de anticoncepcin de emergencia,
en farmacias drogueras o cualquier otro medio de adquisicin. Este
Acuerdo que prohbe pero no penaliza el acceso a la PAE, ha venido
rigiendo la suerte de las mujeres que bajo otras circunstancias podran
acceder a la PAE en Honduras desde el 2009.
En el 2012 la Corte Suprema de Justicia de Honduras declar
constitucional el Decreto que el Presidente de la Repblica haba vetado
en el 2009, y actualmente podra ser reintroducido al legislativo, donde
muy probablemente sera aprobado nuevamente. La Corte estableci la
constitucionalidad del Decreto bajo el argumento de que la vida se crea en
el momento en que el vulo y el espermatozoide se unen, y que a partir
de ese momento (la concepcin) la vida debe ser protegida como derecho
absoluto.
1.2.- Impacto de la prohibicin de la PAE en la vida de las mujeres
A nivel general, la prohibicin de la PAE tiene consecuencias para todas las
mujeres, dado que como lo han afirmado una serie de organizaciones a favor de
los derechos de las mujeres ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, su prohibicin coarta en las mujeres la ltima posibilidad de prevenir
un embarazo no deseado cuando ha fallado otro mecanismo, o cuando la mujer ha
sido vctima de una violacin sexual. En esta medida, su prohibicin limita a las
mujeres el cuidado de su propio cuerpo, resultando discriminatoria.
Considerando que el derecho a la salud reproductiva es un derecho humano y
que este incluye el acceso a mtodos anticonceptivos, el Estado tiene la
obligacin de garantizar el acceso a los servicios de salud reproductiva y
47

eliminar las barreras legales existentes a los mismos. En este sentido, de

acuerdo con la Comisin Interamericana, prohibir la venta de la PAE viola 1) el
derecho de las mujeres a tomar decisiones libres y responsables sobre el nmero
e intervalo entre los hijos, que hace parte del derecho a la libertad personal y a la
privacidad; 2) el derecho a gozar de los beneficios del progreso cientfico, como
en este caso sera el desarrollo de la PAE; y 3) el derecho a la vida, dado que las
tasas de aborto inseguro y de mortalidad materna aumentan. Esta restriccin
tiene consecuencias ms graves para las mujeres de escasos recursos
econmicos.
Per:
En el 2004, el 1.1% de las mujeres casadas y el 2.2% de las mujeres
sexualmente activas no casadas haban usado la PAE. En el 2011, la cifra
haba aumentado exponencialmente, dado que el 10% de las mujeres
casadas y 40.1% de las mujeres sexualmente activas no casadas haba
hecho uso de este mtodo anticonceptivo60. De acuerdo con el Ministerio
de Salud de Per, entre el 2006 y el 2009, las mujeres peruanas
consumieron 107,063 dosis de Levonorgestrel, y entre el 2010 y el 2012 el
consumo fue de 21,430 pastillas.
Las cifras respecto de violencia sexual en el Per son alarmantes. Para el
2009, Per era el pas suramericano con mayores denuncias por violacin
sexual para un total de 63,545 denuncias por violacin a la libertad sexual,
incluso considerando que el subregistro de los datos es prevalente. Las
mayores vctimas de estos delitos son las mujeres que pertenecen a
poblaciones vulnerables, incluyendo a las nias y adolescentes. Entre el
2000 y el 2009, un estudio hecho por la organizacin no gubernamental
Promsex, evidenci que el 78% de las denuncias fueron presentadas por
vctimas menores de 18 aos (49,659). Durante el 2010, el Ministerio de
Salud report 1333 denuncias de nias entre los 10 y los 14 aos, y 1191
denuncias de adolescentes entre los 15 y los 19 aos, de entre estas
menores, el 14% y el 20% respectivamente, quedaron embarazadas.
La situacin de violencia sexual es especialmente grave en dos sitios del
pas. En Hunuco, en la regin central de Per, se registraron 5602 casos de
violencia sexual contra nios, nias y adolescentes entre enero y octubre de
2009. En Mazn, Loreto, ubicado en la selva peruana, 97% de las violaciones
sexuales no fueron denunciadas. All, el embarazo adolescente es muy
comn. Uno de los factores que explica este fenmeno es el alto ndice de
violencia sexual presente en dicha regin.
La violencia sexual perpetrada por las propias parejas de las vctimas es
tambin un factor persistente. De acuerdo a la Encuesta Demogrfica y de
Salud Familiar (ENDES) del 2011, 8.4% de las mujeres fueron obligadas
alguna vez a tener relaciones sexuales por su esposo o compaero. Esta
situacin es especialmente grave en ciertas regiones como Cuzco (17.2%).
Igualmente, el 2.9% de las mujeres manifest que en el ltimo ao su esposo
o compaero la haba obligado a tener relaciones sexuales.

48

El embarazo adolescente es problemtico tambin. De acuerdo con la

encuesta ENDES, en Per, en el 2011, el 13.2 % de las adolescentes entre
15 a 19 aos de edad ya son madres o estn gestando por primera vez. La
cifra aumenta en las zonas rurales (21,5%) y selvticas (27,5%). Las cifras
tambin son mayores entre la poblacin con poca educacin y bajos niveles
socioeconmicos. El embarazo adolescente ha aumentado entre el 2000 y
el 2011 especialmente en dos espacios geogrficos: 1) zonas rurales en la
selva de los departamentos de Loreto, Madre de Dios, Ucayali, San Martn y
Amazonas; y 2) zonas urbanas marginales de reas metropolitanas de Lima,
Callao, Piura y Trujillo.
Sumado a lo anterior, en el tema de mortalidad materna las causas se
asocian a la falta de acceso a servicios de aborto legal en el Per, y tienen
mayor incidencia en las zonas rurales y en lugares de baja extraccin
socioeconmica. El aborto representa el 5% de las causas de mortalidad
materna entre adolescentes. Lo anterior, considerando que existe un
subregistro por la prctica masiva de abortos ilegales. De acuerdo con el
Ministerio de Salud, el aborto en las adolescentes ha ido en aumento:
18,2% (2005), 17,6% (2006), 20,06% (2007) y 20,18% (2008).
Es evidente que son las poblaciones de mujeres ms vulnerables, como las
nias y adolescentes, las mujeres que viven reas rurales y selvticas, y las
mujeres ms pobres, quienes estn conformando mayoritariamente las
estadsticas de embarazos no planeados ni deseados, las estadsticas
de vctimas de violencia sexual, as como las de aborto clandestino y
mortalidad materna. Todos fenmenos que podran ser radicalmente
disminuidos si la PAE estuviera siendo distribuida gratuitamente en los
servicios pblicos de salud. El uso de la PAE podra evitar abortos, reducir
la mortalidad materna por esta causa y disminuir las cifras de embarazo
adolescente. Adems, podra controlar parcialmente las secuelas cuando
la adolescente o mujer ha sido abusada sexualmente, en especial
considerando el acceso restringido al aborto en ese pas.

Honduras:
Tal como lo reporta el Ministerio Pblico, en el 2010 se recibieron 2,869
denuncias por violencia sexual. En el 2011, la cifra fue de 3,211 denuncias
de la misma naturaleza. Pese a que no se dispone de informacin del 2012
y tampoco existen estudios que indiquen cuntas mujeres agredidas
sexualmente tienen un embarazo producto de la misma, lo que s es cierto
es que las mujeres sobrevivientes de violencia sexual, no cuentan con el
nico mtodo que permite evitar una de las posibles consecuencias de
estas agresiones, un embarazo no deseado.
El embarazo adolescente da cuenta del impacto que tiene la falta de acceso
a los anticonceptivos de emergencia, pues el mismo ha aumentado
significativamente en Honduras. La Secretara de Salud ha descrito que
14,312 nias y adolescentes fueron reportadas en estado de embarazo en
los hospitales en el 2008, y en el 2010, la cifra lleg a 28,68086. Aunque no
49

se dispone de datos oficiales para el 2012, la ministra de salud inform en

enero del 2013 que un promedio de 50,000 nias y adolescentes resultaron
embarazadas en el 201287. Esto concuerda con las cifras presentadas por
la Encuesta Nacional de Demografa y Salud 2011-2012, que muestra que
en el pas el 25% de las adolescentes entre los 14 y los 19 aos son
madres o estn embarazadas. Esta cifra es del 47% entre aquellas
adolescentes que slo han alcanzado estudios primarios (53% de las
mujeres en Honduras alcanzan ese grado de educacin).
La cifra de mortalidad materna en Honduras era de 110 muertes por cada
100,000 nios nacidos vivos, hasta enero del 2012. La mortalidad materna
entre mujeres indgenas es tres veces superior a la del promedio nacional90.
Dado que el aborto es ilegal en este pas, las cifras respecto del nmero de
abortos son muy variables. Sin embargo, de acuerdo con la organizacin Si
Mujer, el aborto ocupa desde hace 25 aos la segunda causa de egreso
hospitalario en Honduras. Lo anterior es an ms grave si se toma en
cuenta que el aborto est absolutamente penalizado en Honduras, por lo que
la totalidad de abortos que se realizan en el pas son clandestinos e
inseguros, en su mayora. Estos abortos exponen a las mujeres a engrosar
las estadsticas de mortalidad materna, o las de morbilidad, como
consecuencia de las secuelas graves y muchas veces permanentes de salud
que sufren quienes se exponen interrupciones de embarazos en estas
condiciones.
Honduras presenta problemas similares a Per, Ecuador y Chile en cuanto a
las limitaciones que causa la prohibicin de la PAE para la proteccin de los
derechos reproductivos de las mujeres en trminos de violencia sexual,
embarazo adolescente y mortalidad materna, pero adems tiene dos
problemas adicionales. Por una parte, el acceso a mtodos anticonceptivos
en general es muy limitado, lo cual hace que previa a la anticoncepcin de
emergencia, las mujeres hondureas, especialmente aquellas ms
vulnerables, carezcan de mecanismos para establecer el nmero e intervalo
entre sus hijos. Por otra parte, las mujeres indgenas aparecen como
especialmente afectadas, lo que agrega el factor tnico al panorama.

1.3.- Religin
No deja de llamar la atencin que en algunas de las dema ndas en cu rso
cont ra la AOE se haya n utilizado argumentos religiosos para cuestionarla.
Es por ejemplo el caso de la demanda presentada por la Fundacin 25 de
marzo en Argentina, que afirma que la AOE atenta contra la ley de Dios, entre
otras razones, porque impide que se d la concepcin dentro de los plazos
previstos por l. Lo propio sucede en la demanda presentada por Carlos
Humberto Gmez Armbula en Colombia, quien seala que la sociedad actual
saca a Dios de todos sus mbitos y que la Constitucin protege bienes dados
por l; as como en la demanda de la Corporacin Municipal de Educacin y
Salud en Chile, que alega que el derecho a la integridad protege el cuerpo y el
alma, presentes en cada uno de los seres humanos.
50

Quiz estas referencias a argumentos religiosos contribuyan a explicar la

oposicin a la AOE. Sin embargo, hay que tener presente que en los Estados
laicos el debate sobre la AOE debe plantarse en trminos jurdicos, y que los
tribunales de justicia deben resolver las demandas de acuerdo a la evidencia
cientfica, en el marco del respeto a la Constitucin as como a los tratados
internacionales de proteccin de los derechos humanos.
Per:
El Tribunal Constitucional ha puesto en su sitio a la Iglesia, y ha decidido
que la pldora del da siguiente se puede tomar sin merecer el infierno de
llama a gas que el Opus Dei prometa a las mujeres que hicieran uso de
ella. Hay 600,000 embarazos no deseados cada ao en el Per. De ellos,
180,000 corresponden a adolescentes y de ese nmero 153,000 son casos
de violacin. La pldora del da siguiente, por supuesto, no es abortiva
porque lo que impide es, precisamente, el encuentro decisivo. Un encuentro
que nada tiene que ver con Dios y s, muchas veces, con lo oscuro y lo
perverso. El deseo, en todo caso, no conoce la palabra maana. Y para eso
estar la pldora del da siguiente, para tomar decisiones y traer hijos
premeditados y queridos. No hijos del aullido ni de la violencia. No hijos que
sean producto de la extorsin moral de la Iglesia, tan experta en sexo
tenebroso y novicial, tan familiarizada con los curas que acezan detrs de
una cerradura y acuden de puntillas a ciertos dormitorios.
Honduras:
Al respecto, el cardenal Oscar Andrs Rodrguez sostiene que al uso de la
pldora hipcritamente lo llaman sexo seguro, a lo que deberan de llamar
sexo irresponsable, pero con eso se pretende confundir a la opinin
pblica y engaar con medias verdades.
Subray que lo ms triste es lo que hemos escuchado, la intencin de
hacer un plebiscito para preguntarle al pueblo pero no podemos ser
fariseos, no podemos celebrar la fiesta de la resurreccin si en nuestro
corazn est el proyecto de aprobar la muerte para otras personas.
En su homila del pasado domingo 6 de abril, el cardenal Rodrguez
subray que legalizar el uso de la PAE sera una agresin contra la vida
(pues) no es matando como se previenen embarazos en nias
adolescentes, es educando.
Tambin ilustr que si ya se ha producido la fecundacin del vulo por parte
de un espermatozoide, la pldora del da despus acta impidiendo que el
embrin se implante en la pared del tero, del endometrio. De esta manera
el embrin muere y es expulsado.
Se necesita la sabidura de tantas personas para querer confundir a la
opinin pblica, para querer engaar con medias verdades. Si la muerte de
un embrin y su expulsin no es un aborto, entonces qu es un aborto?,
se pregunt.

51

Desde el momento de la concepcin el cdigo gentico de la persona ya

est constituido. No nos engaemos con sofismas. Hay ciegos que guan a
otros ciegos, dijo.
Las PAE son una bomba hormonal que contiene una dosis de
progestgeno 20 veces mayor que la pldora anticonceptiva. Eso es lo
que queremos, falsamente diciendo que no hace dao?, dijo con
indignacin. Qu padre o madre de familia quisiera que a su nia
adolescente le dieran una bomba hormonal, agreg.
El compromiso, prosigui, es criar responsablemente a los hijos, educarlos
en el respeto a la dignidad del cuerpo.
Nadie tiene el derecho a hacer lo que le d la gana con su cuerpo,
degradndolo. El cuerpo es un don de Dios, es un templo de Dios, record.
Por tanto, calific la PAE como un atentado y no un derecho reproductivo.
Rodrguez extern su tristeza por el papel que desempean algunos
diputados.
Es triste escuchar la posibilidad de que se haga un plebiscito para aprobar
la muerte, expres. No se utiliz nunca un plebiscito en Honduras, ahora
se pretende hacer para autorizar o no la venta y uso de una pldora. La
moral recomienda que, ante la duda, no se debe proceder, dijo.
A nuestros legisladores: creen ustedes que esa es la prioridad para el
desarrollo de Honduras?, creen ustedes que es lo mejor para un gobierno
que est iniciando?, indic.
A su criterio lo que se necesitan son plebiscitos para erradicar la corrupcin,
para que no se roben los bienes del pueblo.
Necesitamos plebiscitos para la vida, no para la muerte, no para aprobar
un medicamento, subray el cardenal.
A su vez el cardenal lament el promover el sexo irresponsable y
banalizado al repartirse millones de preservativos durante la Semana Santa.
Se pregunt quin paga los millones de preservativos que vienen del
extranjero?
No nos dejemos engaar por compaas transnacionales que buscan el
dinero vendiendo la muerte, vendiendo la irresponsabilidad, en Honduras no
queremos una cultura de la muerte, queremos una cultura de la vida,
expres.
52

No seamos fariseos, no podremos celebrar la Pascua de la Resurreccin si

en nuestro corazn est ese proyecto, aprobar la muerte para otras
personas, aadi.
Relacionado, el cardenal deplor la cultura de la muerte en Honduras.
Lament que a diario se registran muertes violentas. Honduras lleva
muchos aos enterrada en esa violencia, en que cada da hay muertos,
dijo.
Ya huele mal la cultura de Honduras, de la muerte. Tenemos que sembrar
vida, no sembrar muerte. Honduras necesita volver a la vida, no podemos
quedarnos en la tumba, agreg. Finalmente, deplor que Honduras sigue
endeudndose irresponsablemente con organismos internacionales, para
vivir una economa ficticia, de papel y de deudas.
2.- REALIDAD ACTUAL EN HONDURAS:
A) Desconocimiento, principal freno para el uso de la PAE
Cinco aos despus de emitido el decreto ministerial 2744-2009, que prohbe el
uso y comercializacin de la Anticoncepcin Oral de Emergencia (AOE) el
desconocimiento sobre su uso por parte de la mayora de la poblacin hondurea
y los tabs alrededor del tema que frenan su uso en el pas, ms all de una
prohibicin estatal.
Un pequeo sondeo realizado por Conexihon a inicios del 2012 y en abril del
2013, en el parque central capitalino revela que de 40 personas consultadas el
62.5% desconoce que son las PAE, mientras que un 20% reconoce que ha
escuchado del frmaco, pero nunca lo ha usado o ignora su forma de usarlo.
La puesta en escena de esta discusin surge tras la introduccin de una mocin
de ley, que el diputado por el departamento de Atlntida, Antonio Leiva Nez,
propusiera al Congreso Nacional para revertir el decreto que prohbe la promocin,
uso, venta, compra y cualquier poltica o programa relacionado con la AOE, as
como la distribucin pagada o gratuita y la comercializacin de los anticonceptivos
de emergencia, conocidos tambin como Pldoras Anticonceptivas de Emergencia
(PAE) o Pldoras del Da Despus.
Luego de la mocin, una comisin ordinaria de salud que preside el diputado
liberal por Yoro, doctor Jos Vivian Portillo, sostuvo la primera reunin de trabajo
con representantes de la Organizacin Panamericana de la Salud (OPS) y
dirigentes del Movimiento de Mujeres por la Paz Visitacin Padilla para analizar la
iniciativa presentada por el diputado nacionalista.
Segn investigaciones cientficas de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS),
del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), Federacin
Internacional de Planificacin Familiar (IPPF) y del Banco Mundial, entre otras, la
Pldora Anticonceptiva de Emergencia (PAE) no es abortiva, aunque hay otras
organizaciones y especialistas como la Administracin de Drogas y Alimentos de
los Estados Unidos (FDA) que opinan lo contrario.

53

B) Pronunciamiento de los grupos organizados en defensa de la mujer

Por su parte, la coordinadora del Movimiento de Mujeres por la Paz Visitacin
Padilla, Gladys Lanza, afirm que la Comisin Legislativa de Salud est
recibiendo insumos para poder hacer un mejor dictamen, en ese sentido, plante
que el dilogo ha sido muy bueno porque se pretenden respetar los derechos de
las mujeres. Lanza considera que la pldora ayudara tambin a disminuir la
mortalidad materna, que en 2013 fue de 76 por cada 100 mil embarazos, e
instaron a los diputados a que deroguen el decreto ejecutivo que prohbe y
penaliza la Anticoncepcin de Emergencia
Para nosotras debe usarse la pldora porque garantizamos el rescate de un
pequeo derecho de las mujeres y por lo menos en esta primera reunin se estn
respetando nuestras opiniones. Veremos en unos das como camina esa
propuesta, puntualiz Lanza.
En el mismo sentido se pronunci la Colectiva de Mujeres Hondureas
CODEMUH- que en un pronunciamiento pblico reiter su apoyo a la suspensin
del decreto que entr en vigencia hace cinco aos.
Mediante la acreditacin biolgica podemos decir que, es totalmente falso que
una mujer pueda quedar embarazada inmediatamente despus de haber
sostenido una relacin sexual consensuada no protegida luego de haber sido
vctima de una agresin sexual, la PAE es utilizada para prevenir un embarazo no
deseado. La movilidad del espermatozoide desde el tero hasta las trompas de
Falopio, dnde ocurre la fecundacin, puede tardar hasta 5 das. La PAE que
contiene Levonorgestrel tomada a tiempo impide la fecundacin, por lo tanto, no
provoca abortos, aun cuando la mujer desconociera estar embarazada, sostienen.
El documento sostiene que la vigencia del decreto No. 2744-2009 es una
discriminacin jurdica de la mujer, porque le impide la autonoma sobre su cuerpo
y el libre ejercicio de sus derechos sexuales y derechos reproductivos. Al estar
penalizado el uso de la PAE, el estado de Honduras de manera ininterrumpida
est infringiendo los Derechos Humanos de las mujeres a la integridad fsica y
psquica al obligarla a quedar embarazada no desendolo.
C) La verdad sobre el decreto
La medida, que prohbe la Pldora del Da Despus y sanciona a quien
contravenga esas disposiciones con penas tipificadas en el Cdigo Penal, surge a
iniciativa de la diputada liberal, Marta Lorena Casco Alvarado, directora de la
Organizacin Pro-Vida, una organizacin estrechamente ligada a la iglesia
catlica, que se declara defensora de la vida humana desde el momento desde la
concepcin y durante todas las etapas de desarrollo del ser humano.
En mayo de 2009, el expresidente Manuel Zelaya Rosales, respaldado por el
Colegio Mdico vet el decreto 54-2009 aprobado por el Congreso. Meses
despus Micheletti, introdujo el anteproyecto de ley para el fortalecimiento de la
familia como fundamento de la sociedad y espacio fundamental para el desarrollo
integral del ser humano, basndose en el respeto de los derechos fundamentales,
sobre todo de aquellos que estn en situacin de pobreza extrema o riesgo
social. El mismo fue firmado por el entonces gobernante y publicado en el Diario
Oficial el 24 de octubre de ese ao.
54

inicios de abril de este ao, la Iglesia Catlica expres su consternacin,

solicitando a las autoridades responsables la prohibicin de la promocin, venta y
uso de esa pldora, citando ejemplos en Argentina y Chile, pases que eliminaron
el programa anticonceptivo.
Al respecto cardenal, Oscar Andrs Rodrguez, sostiene que al uso de la pldora
hipcritamente lo llaman sexo seguro, a lo que deberan de llamar sexo
irresponsable, pero con eso se pretende confundir a la opinin pblica y engaar
con medias verdades.
Subray que lo ms triste es lo que hemos escuchado, la intencin de hacer un
plebiscito para preguntarle al pueblo pero no podemos ser fariseos, no podemos
celebrar la fiesta de la resurreccin si en nuestro corazn est el proyecto de
aprobar la muerte para otras personas.
En su homila del pasado domingo 6 de abril, el cardenal Rodrguez subray que
legalizar el uso de la PAE sera una agresin contra la vida (pues) no es matando
como se previenen embarazos en nias adolescentes, es educando.
D) Aumento de embarazos adolescentes
En esta nacin centroamericana, el 46 por ciento de las mujeres adultas jvenes
dio a luz antes de cumplir 20 aos de edad. La tasa de fecundidad adolescente es
de 102 nacimientos por cada mil mujeres de 15 a 19 aos, ms alta que el
promedio para Amrica Latina y el Caribe: 80 por cada mil. Independientemente
de su estado civil, 87 por ciento de las mujeres sexualmente activas de entre 15 y
24 aos no desea ser madre en los prximos dos aos.
De acuerdo a las estadsticas de la Secretara de Salud, entre las casadas de 15 a
24 aos, el 62 por ciento que an no tiene hijas o hijos desea aplazar su primer
embarazo; 38 por ciento tiene una necesidad insatisfecha de anticoncepcin
moderna; 47 por ciento de las mujeres solteras viven ms dificultades para
acceder a servicios de anticoncepcin.
De acuerdo con Regina Fonseca, del Centro de Derechos de Mujeres (CDM)
cuando se trata de un varoncito o un nio solemos celebrar el inicio temprano de
las relaciones sexuales, mientras que si se trata de una nia, las jvenes no tienen
acceso a un mtodo anticonceptivo adecuado para ellas, para que se evite un
embarazo no deseado.
Fonseca explic que las estadsticas en demografa y salud desde la dcada de
los 80s en Honduras revelan que la edad promedio de inicio de las relaciones
sexuales es a los 18 aos y que ese mismo promedio no ha cambiado
significativamente en la ltima dcada.
As fue en la encuesta de 2011-2012, lo mismo era en la anterior del 2005-2006,
la misma edad promedio era antes. Entonces no es cierto que vayamos a iniciar
las relaciones sexuales antes porque haya pastillas. Lo que si va a pasar es que
con mayor educacin las personas van a actuar de forma informada y evitar
consecuencias no deseadas como una enfermedad de transmisin sexual, o no
tener hijos muy jvenes. Pensar que esto va a depravar es ridculo.
Lamentablemente, una nia tiene cuatro veces ms posibilidades de muerte que
una adulta que sale embarazada y no solamente corta sueos, pone en riesgo la
salud de las menores, sino que tambin la puede llevar a la muerte. Este es un
problema serio porque tiene que ver directamente con la falta de educacin
sexual, coment.
De acuerdo con los registros hospitalarios de las menores embarazadas en 2008
hubo 14 mil casos de nias menores de 18 aos embarazadas, en 2010 la cifra
55

subi a 22 mil y en 2012 se estima que fueron ms de 50 mil. Lo que convierte a

Honduras en el segundo pas de Amrica Latina con el mayor nmero de
embarazos adolescentes.

