Procuradorias

Direito Empresarial
Marcello Iacomini
Data: 06/09/2014
Aula 02
RESUMO
SUMRIO
B. SOCIEDADES EMPRESRIAS
1. Aquisio e efeitos da personalidade jurdica
2. Efeitos da aquisio da personalidade
3. Classificao das sociedades
4. Natureza jurdica do contrato societrio e seus requisitos
5. Assuntos gerais
SOCIEDADES EM ESPCIE
1. Sociedade em comum

O termo empresrio, o lato sensu, divide-se em trs categorias:

a) O empresrio propriamente dito (empresrio individual, que a pessoa fsica);
b) A sociedade empresarial;
c) e a EIRELI.
Aula de hoje> sociedade empresria.
B. SOCIEDADES EMPRESRIAS
(Tem scio, pessoa jurdica).
Posies gerais:
1. Aquisio e efeitos da personalidade jurdica:
Dois indivduos, no mnimo, do vida a uma sociedade empresarial. Ambos possuem a posio de scios.
Em regra, a sociedade pessoa jurdica tem nome, sede, patrimnio e ela exerce atividade empresarial. Esse
ente precisa adquirir personalidade jurdica para estar apto a ser sujeito de direito e obrigao.
Quando esse ente adquire personalidade jurdica?
A sociedade adquirir personalidade jurdica com a inscrio de seu contrato social no rgo competente.
Para ns, o rgo competente a Junta Comercial (art. 985 do CC).
Art. 985/CC - A sociedade adquire personalidade jurdica com a
inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos
constitutivos (arts. 45 e 1.150).

O nascimento da sociedade ocorre antes do registro.

Obs.: A sociedade adquire personalidade jurdica quando ela for inscrita no rgo competente; no entanto, o
surgimento da sociedade ocorre antes do registro, ou seja, no momento em que os scios acordarem as suas
vontades (estar vlido no momento da confeco do contrato social da sociedade).
Art. 986 do CC a sociedade comum surge ainda que no possua registro e no tenha inscrio:
Procuradorias Carreiras Jurdicas
Anotador (a): Natalia Cuenca
Damsio Educacional

Art. 986/CC - Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a

sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste
Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem
compatveis, as normas da sociedade simples.

2. Efeitos da aquisio da personalidade:

Natureza processual e material.
Efeito de natureza processual:
Com a inscrio na Junta, a sociedade passa a ser sujeito de direito, podendo estar ativa ou passivamente em
juzo, bem como participar de negcios jurdicos.
A sociedade passa a ser sujeito de direito como o empresrio individual se causar dano, pode ser
sancionada... pode exercer todos os direitos inerentes que forem do direito dela.
A sociedade comum no tem personalidade no sujeito de direito mesmo assim pode ser sujeito ativo e
passivo em juzo. Por exemplo, o art. 12 CPC que dispe que alguns entes que mesmo no tendo personalidade,
podem estar no polo ativo ou passivo de uma ao (ex.: esplio, condomnio...).
Art. 12 CPC fala da capacidade processual. No inciso VII encontramos a sociedade sem personalidade jurdica
que pode ser acionada e acionar em juzo:
Art. 12/CPC - Sero representados em juzo, ativa e passivamente: [...].
VII - as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem
couber a administrao dos seus bens; [...].
IX - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.
2 - As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas,
no podero opor a irregularidade de sua constituio.
3 - O gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa
jurdica estrangeira, a receber citao inicial para o processo de
conhecimento, de execuo, cautelar e especial.

Portanto, no art. 12 do CPC, o legislador atribui capacidade processual para alguns entes que no possuem
personalidade jurdica. Estes entes podem tambm estar ativa ou passivamente em juzo.
Por exemplo: a sociedade em comum pode acionar ou ser acionada. Art. 986 CC c/c art. 12, VII do CPC.
Efeito de natureza material:
um princpio. Com a aquisio da personalidade jurdica, a sociedade no se confundir mais com a figura
dos scios e o patrimnio destes (scios) no pode se confundir com o patrimnio daquela (sociedade).
Este fenmeno denomina-se princpio da separao patrimonial.
3. Classificao das sociedades:
Quanto responsabilidade dos scios:
Divide-se em trs categorias de sociedades: as limitadas, as ilimitadas e as mistas
Limitada:
Divide-se em LTDA (art. 1.052, CC) e S/A (Lei n 6424/78).
Nas sociedades limitadas os scios respondem at o limite da sua participao no capital social. Em regra,
scio no paga a dvida da sociedade.
Na S/A (sociedade annima / por aes) a responsabilidade tem limite (as aes que o sujeito possui).
A LTDA tambm consegue limitar o risco: uma vantagem. Essa limitao no para proteger os scios, mas
conseguir mais pessoas para investirem na sociedade limitada. Ou seja, um incentivo: o Estado quer criar um
mecanismo para que a sociedade prolifere, tenha mais consumidores, mais locais de emprego...