CAPTULO V: SENTENCIAS,
FUNDAMENTOS DE VOTO
DE LOS MAGISTRADOS Y
PROCESOS JUDICIALES
56

 PER
A)
EXP. N. 02005-2009-PA/TC
LIMA
ONG ACCIN DE LUCHA
ANTICORRUPCION

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 16 das del mes de octubre de 2009, el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los
magistrados Vergara Gotelli, Presidente; Mesa Ramrez, Vicepresidente;
Landa Arroyo, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez
Miranda, pronuncia la siguiente sentencia, con los fundamentos de voto
de los magistrados Vergara Gotelli y Mesa Ramrez, que se adjunta, y
con el voto singular en el que convergen los magistrados Landa Arroyo y
Calle Hayen, que se agrega.
ANTECEDENTES

57

Con fecha 29 de octubre del 2004, la ONG Accin de Lucha

Anticorrupcin interpone demanda de amparo contra el Ministerio de
Salud con el objeto de que dicha dependencia estatal se abstenga: a) de
iniciar el programa de distribucin de la denominada Pldora del Da
siguiente en todas las entidades pblicas, asistenciales, policlnicos y
dems centros hospitalarios en los cuales se pretenda su entrega
gratuita, b) de distribuir bajo etiquetas promocionales proyectos que el
Poder Ejecutivo pretenda aprobar y ejecutar respecto del Mtodo de
Anticoncepcin Oral de Emergencia, sin previa consulta del Congreso
de la Repblica. A juicio de la demandante, se trata de evitar que se
vulnere en forma flagrante el derecho a la vida del concebido.
Especifica la recurrente que el Ministerio de Salud, a travs de
doa Pilar Mazzeti (ex titular de dicha cartera), dispuso la distribucin
masiva y gratuita de la denominada Pldora del da siguiente, por
considerarla como un mtodo anticonceptivo necesario que debe ser
distribuido en la misma condicin que un frmaco para beneficio de la
poblacin menos favorecida; que este proceder sin embargo resulta
seriamente cuestionable por cuanto en la citada distribucin media una
mala y engaosa informacin en cuanto a sus propiedades abortivas y a
su supuesta condicin de medicamento, lo cual constituye un acto de
manifiesta inconstitucionalidad que genera un evidente peligro de
asesinato masivo cuya apologa de impunidad se est propiciando con el
citado programa abortivo; y que para tratar de legitimar su proceder la
ministra ha argumentado que las citadas pldoras se venden desde el
ao 2001 en farmacias vecinales a S/. 25.00 cada una, por lo que al
permitirse su acceso a personas que ostentan medios econmicos
suficientes, debe tambin facilitarse su uso gratuito a parejas
pertenecientes a poblaciones pobres dentro del programa de control de la
natalidad.
Agrega finalmente la demandante que el accionar del Ministerio de
Salud responde a intereses personales que solo buscan contribuir con el
desarrollo de grupos econmicos nacionales e internacionales (empresas
biotecnolgicas) que hacen de la ciencia un negocio aun a costa del
resguardo y del verdadero respeto por los derechos de la humanidad.
La Procuradora Pblica a cargo de los asuntos judiciales del
Ministerio de Salud se apersona al proceso deduciendo las excepciones
de falta de legitimidad para obrar de la demandante, de caducidad y de
falta de agotamiento de la va administrativa. Por otra parte y en cuanto al
fondo de la demanda solicita que sea declarada improcedente y/o
infundada, por considerar que el Ministerio de Salud dispuso por
Resolucin Suprema N. 007-2003-SA, de fecha 11 de septiembre de
2003, la conformacin de una Comisin de Alto Nivel encargada de emitir
58

un informe Cientfico Mdico y Jurdico, y que culminadas sus labores

dicho informe concluy en que la anticoncepcin oral de emergencia
posee pleno sustento constitucional y legal y que su disponibilidad en los
servicios del Ministerio de Salud para la poblacin de menores recursos
debe ser libre, voluntaria, informada e idntica a la que se ofrece a las
usuarias de mayores recursos en las farmacias privadas del pas.
Agrega que a raz de ello es que fue expedida la Resolucin
Ministerial N. 668-2004/MINSA mediante la cual se aprueban las Guas
Nacionales de Atencin Integral de la Salud Sexual y Reproductiva que
contienen los mtodos, tcnicas y servicios que contribuyen con la salud
y el bienestar reproductivo; y que mediante Resolucin Defensorial N.
040-2003-DP, del 18 de Diciembre del 2003, se aprob el Informe
Defensorial N. 78 Anticoncepcin Oral de Emergencia en el que se
concluye que los mecanismos de accin del Anticonceptivo Oral de
Emergencia son similares a las pastillas de uso regular.
Aduce tambin que el mtodo referido acta: i) Inhibiendo o
retrasando la ovulacin; ii) Dificultando la migracin espermtica debido
al espesamiento del moco cervical; y iii) Afectando levemente el
endometrio. No obstante lo cual, en ningn momento qued acreditado
que tal efecto sobre el endometrio sea suficiente para impedir la
implantacin, lo que supone que no afecta el embarazo ya iniciado y por
tanto no es abortivo.
Sostiene por ltimo la representante de la demandada que la
restriccin en el uso del Anticonceptivo Oral de Emergencia constituye un
asunto de salud pblica, en tanto impide a las mujeres de escasos
recursos contar con un mtodo anticonceptivo cientficamente reconocido
para evitar embarazos no deseados.
Con fecha 17 de agosto de 2005 el Vigsimo Noveno Juzgado
Especializado en lo Civil de Lima, declara infundadas las excepciones
propuestas y fundada en parte la demanda, fundamentalmente por
considerar que por el desempeo de la demandada en cuanto a la
ejecucin del Programa de Distribucin Pblica de la denominada pldora
del da siguiente, se podra generar una amenaza sobre el derecho a la
vida del concebido al no haberse descartado en forma palmaria el tercer
efecto del citado frmaco. La demanda sin embargo se desestima en
cuanto al extremo en el que se solicitaba la previa consulta al Congreso
de la Repblica, por parte de la demandada.
En segunda instancia y en sucesivos momentos se apersonan al
proceso
y
solicitan
ser
considerados
en
la
condicin
de amicus curiae diversas entidades y organizaciones:
59

a) La Defensora del Pueblo quien mediante escrito de fecha 15 de

Noviembre del 2005 y reiterando su Informe Institucional N. 78 y
su Recomendacin efectuada mediante Resolucin Defensorial N.
040-2003/DP del 19 de diciembre del 2003, concluye que los
mecanismos de accin del Anticonceptivo Oral de Emergencia, son
similares al del resto de anticonceptivos, por lo que solo acta
sobre el proceso de ovulacin y dificulta la migracin espermtica,
y si bien altera levemente el endometrio, no impide el proceso de
implantacin ni tampoco tiene efecto alguno despus de haberse
producido ste, lo que supone que no afecta el embarazo ya
iniciado y no es, por tanto, abortiva.
b) La Academia Peruana de Salud, quien mediante escrito del 6 de
diciembre del 2005 argumenta que el Anticonceptivo Oral de
Emergencia es un mtodo anticonceptivo cientficamente
reconocido, efectivo y seguro que cubre las necesidades
insatisfechas de planificacin familiar, evitando las consecuencias
de embarazos no deseados que incrementan la mortalidad
materna, especialmente en las mujeres pobres y adolescentes, por
lo que garantizar su accesibilidad es un asunto de salud pblica
que compete al Estado.
c) La Organizacin Panamericana de la Salud (Oficina de la
Organizacin Mundial de la Salud), quien mediante escrito del 14
de marzo del 2006 puntualiza que la comunidad cientfica
internacional coincide en que el anticonceptivo oral de emergencia
no es abortivo y no impide la implantacin de un vulo fecundado
ya que no tiene efectos sobre el endometrio, siendo por otro lado
un asunto de salud pblica, y que permite a las mujeres y sobre
todo a las ms pobres contar con un mtodo anticonceptivo
cientficamente reconocido que contribuye a evitar los embarazos
no deseados.
d) El Colegio Mdico del Per, quien mediante escrito del 15 de
marzo del 2006 especifica que la poltica de Estado destinada a
garantizar el acceso al anticonceptivo oral de emergencia de las
mujeres pobres y extremadamente pobres constituye la respuesta
ms adecuada que el Estado pueda dar a la sociedad para atender
el problema que suponen los embarazos no deseados y los abortos
inducidos, garantizando el derecho a la planificacin familiar. Aade
que por lo dems la actitud de quienes se oponen a su acceso se
debe a la falta de informacin o de actualizacin en la informacin
sobre el mecanismo de accin de las hormonas del citado
anticonceptivo, slo as se explica que el supuesto terico de
60

accin antiimplantatoria del vulo fecundado en el endometrio

contine siendo un tema de controversia.
e) El estudio para la Defensa de los Derechos de la Mujer (DEMUS),
Instituto Peruano de Paternidad Responsable (INNPARES) y
Centro de Promocin y Defensa de los Derechos Sexuales y
Reproductivos (PROMSEX) quienes mediante escrito del 15 de
marzo del 2006 arriban a la conclusin de que el anticonceptivo
oral de emergencia no amenaza ni viola la vida del concebido.
Agregan que las normas que obligan al Ministerio de Salud a
distribuir dicho mtodo son plenamente constitucionales y por tanto
aplicables y que, al revs de ello, su no provisin atenta contra el
derecho de las personas a acceder a una gama amplia de mtodos
anticonceptivos.
f)

La Alianza Latinoamericana para la Familia (ALAFA), quien

mediante escrito del 20 de julio del 2007, concluye en que
cientficamente no es posible afirmar que la pldora del da
siguiente no tiene efectos abortivos, incertidumbre que resulta
suficiente para encontrar acreditada la amenaza reclamada sobre
el derecho fundamental a la vida del concebido.

g) La Population Research Institute quien mediante escrito del 11 de

septiembre del 2008 sostiene que no se puede comercializar una
droga cuando existe la posibilidad de que uno de sus mecanismos
de accin pueda atentar contra el derecho a la vida. La duda en
todo caso favorece la vida, y en el caso concreto al embrin.
h) La
Coordinadora
Nacional Unidos
por la
Vida y la
Familia (CONUVIFA), quien mediante escrito del 11 de septiembre
del 2008 argumenta que la pldora del da siguiente puede prevenir
la implantacin en el tero de un vulo fecundado, es decir, de un
concebido, lo cual frustra el curso regular y natural de una vida que
es la que el Estado debe proteger y respetar.
i)

La Asociacin Nacional de Mdicos Catlicos del Per, quien

mediante escrito del 11 de septiembre del 2008 sostiene que la
vida humana comienza con la fusin del vulo y el espermatozoide,
dndose con ello inicio a la concepcin; y que de generalizarse el
uso del anticonceptivo oral de emergencia se correra el riesgo de
condenar a muerte a un vasto sector de seres humanos cuyo nico
delito sera no haber llegado a tiempo para implantarse en el tero
de la madre.
61

La Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, con

fecha 27 de noviembre del 2008 y tras sucesivas discordias, revoca la
sentencia apelada en el extremo en que se declara fundada la demanda,
y reformndola la declara fundada slo en parte, pero limitando la
decisin en cuanto se refiere a la vulneracin del derecho a la
informacin. Argumenta su posicin en el hecho de que en las Guas
Nacionales de Atencin Integral de Salud Sexual y Reproductiva no se ha
consignado que los Anticonceptivos Orales de Emergencia producen una
ligera alteracin al endometrio, que en todo caso no es determinante para
impedir la implantacin. Por otro lado se declara infundados los otros
extremos de la demanda, tanto el que seala que se estara vulnerando
el derecho a la vida por tener el anticonceptivo oral de emergencia
carcter abortivo, como el que peda ordenar al Ministerio de Salud
excluir al citado anticonceptivo de sus programas de planificacin familiar.
FUNDAMENTOS

1 .

De acuerdo al petitorio de la demanda, el presente proceso

constitucional tiene por objeto que el Ministerio de Salud se abstenga
de:
(i)

Iniciar el programa de distribucin de la denominada

Pldora del Da Siguiente en todas las entidades pblicas,
asistenciales, policlnicos y dems centros hospitalarios en
los cuales se pretenda su entrega gratuita.

(ii)

Distribuir bajo etiquetas promocionales, proyectos que el

Poder Ejecutivo pretenda aprobar y ejecutar respecto del
Mtodo de Anticoncepcin Oral de Emergencia, sin previa
consulta del Congreso dela Repblica.

Legitimidad procesal
2.

De manera preliminar a la solucin de la presente controversia y aun

cuando en la sede judicial ya ha habido en su momento un
pronunciamiento sobre las excepciones deducidas por la
Procuradura Pblica a cargo de los asuntos judiciales de la entidad
demandada, este Tribunal considera importante hacer referencia a la
condicin procesal de la entidad demandante.

3.

Por la especfica cuestin controvertida que no trata de un particular

inters que corresponda de manera exclusiva y excluyente a la
demandante, sino que se trata de un inters jurdico general que
traspasa dicho inters particular al ingresar al mbito del inters
comn, podramos afirmar que se configurara el supuesto de un
62

inters difuso al que se refiere el artculo 40 del Cdigo Procesal

Constitucional.
Siendo que el presente caso se encuentra referido a la distribucin
gratuita de un producto farmacutico vital para la vida misma que
como derecho fundamental de la persona humana obliga a su
proteccin por el Estado, la que desde luego alcanza en general a los
consumidores, corresponde asumir dicha proteccin conforme lo
prescribe el artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, ya que se
encuentran dentro del mbito de la especial proteccin que
corresponde asumir al Tribunal Constitucional, en aras de la
afirmacin desde la perspectiva antropocntrica del principio kantiano
de que la persona, es eje centro, conforme lo prescribe el art. 1 de la
Constitucin, que privilegia a la persona humana como el centro de la
preocupacin por el Estado y la sociedad en general. La postura del
consumidor exige segn el artculo 65 de la Constitucin que El
Estado defienda el inters de los consumidores y usuarios,
garantizando el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios
que se encuentran a su disposicin en el mercado, en bien de la salud
y la seguridad de la poblacin.
Cuestiones a resolver
1. Derecho a recibir informacin
4 . En la normativa internacional se encuentra consagrado el contenido
de este derecho. As se tiene el artculo 19 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, el artculo 19 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos; y a nivel regional el
artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
A nivel nacional, en el mismo sentido se encuentra establecido en el
inciso 4), artculo 2, de nuestra Constitucin Poltica.
5.

En cuanto a lo que es materia del presente proceso, el derecho a la

informacin sobre los distintos mtodos anticonceptivos que se
constituye en el presupuesto bsico para el ejercicio de los derechos
reproductivos de la mujer, consagrados en el artculo 6 de la
Constitucin. Pero es tambin un autntico principio constitucional
que obliga al Estado a brindar la informacin necesaria para que
tanto la paternidad y maternidad se desarrollen en condiciones de
responsabilidad, obligando a que las personas asuman a conciencia
las implicancias y la trascendencia de traer un hijo a la sociedad. En
consecuencia, el derecho a la informacin sobre los mtodos
anticonceptivos constituye una forma de concretizar el principio de
dignidad de la persona humana y forma parte de los elementos
esenciales de una sociedad democrtica, porque posibilita el ejercicio
de los derechos sexuales de modo libre, consciente y responsable
63

[STC
7435-2006-PC/TC,
magistrado Mesa Ramrez].

fundamento

de

voto

del

2. Derecho a la autodeterminacin reproductiva como un derecho

implcito del libre desarrollo de la personalidad y autonoma
6 .

El derecho a la autodeterminacin reproductiva es un derecho

implcito contenido en el ms genrico derecho al libre desarrollo de
la personalidad. Este derecho consiste en la autonoma para decidir
en los asuntos que slo le ataen a la persona. Pero tambin puede
afirmarse que el derecho a la autodeterminacin reproductiva se
desprende del reconocimiento de la dignidad de la persona humana
y del derecho general de libertad que le es inherente. Dignidad y
libertad concretizadas a partir de la necesidad de poder optar
libremente y sin ninguna interferencia en el acto de trascender a
travs de las generaciones. Libertad para poder decidir como ser
racional, con responsabilidad, sobre: 1) el momento adecuado u
oportuno de la reproduccin; 2) la persona con quin procrear y
reproducirse; y, 3) la forma o mtodo para lograrlo o para
impedirlo[STC 7435-2006-PC/TC, fundamento de voto del
Magistrado Mesa Ramrez]. En consecuencia, toda mujer tiene
derecho a elegir libremente el mtodo anticonceptivo de su
preferencia, lo que est directamente relacionado con su decisin
acerca de cuntos hijos quiere tener, con quin y cundo.

3. La vida como derecho fundamental

7 .

Dado que nuestro orden jurdico protege al ser humano desde la

concepcin, y se acusa a la denominada Pldora del Da Siguiente
de afectar justamente al concebido, este Tribunal estima que en el
decurso de esta sentencia deber responderse las siguientes
cuestiones:
La eliminacin de un embrin fecundado antes de su completa
anidacin en el endometrio implica una afectacin del derecho a la
vida de un ser humano?
El embrin fecundado es el conceptus al que el derecho
peruano le otorga proteccin jurdica?
La concepcin se produce en la fecundacin o en la anidacin o
tambin llamada implantacin?
Cules son los efectos de la pldora en la madre y en el proceso
reproductivo humano?
Slo a partir de las respuestas que se haga a estas preguntas ser
posible establecer jurdicamente si es que la denominada Pldora del
64

Da Siguiente afecta o no el derecho a la vida reconocido tanto por

los documentos internacionales de derechos humanos como por
nuestro ordenamiento jurdico interno.
3.1. El Tribunal Constitucional, derechos fundamentales y el derecho
a la vida
8.

El reconocimiento de los derechos fundamentales, como facultades

inherentes emanadas de todo ser humano y por lo tanto no
pertenecientes en exclusiva a determinados grupos sociales o de
personas, es una conquista del constitucionalismo y que con su
proceso evolutivo ha venido a constituir lo que hoy se denomina
Estado constitucional democrtico y social. Los Estados han venido
efectuando un reconocimiento positivo de los derechos
fundamentales, usualmente en las normas fundamentales de sus
respectivos ordenamientos, como un presupuesto de su exigibilidad
como lmite al accionar estatal y al de los propios particulares. Sin
embargo, tal exigibilidad no slo aparece desde el reconocimiento
positivo sino, quiz con mayor fuerza, a partir de la connotacin
tica y axiolgica de los derechos fundamentales, en tanto
manifiestas concreciones positivas del principio-derecho de dignidad
humana, preexistente al orden estatal y proyectado en l como fin
supremo de la sociedad y del Estado (artculo 1 de la Constitucin)
[STC N.01417-2005-PA, fundamento 2].

9 .

El Tribunal Constitucional ha sealado en relacin al derecho a la

vida que Nuestra Constitucin Poltica de 1993 ha determinado que
la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado; la persona est consagrada
como un valor superior, y el Estado est obligado a protegerla. El
cumplimiento de este valor supremo supone la vigencia irrestricta del
derecho a la vida, pues este derecho constituye su proyeccin;
resulta el de mayor connotacin y se erige en el presupuesto
ontolgico para el goce de los dems derechos, ya que el ejercicio de
cualquier derecho, prerrogativa, facultad o poder no tiene sentido o
deviene intil ante la inexistencia de vida fsica de un titular al cual
puedan serle reconocidos tales derechos. [STC N. 01535-2006-PA,
fundamento 83).

10 . Dado que el derecho a la vida no se agota en el derecho a la

existencia fsico-biolgica, a nivel doctrinario y en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional lo encontramos definido tambin desde una
perspectiva material. As, se ha dicho que actualmente, la nocin de
Estado social y democrtico de Derecho concreta los postulados que
tienden a asegurar el mnimo de posibilidades que tornan digna la
65

vida. La vida, entonces, ya no puede entenderse tan solo como un

lmite al ejercicio del poder, sino fundamentalmente como un objetivo
que gua la actuacin positiva del Estado, el cual ahora se
compromete a cumplir el encargo social de garantizar, entre otros, el
derecho a la vida y a la seguridad.[STC N. 01535-2006-PA,
fundamento 82].
3.2. El derecho a la vida en los tratados y otros documentos
internacionales de los que el Per es parte
11 . El derecho a la vida, inherente a toda persona humana, ha sido
consagrado tambin por documentos internacionales relacionados
con los derechos humanos, de los que el Per forma parte y que los
vinculan especialmente en virtud de lo dispuesto por la Disposicin
Final Cuarta de la Constitucin, en los siguientes trminos: Las
normas relativas a los derechos y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos y con los tratados y
acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el
Per.
12 . As, por la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre (artculo I) Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la
libertad y a la seguridad de su persona.; por la Declaracin
Universal de Derechos Humanos (artculo 3) Todo individuo tiene
derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.; y por
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 6) El
derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho
estar protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida
arbitrariamente.
Igualmente, la Convencin
Americana sobre
Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica- dispone en
su artculo 4, inciso 1), que Toda persona tiene derecho a que se
respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley, y, en
general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser
privado de la vida arbitrariamente. Este mismo documento, en su
artculo 5, inciso 1), agrega: Toda persona tiene derecho a que se
respete su integridad fsica, psquica y moral; y, en el artculo 11,
inciso 1), establece que Toda persona tiene derecho al respeto de su
hora
y
al
reconocimiento
de
su
dignidad.
Asimismo, la Declaracin de los Derechos del Nio de 1959 (prrafo
3 del Prembulo) Considerando que el nio, por su falta de madurez
fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la
debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento.
4. La ontognesis humana desde la perspectiva de la ciencia
66

4.1. Identidad gentica e individualidad biolgica

13 . CHIERI y ZANNONI, respecto a la formacin de una nueva
individualidad gentica, sealan que en el caso del hombre, todas
las clulas surgen de una inicial, el cigoto, el cual se forma a partir de
la unin del vulo procedente de la madre y el espermatozoide
procedente del padre. El vulo aporta toda la maquinaria celular,
adems de un ncleo que contiene la mitad de la informacin
gentica de la madre. El espermatozoide aporta exclusivamente el
ncleo con la mitad de la informacin gentica del padre. La fusin de
ambas informaciones genticas da lugar al material gentico del hijo;
en consecuencia, cada nuevo individuo es nico en su informacin
gentica, de aqu el trmino de individualidad biolgica. Prosiguen
afirmando que a su vez, esta informacin de la primera clula es
heredada por cada una de las clulas que se van a desarrollar a
continuacin, de manera que todas tienen el mismo material gentico.
Es por ello que si se estudia el ADN de clulas(...) De cualquier parte
del organismo, siempre se encuentra el mismo material gentico,
propio de cada individuo y diferente de cualquier otro, excepto en el
caso
de
los
gemelos monocigticos.
[CHIERI, Primarosa y ZANNONI, Eduardo A. Prueba de ADN. Buenos
Aires: Astrea, 2da. edicin actualizada y ampliada, 2001, p. 4].
4.2. Teoras sobre el inicio de la vida
14 . Desde el punto de vista de la ciencia mdica existen diversas teoras
que pretenden identificar el momento en el que la vida humana
empieza. Hay quienes consideran que la vida humana surge desde el
instante en que se inicia la actividad cerebral (aproximadamente la
sexta semana contada desde la fecundacin), pues resulta lgico que
si la persona llega a su fin con el estado irreversible de las funciones
cerebrales, de la misma manera la actividad cerebral dara inicio a la
vida. Sin embargo, las ms importantes considerando el nmero de
seguidores, y que justamente han sido ampliamente debatidas a
partir del caso en cuestin, se encuentran en la llamada Teora de la
Fecundacin, basada principalmente en la existencia, ya en esta
instancia, de una nueva individualidad gentica; y la Teora de la
Anidacin, fundamentada en la viabilidad del embrin y la certeza del
embarazo.
(i)

La Teora de la Fecundacin se basa, en principio, en

que la concepcin y por ende el inicio del proceso vital se
origina en la fecundacin. Sin embargo, la fecundacin es
un proceso que dura algunas horas, y se inicia con la
penetracin del espermatozoide en el vulo, y concluye
luego con la interaccin bioqumica con la formacin del
67

cigoto que es la clula que resulta de la fusin de

losproncleos masculino y femenino.
De los que se adscriben a la Teora de la Fecundacin hay
sectores que consideran que desde el inicio del
proceso fecundatorio ya nos encontramos ante la
concepcin pues una vez que el vulo ha sido fecundado
por el espermatozoide, se ha dado inicio a un proceso vital
irreversible. Frente a ellos, se encuentran quienes
consideran que, aun cuando la concepcin se produce en
la fecundacin, sta se da recin en el momento de la
fusin de los proncleos masculino y femenino (singamia),
conjugndose los 23 cromosomas paternos con los 23
cromosomas maternos, surgiendo el cigoto como realidad
nueva, diferenciado de la madre y del padre, y con
autonoma gentica para presidir su propio desarrollo;
desarrollo que acaba con la muerte y que durante todo su
proceso ni la madre ni ningn otro agente externo le
agregan nada a su configuracin gentica e individualidad
ya establecida.
(ii)

La Teora de la Anidacin, considera en principio que el

inicio del ser humano slo es posible afirmarlo a partir de
la anidacin del vulo fecundado (cigoto) en la parte
interior del tero materno. La anidacin no es un acto
instantneo sino que tambin es un proceso que comienza
aproximadamente al stimo da de la fecundacin, cuando
el cigoto ya transformado en blastocisto empieza a
adherirse al
endometrio
y
con
la
hormona
llamada gonadatrofina corinica humana (HCG) secretada
por el blastocisto a travs de la sangre, el cuerpo materno
advierte que se est desarrollando un nuevo individuo,
actuando entonces para impedir la ovulacin. El proceso
de anidacin dura aproximadamente 7 das una vez
iniciado y 14 desde la fecundacin. Segn esta teora all
recin se da la concepcin, cuyo producto el concebidosera el embrin que ha iniciado su gestacin en el seno
materno. Solo a partir de all habra certeza del embarazo
de la madre

5. El concebido como sujeto de proteccin jurdica

5.1. Tratamiento del concebido en el ordenamiento jurdico peruano
15 . El Cdigo Civil de 1852, siguiendo una corriente trazada ya desde el
Derecho romano, estableca en su artculo 1 que El hombre, segn
68

su estado natural, es nacido o por nacer, y en el artculo 3 que al

que est por nacer se le reputa nacido para todo lo que le favorece;
para finalmente agregar en el artculo 4 que El nacido y el que est
por nacer necesitan para conservar y trasmitir estos derechos que su
nacimiento se verifique pasados seis meses de su concepcin,
que vivan cuando menos veinticuatro horas y que tenga figura
humana.
16 . El proyecto de Cdigo Civil de 1890 era, por su parte, hasta ms
preciso al establecer en su artculo 149 que el hombre, segn su
estado natural, es concebido o nacido, agregando que al concebido
se le reputa nacido para todo lo que le favorece. Ya el Cdigo Civil
de 1936 no utiliza el trmino concebido, como se prevea en el
proyecto antes glosado, sino que estableca que El nacimiento
determina la personalidad. Al que est por nacer se le reputa nacido
para todo lo que le favorece, a condicin de que nazca vivo.
17 . El Cdigo Civil de 1984, en su artculo 1 declara que la persona
humana es sujeto de derecho desde su nacimiento, agregando que
la vida humana comienza con la concepcin, y que El concebido es
sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. Por su parte, el
Decreto Legislativo N. 346 Ley de Poltica Nacional de Poblacin,
establece en el artculo IV inciso I del Ttulo Preliminar que La
Poltica Nacionalgarantiza los derechos de la persona humana: a la
Vida y que El concebido es sujeto de derecho desde la
concepcin; la Ley N. 26842 Ley General de Salud, cuyo ttulo
Preliminar, artculo III, estipula que toda persona tiene derecho a la
proteccin de su salud en los trminos y condiciones que establezca
la ley, as como que El concebido es sujeto de derecho en el
campo de la salud. El Cdigo Sanitario aprobado en marzo de 1969
mediante Decreto Ley N. 17505, estableca en su artculo 17 que
Con la concepcin comienza la vida humana y nace el derecho a la
salud. El cuidado de la salud durante la gestin comprende a la
madre y al concebido; agregaba tambin (artculo 31) que Al nio
desde la concepcin hasta la adolescencia le corresponde un
esmerado cuidado de la salud; de otro lado, en el artculo 113
estipulaba que Las acciones de salud comprenden al hombre desde
la concepcin hasta la muerte y deben ejercitarse en todas las etapas
de conforman su ciclo vital.
18 . El derogado Cdigo de los Nios y Adolescentes aprobado por
Decreto Ley N. 26102, en el artculo I del Ttulo Preliminar defina:
Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescente desde los 12 hasta
cumplir los 18 aos de edad; y, en cuanto a los derechos, sealaba
en su artculo 1 que Todo nio y adolescente tienen derecho a la
69

vida desde el momento de la concepcin. El presente Cdigo

garantiza la vida del concebido, protegindolo de experimentos o
manipulaciones genticas contrarias a su integridad y desarrollo fsico
o mental. Ambas disposiciones se repiten prcticamente de manera
literal en el vigente Cdigo de los Nios y Adolescentes aprobado por
Ley N. 27337.
19 . Tanto por la normativa internacional como la nacional (constitucional
como infraconstitucional) resulta evidente que la vida es protegida
desde la concepcin; siendo sta, por lo menos desde la perspectiva
del Derecho aplicable a nuestro pas, una cuestin ya determinada, y
sobre la cual no tendra utilidad hacer en este momento
disquisiciones mayores.
20 . Aun as, y he ah una de las claves de la controversia, del conjunto
de normas anotadas, que por cierto no agotan a todas las que en
nuestro ordenamiento hacen referencia a la vida y su proteccin
jurdica desde la concepcin, se aprecia que ninguna de ellas explica
o define en qu momento del proceso vital se produce la concepcin.
Sin embargo, debe remarcarse que s existe una norma, actualmente
vigente, que de alguna manera compromete su posicin respecto al
momento desde el cual se debe brindar atencin y proteccin al ser
humano, fijndolo en este caso a partir de la fecundacin.
21 . Se trata del documento denominado La Salud Integral; Compromiso
de Todos Modelo de Atencin Integral de Salud, aprobado por
Resolucin Ministerial N. 729-2009-SA/DM de 20 de junio de 2003,
como marco conceptual referencial que establece las acciones y
estrategias para garantizar la satisfaccin de las necesidades de
salud de las personas, la familia y la comunidad(resaltado nuestro).
En este documento, cuyo cumplimiento e implementacin
corresponde tanto a la Direccin General de Salud de las Personas
como a las Direcciones Regionales y Sub Regionales de Salud, se
dispone entre otros aspectos, la implementacin de programas de
Atencin Integral, y para ello, el punto 1.1 Grupos Objetivo para los
Programas de Atencin Integral prev que Cada Programa de
Atencin Integral de Salud por Etapa de la Vida, contiene un grupo
objetivo diferenciado por cada etapa de vida los cuales se constituyen
de la siguiente manera: *Programa de Atencin Integral de Salud
del Nio, que comprende desde la fecundacin hasta los 9
aos... (resaltado y subrayado nuestro). La misma disposicin
seala la necesidad de que cada programa a fin de optimizar la
atencin se divida en sub grupos por etapas de la vida; y, en lo que
corresponde a los nios, establece como el primero de ellos al de
Nio por nacer: desde la fecundacin hasta antes del
nacimiento (resaltado y subrayado nuestro). En el anexo 2 del
70

mismo documento se establecen los Cuidados Esenciales para los

Programas de Atencin Integral de Salud por Etapas de la Vida, el
cual en el punto denominado Atenciones Individuales Especficas del
Nio. Estimulacin Prenatal y Temprana prev lo siguiente: Atencin
peridica durante la gestacin, a fin de estimular el
desarrollo psicoafectivo del nio. Conjunto de procesos y acciones
que potencian y promueven el desarrollo fsico, mental,
sensorial y social del ser humano desde la fecundacin hasta el
nacimiento (resaltado y subrayado nuestro).
5.2. El concebido para la doctrina jurdica
22 . Es importante, en primera instancia, indagar cmo ha sido entendido
el trmino concepcin en el mundo jurdico a travs de los
diccionarios jurdicos; por lo que se recurrir a uno histrico de
nuestro pas y a dos de los ms usados en el mundo hispano: los
diccionarios
de GARCA
CALDERN,
CABANELLAS y OMEBA, respectivamente. Es as que estas fuentes
definen el trmino concepcin de la siguiente manera:
(i)

Unin de los materiales suministrados por ambos sexos en

el acto procreativo, para la formacin de un nuevo ser, y se
remite, entre otros al trmino preez [GARCA CALDERN,
Francisco.Diccionario de la Legislacin Peruana, tomo I.
Lima: Grijley, edicin en facsmil de la segunda edicin,
2003, p. 501]. En cuanto a esta ltima palabra, indica: Se
llama preez o preado el estado de una mujer que ha
concebido un hijo [Op. cit. Tomo II, p. 1571].

(ii)

El acto de la fecundacin y comienzo del proceso vital. Se

agrega que fisiolgicamente La concepcin se efecta en el
momento en el cual la cabeza del espermatozoide penetra
en el vulo. La concepcin no es inmediata a al cpula
carnal; pues a veces puede transcurrir algn tiempo desde
sta al instante en que el espermatozoide, o elemento
masculino, fecunda el vulo o elemento femenino. En
cuanto al aspecto estrictamente jurdico seala que Desde
la concepcin en el seno materno comienza la existencia de
las
personas
[CABANELLAS,
G. Diccionario
Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo II. Buenos Aires:
Heliasta, 16 edicin, 1981, p. 253].

(iii)

Del latn (concepto-nis). Accin y efecto de concebir.

Biolgicamente es el momento de fecundacin del vulo, que
determina en el orden jurdico, el comienzo de la existencia
71

de
la
persona
[Enciclopedia
Jurdica Omeba, Ed.
Bibliogrfica Argentina, sine data, Tomo III, p. 578].
23 . Dentro del campo jurdico, como se encuentra glosado supra, si bien
se reconoce reiteradamente al concebido como sujeto de derechos,
la normativa no define ese estado, salvo un caso en el que, como se
ha sealado, expresamente se inclina a considerar a la vida como un
proceso que se inicia con la fecundacin. Dentro de esa situacin de
controversia anotada, es posible identificar:
(i)

Un importante grupo de juristas que se han pronunciado a

favor de ubicar la concepcin en la etapa de la fecundacin y
especficamente a partir de la fusin de los proncleos y la
formacin de la nueva clula distinta a la que le dieron origen.
Entre ellos se encuentran, slo para citar a los
peruanos, MARCIAL
RUBIO
CORREA,
CARLOS
FERNNDEZ
SESSAREGO
Y
ENRIQUE
VARSI
ROSPIGLIOSI, reconocidos juristas y especialistas en
derecho constitucional, derecho civil y derecho gentico,
respectivamente. Esta posicin considera que toda la
informacin constitutiva del nuevo ser ya est contenida en
esa primera y nica clula; ella contiene el cdigo de la vida
que igualmente se encuentra en cualquier ser humano
nacido. Todo lo que le ha de permitir evolucionar, toda la
informacin necesaria y a la vez suficiente que define las
caractersticas de un nuevo ser humano, nico e irrepetible,
surge de la unin de los 23 cromosomas femeninos con los
23 masculinos. Es un ser humano en una etapa inicial y en
proceso de desarrollo, pero ello no debe implicar que se le
condicione o niegue la titularidad de los derechos que surgen
de su propia naturaleza, menos an el de la vida, que es el
presupuesto para el goce de todos los dems. De otro lado,
condicionar los derechos dependiendo de la edad o de la
etapa de desarrollo implicara una vulneracin del principio
derecho de igualdad, reconocido tanto por nuestra
constitucin como por todos los tratados internacionales de
derechos humanos.

(ii)

Por su parte, se encuentran aquellos que consideran la

anidacin del vulo fecundado en el tero materno como el
inicio de la vida humana, la gestacin y por ende el embarazo
de
la
mujer.
Entre
ellos
se
encuentran LUIS
BRAMONT ARIAS, LUIS BRAMONT-ARIAS TORRES, RAL
PEA
CABRERA,
LUIS
ROY
FREIRE,
FELIPE
VILLAVICENCIO
TERREROS
Y
JOS
HURTADO
72

POZO,todos juristas reconocidos en el mbito penal,

siguiendo as la corriente mayoritaria en este campo del
Derecho.
24 . Corresponde a la ciencia describir y explicar el proceso de
reproduccin humana y cada una de las etapas del ter vital del ser
humano; y, sobre esa base, apoyndose en lo que la ciencia mdica
seala, correspondera al mundo jurdico resolver las controversias
que se le presenten. Como la ciencia mdica se encuentra dividida, y
no puede arribar a una respuesta definitiva, el mundo jurdico tambin
se encuentra dividido. Es por ello que, para la solucin del presente
caso, adquieren singular relevancia algunos principios de
interpretacin de los derechos fundamentales, como el pro homine y
el favor dbilis.
6. Aplicacin de los principios de interpretacin constitucional: La
posicin del Tribunal Constitucional respecto a la concepcin
6.1. Principios de interpretacin de la Constitucin y los derechos
fundamentales
25 . Si se hace referencia a los derechos fundamentales, evidentemente
que al mismo tiempo se hace mencin tambin a la parte dogmtica
de la Constitucin que a su vez los reconoce y garantiza; tanto a
partir de su condicin de derechos subjetivos, por la que no solo se
protege a sus titulares de las injerencias injustificadas y arbitrarias de
cualquiera (sea el Estado o un tercero), facultndolos tambin para
exigir del estado determinadas prestaciones concretas; como a partir
de su naturaleza de derecho objetivo, es decir como elementos que
legitiman y constituyen todo el ordenamiento jurdico, toda vez que
comportan valores materiales o instituciones sobre los cuales se
estructura (o debe estructurarse) la sociedad democrtica y el Estado
Constitucional [STC N. 3330-2004-PA, fundamento 9].
26 . De all que, para el presente caso, tan controvertido y con posiciones
encontradas tanto en la ciencia mdica como en la jurdica, resulta
necesario acudir al criterio de interpretacin constitucional
denominado por la doctrina como interpretacin institucional, y que
ya ha sido utilizado y definido en la jurisprudencia de este Colegiado.
6.1.1. Interpretacin institucional
27 . Este criterio interpretativo [STC N. 0008- 2003-PI, fundamento
5] permite identificar en las disposiciones constitucionales una lgica
hermenutica unvoca, la que, desde luego, debe considerar a la
73

persona humana como el prius tico y lgico del Estado social y

democrtico de Derecho. En efecto, las normas constitucionales no
pueden ser comprendidas como tomos desprovistos de
interrelacin, pues ello comportara conclusiones incongruentes. Por
el contrario, su sistemtica interna obliga a apreciar a la Norma
Fundamental como un todo unitario, como una suma de instituciones
poseedoras de una lgica integradora uniforme.
Por ello es necesario sustraerse de las posiciones subjetivas que
pretendan glosar la Carta Fundamental, pues, como afirma GARCA
PELAYO, lo significativo para la interpretacin no es la razn
instrumental o la voluntad subjetiva del constituyente, sino la
racionalidad y voluntad objetivas que se desprenden del texto.
[GARCA PELAYO, MANUEL Consideraciones sobre las clusulas
econmicas
de la
Constitucin. En:Estudios
sobre la
Constitucin espaola de 1978, a cargo de M. RAMREZ, Zaragoza,
1979, p. 79]. A tal propsito coadyuvan los principios interpretativos
institucionales de unidad de la Constitucin, eficacia integradora y
concordancia prctica.
28 . Dichos principios, que no son sino muestras de un criterio de
interpretacin institucional superior, permiten inferir lo que PETER
HBERLE denomina las cristalizaciones culturales subyacentes en
todo texto jurdico, las que, sin duda, se encuentran contenidas
tambin en la Constitucin. En consecuencia, ninguna sociedad que
se precie de mantener una slida identidad con el bien comn, puede
soslayar que la Norma Fundamental encierra todo un complejo
cultural, en el que es posible identificar un mnimo comn
axiolgico, esto es, el punto de encuentro entre los valores bsicos
de la comunidad. As, la Constitucin no se limita a ser un conjunto
de textos jurdicos o un mero compendio de reglas normativas, sino la
expresin de un grado de desarrollo cultural, un medio
de autorrepresentacin (...) de todo un pueblo, espejo de su legado
cultural y fundamento de sus esperanzas y deseos. (...). De ah que
los propios textos de la Constitucin deban ser literalmente
cultivados (la voz cultura como sustantivo procede del verbo
latino cultivare) para que devengan autntica Constitucin.
[HBERLE, Peter. Teora de la Constitucin como ciencia de la
cultura. Traduccin de Emilio Mikunda. Madrid: Tecnos, 2000, pp. 3435].
29 . Por todo ello, representa un mandato para este Colegiado identificar
los contenidos valorativos dispuestos en la Carta Fundamental, que la
erigen como la letra viva que plasma la propia esencia cultural de
nuestra sociedad, y que son el fundamento tanto para reconocer las
74

dificultades y contingencias del presente como para avizorar las

eventuales soluciones a futuro.
30 . Los fundamentos axiolgicos de la Constitucin -cuyo presupuesto
ontolgico es la dignidad de la persona humana (artculo 1)-, son la
expresin y la propia proyeccin de nuestra comunidad. De ah su
importancia, y la necesidad inexorable de reconocerlos, desarrollarlos
y ubicarlos en el contenido esencial de todos y cada uno de los
derechos fundamentales.
31 . En efecto, el ncleo duro de los derechos fundamentales, ms all
de la materia concreta sobre la que versen, y al margen de la tcnica
ponderativa que pueda aplicrseles, est imbuido de los valores
superiores de nuestro orden constitucional. Y es que un derecho
fundamental desprovisto de la raigambre tica que debe transitar
nuestro sistema cultural, poco tendr siquiera de derecho, pues
estar condenado al repudio social.
32 . De otro lado, existe un conjunto de principios o directrices de
aplicacin e interpretacin propios de los derechos fundamentales.
En tal medida, para el anlisis del presente caso resulta
imprescindible considerar de manera especial como pauta o cauce
hermenutico el principio pro homine y el principio pro debilis,
justamente porque se presenta en la circunstancia de analizar un
caso donde se encuentran en cuestin el derecho a la vida y la
situacin o condicin ms dbil en que podra encontrarse el ser
humano: cuando inicia su proceso vital, el primer paso en el
desarrollo de su vida que acabar con la muerte.
6.1.2. Principio pro homine
33 . El principio pro homine es un principio hermenutico que al tiempo
de informar el derecho de los derechos humanos en su conjunto,
ordena que deba optarse, ante una pluralidad de normas aplicables,
siempre por aquella norma iusfundamental que garantice de la
manera ms efectiva y extensa posible los derechos fundamentales
reconocidos; es decir aquella que despliegue una mayor eficacia de
la norma. O como reiteradamente ha sealado la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional, el principio pro homine implica que los
preceptos normativos se tengan que interpretar del modo que mejor
se optimice el derecho constitucional y se reconozca la posicin
preferente de los derechos fundamentales [STC N. 1049-2003-PA,
fundamento 4]. Asimismo pero de manera inversa, tambin implica
que debe preferirse la norma o interpretacin ms restringida cuando
de los que se trata es de fijar restricciones al ejercicio de los
75

derechos, sean stas de carcter permanente o extraordinaria. Esta

directriz de preferencia de normas o de interpretacin alcanza a ser
aplicable incluso en los casos de duda sobre si se presenta una
situacin en que se encuentran en juego derechos fundamentales u
otros derechos.
6.1.3. Principio pro debilis
34 . Debe tambin servir como pauta interpretativa de los derechos
fundamentales implicados
en
el
presente
caso
el
principio favor debilis, pro debilis o principio de proteccin a las
vctimas, que junto con el principiopro homine antes anotado,
configuran el principio de centralidad del ser humano. Este principio
manda que ante situaciones de derechos fundamentales en conflicto,
debe tenerse especial consideracin con aquella parte ms dbil, en
una situacin de inferioridad y no de igualdad con la otra.
6.2. Anlisis en concreto
35 . Este Tribunal considera que se debe ser sumamente cauteloso en la
dilucidacin de este caso, en el que existen posiciones encontradas
desde la ciencia respecto a los efectos de la pldora en el cuerpo de
la madre y en el proceso vital del nuevo ser. Si bien no corresponde
zanjar las dudas de la ciencia o definir desde esa perspectiva cundo
es que la vida comienza, pues la auctoritas de este Colegiado no es
cientfica, si le corresponde administrar sobre la duda que genera la
inexistencia de consenso y certeza sobre los efectos de la pldora.
36 . Para ello, previamente se debe adoptar una posicin evidentemente
sobre fundamentos que resulten razonables y justos, y sin olvidar que
lo que se est interpretando es nada menos que la norma
constitucional, la cual, no es otra cosa que un ensayo, tal vez
imposible y casi podramos calificarlo de fustico, pero
profundamente humano y digno de ser interpretado, de transformar
en derecho escrito los supremos valores, la pretensin de encerrar
de definir en una norma positiva, lo que por su naturaleza es
inasible e indefinible: lo absoluto. [CAPPELLETTI, M. El control
judicial de la constitucionalidad de las leyes en el derecho
comparado. Traduc. De Cipriano Lara y Hctor Fix Zamudio, Mxico,
1996, p. 74].
37 . A este Colegiado corresponda pues, dentro del marco constitucional
y sobre la base de los valores y principios que la configura, ponderar
adecuadamente cada una de las posiciones expresadas y mostradas
en el expediente, respecto a lo que la ciencia mdica entiende por
76

concepcin y el momento en que sta se produce. Igualmente debe

ponderar lo que dice la doctrina y normativa jurdica, que no hace
sino replicar la controversia inconclusa sobre este hecho tan
trascendental. Este inacabado debate, del que se ha dado slo
somera cuenta, no hace sino mostrar de manera descarnada el
hecho de que el ser humano, tan orgulloso de s por el avance
cientfico y grado de evolucin que ha logrado, todava no es capaz
de determinar, sin lugar a controversia, el instante en el que se ha
creado un nuevo miembro de su especie.
38 . Teniendo en cuenta todo lo expresado hasta aqu, y surgiendo la
disyuntiva de tener que optar por uno de los principios de
interpretacin constitucional desarrollados supra respecto a la
constitucin del concebido; este Colegiado se decanta por considerar
que la concepcin de un nuevo ser humano se produce con la fusin
de las clulas materna y paterna con lo cual se da origen a una nueva
clula que, de acuerdo al estado actual de la ciencia, constituye el
inicio de la vida de un nuevo ser. Un ser nico e irrepetible, con su
configuracin e individualidad gentica completa y que podr, de no
interrumpirse su proceso vital, seguir su curso hacia su vida
independiente. La anidacin o implantacin, en consecuencia, forma
parte del desarrollo del proceso vital, mas no constituye su inicio. Por
lo dems, aun cuando hay un vnculo inescindible entre concebidomadre y concepcin-embarazo, se trata de individuos y situaciones
diferentes, respectivamente; pues es la concepcin la que condiciona
el embarazo y no el embarazo a la concepcin, y es el concebido el
que origina la condicin de mujer embarazada, y no la mujer
embarazada la que origina la condicin de concebido.
7. La denominada Pldora del Da Siguiente y sus efectos
39 . La abundante instrumental que corre en autos nos dice de la riqueza
de la informacin trada al proceso por las partes y por las personas a
las que se les ha permitido intervenir en las instancias precedentes,
informacin cientfica que se pone de lado de una y otra posicin y
que an en la incertidumbre el Tribunal est en el deber de decidir
puesto que conforme a lo que prescribe el artculo IX del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, los jueces no pueden
dejar de resolver el conflicto sometido a su determinacin, ni en
casos de vacos de la ley o en ausencia de ella.
7.1. Lo que dicen los insertos en el producto, respecto a sus efectos
40 . Junto con lo anterior, en que, como se ha reseado, existen
posiciones encontradas en el mundo cientfico respecto a los efectos
de la pldora, es necesario e importante determinar lo que los
77

fabricantes y/o distribuidores del producto, que operan en nuestro

pas con sus correspondientes autorizaciones, refieren respecto de
aqul y la forma en la que actan.
a.

GLANIQUE (Levonorgestrel) 0.75 1.5 mg., elaborado

en Argentina por Laboratorios Blipack, S. A. En el inserto del
producto se seala: Farmacodinamia: El mecanismo de
accin de levonor-gestrel no se conoce completamente.
GLANIQUE, en dosis de dos tomas o dosis nica
bloquea la ovulacin, impidiendo la fecundacin si la relacin
sexual ha ocurrido en las 72 horas precedentes a la
ovulacin, es decir en el periodo durante el cual el riesgo de
fecundacin es el ms alto. Podra impedir igualmente la
implantacin de un vulo, pero es ineficaz si el proceso de
implantacin ha comenzado . (Negrita y subrayado nuestro).
(informacin
aparecida
en: http://www.facmed.unam.mx/bmnd/plm_2k8/src/prods/352
80.htm).

b.

TIBEX (Levonorgestrel) 0,75 mg.; Farmindustria S.A. En el

inserto
del
producto
se
seala:
Accin
Farmacolgica: Levonorgestrel inhibe la secrecin de la
gonadotropina e la pituitaria anterior, previniendo la ovulacin
y la maduracin folicular. Interfiere con la fertilizacin y la
implantacin en el ciclo luteal por espesamiento del
moco cervical y cambios en el endometrio. (Negrita y
subrayado
nuestro).
(informacin
aparecida
en:
(http://www.farmindustria.com.pe/productos/222.html).

c.

POSTINOR 2 (Levonorgestrel) 0,75 mg.; Fabricado por:

Laboratorio Gedeon Richter S.A.Budapest, Hungra. En el
inserto del producto se seala: Accin Farmacolgica:
POSTINOR 2 (levo-norgestrel) a la dosis recomendada inhibe
la secrecin de las gonadotropinas de la hipfisis anterior, de
este modo acta impidiendo o previniendo la ovulacin y la
maduracin folicular. Asimismo, tiene accin anticonceptiva a
travs de otro mecanismo interfiriendo con el transporte
espermtico
por
espesamiento
del
moco
cervical. Consecuentemente, previene la fecundacin e
implantacin en el ciclo luteal. Por el contrario, no es eficaz
una vez iniciado el proceso de implantacin. (Negrita y
subrayado nuestro). (informacin aparecida en la pgina
web www.col.org.pe/biblio/plm/PLM/productos/32067.htm).

78

d.

NORTREL (Levonorgestrel)
0,75 mg.;
Laboratorios
Farmacuticos Markos S.A. En el inserto del producto se
seala: Accin Farmacolgica: Mecanismo de accin/Efecto.
Anticonceptivo (sistmico): La inhibicin de la excrecin de
las gonadotropinas de la pituitaria anterior previene la
ovulacin y la maduracin folicular y es una de las acciones
anticonceptivas de levonorgestrel. En algunos pacientes que
usan anticonceptivos solamente dosis bajas de progestinas,
particularmente implantes subdrmico de levonorgestrel, la
ovulacin no se suprime consistentemente de ciclo a ciclo. El
efecto anticonceptivo de la progestina se alcanza a
travs de otros mecanismos que resultan en interferencia
con fertilizacin e implantacin en el ciclo luteal tal como
adelgazamiento del moco cervical y cambios en el
endometrio.. (Negrita y subrayado nuestro). (informacin
aparecida
en http://www.col.org.pe/biblio/plm/PLM/productos/52934.htm
).

e.

POST DAY (Levonorgestrel) 0,75 mg.; Lafrancol. En el

inserto
del
producto
se
seala:
Accin
Farmacolgica: POSTDAY es un medicamento que inhibe y
retrasa la ovulacin, altera el transporte espermtico
mediante
el
espesamiento
del
moco
cervical. Posteriormente impide la fecundacin e
implantacin por lo que no se debe administrar despus de
dicho suceso. Una de las acciones anticonceptivas
del levonorgestrel es la inhibicin de la secrecin de
gonadotropina de la glndula pituitaria anterior previniendo la
ovulacin y maduracin del folculo. (Negrita y subrayado
nuestro). (informacin aparecida en la siguiente direccin
electrnica http://www.col.org.pe/biblio/plm/PLM/productos/47
894.htm).

41 . Conforme se desprende de la glosa aparecida en el inserto de los

cinco productos mostrados y autorizados en nuestro pas como
Anticonceptivos Orales de Emergencia, en todos los casos se hace
referencia al denominado tercer efecto, esto es expresamente
refieren, segn el caso, que adems de inhibir la ovulacin o espesar
el moco cervical, previenen, interfieren o impiden la implantacin.
42 . El Reglamento para el Registro, Control y Vigilancia Sanitaria de
Productos Farmacuticos y Afines, aprobado por D.S., N. 010-97SA, en su artculo 49 modificado por D.S. N. 020-2001-SA establece
79

que El prospecto o inserto que acompaa al producto farmacutico

deber consignar,
la siguiente informacin:
a) Nombre del producto farmacutico. b) denominacin Comn
Internacional (DCI). En el caso de los productos medicinales
homeopticos se deber consignar el nombre cientfico del recurso o
recursos utilizados. c) Forma farmacutica. d) Principios activos y
excipientes (c.s.p.). e) Accin farmacolgica. f) Indicaciones. g)
Cuando corresponda, deber indicarse las interacciones con otros
medicamentos y con alimentos, contraindicaciones, precauciones
incompatibilidad, reacciones adversas, advertencias y tratamiento en
caso de sobredosis. h) Dosis y va de administracin. Informacin
sobre algunos excipientes cuyo conocimiento sea necesario para un
correcto uso del producto.
De acuerdo a las Identificaciones Estndar de Datos en Salud,
aprobado por D.S. N. 024-2005-SA, Rotulado, se define como
(tem 20 del anexo): Leyenda o escrito, inserto o prospecto que se
imprime o adhiere en los envases del producto, se le adjunta o lo
acompaa y que contiene la informacin tcnica que obra en el
registro sanitario del producto. En el mismo cuerpo legal se
define (tem 19) Registro Sanitario como Procedimiento de
aprobacin por la autoridad sanitaria competente del Per para la
comercializacin de un medicamento, una vez que el mismo ha
pasado el proceso de evaluacin. El registro debe establecer el uso
especfico del medicamento, las indicaciones y contraindicaciones
para su empleo.
43 . Como se desprende de esta normativa, los insertos incluidos en los
envases de los productos farmacuticos en general, y obviamente en
los
que
corresponden
a Levonorgestrel en
sus
distintas
presentaciones y marcas, no slo se trata de informaciones que los
propios fabricantes consignan sobre la base de sus investigaciones y
experimentaciones con el producto que colocan al acceso del pblico.
Tambin, y esto es sumamente importante relevar, constituyen dichos
insertos un pronunciamiento de las autoridades sanitarias peruanas,
pues al momento de otorgar el Registro Sanitario a un medicamento,
se est aprobando su comercializacin una vez pasado el proceso
de evaluacin (evaluacin que se supone- es muy rigurosa, dada la
naturaleza del producto y su uso en seres humanos, debiendo
establecer dicho registro el uso especfico del medicamento, las
indicaciones y las contraindicaciones para su empleo.
44 . Aparece como contradictorio para este Colegiado que, al tiempo que
el accionado Ministerio de Salud niegue cualquier efecto de los
anticonceptivos orales de emergencia sobre el endometrio y la
80

implantacin, el mismo Ministerio de Salud reciba y previa evaluacin

apruebe registros sanitarios de dichos productos donde se expresa
todo lo contrario.
7.2. Lo que dice la FDA
45 . A mayor abundamiento, es necesario referir lo que respecto a los
anticonceptivos de emergencia y, especficamente del producto Plan
B (una de las formas como se presenta el producto en los Estados
Unidos), seala la Agencia norteamericana para la Administracin de
Alimentos
y
Drogas FDA
(http://www.fda.gov/Drugs/DrugSafety/PostmarketDrugSafety
InformationforPatientsandProviders/ucm109795.htm).
a.

1. What is emergency contraception?

Emergency contraception is a method of preventing pregnancy to
be used after a contraceptive fails or after unprotected sex. It is not
for routine use. Drugs used for this purpose are called emergency
contraceptive pills, post-coital pills, or morning after pills.
Emergency contraceptives contain the hormones estrogen and
progestin (levonorgestrel), either separately or in combination. FDA
has approved two products for prescription use for emergency
contraception Preven (approved in 1998) and Plan B (approved in
1999).
Su traduccin sera :
Que es anticoncepcin de emergencia?
La anticoncepcin de emergencia es un mtodo de prevencin de
embarazo, a ser usado cuando un anticonceptivo falla o luego de
sexo sin proteccin. No es de uso rutinario. Los medicamentos
(drogas) usados para ste propsito, son llamadas pldoras
(pastillas) anticonceptivas de emergencia, pldoras post coito o
pldoras del da siguiente. Los anticonceptivos de emergencia
contienen las hormonas estrgeno y progesterona, ya sea por
separado o en combinacin. La FDA ha aprobado dos productos
para
ser
usados
en
caso
de
anticoncepcin
de emergencia : Preven y Plan B.

b.

2. What is Plan B?
Plan B is emergency contraception, a backup method to birth
control. It is in the form of two levonorgestrel pills (0.75 mg in each
pill) that are taken by mouth after unprotected sex. Levonorgestrel
is a synthetic hormone used in birth control pills for over 35 years.
Plan B can reduce a womans risk of pregnancy when taken as
81

directed if she has had unprotected sex. Plan B contains only

progestin, levonorgestrel, a synthetic hormone used in birth control
pills for over 35 years. It is currently available only by prescription.
Su traduccin sera:
Qu es el Plan B?
Plan B es anticoncepcin de emergencia, un mtodo backup de
control de natalidad. Se administra en forma de dos
pastillas de levonorgestrel que se toman por va oral, luego de
haber tenido sexo sin proteccin. Levonorgestrel es una hormona
sinttica usada en pldoras de control de natalidad (anticonceptivos)
por ms de 35 aos. Plan B reduce el riesgo de la mujer de quedar
embarazada, cuando es ingerido tan pronto haya tenido sexo sin
proteccin. Plan B contiene slo progestin, levonorgestrel, una
hormona sinttica usada en pldoras de control de natalidad
por mas de 35 aos. Regularmente, se puede conseguir bajo
prescripcin (mdica).
c.

3. How does Plan B work?

Plan B works like other birth control pills to prevent pregnancy. Plan
B acts primarily by stopping the release of an egg from the ovary
(ovulation). It may prevent the union of sperm and egg
(fertilization). If fertilization does occur, Plan B may prevent a
fertilized egg from attaching to the womb (implantation). If a
fertilized egg is implanted prior to taking Plan B, Plan B will not
work.(resaltado y subrayado nuestro).
Su traduccin sera:
Cmo trabaja (acta) Plan B?
Plan B trabaja como cualquier otra pldora de control de natalidad,
para prevenir el embarazo. Plan B acta primeramente, paralizando
la liberacin de un huevo (ovulo) del ovario. Puede impedir la unin
entre el espermatozoide y el vulo (fertilizacin). Si ocurriese la
fertilizacin, Plan B puede impedir que el vulo fertilizado se
adhiera
en
el
tero
(implantacin). Si
el
vulo
estuviera implantado antes de tomar Plan B, Plan B no trabaja.

46 . La misma Agencia norteamericana para la Administracin de

Alimentos y Drogas FDA, tambin tiene registrado como
anticonceptivo oral de emergencia al medicamento denominado Plan
B One-Step fabricado
porGedeon Richter, Ltd.,
para Duramed Pharmaceuticals,
Inc. http://www.accessdata.fda.gov/drugsatfda_docs/label/2009/0219
98lbl.pdf) y replicado en la pgina web de promocin del producto
(http://www.planbonestep.com/pdf/PlanBOneStepFullProductInformati
82

on.pdf), se indica claramente el efecto sobre la implantacin por

alteracin del endometrio. prescribiendo: PLAN B ONE-STEP
CLINICAL
PHARMACOLOGY 12.1 Mechanism of Action Emergency contracep
tive pills are not effective if a woman is already pregnant. Plan B OneStep is believed to act as an emergency contraceptive principally by
preventing ovulation or fertilization (by altering tubal transport of
sperm and/or ova). In addition, it may inhibit implantation (by
altering the endometrium). It is not effective once the process of
implantation has begun.
Cuya traduccin es: Farmacologa clnica. 12.1 Mecanismo de
accin. Las pldoras de anticoncepcin de emergencia no son
efectivas si las mujeres se encuentran embarazadas. Plan B OneStep se cree que acta como un anticonceptivo de emergencia
principalmente evitando la ovulacin o la fertilizacin (por alteracin
del transporte del esperma y vulos). Adicionalmente, puede inhibir
la implantacin (por alteracin del endometrio). No es efectiva
una vez que el proceso de implantacin ha comenzado.
Es importante referir que el inserto del producto PLAN B aqu
glosado, ha sido revisado en julio del 2009, segn se consigna al pie
del documento.
8. La necesidad de recurrir al principio precautorio en el caso
concreto
47 . Junto a los principios que nos han servido de pauta interpretativa
respecto al derecho a la vida; para la adopcin de una posicin
respecto a la denominada Pldora del Da Siguiente y su acusada
afectacin al concebido con el denominado tercer efecto, que
producira cambios en el endometrio y no permitira la anidacin, ser
necesario utilizar el denominado por la doctrina y la
legislacin principio precautorio. Esta directriz adquiere especial
relevancia en los casos donde se encuentran en controversia la
posible afectacin de los derechos a la salud y la vida, por
actividades, procesos o productos fabricados por el hombre.
8.1. Principio precautorio
48 . El principio precautorio inicialmente creado para la proteccin del
hbitat de animales y despus en general para la proteccin de la
ecologa y el medio ambiente, ha pasado ya tambin a ser pauta o
recurso para el anlisis de actividades, procesos o productos que
83

puedan afectar a la salud del ser humano. La salud humana es uno

de los ejes fundamentales del recurso a este principio.
49 . Al principio precautorio se le pueden reconocer algunos elementos.
Entre ellos: a) la existencia de una amenaza, un peligro o riesgo de
un dao; b) la existencia de una incertidumbre cientfica, por
desconocimiento, por no haberse podido establecer evidencia
convincente sobre la inocuidad del producto o actividad aun cuando
las relaciones de causa-efecto entre stas y un posible dao no sean
absolutas, o incluso por una importante controversia en el mundo
cientfico acerca de esos efectos en cuestin; y, c) la necesidad de
adoptar acciones positivas para que el peligro o dao sea prevenido o
para la proteccin del bien jurdico como la salud, el ambiente, la
ecologa, etc. Una caracterstica importante del principio anotado es
el de la inversin de la carga de la prueba, en virtud de la cual los
creadores del producto o los promotores de las actividades o
procesos puestos en cuestin deben demostrar que estos no
constituyen un peligro o no daan la salud o el medio ambiente.
50 . Respecto de este principio el Tribunal Constitucional ha sealado
que b) El principio precautorio o tambin llamado de precaucin o
de cautela se encuentra estrechamente ligado al denominado
principio de prevencin. Este exige la adopcin de medidas de
proteccin antes de que se produzca realmente el deterioro al medio
ambiente. Aquel opera ms bien ante la amenaza de un dao a la
salud o medio ambiente y la falta de certeza cientfica sobre sus
causas y efectos. Es justamente en esos casos en que el principio de
precaucin puede justificar una accin para prevenir el dao,
tomando medidas antes de tener pruebas de este [STC N. 35102003-PA]. Adicionalmente ha sealado en la misma sentencia
que c) Si bien el elemento esencial del principio de precaucin es la
falta de certeza cientfica para aplicarlo, aun cuando no sea
imprescindible demostrar plenamente la gravedad y realidad del
riesgo, s resulta exigible que haya indicios razonables y suficientes
de su existencia y que su entidad justifique la necesidad de adoptar
medidas urgentes, proporcionales y razonables. No siempre la
prohibicin absoluta de determinada actividad es la nica va para
alcanzar determinado grado de proteccin, pues, dependiendo del
caso, el mismo puede ser alcanzado, mediante la reduccin de la
exposicin al riesgo, con el establecimiento de mayores controles y la
imposicin de ciertas limitaciones.
51 . Por lo expuesto, atendiendo a que, segn lo evidenciado en autos, el
mundo cientfico se encuentra fisurado respecto a los efectos del
AOE sobre el endometrio y la implantacin; es necesario ponderar
84

cada una de las posiciones expresadas, a fin de definir jurdicamente

si tales efectos existen. Dada esta realidad, y sin desconocer la
validez e importancia de las opiniones presentadas durante el
proceso, este Tribunal considera que hay suficientes elementos que
conducen a una duda razonable respecto a la forma en la que acta
el AOE sobre el endometrio y su posible efecto antimplantatorio, lo
que afectara fatalmente al concebido en la continuacin de su
proceso vital. Esta decisin se adopta fundamentalmente sobre la
base de la informacin expresada en los insertos de cada una de las
presentaciones de los anticonceptivos orales de emergencia, que en
su totalidad hacen referencia a tal efecto.
52 . No obstante ello, la decisin de ninguna manera podra pretender
ser inmutable, pues como reiteradamente se ha sealado, sta ha
debido ser tomada aun cuando hay importantes razones del lado de
la demandada, importantes pero no suficientes, para vencer la duda
razonable aludida, por lo menos hoy en da. Ms an, atendiendo
justamente a esa situacin, debe quedar claro que si en el futuro se
llegase a producir niveles de consenso tales respecto de la inocuidad
del levonorgestrel para el concebido, evidentemente tendra que
cambiarse de posicin.
8.2. Dilucidacin de la controversia
53 . Por lo anteriormente expuesto, y teniendo en cuenta, por un lado,
que la concepcin se produce durante el proceso de fecundacin,
cuando un nuevo ser se crea a partir de la fusin de
los proncleos de los gametos materno y paterno, proceso que se
desarrolla antes de la implantacin; y, por otro, que existen dudas
razonables respecto a la forma y entidad en que la denominada
Pldora del Da Siguiente afecta al endometrio y por ende el proceso
de implantacin; se debe declarar que el derecho a la vida del
concebido se ve afectado por accin del citado producto. En
consecuencia, el extremo de la demanda relativo a que se ordene el
cese de la distribucin de la denominada Pldora del Da Siguiente,
debe ser declarado fundado.
54 . Respecto al extremo de la demanda en el que se pide que una
decisin del Poder Ejecutivo dependa de una eventual y previa
consulta al Congreso de la Repblica, ste debe ser declarado
infundado, pues de acuerdo a su configuracin poltico constitucional,
el Per es un Estado que se sustenta, entre otros, en el principio de
divisin, balance y control de poderes (artculo 43 de la
Constitucin), en los que el Poder estatal es ejercido de acuerdo a las
funciones, atribuciones y competencias que la propia Constitucin
85

establece, con las consecuencias y responsabilidades propias de su

funcin.
9. Algunas consideraciones en torno a la venta de la denominada
Pldora del Da Siguiente
55 . Sobre la base de las consideraciones expuestas supra, se ha
fundamentado la inconstitucionalidad de la distribucin gratuita como
mtodo anticonceptivo del Programa Nacional de Planificacin
Familiar del AOE. Sin embargo, este Colegiado estima necesario
plantear algunas valoraciones sobre la venta y expendio del producto
en farmacias privadas y establecimientos comerciales, no obstante no
formar parte del petitorio de la demandante. Y ello porque los
posibles efectos derivados de la libre comercializacin desinformada
de la AOE representan una amenaza concreta respecto de la cual no
es posible permanecer indiferentes.
56 . Todos estos elementos de anlisis no se afincan en el mbito de un
pretendido perfeccionismo moral ni en el de la tutela dispensada por
un Estado paternalista, Los trminos de por s complejos de la
controversia exigen que se tome posicin; conviene subrayar por ello
que frente al relativismo moral y tico de las sociedades actuales, la
Constitucin establece un consenso mnimo, esto es, un consenso
sobre un ncleo de criterios morales que representen los valores
bsicos para una convivencia realmente humana [ROBLES,
Gregorio. Los derechos fundamentales y la tica en la sociedad
actual. Madrid: Cuadernos Civitas, 1997. pp. 183 y ss.]. Este
Colegiado est convencido de que este consenso mnimo se
encuentra en la afirmacin de la proteccin que se exige a los
poderes pblicos respecto a los derechos fundamentales de la
persona humana, y de las distintas dimensiones en las que concurre
de manera concreta en un mercado libre de intercambio de bienes y
servicios. En efecto, todos los seres humanos somos consumidores y
usuarios, y todas las actividades econmicas que el hombre realiza
en una u otra medida estn destinadas a la satisfaccin de
necesidades.
57 . Dentro del espectro de garantas de la tutela de los consumidores,
en lo que a materia del presente caso corresponde, se emitir
pronunciamiento sobre el manejo de la informacin sobre los
productos (de importancia para la salud pblica y para una adecuada
toma de decisin de consumo).
58 . As, en el fundamento 9 de la STC N. 3315-2004-AA/TC, se ha
interpretado que el artculo 65 de la Constitucin se sustenta en un
conjunto de principios, dentro de los cuales se encuentra el
86

principio in dubio pro consumidor. El cual, en s mismo, implica un

mandato para los operadores administrativos o jurisdiccionales del
Estado (entre ellos este supremo Tribunal) para que realicen una
interpretacin de las normas legales en trminos favorables al
consumidor o usuarios en caso de duda insalvable sobre el sentido
de las normas. En puridad, alude a una proyeccin del principio pro
consumidor.
59 . De all que si haba duda sobre los efectos reflejada en los insertos
del producto, sta ha debido merecer, antes del otorgamiento del
Registro Sanitario respectivo que autoriz su expendio en nuestro
pas, una evaluacin y, a partir de all, una aprobacin por parte de
las autoridades de Salud, conforme a lo previsto en la normativa del
sector. Se exige por tanto la realizacin directa de la inspeccin
tcnica o tcnico-sanitaria y de los correspondientes controles y
anlisis, en la medida en que se cuente con medios para su
realizacin, o promoviendo, colaborando o facilitando su realizacin
por otras entidades u organismos. De lo contrario, los consumidores
quedarn en situacin de indefensin por una deficiencia del Estado
en su deber de cautelar los productos que ingresan al mercado,
atendiendo sobre todo a la importancia que tienen en la salud y la
vida humana misma. A esta situacin se aade la comercializacin
indiscriminada, que no se encuentra acompaada de la
correspondiente prescripcin, o del necesario control mdico previo y
posterior en los supuestos extraordinarios de su ingesta, o de la
frecuencia de ella. Asimismo, se oferta como un mtodo
anticonceptivo, siendo que ni siquiera los sectores mdicos ms
entusiastas pueden darle dicho carcter. Todo lo cual configura una
situacin de irregularidad inconstitucional.
60 . Por ello, este Colegiado considera que el presente caso permite
revalorizar el status de consumidor no como el de ser sujeto pasivo
de la economa que observa con indiferencia o impotencia el modo
como los agentes econmicos y las entidades del Estado
competentes desarrollan sus actividades o entran en disputa, sino el
de ser destinatario fundamental de las relaciones que la sustentan y,
por supuesto, de aquellas que la justifican en el marco del Estado
social y democrtico de Derecho. Corresponde pues establecer
lmites fundamentados en la relevante posicin que ocupa, lo que
supone que no se puede permitir el acceso al mercado de productos
cuyos efectos no se encuentran debidamente establecidos, por los
riesgos inminentes que representa no slo para la vida del concebido,
sino incluso por los efectos secundarios que pueden presentarse en
la propia mujer que las ingiere.
87

61 . Entonces surge la interrogante sobre la legitimidad del Estado para

intervenir de alguna manera frente a esta situacin. El razonamiento
econmico alega que en los mercados perfectos se debe permitir a
los compradores y vendedores interesados llevar a cabo sus
transacciones comerciales sin interferencia del gobierno. Pero los
productos farmacuticos y la atencin de salud son diferentes de
otros bienes de consumo, por lo que varias consideraciones apoyan
la necesidad de participacin del gobierno. Uno de estos
supuestos habilitantes es el desequilibrio de informacin, pues a
entender de este Colegiado queda acreditado que las
mujeres destinatarias, y a menudo los profesionales de la salud,
tienen dificultades para tener informacin completa acerca de la
calidad, inocuidad, eficacia e idoneidad de este producto.
62 . En consecuencia, todo ello exige que el consumidor disponga de
informacin suficiente sobre la seguridad y efectividad del producto.
Son las autoridades competentes las que deben efectivamente
cerciorarse, hasta tener un grado de certeza, que el frmaco tiene
propiedades benficas para la salud y que no produce efectos
secundarios mortales o dainos. Sin embargo, una vez que esas
autoridades efecten tales exmenes y autoricen el frmaco sin
grados de dudas sobre ello, los terceros que sostengan que las
autoridades se han equivocado, deben probar el efecto daino que
alegan (inversin de la carga de la prueba).
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, ordnase al Ministerio
de Salud se abstenga de desarrollar como poltica pblica la distribucin
gratuita a nivel nacional de la denominada Pldora del Da Siguiente.
2. Ordenar que los laboratorios que producen, comercializan y distribuyen la
denominada Pldora del Da Siguiente incluyan en la posologa la
advertencia de que dicho producto podra inhibir la implantacin del vulo
fecundado.

Publquese y notifquese.
SS.
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
BEAUMONT CALLIRGOS
ETO CRUZ
88

LVAREZ MIRANDA
B)
EXP. N. 02005-2009-PA/TC
LIMA
ONG ACCION DE LUCHA
ANTICORRUPCION

FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO VERGARA

GOTELLI
Emito el presente fundamento de voto por las siguientes consideraciones:
1. Con fecha 29 de octubre de 2004 la ONG recurrente interpone
demanda de amparo contra el Ministerio de Salud, con la finalidad de
que se abstenga i) de iniciar el programa de distribucin de la
denominada Pldora del da siguiente en todas las entidades
pblicas, asistenciales, policlnicos y dems centros hospitalarios en
los que se pretenda su entrega gratuita, ii) de distribuir bajo etiquetas
promocinales proyectos que el Poder Ejecutivo pretenda aprobar y
ejecutar respecto del Mtodo Anticonceptivos Oral de Emergencia, sin
previa consulta del Congreso de la Repblica, puesto que con ello se
vulnera el derecho a la vida del concebido.
2. Trado el proyecto a mi Despacho proyecto con el
que concuerdo considero que es necesario realizar algunas
precisiones en relacin a un pronunciamiento anterior relacionado con
la pretensin que se resuelve en autos.
3. En un caso anterior Exp. N 07435-2006-PC/TC declar fundada la
demanda de cumplimiento y en consecuencia orden el cumplimiento
de las resoluciones vigentes. En este caso la pretensin del actor
estaba dirigida a que se d cumplimiento a las resoluciones
Ministeriales N 0465-99-SA/DM y 399-2001-SA/DM, y se garantice la
provisin e informacin sobre el anticonceptivo oral de emergencia
(AOE) en todos los establecimientos de salud a su cargo.
4. En tal sentido, al haberse emitido dicho pronunciamiento que
tendra relacion con la pretensin que se nos presenta por medio del
proceso de amparo, es necesario precisar las diferencias que existe
entre el objeto del proceso de cumplimiento y el proceso de amparo.
El primero persigue que un funcionario o autoridad pblica renuente
acate una norma legal o ejecute un acto administrativo, debindose
evaluar en este caso slo si el mandato cumple con los requisitos
89

establecidos en la STC N 0168-2005-PC/TC, es decir deber contar

con los siguientes requisitos mnimos comunes tales como:
a) Ser un mandato vigente.
b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse
indubitablemente de la norma legal o del acto administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones
dispares.
d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
e) Ser incondicional.
Excepcionalmente, podr tratarse de un mandato condicional,
siempre y cuando su satisfaccin no sea compleja y no requiera de
actuacin probatoria.
Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de los actos
administrativos, adems de los requisitos mnimos comunes
mencionados, en tales actos se deber:
f) Reconocer un derecho incuestionable del reclamante.
g) Permitir individualizar al beneficiario.
Este proceso constitucional tiene como principal finalidad la defensa y
la eficacia de las normas legales y actos administrativos. El segundo
tiene como finalidad reponer las cosas al estado anterior a la
vulneracin del derecho fundamental conculcado, es decir, en este
caso se analiza el fondo de la controversia para verificar si existe
vulneracin de algn derecho fundamental, actuando como defensor y
protector de stos. En tal sentido la labor del juez constitucional en
uno y otro proceso es diferente, puesto que en uno slo se verifica el
cumplimiento obligatorio de un acto administrativo o norma legal,
mientras que en el otro se evala y analiza la controversia buscando
la plena proteccin del derecho fundamental.
5. Es por tal sentido que si bien declaramos fundada la demanda de
cumplimiento, esto fue en atencin a la naturaleza del proceso en el
que la pretensin del demandante persegua no la vuelta al estado
anterior a la vulneracin o amenaza de un derecho fundamental sino
el
cumplimiento
de
un
acto
administrativo

Resoluciones Ministeriales, evalundose solamente si el mandato del

cual se exiga su cumplimiento cumpla los requisitos exigidos en la
citada jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En consecuencia no
se podra sealar que realizamos un pronunciamiento fondal que
pudiera contradecir nuestra actual posicin, puesto que en el caso
presente s se ha evaluado plenamente si la distribucin de la
90

denominada Pldora del Da siguiente puede atentar contra un

derecho fundamental de primer orden como es el derecho a la vida.
6. Por lo expuesto he considerado necesario realizar las precisiones de
manera que se eviten confusiones y se tilde nuestro pronunciamiento
como contrario a uno anterior.
7. Pero adems quiero agregar que el Estado como ente encargado de
garantizar la vigencia efectiva de los derechos fundamentales, no slo
debe encargarse de distribuir, por medio de los centros de salud,
mtodos anticonceptivos, que en muchos casos, por desconocimiento,
pueden encontrarse al limite con otros derechos, como en este caso el
derecho a la vida, sino que tambin debe realizar programas de
difusin y educacin sexual conforme a polticas establecidasen los
centros educativos, universidades y otros entes, de manera que se
pueda crear conciencia en la colectividad para llevarla a decisiones de
responsabilidad con mejor conocimiento y libertad.
Por lo expuesto mi voto es porque se declare FUNDADA la demanda de
amparo.
SS.
VERGARA GOTELLI
C)
EXP. N. 02005-2009-PA/TC
LIMA
ONG ACCION DE LUCHA
ANTICORRUPCION

FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO MESA RAMREZ

En la sentencia recada en el Exp. N. 07435-2006-PC/TC, compart la

tesis del Tribunal Constitucional en el sentido que la llamada Pldora del
Da Siguiente tena efectos anticonceptivos. He cambiado de opinin. Un
Tribunal de justicia puede decidir problemas jurdicos con apoyo en la
ciencia si es que sta se encuentra en capacidad de ofrecerle verdades
indiscutibles e indubitables. Pero no es el caso de la llamada Pldora del
Da Siguiente (en adelante, la PDS), toda vez que an se observa en el
mbito de la embriologa un arduo debate sobre si tiene, o no, efectos
abortivos.
91

1. El derecho no puede ni debe sustituir a la embriologa ni los jueces

tienen que resolver los problemas de los cientficos, ya que se corre el
riesgo de afirmar sin demostrar o de argumentar sin convencer. En
otras palabras, la sola afirmacin de que la pldora es anticonceptiva
no la provee de contundencia apodctica, en la medida que el debate
cientfico sobre sus efectos no est cerrado, por lo menos para quien
suscribe el presente fundamento de voto. Contrario sensu, si se
declarara con el mismo tono fundamentalista que la PDS tiene efectos
abortivos, tal aserto tampoco agotara un debate que por sus
connotaciones jurdicas, filosficas y ticas ms parece una apora.
Lo dicho hasta aqu no significa que el derecho no pueda resolver el
formidable problema que subyace en la presente litis. Afirmar lo
contrario significara despojar a la Constitucin de su cualidad de
normaomnicomprensiva y omnisapiente. No hay vacos en el
ordenamiento jurdico. La Constitucin tiene respuesta a todas las
incertidumbres que la realidad de los derechos humanos le pueda
plantear. Incluso en aquellos casos en que no sea posible encontrar
apoyo en la ciencia.
Desde esta perspectiva, aun cuando tengo dudas sobre los efectos
de la PDS, considero que es necesario reafirmar mi posicin en
defensa de los derechos fundamentales de la mujer, tal como qued
expresado en los siguientes trminos en mi fundamento de voto
recado en el Exp. N. 07435-2006-PC/TC.
El derecho a recibir informacin
2. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en su artculo
19, ha establecido que toda persona tiene derecho a investigar y
recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de
fronteras por cualquier medio de expresin. Por su parte, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, tambin en su artculo
19., seala que la persona tiene derecho a buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras,
ya sea oralmente, por escrito, en forma impresa o artstica, o por
cualquier otro procedimiento. La Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, en su artculo13., dice que toda persona tiene
derecho a buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda
ndole, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o
por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
92

A este elenco de instrumentos internacionales de proteccin de los

derechos humanos, se suma el inciso 4) del artculo 2 de la
Constitucin. En cuanto a lo que es materia del presente proceso, el
derecho a la informacin sobre los distintos mtodos anticonceptivos
es el presupuesto bsico para el ejercicio de los derechos
reproductivos de la mujer, consagrados en el artculo 6 de la
Constitucin. Pero es, al mismo tiempo, un autntico principio
constitucional, que obliga al Estado a brindar la informacin necesaria
para que tanto la paternidad y maternidad se desarrollen en
condiciones de responsabilidad, y para que se asuma a conciencia las
implicancias y la trascendencia de traer un hijo a la sociedad. En
consecuencia, el derecho a la informacin sobre los mtodos
anticonceptivos constituye una forma de concretizar el principio de
dignidad de la persona humana y forma parte de los elementos
esenciales de una sociedad democrtica, porque posibilita el ejercicio
de los derechos sexuales de modo libre, consciente y responsable.
Derecho a la autodeterminacin reproductiva como un derecho
implcito al libre desarrollo de la personalidad
3. Considero que el derecho a la autodeterminacin reproductiva es un
derecho implcito contenido en el ms genrico derecho al libre
desarrollo de la personalidad. Este derecho consiste en la autonoma
para decidir en los asuntos que slo le ataen a la persona. Pero
tambin puede afirmarse que el derecho a la autodeterminacin
reproductiva se desprende del reconocimiento de la dignidad de la
persona humana y del derecho general de libertad que le es inherente.
Dignidad y libertad concretizadas a partir de la necesidad de optar
libremente y sin ninguna interferencia en el acto de trascender a
travs de las generaciones. Libertad para poder decidir como ser
racional, con responsabilidad, sobre: 1) el momento adecuado u
oportuno de la reproduccin; 2) la persona con quin procrear y
reproducirse; y, 3) la forma o mtodo anticonceptivo para lograrlo o
para impedirlo.
4. Por consiguiente, toda mujer tiene derecho a elegir libremente el
mtodo anticonceptivo de su preferencia, lo que est directamente
relacionado con su decisin acerca de cuntos hijos quiere tener, con
quin y cundo. As lo tiene establecido la Convencin Sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer en
su artculo 16: Todas las personas tienen derecho a decidir libre y
responsablemente el nmero de sus hijos y el intervalo entre los
nacimientos (...). Este es un asunto que principalmente le compete a
ella y constituye el ncleo duro de su autonoma personal; es la
93

manifestacin excelsa de su dignidad humana y de su potencialidad

para ser madre. De ah que, como principio y como derecho
fundamental, el libre desarrollo de la personalidad, y, particularmente,
el derecho a la autodeterminacin reproductiva es un lmite a la
actuacin del Estado, lo que comporta la interdiccin de cualquier
poltica normativa destinada a impedir la decisin sobre la eleccin del
momento de ser madre.
Derecho a la vida y a la integridad fsica, psquica y moral de la
mujer
5. Constituye un derecho de la mujer, segn el artculo 10 inciso h),
de la Convencin Sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Contra la Mujer, el acceso al material informativo
especfico que contribuya a asegurar la salud y el bienestar de la
familia, incluida la informacin y el asesoramiento sobre planificacin
de la familia. No cabe duda que la PDS puede jugar en materia de
planificacin familiar un papel importante. Incluso podra tratarse de
una alternativa excepcional a tomarse en cuenta por las polticas
pblicas de salud, de cara a las obligaciones del Estado de impedir la
muerte de mujeres pobres que se someten a prcticas abortivas en
condiciones de insalubridad. Sin embargo, lo que puede ser bueno y
oportuno desde las razones de la poltica, tiene que ser compatible
con el techo tico de la Constitucin. Es decir, como lo han dicho los
jueces Brennan, Powell, Marshall, Douglas, Stewart y Burger en
el
caso Roe Vs. Wade (1973) nuestra tarea es resolver la cuestin
desde criterios constitucionales al margen de las inclinaciones
personales y las pasiones.
En este orden de ideas, soy consciente que la PDS puede servir para
posibilitar un sistema de indicaciones a fin de evitar abortos
traumticos de la mujer o embarazos no deseados en los siguientes
casos:
a) Motivaciones teraputicas o mdicas; para evitar que el embarazo
ocasione un grave dao para la vida o salud de la madre.
b) Motivacin criminolgica; para evitar el embarazo por violacin
sexual.
c) Motivaciones eugensicas; cuando es probable que el concebido
conlleve al nacimiento graves taras fsicas.
6. En esa misma lnea sigo pensando que la violacin sexual constituye
un trato cruel, inhumano y degradante, que atenta contra la integridad
94

de la persona y vulnera no slo la Constitucin, sino tambin los

distintos
instrumentos
internacionales,
como la
Declaracin
Universal de Derechos Humanos, que en su artculo 5. prescribe:
nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos
o
degradantes.
Contraviene,
tambin, la
Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, que prescribe que nadie debe
ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
Ese es mi punto de vista. Pero creo que si la PDS es abortiva, su
utilizacin como parte de la poltica estatal relacionada con la
planificacin familiar no debera estar permitida. Es ms, en tal
supuesto sera necesaria una profunda reforma constitucional, toda
vez que la Constitucin expresa con absoluta claridad su voluntad de
que el Estado y la sociedad protejan la vida humana en todas las
etapas de su desarrollo. A ese mandato no podemos oponernos los
jueces, independientemente de la posicin que tengamos en relacin
con el aborto y los efectos de la PDS.
7. Pero su prohibicin como parte de una poltica general en caso de
que sea abortiva no ha de suponer tampoco una interdiccin absoluta,
ya que el juez debe estar siempre en la posibilidad de evaluar caso
por caso, proceso por proceso, las situaciones de extrema gravedad,
en que ya no sea posible a la mujer exigirle un sacrifico de sus propios
derechos fundamentales. Para ello no es necesaria ni siquiera la
intervencin del legislador. La solucin puede obtenerse por la va
pretoriana.
La posicin constitucional del concebido
8. El nasciturus, en el marco de la Constitucin, posee dignidad humana
y, por ende, es tambin titular de derechos. Nuestra Constitucin a
diferencia de otros pases declara expresamente que el concebido es
sujeto de derechos. Esta posicin principista obliga a que se
establezca un trato de igualdad entre el nasciturus y la mujer.
Otorgarle al concebido el status de sujeto con derechos implica:
a) Que el nasciturus no es para la Constitucin un proyecto de vida o
vida potencial. Es un sujeto con derechos.
b)

No es un bien jurdicamente protegido, sin derechos fundamentales,

segn el conocido pronunciamiento del Tribunal Constitucional de
Espaa.
95

c) Nuestra Constitucin no otorga a la mujer el derecho de abortar de un

modo libre.
9. Pero si los derechos fundamentales de la persona no son absolutos,
sino relativos, consecuentemente tambin lo son los del nasciturus.
Constituye doctrina unnimemente aceptada que el ejercicio de los
derechos puede estar sujeto a diversos lmites:
-

Los establecidos por la ley de acuerdo con mandatos

constitucionales y con la finalidad de preservar otros derechos:
(artculo 2, inciso 5 de la Constitucin, el derecho de acceso a la
informacin pblica, con excepcin de la que afecta la intimidad
personal y las que expresamente se excluyen por ley o por razones
de seguridad).

Los establecidos por la ley de acuerdo con mandatos

constitucionales y con la finalidad de proteger algunos bienes
constitucionalmente valiosos: (artculo 2 inciso 11, la libertad de
trnsito puede limitarse por razones de sanidad, mandato judicial o
por aplicacin de la Ley de Extranjera; el derecho de reunin,
artculo 2 inciso 12, por motivos probados de seguridad o sanidad
pblica).

Los establecidos directamente por la propia Constitucin: (artculo

34, los miembros de las Fuerzas Armadas no pueden elegir ni ser
elegidos).

En este orden de ideas, es probable que en la relacin fctica los

derechos del nasciturus entren en colisin con los derechos a la vida,
a la integridad personal y al libre desarrollo de la personalidad de la
mujer embarazada. En tales supuestos, la interrupcin del embarazo
puede estar permitido si su continuacin representa para la mujer un
grado tan extremo de sacrificio de sus derechos que no pueda
esperarse ms de ella (criterio de no exigibilidad de otra conducta).
Sin embargo, por la posicin relevante que el nasciturus posee en
nuestra Constitucin, el determinar con criterios de generalidad la
solucin de los casos en que pueda producirse una colisin de
derechos, no es tarea que les corresponda a los jueces o al legislador
ordinario. Desde nuestro punto de vista, el constituyente es el nico
que puede autorizar al legislador la adopcin de un sistema de
indicaciones ms all del aborto teraputico; sin perjuicio, claro est,
de lo que expreso en el numeral siete del presente fundamento.
96

10. Pero si los efectos de la PDS son inciertos, entonces al Estado le

corresponde salvaguardar al nasciturus siempre que sus derechos no
entren en conflicto con los derechos de la madre. Y, aun en este
hipottico caso, el aborto debe ser la ltima ratio. Para que esto sea
factible es necesario la puesta en marcha de una poltica pblica que
permita siempre bajo la decisin del juez impedir hasta donde sea
posible la interrupcin del embarazo. Eso podra ser materializado si
antes de una decisin de tal trascendencia la madre puede recibir por
parte del Estado apoyo moral, consejo jurdico y ayuda psicolgica, de
manera que el nacimiento del nio no deseado se haga realidad. El
Estado debe sentar las bases de una poltica que permita la adopcin
por padres responsables de los nios que son fruto de embarazos no
deseados. O la instauracin de instituciones pblicas o privadas que
tengan como expresa misin procurar viabilidad a los derechos de un
nio por nacer.
En la lnea de salvaguarda de los derechos del nasciturus, que
tambin obtiene proteccin de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, la PDS no puede repartirse, porque es una regla
de insoslayable cumplimiento estatal el principio in dubio pro homine.
En caso de duda hay que estar por el derecho de la persona y si se
desconoce los efectos de la PDS, el Estado no debe incluirla entre sus
polticas de planificacin familiar en los establecimientos pblicos.
Son estas las principales razones
declarar FUNDADA la demanda.

las

que

me

llevan

11. Sentado ello, las particulares razones de orden dogmtico doctrinario

por las que no comparto los fundamentos de la sentencia, pero si su
parte resolutiva son las siguientes:
a.

No comparto las interrogantes planteadas en el fundamento 7, toda

vez que no han sido formuladas por la demandante como temas a
dilucidar para resolver la pretensin planteada; y, en segundo trmino,
porque el tema central de la controversia, en mi consideracin, se
centra nicamente en determinar si la PDS vulnera de forma flagrante
el derecho a la vida por tener un efecto abortivo.
Adems, porque algunas de las preguntas que se han planteado en el
fundamento
referido
no
encuentran
respuesta
en
la fundamentacin de la sentencia, como por ejemplo, Cules son los
efectos de la pldora en la madre y en el proceso reproductivo
humano? Y La eliminacin de un embrin fecundado antes de su
completa anidacin en el endometrio implica una afectacin del
derecho a la vida de un ser humano?
97

b. El fundamento 13 me parece innecesario porque se apoya en doctrina

respetable, pero solo se aboca a describir un hecho natural desde la
perspectiva mdica o gentica, lo cual, obviamente, no aporta
elementos de juicio objetivos para resolver la controversia planteada.
c.

No comparto el fundamento 14, porque considero que la resolucin

del presente caso no plantea una discusin sobre qu teora debe
elegirse para determinar el inicio de la vida; el conflicto constitucional
concreto exige determinar si la PDS vulnera de forma flagrante el
derecho a la vida. Adems, porque las teoras sobre el inicio de la vida
planteadas en el fundamento referido lo que aportan son cuestiones
relacionadas con la medicina o la gentica, que en mi consideracin no
deben ser ponderadas para resolver la controversia planteada.

d. Las bases del fundamento 21 no son slidas, debido a que sobre la

base de una resolucin ministerial se resuelve un tema mdico como
un hecho jurdico cierto; en otras palabras, sealar que la palabra
fecundacin, al encontrarse reconocida en la resolucin ministerial,
supone que en nuestro ordenamiento se ha adoptado la teora de la
fecundacin, implica adscribirse a una teora mdica, lo que, como he
sealado, no resuelve el conflicto constitucional planteado.
e.

No me parece razonable el fundamento 22, porque un Tribunal

Constitucional no puede argumentar ni fundamentar sus decisiones
haciendo referencia a diccionarios jurdicos, por muy respetados y
autorizados que sean los autores, como es el caso de Francisco
Garca Caldern. En mi opinin, un Tribunal Constitucional debe tener
como primera fuente de argumentacin o fundamentacin el texto
mismo de la Constitucin, o en todo caso los diarios de debate de la
Constitucin que plasman la razn, intencin y pensamiento del
constituyente, o su propia jurisprudencia o la de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos o la de otros tribunales
constitucionales.

f.

Discrepo del fundamento 23, en la medida que las posiciones

doctrinarias descritas son fundamentalistas y no resuelven el debate
sobre el inicio de la vida, sino que lo soliviantan. Adems, porque el
inicio de la vida no es un tema que corresponda ser dilucidado por un
juez, pues desde la perspectiva mdica o gentica an es un hecho
incierto.

g.

Los fundamentos 24, 26, 27 y 28 son errticos, en la medida que en la

sentencia la interpretacin institucional no ha sido utilizada para
resolver la pretensin planteada, pues el aspecto sociolgico no ha
98

sido tomado en cuenta, y tampoco no se ha concretizado ninguna

disposicin de algn artculo de la Constitucin.
Adems,
porque
doctrinariamente
considero
que
los
principios interpretativos de unidad de la Constitucin, de eficacia
integradora y de concordancia prctica, no pueden ser atribuidos como
nicos y exclusivos de la teora institucional, debido a que tienen su
origen en la teora general de la interpretacin jurdica, aunque son
configurados por el Derecho Constitucional.
h.

Los fundamentos 32 y 34 son contradictorios con el fundamento 47,

ya que el principio citado en este ltimo fundamento (principio
precautorio) es el que parece servir de ratio decidendi, y no los
principios prohomine y pro debilis.
Adems, porque en el presente caso no existe un conflicto de
disposiciones
normativas
para
que
pueda
utilizarse
el
principio pro homine a fin de aplicar la interpretacin ms favorable al
destinatario de la norma, sino un aparente silencio constitucional sobre
el momento en que se inicia la vida. En todo caso, el principio de
interpretacin que debi aplicarse es el de favor libertatis, a fin de
desplegar la mayor eficacia del derecho a la vida.
En
sentido
similar,
considero
que
la
aplicacin
del
principio pro debilis es imprecisa, pues no seala quin es la parte ms
dbil o la que se halla en inferioridad de condiciones y que la haga ms
vulnerable, ni quin es el adversario. En todo caso, debe tenerse
presente que, bajo determinadas circunstancias, que le corresponden
al juez dilucidar, la mujer puede encontrarse en una situacin
de vulnerabilidad especial mayor a la delnasciturus.

i.

No estoy de acuerdo con el fundamento 38, pues soy consciente de

las limitaciones de un juez frente a las complejidades que an no
resuelve la medicina o la gentica; por ello, no creo que al Tribunal
Constitucional le competa determinar el momento exacto a partir del
cual se inicia la vida humana, pues ello es un problema al cual se han
dado varias respuestas, no slo desde distintas perspectivas como la
gentica, la mdica, la religiosa, o la moral, entre otras, y cuya
evaluacin considero que no le corresponde al Tribunal Constitucional
en esta decisin.

Sr.
MESA RAMREZ
99

D) Demanda de amparo para impedir la distribucin gratuita de AOE pero no su

venta
El 29 de octubre de 2004, la organizacin no gubernamental Accin de Lucha
Anticorrupcin Sin Componenda, representada por un abogado, present una
demanda de amparo contra el Ministerio de Salud con el objeto de que se
abstuviera de distribuir gratuitamente AOE a travs de los establecimientos
pblicos de salud, pues no se haba consultado al respecto al Congreso de la
Repblica. Dicha organizacin seala que los actos administrativos para
promocionar el uso de la AOE, a costa del engao y mala informacin a la
poblacin, son actos inconstitucionales que resultan en un evidente peligro de
asesinato masivo. Dej claro que no se trataba de medicamento ni de vacuna
preventiva o curativa de alguna enfermedad, sino de fomentar intereses de grupos
econmicos nacionales e internacionales, que hacen de la ciencia un negocio
desconociendo los derechos de la humanidad. Cabe sealar que la demanda no
tiene por objeto impedir la venta de AOE en farmacias.
La organizacin demandante sostiene que se trata de un evidente peligro de
asesinato masivo al tratarse de un mtodo abortivo, que vulnera el derecho a la
vida del concebido, reconocido en el artculo 2, inciso 1) de la Constitucin y en el
artculo 1 del Cdigo Civil. Afirma que la violacin del derecho del embrin motiva
la intervencin de sociedades civiles y/o personas naturales con valores ticos y/o
cristianos que en aras de una corriente pro vida y de la dignificacin del ser
humano, asuman la defensa de este nuevo ser que no puede ejercer por s mismo
su libertad de vivir (...).
Como medios probatorios de su demanda, la organizacin Accin de Lucha
Anticorrupcin Sin Componenda adjunt recortes periodsticos de la prensa
peruana as como dos pronunciamientos contra el referido anticonceptivo.
La contestacin de la demanda por parte de la abogada del Ministerio de Salud
estuvo centrada, principalmente, en que la citada organizacin no tena
legitimacin procesal para demandar pues pretenda defender un derecho ajeno a
100

sus fines sociales, en que se haba excedido el plazo para presentar la demanda
de amparo y en que no se haba agotado la va administrativa previa al no haberse
efectuado ninguna reclamo previo ante el Ministerio de Salud. Al final del escrito
de contestacin de la demanda se cita el Informe cientfico-mdico y jurdico
elaborado por una Comisin del Ministerio de Salud y el Informe Defensorial N 78
La anticoncepcin oral de emergencia, que concluyen que la AOE no es abortiva
y que debe ser distribuida gratuitamente a travs de los servicios pblicos de
salud.
Mediante sentencia de 17 de agosto de 2005, el Juez del Vigsimo Noveno
Juzgado Civil de Lima declar fundada en parte la demanda, sealando que se
haban cumplido todos los requisitos para que procediera la demanda de amparo.
La sentencia establece que la vida del concebido se inicia con la fusin del
espermatozoide con el vulo, y que el derecho a la vida se encuentra protegido
por el artculo 4.1. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
aunque dicha postura en modo alguno implica restarle validez cientfica (...) a
posiciones de tendencias distintas, por lo que todo el contenido de nuestro
sustento en lo sucesivo se deslizar sobre dicho lineamiento. Segn dicha
sentencia el levonorgestrel tambin impide la implantacin del vulo fecundado,
aunque no hay referencia bibliogrfica alguna para sustentar esa afirmacin.
A pesar de aceptar el supuesto tercer efecto, la sentencia orden que el Ministerio
de Salud se abstuviera de ejecutar la distribucin a nivel nacional de la
denominada pldora del da siguiente, en tanto no se garantice la implementacin
de una adecuada poltica de informacin dirigida a la poblacin, respecto de todos
los alcances y efectos del referido frmaco (...), y declar improcedente la
demanda en el extremo que plantea la consulta por parte del Ministerio de Salud al
Congreso.
La sentencia fue apelada ante la Corte Superior de Lima. La Mesa de Vigilancia
Ciudadana en Derechos Sexuales y Reproductivos, el Colegio Mdico del Per, la
Defensora del Pueblo as como el Fondo de Poblacin y la Organizacin Mundial
de la Salud (conjuntamente), presentaron informes de amicus curiae. Todos
coinciden en sealar que la AOE no tiene efecto abortivo pues acta antes de la
fecundacin.
De acuerdo a la legislacin peruana tres votos conformes hacen resolucin,
tratndose, como en este caso, de resoluciones que ponen fin a la instancia. Ello
no se logr pues las tres magistradas que conforman la Segunda Sala Civil
opinaron, en sntesis, lo siguiente:
1) Declarar infundada la demanda en cuanto a la amenaza que se invoca sobre la
AOE, ordenando que el Ministerio de Salud incluya en sus programas informacin
relativa al efecto antianidatorio as como todos los datos que conl- levan a tomar
una decisin voluntaria, libre y consciente (...).

101

2) Revocar la sentencia en cuanto al extremo que se declara fundada la

demanda; ordenando al Ministerio de Salud que consigne en las Guas Nacionales
de Atencin Integral de la Salud Sexual y Reproductiva, que los anticonceptivos
orales de emergencia (Levonorgestrel de 0.75 mg) produ- cen una ligera alteracin
del endometrio, la misma que no es determinante para impedir la implantacin, sin
que ello implique una suspensin en su distribucin.
3) Revocar la sentencia en cuanto declara fundada en parte la demanda,
declararla fundada en todos sus extremos y, en consecuencia, ordenar que el
Ministerio de Salud se abstenga de ejecutar la distribucin a nivel nacional de
AOE.
Se llam a un cuarto vocal para que dirimiera la causa y se alcanzaran tres votos
conformes. Sin embargo, hasta el momento ya se han pronunciado en total cinco
vocales, sin haberse obtenido tres votos conformes pues, aunque con variantes,
dos consideran que se declare fundada la demanda, dos infundada y una quinta
ha opinado porque se declare improcedente.
No deja de ser preocupante que no se haya dictado una sentencia que resuelva
que la demanda de amparo contra la distribucin gratuita de AOE es infundada,
habida cuenta de que el Tribunal Constitucional, mediante sentencia de 13 de
noviembre de 2006, ha sealado que los efectos de la AOE son anticonceptivos.

E)

07435-2006-ACEXP. N. 7435-2006PC/TC LIMA

SUSANA
CHVEZ
ALVARADO
OTRAS

SENTENCIA
DEL
CONSTITUCIONAL

TRIBUNAL

En Lima, a los 13 das del mes de noviembre de 2006, el Pleno del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los magistrados Garca Toma, Presidente,
Gonzales Ojeda, Alva Orlandini, Vergara Gotelli, Landa Arroyo y Mesa Ramrez,
pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto adjunto, del magistrado
Mesa Ramrez

ASUNT
O

102

Recurso de Agravio Constitucional interpuesto por doa Susana Chvez Alvarado y otras
contra la sentencia de la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fojas 143, su fecha 23 de marzo de 2006, que sin pronunciarse sobre el fondo de la
demanda interpuesta declar la sustraccin de la materia y el archivo de la causa.

ANTECEDEN
TES

a)
demanda

La

Con fecha 18 de setiembre de 2002, las recurrentes interponen demanda de

cumplimiento contra el Ministerio de Salud a fin de que en cumplimiento de las
Resoluciones Ministeriales N.os 465-99- SA/DM y 399-2001-SA/DM se garantice la
provisin e informacin sobre el anticonceptivo oral de emergencia (AOE) en todos los
establecimientos de salud a su cargo. Sostienen que en virtud de la primera resolucin el
Ministerio de Salud aprob las normas de planificacin familiar, teniendo como objetivo
el de Contribuir a poner a disposicin de mujeres y hombres del Per la ms amplia
informacin y servicios de calidad para que puedan alcanzar sus ideales
reproductivos; que mediante la segunda, en cambio, se ampliaron las normas
de planificacin familiar incorporndose el AOE como uno de los mtodos
anticonceptivos.

Aaden que pese a las disposiciones sealadas, actualmente ninguno de los

servicios del Ministerio de Salud informa o provee el mtodo de Anticoncepcin Oral de
Emergencia. De este modo, sealan las demandantes,
se configurara un
incumplimiento que interfiere en el goce de varios derechos reconocidos en la
Constitucin, en los tratados de derechos humanos y en la ley. Sostienen que la falta
de implementacin de lo ordenado por dichas resoluciones tiene consecuencias
discriminatorias, ya que (...) aquellas mujeres con recursos econmicos suficientes
pueden acceder a ella acudiendo a un servicio de salud privado. Sin embargo,
este mtodo disponible para algunas mujeres se les niega a aquellas que no pueden
pagar un servicio privado de salud y se ven obligadas a acudir a los servicios pblicos de
salud que dependen del Ministerio de salud.

b)
Inadmisibilidad de la
demanda

103

Con fecha 25 de octubre de 2002, la demanda fue declarada inadmisible por el Stimo
Juzgado Especializado en lo Civil de Lima debido a que algunas de las demandantes no
subsanaron algunos defectos formales (firma de la demanda por algunas de las
demandantes) dentro del plazo otorgado por el Juzgado, ordenndose el
archivamiento de la causa (fojas 45). Las recurrentes apelaron esta decisin y,
mediante resolucin de fecha 23 de octubre de 2003, la Tercera Sala Civil de la Corte
Superior de Lima declar nulo el auto que orden el archivamiento de la causa y
dispuso que se vuelva a calificar la demanda, debido a que la omisin de algunas
demandantes no poda afectar a las otras.

Mediante resolucin de fecha 15 de enero de 2004, el Stimo Juzgado Especializado en

lo Civil de Lima dispuso la admisin a trmite de la demanda y el correspondiente
traslado a la parte emplazada.

c) Contestacin
demanda

de

la

Con fecha 10 de febrero de 2004 (fojas 92), el Procurador Pblico a cargo de los asuntos
judiciales del Ministerio de Salud contesta la demanda solicitando que sea
declarada improcedente. Manifiesta que las demandantes no adjuntaron las normas
administrativas cuyo cumplimiento se exige, de manera que no existe el ttulo expreso e
inobjetable de orden legal para tal efecto.

Del mismo modo, el Procurador Pblico sostiene que (...) la llamada pldora
anticonceptiva oral de emergencia no ha sido implementada porque existe
incertidumbre cientfica respecto a los mecanismos de accin del mismo y antes de
propender a su utilizacin el Ministerio de Salud ha solicitado informacin tcnica
adecuada puesto que el producto requiere de un alto nivel de informacin para ser
utilizado en forma segura, sus contraindicaciones son numerosas y puede provocar
reacciones adversas de moderada intensidad que requieren un uso profesional
supervisado (...). En consecuencia, considera que no existe incumplimiento o inercia de
parte del Ministerio de Salud, sino ms bien cautela y mesura en su implementacin.

d)
Resolucin judicial de primera
instancia

El Stimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, mediante Resolucin de fecha 16

de junio de
2004, declar fundada la demanda y orden que el Ministerio de Salud cumpla con lo
establecido en la Resolucin Ministerial N. 465-99-SA/DM, Normas de Planificacin
Familiar, y garantice la provisin e informacin de la anticoncepcin oral de
emergencia (AOE) incorporada por la Resolucin Ministerial N. 399-2001-SA/DM, en
todos los establecimientos de salud a su cargo. En su fundamentacin, el a quo
recuerda que las disposiciones cuyo cumplimiento se solicita tienen un mandato cierto y

104

expreso, el mismo que est contenido en el punto IV, rubro mbito, de las normas del
programa de planificacin familiar, que en su segundo prrafo, establece: El
cumplimiento de las obligaciones aqu descritas es obligatorio para las Direcciones
Departamentales de Salud, Establecimientos del Ministerio de Salud, EsSalud, Fuerzas
Armadas y Polica Nacional y las Organizaciones No Gubernamentales registradas en
el Ministerio de Salud que realicen actividades de planificacin familiar, por lo que al no
haberse acreditado el cumplimiento de la referida normativa, la demanda resulta fundada.

e)
Apelacin

105

La Procuradora Pblica a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Salud apela la
sentencia argumentando que la resolucin cuyo cumplimiento se solicita ya ha sido
cumplida por el sector salud, al expedir, con fecha 28 de junio del 2004, la Resolucin
Ministerial N. 668-2004/MINSA, de fecha 21 de junio del presente ao, que aprueba las
Guas Nacionales de Atencin Integral de la Salud Reproductiva. Sostiene que al
haberse incluido el mtodo anticonceptivo oral de emergencia dentro del
documento aludido, en una primera fase y de acuerdo a la disponibilidad
presupuestal se repartirn 8 mil ejemplares de las Guas Nacionales, por lo que
considera que en el caso de autos se habra producido la sustraccin de la materia.

f)
Resolucin judicial de segunda
instancia

La Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, mediante resolucin de

fecha 23 de marzo de 2006, resolvi la apelacin planteada declarando la sustraccin
de la materia y, sin pronunciarse sobre el fondo, dispuso el archivamiento de la causa.
La Sala estim que mediante la Resolucin Ministerial N. 536-2005-MINSA, de 18 de
julio de 2005, se ha dejado sin efecto la Resolucin Ministerial N. 465-99-SA/DM, cuyo
cumplimiento se demanda, al haberse aprobado la Norma Tcnica de Planificacin
Familiar
(NT N. 032-MINSA/DGSP-V01),
cuya
finalidad
es actualizar la
normatividad aprobada por la Resolucin Ministerial N. 465-99-SA/DM. En
consecuencia, concluye la Sala, en el caso de autos no existe un mandato vigente como
requisito indispensable para que la demanda de cumplimiento sea amparada.

g)
Recurso de agravio
constitucional

Mediante recurso de agravio constitucional (fojas 191) de fecha 16 de junio de

2006, las recurrentes argumentan que la Sala se equivoca puesto que la Resolucin
Ministerial N. 5362005-MINSA mantiene el mismo mandato contenido en las Resoluciones Ministeriales
cuyo cumplimiento se solicitaba en la demanda. En su opinin, la nueva norma, lejos
de derogar el mandato, lo explicita y desarrolla, en la medida [en] que no slo establece
que la Anticoncepcin Oral de Emergencia debe ser objeto de informacin y
previsin para todas las personas que accedan al servicio de salud del Estado, sino
porque adems especifica su mecanismo de accin, tasa de eficiencia, indicaciones,
caractersticas, modo de uso, contraindicaciones, manejo de reacciones secundarias y
programacin de seguimiento, datos que en la norma anterior no aparecan.

Sealan asimismo que, al declarar el archivamiento de la causa, la Sala no ha

resuelto la litis planteada, puesto que el problema sigue latente, por lo que solicitan que
el petitorio en cuestin debe ser contextualizado y actualizado conforme lo prev el
artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. De modo que al
mantenerse vigente el mandato que no ha sido an cumplido por el Ministerio de Salud,
a criterio de los demandantes, no se habra producido la sustraccin de la materia.

106

h) Posiciones institucionales
Emergencia (AOE)

h.1.)
Curiae

sobre

el

Anticonceptivo

Oral

de

Amicus

Ante esta instancia se han presentado, en calidad de amicus curie, las siguientes
instituciones: La Defensora del Pueblo

107

La Defensora del Pueblo mediante informe presentado con fecha 25 de setiembre de

2006, se ratific en las conclusiones del Informe Defensorial N. 78 La anticoncepcin
oral de emergencia y seal que la anticoncepcin oral de emergencia no tiene efecto
alguno despus de haberse producido la implantacin.
Por lo tanto, no afecta el embarazo ya iniciado y, en ese sentido, no es abortiva. De
acuerdo con la bibliografa cientfica la Defensora estima que la anticoncepcin oral
de emergencia tiene dos efectos: prevenir la ovulacin y espesar el moco cervical para
dificultar la migracin espermtica, es decir, acta antes de la fecundacin. En ese
sentido, por Resolucin Defensorial N. 0402003/DP, publicada en el diario oficial El Peruano el 19 de diciembre de 2003, la
Defensora del
Pueblo recomend al Ministerio de Salud distribuir la anticoncepcin oral de
emergencia. Asociacin Accin de Lucha Anticorrupcin Sin componenda
La mencionada Asociacin mediante escrito de 29 de setiembre de 2006, hace conocer
su rechazo
a la distribucin de la pldora del da siguiente y al aborto, as como su posicin
contraria a la
Defensora
Pueblo.

del

La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) y la Organizacin Panamericana de la

Salud (OPS)

El Representante de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) y de la Organizacin

Panamericana de la Salud (OPS) en el Per, mediante informe presentado el 12 de
octubre de 2006, seal:

La comunidad cientfica internacional coincide plenamente en que la AOE no es

abortiva y no impide la implantacin de un vulo fecundado ya que no tiene efectos
sobre el endometrio. Esta afirmacin est respaldada por el trabajo de instituciones
cientficas de amplio prestigio internacional. No existe un solo estudio cientfico que
demuestre que la AOE tiene un efecto abortivo.

El acceso a la AOE es un asunto de salud pblica, en tanto que permite a las mujeres y,
sobre todo a las ms pobres,
contar
con un mtodo
anticonceptivo
cientficamente reconocido que contribuye a evitar los embarazos no deseados y sus
consecuencias.

108

Como queda claramente sentado, la AOE acta antes de que se produzca la

fecundacin. En virtud de ello, en el proceso de incorporacin de la AOE en los
servicios de salud o en la distribucin comercial, resultan del todo innecesarias las
discusiones sobre el momento en que se inicia la vida humana, o sobre el momento en
que el producto de la fecundacin es objeto de derechos. De la misma manera, en lo
relativo a la AOE resulta irrelevante la definicin de embarazo y en todo caso cualquier
discusin sobre el aborto.

Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas

(UNFPA)

El Representante del Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas en el Per

mediante informe presentado el 12 de octubre de 2006 coincidiendo con la posicin de la
OMS y de la OPS concluy lo siguiente:

El acceso a la AOE es un asunto de derechos humanos pues los derechos

reproductivos garantizan que las personas cuenten con la informacin y puedan
acceder a la ms amplia gama

109

de mtodos anticonceptivos; y, como se ha sealado, la salud sexual y

reproductiva es un elemento esencial del derecho a la salud regulado en el artculo
12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.

Cabe asimismo sealar que internacionalmente existe consenso en considerar que

la falta de atencin de los derechos reproductivos de la mujer limita gravemente sus
oportunidades en la vida pblica y privada, incluidas las oportunidades de educacin y
pleno ejercicio de sus derechos econmicos y polticos.

Sociedad Peruana
Ginecologa

de

Obstetricia

Mediante informe de fecha 23 de octubre de 2006, la Sociedad Peruana de

Obstetricia y Ginecologa seala que la anticoncepcin oral de emergencia contribuye en
el mbito de la salud pblica a reducir la mortalidad materna y a prevenir las
consecuencias de los embarazos no deseados. Igualmente, consideran que con base
en la evidencia cientfica de nuestra poca el AOE no tiene efectos sobre endometrio o
que tenga efectos abortivos.

h.2.)
Profesional

Colegio
Per

Colegio

Mdico

del

El Colegio Mdico del Per, mediante carta N. 1074-SI-CMP-2006, de fecha 10 de

octubre de
2006, a solicitud de este Colegiado,
seal:

El Colegio Mdico del Per considera que la incorporacin de la AOE en los Programas
de Planificacin Familiar que desarrolla el Ministerio de Salud resulta mdica
y legalmente procedente, en razn de que los estudios han ratificado que la AOE no
tiene carcter abortivo.

h.3.) Posiciones institucionales puestas en conocimiento del Tribunal por los

Amicus Curae

Ministerio
Salud

de

110

El Ministerio de Salud constituy mediante Resolucin Suprema 007-2003-SA, de

fecha 11 de setiembre de 2003, una Comisin de Alto Nivel encargada de analizar
y emitir un informe cientfico-mdico y jurdico sobre la anticoncepcin oral de
emergencia. Dicha Comisin, con fecha
9 de diciembre
concluy:

de

2003,

1. La evidencia cientfica actual ha establecido claramente que los mecanismos de accin

de la anticoncepcin hormonal oral de emergencia impiden o retardan la ovulacin e
impiden la migracin de los espermatozoides por espesamiento del moco cervical. Por
lo tanto, actan antes de la fecundacin.
2. Se ha probado que tales mecanismos no tienen accin adversa alguna sobre el
endometrio, por lo
que no se puede asignar
efecto abortifaciente
a la
anticoncepcin hormonal oral de emergencia.
3. La anticoncepcin
Planificacin Familiar
mediante Resolucin
constitucional y legal.

oral

de

Ministerial

emergencia,
N.

incorporada

399-2001-SA/DM,

posee

las

Normas

pleno

de

sustento

4. La disponibilidad de la anticoncepcin hormonal oral de emergencia en los

servicios del
Ministerio de Salud para la poblacin de menores recursos debe ser libre, voluntaria e
informada,

111

idntica a la que se ofrece a las usuarias de mayores recursos en las farmacias privadas
de todo el pas con el correspondiente registro sanitario.

Ministerio
Justicia

de

El Ministerio de Justicia, mediante Oficio N. 516-2004-JUS/ DM, de fecha 10 de junio

de 2004, dirigido al Ministerio de Salud, emite un informe sobre la incorporacin de la
Anticoncepcin Oral de Emergencia (AOE) como mtodo anticonceptivo en las Normas
del Programa Nacional de Planificacin Familiar. En este Informe se seala:

Que si el estado actual de la medicina ha determinado que los nicos efectos de la AOE
hormonal son anticonceptivos y si existen estudios suficientes y actuales que
demuestren que la AOE ingerida en la dosis recomendada- no ocasiona cambios
en el endometrio que impidan la anidacin o la implantacin, puede concluirse que se
trata de un mtodo no abortivo y que su inclusin en las Normas del Programa Nacional
de Planificacin Familiar es constitucional.

Estando a lo anterior, la AOE hormonal no violara norma constitucional o legal alguna

toda vez que, segn indica el Ministerio de Salud, los mecanismos de accin de la
AOE hormonal son anteriores a la fecundacin (pacfica y unnimemente entendida
en la ciencia mdica como la unin de un vulo y un espermatozoide). Es decir, la
AOE hormonal no pondra en peligro el derecho y el respeto a la vida y menos an
podra ser considerada abortiva.

Las opiniones legales no pueden ni deben- cuestionar los resultados y conclusiones

provenientes del mbito cientfico ya que el objeto de la disciplina del Derecho no es el
conocimiento cientfico y tcnico de los hechos biolgicos. Esa tarea le compete a la
ciencia mdica especializada, con vista a los avances que se van dando en ese campo.

Por las consideraciones anteriores, el Ministerio de Justicia es de la opinin de que el

uso de la AOE hormonal, en tanto no afectara la implantacin del vulo ya
fecundado
(es decir el anidamiento del huevo fecundado), no sera inconstitucional ni
ilegal pues no atentara contra el derecho y el respeto a la vida consagrado en la
Constitucin Poltica del Per, y recogido en el Cdigo Civil, el Cdigo de los Nios y
Adolescentes, la Ley General de Salud, la Ley de Poltica Nacional de Poblacin y
las declaraciones y convenciones internacionales sobre Derechos Humanos. En tal
sentido, la incorporacin de la AOE hormonal a las Normas del Programa de
Planificacin Familiar es conforme con el ordenamiento jurdico nacional.

h.4.) Posiciones institucionales de las

Iglesias

112

Si bien el artculo 50. de la Constitucin reconoce la independencia y autonoma del

Estado frente a las iglesias, esto es, el carcter laico del Estado Peruano, este
Colegiado consider oportuno solicitar y considerar las posturas de algunas Iglesias.

La
Iglesia
Catlica

La Encclica Evangelium vitae, del Papa Juan Pablo II, del 25 de marzo de
1995, seal:

Se afirma con frecuencia que la anticoncepcin, segura y asequible a todos, es el

remedio ms eficaz contra el aborto. Se acusa adems a la Iglesia catlica de
favorecer de hecho el aborto al

113

continuar obstinadamente enseando la ilicitud moral de la anticoncepcin. La

objecin, mirndolo bien, se revela en realidad falaz. En efecto, puede ser que
muchos recurran a los anticonceptivos incluso para evitar despus la tentacin del
aborto. Pero los contravalores inherentes a la mentalidad anticonceptiva bien
diversa del ejercicio responsable de la paternidad y maternidad, respetando el significado
pleno del acto conyugal son tales que hacen precisamente ms fuerte esta tentacin,
ante la eventual concepcin de una vida no deseada. De hecho, la cultura abortista est
particularmente desarrollada justo en los ambientes que rechazan la enseanza de la
Iglesia sobre la anticoncepcin. Es cierto que anticoncepcin y aborto, desde el punto de
vista moral, son males especficamente distintos: la primera contradice la verdad plena
del acto sexual como expresin propia del amor conyugal, el segundo destruye la vida de
un ser humano; la anticoncepcin se opone a la virtud de la castidad matrimonial, el
aborto se opone a la virtud de la justicia y viola directamente el precepto divino no
matars .

A pesar de su diversa naturaleza y peso moral, muy a menudo estn ntimamente

relacionados, como frutos de una misma planta. Es cierto que no faltan casos en
los que se llega a la anticoncepcin y al mismo aborto bajo la presin de mltiples
dificultades existenciales, que sin embargo nunca pueden eximir del esfuerzo por
observar plenamente la Ley de Dios. Pero en muchsimos otros casos estas
prcticas tienen sus races en una mentalidad hedonista e irresponsable respecto
a la sexualidad y presuponen un concepto egosta de libertad que ve en la procreacin un
obstculo al desarrollo de la propia personalidad. As, la vida que podra brotar del
encuentro sexual se convierte en enemigo a evitar absolutamente, y el aborto en
la nica respuesta posible frente a una anticoncepcin frustrada.

Lamentablemente la estrecha conexin que, como mentalidad, existe entre la prctica de

la anticoncepcin y la del aborto se manifiesta cada vez ms y lo demuestra de modo
alarmante tambin la preparacin de productos qumicos, dispositivos intrauterinos y
vacunas que, distribuidos con la misma facilidad que los anticonceptivos, actan en
realidad como abortivos en las primersimas fases de desarrollo de la vida del nuevo ser
humano.

La Iglesia de Jesucristo de los Santos de los

ltimos Das

La Iglesia de Jesucristo de los Santos de los ltimos Das, mediante carta de fecha 2 de
noviembre de 2006, a solicitud de este Colegiado, expres que si bien su Iglesia no tiene
una posicin oficial sobre el AOE, las autoridades eclesisticas han aconsejado a
sus miembros que slo bajo inusuales y extenuantes circunstancias el uso de este
mtodo anticonceptivo puede ser justificado. Tales circunstancias podran ser que la
relacin sexual sea el resultado de una violacin o incesto o para salvar la vida de la
madre. Aaden adems que la decisin con respecto a cuntos hijos tener y cuando
tenerlos es extremadamente ntima y privada y debe ser entre los esposos y el Seor.

La Asociacin de los Testigos de

Jehov

114

La Asociacin de los Testigos de Jehov, mediante carta de fecha 3 de noviembre

de 2006, a pedido del Tribunal, seal:

Siendo que la Biblia muestra que la vida de una persona empieza despus de la
concepcin, una cristiana evitara cualquier anticonceptivo que impida el desarrollo de
un vulo fertilizado. Como su nombre da a entender, un AOE consiste en el uso,
posterior al coito, de una droga para evitar

115

un embarazo. Si el AOE permite la fertilizacin pero evita la implantacin del vulo

fertilizado, es bsicamente abortiva. Un indicativo de que el AOE permite la
fertilizacin,
pero evita la implantacin es el significativo aumento de embarazos
ectpicos (en las trompas de falopio) entre las que usan AOE.

Algunas cristianas usan pldoras anticonceptivas para prevenir la fecundacin o

concepcin, ya que los fabricantes afirman que estas tienen varios mecanismos para
evitar un embarazo, como detener la ovulacin y alterar el transporte del esperma para
evitar la fertilizacin.

Como organizacin, la Asociacin de los Testigos de Johov no participa en

campaas de promocin u oposicin a iniciativas legislativas. La Biblia seala que
cada uno llevar su propia carga
de responsabilidad
(Glatas
6:5). En
consecuencia, creemos que cada cristiano debe resolver incluso preguntas privadas y
personales evaluando cuidadosamente el mecanismo de un AOE a la luz del respeto que
muestra la Biblia por la santidad de la vida.

FUNDAMENT
OS

1.
Delimitacin
petitorio

del

1.
Las recurrentes solicitan, mediante el presente proceso, el cumplimiento de la
Resolucin Ministerial N. 465-99-SA/DM, as como de la Resolucin Ministerial N. 3992001-SA/DM, que al aprobar las normas sobre planificacin familiar, dispusieron la
incorporacin del AOE como uno de los mtodos anticonceptivos, as como su difusin y
reparto en los hospitales y centros de Salud bajo la direccin del Ministerio de Salud.

Al interponer el respectivo recurso de agravio constitucional, han solicitado a este

Colegiado que el mandato cuyo cumplimiento se solicita sea actualizado, en la medida
en que aquellas normas que dieron lugar a la interposicin de la presente demanda ya no
se mantienen vigentes, y que similares contenidos se encuentran en la Resolucin N.
536-2005/MINSA de modo mucho ms preciso.

2. Sustraccin de la materia y vigencia del mandato desde la perspectiva

material

2.
Antes de dar solucin al caso concreto, este Colegiado debe determinar si se ha
producido sustraccin de la materia como sostiene la recurrida, o si es posible, por el
contrario, un pronunciamiento sobre el fondo.

116

3.
La recurrida estim que mediante la Resolucin Ministerial N. 536-2005-MINSA,
de 18 de julio de 2005, se ha dejado sin efecto la Resolucin Ministerial N. 465-99SA/DM, de manera que, habiendo sido derogada la norma cuyo cumplimiento se
demanda, se ha producido la sustraccin de la materia porque ya no existe un mandato
vigente.

4.
Al respecto, debe tenerse presente que la Resolucin Ministerial N. 465-99SA/DM, del 25 de setiembre de 1999, aprob las Normas de Planificacin Familiar,
las que en su numeral VII.A.1.a) sealan: Se asegurar la libre eleccin y acceso
informado de la persona en la opcin anticonceptiva que quieran tomar. Bajo ninguna
circunstancia
se
aplicar
algn
mtodo,
sea temporal o definitivo, sin su
consentimiento.

117

Asimismo, en el numeral VII.A.1.k), se dispuso: La atencin y provisin de

informacin y/o de insumos de mtodos anticonceptivos son gratuitas en las instituciones
del sector pblico.

Igualmente, el numeral IV de las referidas normas dispone que

El
cumplimiento de las obligaciones aqu descritas es obligatorio para las Direcciones
Departamentales de Salud, Establecimientos del Ministerio de Salud, Essalud, Fuerzas
Armadas y Polica Nacional y las Organizaciones No Gubernamentales registradas en el
Ministerio de Salud que realicen actividades de planificacin familiar.

5.
Mediante la Resolucin Ministerial N. 399-2001-SA/DM, del 17 de julio de
2001, se ampliaron las normas de planificacin familiar (aprobadas por Resolucin
Ministerial N. 465-99- SA/DM), incorporndose la Anticoncepcin Oral de Emergencia
(AOE) como un mtodo anticonceptivo en el numeral VIII. C.3., sobre mtodos
anticonceptivos orales.

En base a las normas citadas las recurrentes solicitan que el Ministerio de Salud
garantice la provisin e informacin de la anticoncepcin oral de emergencia en todos los
establecimientos de salud a su cargo.

6.
Este Colegiado estima que la opcin de la recurrida privilegi slo el aspecto
formal del mandato, porque si bien las normas que lo contenan fueron derogadas,
desde la perspectiva material o sustancial la obligacin segua vigente porque la
nueva norma mantuvo las mismas obligaciones que se derivaban del mandato. En
efecto, la Resolucin Ministerial N. 536-2005- MINSA, de 18 de julio de 2005, que
aprueba la Norma Tcnica de Planificacin Familiar, establece lo siguiente:

Numeral VI. A.1. a): Se asegurar la libre eleccin y acceso informado de la persona en
la opcin anticonceptiva que quieran tomar. Bajo ninguna circunstancia se aplicar
algn mtodo sea temporal o definitivo, sin su consentimiento libre e informado.

Numeral VI.A.1.j): La atencin y provisin de informacin y/o de insumos de mtodos

anticonceptivos son gratuitas en las instituciones del sector pblico.

Numeral VIII. I: Reconoce como uno de los mtodos anticonceptivos la anticoncepcin

oral de emergencia.

Numeral IV.: El cumplimiento de las disposiciones aqu descritas es obligatorio

para las Direcciones Regionales de Salud, establecimientos de salud pblicos y privados
que realicen actividades de Planificacin Familiar.

118

7.
De una simple comparacin de las normas citadas se advierte que el
mandato y las obligaciones que de ella se derivan para el Ministerio de Salud subsisten
y en la prctica siempre se mantuvieron. Por ello, este Colegiado considera que, en el
presente caso, no se presenta el supuesto de sustraccin de la materia, porque esta no
slo debe ser formal sino material, es decir, que para que aquella resulte aplicable el
mandato debe ser derogado en su integridad (material y formalmente), supuesto que no
se ha dado en el caso de autos.

Adicionalmente a la razn expuesta, debe considerarse que la tramitacin de la

demanda fue objeto de una innecesaria dilacin, por la aplicacin de un excesivo
formalismo del a quo,

119

corregido por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Lima. Sin embargo, este
hecho produjo que despus de un ao, dos meses y quince das, la demanda recin fuera
admitida. En tal sentido, persistir en la tesis de la sustraccin llevara a que las
recurrentes, despus de cuatro aos de litigio, tuvieran que iniciar un nueva demanda
de cumplimiento para exigir lo mismo que en la presente demanda, lo cual no se
condice con la finalidad de los procesos constitucionales.

Sobre la base del principio de economa procesal y teniendo en cuenta que el mandato
materialmente sigue vigente, este Colegiado estima que no hay sustraccin de
materia y que corresponde un pronunciamiento de fondo acerca de los mandatos
contenidos y actualizados en la Norma Tcnica de Planificacin Familiar, aprobada por
la Resolucin Ministerial N. 536-2005- MINSA.

3. Anlisis
concreto

del

caso

10. El artculo 200, inciso 6), de la Constitucin Poltica del Per establece que la
accin de cumplimiento procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a
acatar una norma legal o un acto administrativo. El Cdigo Procesal Constitucional, por
su parte, seala, en su artculo
66., que el proceso de cumplimiento tiene por objeto: 1) Ordenar que el
funcionario o la autoridad pblica renuente d cumplimiento a una norma legal o ejecute
un acto administrativo firme; y, 2) Se pronuncie expresamente cuando las normas
legales le ordenan emitir una resolucin administrativa o dictar un reglamento. El caso
de autos se refiere al primer supuesto al tratarse del cumplimiento de normas legales.

11. Conforme al artculo 69. del Cdigo Procesal Constitucional, para la procedencia
del proceso de cumplimiento se requerir que el demandante haya reclamado, por
medio de documento de fecha cierta, el cumplimiento del deber legal o administrativo y
que la autoridad se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado dentro
de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la solicitud. A fojas 10 obra la
carta notarial dirigida por las recurrentes al Ministro de Salud solicitando el cumplimiento
de lo demandado en el presente proceso, la cual no fue objeto de respuesta. Por
tanto, las recurrentes han cumplido con este requisito de procedibilidad.

12. La Procuradura del Ministerio de Salud alega que las demandantes no adjuntaron las
normas legales cuyo cumplimiento se exige. Al respecto, este Colegiado advierte que
tales normas han sido publicadas en el diario oficial El Peruano y en el portal
electrnico del Ministerio de Salud, de manera que son de conocimiento pblico. Por ello,
tal argumento debe rechazarse.

13. De otro lado, tratndose el presente caso del cumplimiento de normas legales de
carcter general, conforme al artculo 67. del Cdigo Procesal Constitucional, las
recurrentes tienen plena legitimidad por tratarse de la defensa de intereses difusos.

120

14. En la sentencia recada en el Exp. N. 0168-2005-PC/TC, sealamos que el

control de la regularidad del sistema jurdico en su integridad constituye un principio
constitucional bsico en nuestro ordenamiento jurdico nacional que fundamenta la
constitucionalidad de los actos legislativos y de los actos administrativos (ambos en su
dimensin objetiva), procurndose que su vigencia sea conforme a dicho principio. No
slo basta que una norma de rango legal o un acto administrativo sea aprobado
cumpliendo los requisitos de forma y fondo que le impone la Constitucin, las normas del
bloque de constitucionalidad o la ley, segn sea el caso, y que tengan vigencia; es
indispensable, tambin, que aquellas sean eficaces. Por tanto, el proceso de

121

cumplimiento tiene como finalidad proteger el derecho constitucional de defender la

eficacia de las normas legales y actos administrativos (fundamentos 8 y 10).

15. Tal es la cuestin central en el presente caso, determinar si los mandatos de

las normas legales cuyo cumplimiento se exige han sido eficaces o no. En el precedente
citado, Exp. N. 01682005-PC/TC, establecimos los siguientes requisitos que deba satisfacer el mandato
previsto en una norma legal, para que pudiera ordenarse su cumplimiento: (...) a) Ser un
mandato vigente; b) Ser un mandato cierto y claro; es decir, debe inferirse
indubitablemente de la norma legal; c) No estar sujeto a controversia compleja ni a
interpretaciones dispares; d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento; y, e)
Ser incondicional, excepcionalmente, podr tratarse de un mandato condicional,
siempre y cuando su satisfaccin no sea compleja y no requiera de actuacin
probatoria.

Las recurrentes alegan que los mandatos cuyo cumplimiento se

exige son:

a)

Asegurar la libre eleccin y acceso informado de la persona en la opcin

anticonceptiva que quiera tomar.

b)

La atencin y la provisin de informacin y/o de insumos de mtodos

anticonceptivos son gratuitas en las instituciones del sector pblico.

c)

La anticoncepcin oral de emergencia (AOE) es uno de los mtodos

anticonceptivos reconocidos por la norma tcnica de Planificacin Familiar.

d)

El cumplimiento de las disposiciones descritas es obligatorio para las Direcciones

Regionales de Salud y establecimientos de salud pblicos y privados que realicen
actividades de Planificacin Familiar.

Este colegiado considera que los mandatos cumplen con los requisitos mnimos
exigidos en el precedente constitucional citado.

16. La Procuradora Pblica de los asuntos judiciales del Ministerio de Salud sostiene
que tales mandatos ya fueron cumplidos toda vez que, con fecha 28 de junio del
2004, mediante la Resolucin Ministerial N. 668-2004/MINSA, se aprobaron las
Guas Nacionales de Atencin Integral de la Salud Reproductiva. Al respecto,
sostiene que al haberse incluido informacin referida al mtodo anticonceptivo oral
de emergencia, dentro del documento aludido, en una primera fase y de acuerdo a
la disponibilidad presupuestal se repartirn 8 mil ejemplares, por lo que los mandatos
exigidos ya fueron cumplidos. De otro lado, la Defensora del Pueblo, ha sealado
que en el 2005 se inici la distribucin gratuita del AOE, pero que en la actualidad el
Ministerio de Salud no est cumplimiendo con la distribucin de aquella en los centros de
salud a nivel nacional [1].

122

17. Este Colegiado estima que si bien las Guas Nacionales de Atencin Integral
de la Salud Reproductiva han sido aprobadas en junio de 2004, y pueden ser
consultadas en el portal electrnico del Ministerio de Salud, es un documento de 272
pginas y, evidentemente, la informacin a que se refiere el mandato cuyo cumplimiento
se exige, en rigor no se refiere a tales Guas, ya que estas estn dirigidas a los
profesionales del Sector Salud que atienden y reciben consultas de los pacientes y de
las personas sobre el AOE. La informacin a que se refiere el mandato,
evidentemente, es la que debe ser puesta a disposicin de las ciudadanas y ciudadanos
que lo soliciten.

123

18. En efecto, en una primera etapa, mayo de 2002 (fojas 13 y 14), el Ministerio de
Salud, a travs de un comunicado oficial, seal sus reparos a la implementacin del
AOE, y si bien en junio de
2004 aprob las Guas Nacionales de Atencin Integral de la Salud Reproductiva, que
incluye la
gua que debern usar los profesionales de la salud para informar adecuadamente a las
personas sobre el uso del AOE, el Ministerio de Salud no ha probado que en la
actualidad dicha informacin sea asequible a las personas que solicitan informacin
sobre el AOE.

19. Con relacin al segundo extremo del petitorio, referido a que el Ministerio de Salud
deber poner a disposicin de las ciudadanas y ciudadanos los insumos del AOE de
manera gratuita, las recurrentes han acreditado, por escrito de fecha 26 de marzo del
2006 (fojas 175), que varios hospitales [2] dependientes del Ministerio de Salud carecan
de los insumos correspondientes al anticonceptivo oral de emergencia. Es de destacar
que tal informacin es importante toda vez
que no se trata de postas mdicas sino de hospitales nacionales. Del mismo modo, la
Defensora
del Pueblo ha constatado que, durante el perodo de abril a agosto de 2006, diversos
centros de Salud de los Departamentos de Ayacucho, La Libertad y Piura no contaban
con el AOE [3]. Esta muestra comprueba que la desatencin es a nivel nacional.

20. En la sentencia recada en el Exp. N. 09754-2005-PC/TC, este Colegiado seal

que la omisin formal se manifiesta cuando la administracin no efecta acto alguno a fin
de dar cumplimiento al mandato establecido. La omisin material, en cambio, implica la
realizacin por parte de la administracin de cierta actividad, sin que con ello se cumpla el
mandato de la norma. Tales actos, solo en apariencia demuestran el cumplimiento del
mandamus, no pudiendo ser considerados, en consecuencia, como actos destinados a
efectivizar la norma (fundamento 25). En el presente caso, la mnima actividad del
Ministerio de Salud, de un lado, repartir las Guas Nacionales -que en rigor no satisfacen
el requisito de la informacin masiva- y de otro lado, iniciar un reparto que luego
es detenido, evidencian una omisin material.

21. En efecto, este Colegiado estima que el primer extremo del petitorio debe ser
amparado, en el sentido de que el Ministerio de Salud debe poner la informacin sobre
el AOE al alcance de los ciudadanos al igual que la informacin relativa a otros mtodos
anticonceptivos. Igualmente, las recurrentes tambin han probado que el Ministerio de
Salud no cumple el mandato de poner permanentemente a disposicin de las
ciudadanas y ciudadanos los insumos del AOE de manera gratuita, al igual que otros
mtodos anticonceptivos.

22. Por tanto, este Colegiado, en estricto acatamiento de las normas debidamente
aprobadas por el Ministerio de Salud, de sus mandatos vigentes, del mandato
constitucional de eficacia de las normas legales y de los actos administrativos,
teniendo en cuenta los diversos informes amicus curiae as como de las instituciones

124

involucradas (los cuales han determinado que en el estado actual de la medicina los
efectos del AOE son anticonceptivos), estima que las pretensiones de las recurrentes
deben ser amparadas, toda vez que se ha evidenciado que, despus de cinco aos y
tres meses de vigencia de los mandatos exigidos, el Ministerio de Salud se ha mostrado
renuente a su cumplimiento.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la

Constitucin
Poltica del Per

HA RESUELTO

125

1.
Declarar FUNDADA la accin de cumplimiento; y en consecuencia,
cmplase con las resoluciones vigentes a la fecha materia de la presente demanda.

Publquese y
notifquese. SS.
GARCA TOMA
GONZALES
OJEDA ALVA
ORLANDINI
VERGARA
GOTELLI
LANDA
ARROYO MESA
RAMIREZ

126

F)
EXP. N. 7435-2006PC/TC LIMA
SUSANA
CHVEZ
ALVARADO
OTRAS

FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO MESA

RAMREZ
Si bien comparto, en su integridad, los fundamentos jurdicos y la decisin adoptada por
el Pleno del Tribunal, estimo que la sentencia pudo ser complementada y
reforzada
con
un pronunciamiento desde la perspectiva de los derechos
fundamentales.

1. Los derechos constitucionales y el presente

caso

Si bien es verdad que en el expediente N. 2002-2006-PC/TC, el Tribunal Constitucional

determin que en un proceso de cumplimiento no se evala la violacin de
derechos constitucionales, tambin lo es que indirectamente se puede alcanzar su tutela
cuando el mandato claro, concreto y vigente, dispuesto en la ley o en el acto
administrativo se encuentre indisolublemente ligado al ejercicio de determinados derechos
fundamentales.

En tales supuestos, el Tribunal no emite un pronunciamiento de fondo sobre tales

derechos, sino que procede a un anlisis del caso concreto, teniendo como
referente los derechos constitucionales implicados.

En el presente caso, las accionantes han hecho patente esta estrecha vulneracin cuando
refieren que el incumplimiento del mandamus contenido en las normas cuyo
cumplimiento se exige, estara afectando diversos derechos de las mujeres que
acuden a los centros hospitalarios del Estado.

2.
Derecho
igualdad

de

Las demandantes manifiestan que la renuencia del Ministerio de Salud a cumplir

con las Resoluciones Ministeriales conlleva una discriminacin en perjuicio de las
mujeres ms pobres que no pueden acceder al uso del AOE mediante su compra en
las farmacias. No comparto dicho criterio porque la decisin estatal de no repartir el
AOE no se dirige a un sector determinado de la poblacin sino que tiene un alcance
general. No es una negativa a entregar la pldora a cierta clase de mujeres, sino que
constituye una decisin de no repartirla a nadie.

127

No obstante, no encuentro razonable que si el AOE se vende libremente en las

farmacias, el Estado se niegue a entregarlas en las dependencias estatales a las
mujeres de toda condicin social, econmica y cultural, previa informacin en el marco
de las polticas nacionales de salud y de planificacin familiar. Ms an cuando existe
normatividad vigente que obliga a ello.

La negativa del Estado de informar y poner a disposicin los insumos del AOE a las
personas que los necesitan puede significar, en ciertos casos, un trato injusto que puede
ser conjurado con su simple expedicin. En efecto, sin que se trate de un acto
discriminatorio, la renuencia estatal puede tener un grado de inequidad, por decir lo
menos, si se tiene en consideracin:

128

a)
Que las mujeres de escasos recursos econmicos no pueden acceder a este
mtodo en los establecimientos privados de comercializacin ni en los establecimientos
pblicos de salud.

b)
Que se impide a las mujeres nias, adolescentes y jvenes con escasa o ninguna
informacin acceder al conocimiento sobre los alcances y las bondades de los
diversos mtodos de planificacin familiar.

3.
Derecho
informacin

recibir

La Declaracin Universal de los Derechos Humanos en su artculo 19. ha establecido

que toda persona tiene derecho a "investigar y recibir informaciones y opiniones, y el
de difundirlas, sin limitacin de fronteras por cualquier medio de expresin". Por su
parte, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, tambin en su artculo 19.,
seala que la persona tiene derecho a "buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de
toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito, en forma
impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento". La Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, en su artculo13., dice que toda persona tiene derecho a "buscar,
recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, ya sea oralmente, por escrito o
en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin".

A este elenco de instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos,

se suma el inciso 4) del artculo 2. de la Constitucin. En cuanto a lo que es materia del
presente proceso, el derecho a la informacin sobre los distintos mtodos anticonceptivos
es el presupuesto bsico para el ejercicio de los derechos reproductivos de la mujer
consagrados en el artculo 6. de la Constitucin. Pero es, al mismo tiempo, un
autntico principio constitucional que obliga al Estado a brindar la informacin necesaria
para
que tanto la paternidad y maternidad se desarrollen en condiciones
de
responsabilidad, y para que se asuman a conciencia las implicancias y la
trascendencia de traer un hijo a la sociedad. En consecuencia, el derecho a la
informacin sobre los mtodos anticonceptivos constituye una forma de concretizar el
principio de dignidad de la persona humana y forma parte de los elementos esenciales
de una sociedad democrtica, porque posibilita el ejercicio de los derechos sexuales de
modo libre, consciente y responsable.

4. Derecho a la autodeterminacin reproductiva como un derecho implcito del libre

desarrollo de la personalidad y autonoma

Considero que el derecho a la autodeterminacin reproductiva es un derecho implcito

contenido en el ms genrico derecho al libre desarrollo de la personalidad. Este
derecho consiste en la autonoma para decidir en los asuntos que slo le ataen a
la persona. Pero tambin puede afirmarse que el derecho a la autodeterminacin
reproductiva se desprende del reconocimiento de la dignidad de la persona humana
y del derecho general de libertad que le es inherente. Dignidad y libertad

129

concretizadas a partir de la necesidad de poder optar libremente y sin ninguna

interferencia en el acto de trascender a travs de las generaciones. Libertad para
poder decidir como ser racional, con responsabilidad, sobre: 1) el momento adecuado u
oportuno de la reproduccin; 2) la persona con quien procrear y reproducirse; y, 3) la
forma o mtodo para lograrlo o para impedirlo.

En consecuencia,
toda mujer tiene derecho a elegir libremente el mtodo
anticonceptivo de su preferencia, lo que est directamente relacionado con su decisin
acerca de cuntos hijos quiere tener, con quin y cundo. As lo tiene establecido la
Convencin sobre la eliminacin de todas las

130

formas de discriminacin contra la mujer en su artculo 16.: Todas las personas tienen
derecho a decidir libre y responsablemente el nmero de sus hijos y el intervalo entre
los nacimientos (...). Este es un asunto que principalmente le compete a ella y
constituye el ncleo duro de su autonoma personal; es la manifestacin excelsa de
su dignidad humana y de su potencialidad para ser madre. De ah que, como principio y
como derecho fundamental, el libre desarrollo de la personalidad, y, particularmente, el
derecho a la autodeterminacin reproductiva es un lmite a la actuacin del Estado que
conlleva la interdiccin de cualquier poltica normativa destinada a impedir la
decisin sobre el momento de ser madre.

No pretendo con estas interpretaciones legalizar el aborto, ya que es obvio que existen
diferencias sustanciales entre el uso del AOE, que se ingiere en un lapso de
incertidumbre porque la mujer no sabe a ciencia cierta si est o no embarazada; y una
conducta tpica, antijurdica y culpable, como es el aborto, que se consuma con la
expulsin violenta del no nato. Se trata, pues, de situaciones que tienen una
connotacin y alcance distinto y que deben recibir del derecho penal y del orden
constitucional tambin un tratamiento diferente.

La utilizacin o no del AOE es un asunto de libertad de conciencia, situacin ante la cual

el Estado no puede intervenir. No obstante, se puede restringir
su uso en los
establecimientos pblicos de salud, condicionndolo a un sistema de indicaciones
que es competencia del legislador determinar. Este sistema puede estar basado en
los siguientes acontecimientos:

- Motivaciones teraputicas o mdicas; para evitar que el embarazo ocasione un

grave dao para la vida o salud de la madre.
Motivacin criminolgica; para evitar el embarazo por violacin
sexual.
- Motivaciones eugensicas; cuando es probable que el concebido conlleve al
nacimiento graves taras fsicas.

Considero que no se puede dejar de lado una una realidad social y econmica que
representa tambin un grave atentado contra la dignidad. Segn informacin
proporcionada por la ENDES
2004 (Encuesta Demogrfica y de Salud Familiar), el grupo ms numeroso del total de
mujeres en edad frtil est integrado por aquellas que frisan entre 15 y 20 aos de edad
y que constituyen el
19% de las mujeres en edad reproductiva. Anualmente el 12.7% de las adolescentes
son madres
o se encuentran por primera vez en estado de gravidez. Segn datos del Instituto
Nacional de Estadstica e Informtica, en Lima Metropolitana, en el resto de la costa as
como en la selva, la maternidad adolescente ha aumentado en el perodo 20002004. Las cifras de la ENDES demuestran que el nivel educativo de las mujeres
embarazadas se distribuye segn los siguientes porcentajes: 33.3% sin ningn tipo de
educacin, 33.4% con educacin primaria, el 10% tiene estudios secundarios y slo el
131

3.8% tiene estudios superiores. Estas cifras demuestran la relacin directamente

proporcional entre embarazos no deseados y niveles educativos bajos o personas con
escasa o mnima informacin. Tampoco cabe duda de que esta relacin tambin
tiene vinculacin con mujeres pobres, ya que esta condicin es el primer obstculo para
el disfrute de los derechos fundamentales a la educacin y a la informacin.

Como dato adicional habra que sealar que en el Per una madre adolescente en
estado de gravidez corre ms riesgo de experimentar una muerte posparto,
hemorragias, anemia, desnutricin, retraso en el alumbramiento, bajo peso del nio.
Asimismo, segn fuente del Ministerio de Salud, 185 madres peruanas mueren por
cada 100 mil nacidos vivos, y de este total el 15% son adolescentes.

132

De acuerdo con cifras recientes del Instituto Nacional de Estadstica e Informtica, en el

ao 2005 hubo 6.268 denuncias de violacin de la libertad sexual, cifra promedio que
se ha mantenido en los ltimos siete aos pero que, en comparacin con 1998 ha
aumentado, dado que slo se registraron 4.677 casos.
El 73% de mujeres vctimas de violacin sexual son menores de 18 aos de edad frente
al 21% que
ya alcanzaron la mayora de
edad.

Esta situacin social y econmica que coloca a la mujer en grave estado de indefensin
no puede escapar al intrprete de la Constitucin. Los derechos de la mujer no pueden
defenderse en sede de la justicia constitucional si quien est llamado a defenderlos no
toma en cuenta los aspectos sociales, econmicos y culturales que los determinan.
Los derechos fundamentales como principios que inspiran el ordenamiento
jurdico, slo adquieren su concretizacin como verdaderos derechos subjetivos,
cuando el intrprete de la lex legum resuelve conflictos sociales que directamente les
ataen. La Constitucin no es un texto vaco, sino que es realidad social, derecho
viviente. La declaracin de un atributo de la persona es un simple principio que slo
adquiere contenido cuando el texto escrito de la Ley Suprema se enfrenta con la realidad.
El texto muerto de la Constitucin cobra vida y se actualiza cuando su intrprete
resuelve problemas concretos.

5. Derecho a la vida y a la integridad fsica, psquica y moral de

la mujer

La vida y la integridad de la mujer se ven seriamente amenazadas por embarazos no

deseados que terminan en abortos practicados en condiciones clandestinas sin el
cumplimiento de las ms elementales reglas de higiene. La Organizacin de las
Naciones Unidas ha sealado que la tasa de mortalidad materna podra disminuir entre
20% y 35% si se previenen embarazos involuntarios mediante el acceso a la
planificacin familiar, toda vez que constituye un derecho de las personas, tal como se
regula en el artculo 10., inciso h), de la Convencin sobre eliminacin de todas las
formas de discriminacin contra la mujer, el acceso al material informativo
especfico que contribuya a asegurar la salud y el bienestar de la familia,
incluida la informacin y el asesoramiento sobre planificacin de la familia.
La realidad social le impone al Estado la obligacin objetiva de hacer todo cuanto
est a su alcance para evitar que las mujeres mueran por abortos clandestinos. El AOE
puede jugar en ese sentido un papel gravitante. Esto no significa, sin embargo, que las
polticas pblicas de salud en materia de planificacin familiar tengan que estar basadas
fundamentalmente en la utilizacin de este mtodo, sino que se trata de una alternativa
excepcional, cuya utilizacin no le corresponde al Tribunal sealar, sino a los
profesionales de la salud, y cuya decisin recae en las personas involucradas.
Desde esta perspectiva, el AOE constituye, frente a los abortos teraputicos o
criminolgicos, una alternativa aceptable de cara a las repercusiones que produce en la
integridad fsica, psquica y moral de la mujer la expulsin violenta del feto.

133

Considero que la violacin sexual constituye un trato cruel, inhumano y degradante

que atenta contra la integridad de la persona y viola no slo la Constitucin, sino tambin
los distintos instrumentos internacionales como la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, que en su artculo 5. prescribe: nadie ser sometido a torturas ni a penas o
tratos crueles, inhumanos o

134

degradantes. As mismo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos seala

que nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes. En consecuencia, si la violacin sexual afecta la
esfera psquica, social y existencial, el aborto criminolgico puede obviarse como
un dao adicional al grave trauma que significa un trato sexual no deseado, si se
permite el uso del AOE. No es razonable, en consecuencia, que el Estado permita un
doble padecimiento a las mujeres cuyo poder adquisitivo insuficiente no les permite
acudir a las farmacias donde el AOE se expende libremente con la aquiescencia
de la administracin pblica. No se justifica, en el libre juego del mercado, la venta
lcita de un mtodo anticonceptivo con la propia negativa del Estado a poner la
informacin del AOE y sus insumos al alcance de las personas en los supuestos
descritos.

6. Derecho a la
salud

Creo, finalmente, que el derecho a la salud se encuentra directamente vinculado con

el derecho a la vida, cuando la poltica estatal de planificacin familiar soslaya una
realidad manifiestamente palmaria, como es la prctica de abortos indiscriminados,
clandestinos e insalubres, que conllevan un incumplimiento del artculo 11. de la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, que a la letra dice:
toda persona tiene derecho a que su salud sea preservada por medidas
sanitarias y sociales.

Tambin constituyen atentado a la salud los embarazos que ponen en riesgo la vida
de la madre, los que conllevan una malformacin congnita incompatible con la vida
uterina; aquellos que son el resultado de un abuso sexual, o los que tienen lugar por
inseminacin artificial o transfusin de vulos no consentidos, en la medida en que
representan una vulneracin de la integridad fsica, psquica y moral.

Estos son diversos aspectos que pudieron ser desarrollados en el presente

caso y si bien la mayora estim innecesario plantearlos, los pongo en
consideracin de la ciudadana como una contribucin al tema de los derechos
reproductivos desde la ptica del Derecho Constitucional.

MESA
RAMREZ

G) Recurso de agravio

135

136

137

138

139

140

141

142

143

144

 Honduras

A)

145

146

147

148

149

150

151

152

B)

153

154

155

156

157

158

159

160

161

162

163

164

165

CAPTULO VI:
CONSIDERACIONES
FINALES

CONCLUSIONES
166

 La PAE o AOE, es mal llamada Pastilla del da siguiente, ya que puede

tomarse hasta las 72 horas posteriores al acto sexual.
La PAE tiene efectos ms eficaces mientras ms rpido se use dentro
de las 72 horas de haber mantenido relaciones sexuales sin proteccin.
Est demostrado que la Pastilla Anticonceptiva de Emergencia no tiene
efectos abortivos. Dicha afirmacin se sustenta por los documentos
presentados por los organismos internacionales, cuya funcin,
precisamente, es investigar sobre temas como ste. (OMS,
Organizacin Panamericana de la Salud, etc).
El no querer normar su uso y distribucin, representa discriminacin y
atropello contra los derechos fundamentales de las personas.
Mientras exista intromisin de la Iglesia Catlica en gran parte del
mundo, estos temas controversiales.
La nica razn por la cual una parte de la sociedad veta lo referente a la
PAE, es la existencia de dogmas religiosos.

BIBLIOGRAFA
167

1. Instituto interamericano de Derechos Humanos. La anticoncepcin oral

de emergencia. El debate legal en Amrica Latina
2. WITTIG GONZLEZ, Fernando. Perspectivas argumentales en disputa
en torno a la distribucin de la pldora del da despus
3. LPEZ GUZMN, Jos y APARISI MIRALLES, ngela. La pldora del
da siguiente: aspectos farmacolgicos, ticos y jurdicos.
4. CALAF, Joaqun. Manual bsico de anticoncepcin.
5. BULLOUGH, Vern. Los mtodos anticonceptivos

LINKOGRAFA
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

http://www.flora.org.pe/aoe/aoe.htm
http://www.minsa.gob.pe/portada/ciu_dss_consultas.asp
http://www.who.int/mediacentre/factsheets/fs244/es/
http://www.apprendeacuidarte.com.pe/web/index.php
http://geosalud.com/antic_emergencia/aemergencia.htm
http://www.plenasexualidad.org.ec/portal/index.php
http://www.inppares.org/AOE
http://www.aciprensa.com/vida/debate.htm
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bvrevistas/ginecologia/vol49_n1/anticonc
epci%C3%B3n.htm
10.https://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/tribuna/tr_20080616_50.pdf
11.http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/02005-2009-AA.html
12.http://blog.pucp.edu.pe/item/77285/relevancia-penal-de-laanticoncepcion-oral-de-emergencia-aoe-a-proposito-de-la-polemicasobre-el-aborto-por-rafael-chanjan-documet
13.http://www.congreso.gob.pe/congresista/2001/sjaimes/documentos/au
diencias/anticoncepcion-oral/JUAN-TRELLES.pdf
14.http://clae-la.org/index.php?
option=com_content&task=blogcategory&id=19&Itemid=47
15.https://honduprensa.wordpress.com/tag/pildoras-anticonceptivas-deemergencia-pae/
16.http://www.latribuna.hn/2014/04/02/socializan-proyecto-de-leypastillas-anticonceptivas-de-emergencia/
17.http://www.derechosdelamujer.org/noticias/items/Documentos_PAE.ht
ml
18.http://www.elheraldo.hn/inicio/638859-331/diputados-niegansobornos-para-aprobar-la-pae
19.https://honduprensa.wordpress.com/tag/pildoras-anticonceptivas-deemergencia-pae/
20.http://www.el-nacional.com/mundo/Posible-legalizacion-despuesreaviva-Honduras_0_398360196.html
21.http://www.elheraldo.hn/csp/mediapool/sites/ElHeraldo/Pais/story.csp?
cid=703351&sid=299&fid=214
22.http://cesarhildebrandt.wordpress.com/2006/11/22/%C2%A1viva-lapildora-del-dia-siguiente/

ANEXOS

168

ANEXO 01

169

170

171

172

173

174

175

ANEXO 02

176

177

178

179

180

181

182

183

184

ANEXO 03

185

186

187