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Art. 1.052/CC - Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio

restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente
pela integralizao do capital social.

Ilimitada: Lei n 6.404/78.

So tambm duas: a sociedade em comum (art. 986, CC); e a sociedade em nome coletivo (art. 1.039, CC).
Nas sociedades ilimitadas os scios respondero com o patrimnio particular pelas dvidas sociais.
Se a sociedade no paga, eu pago subsidiariamente (se a primeiro a sociedade no paga, automaticamente
inclui o scio no polo passivo).
Art. 1.039/CC - Somente pessoas fsicas podem tomar parte na
sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e
ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.
Pargrafo nico - Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros,
podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime conveno
posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um.

Sociedades mistas:
a sociedade em comandita simples (art. 1.045, CC); e a sociedade em comandita por aes (art. 1.090, CC).
Nas sociedades mistas haver scios que tero responsabilidade limitada e scios que tero responsabilidade
ilimitada. Quem manda tem responsabilidade ilimitada.
Art. 1.045/CC - Na sociedade em comandita simples tomam parte scios
de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios,
obrigados somente pelo valor de sua quota.
Pargrafo nico - O contrato deve discriminar os comanditados e os
comanditrios.
Art. 1.090/CC - A sociedade em comandita por aes tem o capital
dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade
annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e
opera sob firma ou denominao.

Quanto ao elemento preponderante para a constituio da sociedade:

Por que a sociedade se constitui? Qual o seu elemento preponderante?
Vejamos os elementos preponderantes da sociedade de pessoas e a de capital:
Sociedade de pessoas:
Nela, o elemento preponderante para a sua constituio o liame subjetivo que une os scios entre si. Um
conhece o outro.
Na sociedade de pessoas, podemos apontar quatro caractersticas:
No livre a alienao das cotas;
Art. 1.057 do CC:
Art. 1.057/CC - Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota,
total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de
audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares
de mais de um quarto do capital social.
Pargrafo nico - A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros,
inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da
averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes.

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 Em caso de morte, as cotas so liquidadas;

(paga ao herdeiro a parte que tinha o scio falecido, mas ele no ingressa na sociedade sem o consentimento
dos outros scios) - Art. 1.028 do CC:
Art. 1.028/CC - No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota, salvo:
I - se o contrato dispuser diferentemente;
II - se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade;
III - se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do scio
falecido.

Impenhorabilidade das cotas;

Art. 1.026 do CC:
Art. 1.026/CC - O credor particular de scio pode, na insuficincia de
outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este
couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao.
Pargrafo nico - Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor
requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma
do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at
noventa dias aps aquela liquidao.

Affectio societatis:
possvel excluir o scio minoritrio por quebra da affectio societatis.
As sociedades disciplinadas no CC so de pessoas.
Sociedade de capital:
Ex.: S/A. O elemento preponderante a contribuio do scio para o capital social.
O importante para constituio o capital das aes, no se sabe quais so os scios, os herdeiros ingressam
na sociedade, o acionista da S/A pode alienar suas aes para quem no seja acionista, pode penhorar as
aes, pode excluir por quebra da affectio societatis.
Caractersticas da sociedade de capital:
livre a alienao das aes;
Em caso de morte, o herdeiro torna-se acionista automaticamente;
possvel a penhora das aes por dividas pessoais dos acionistas;
No h que se falar em excluso do acionista por quebra da affectio societatis;
4. Natureza jurdica do contrato societrio e seus requisitos:
De acordo com Tulio Ascarelli, o ato constitutivo das sociedades empresrias possui a natureza de um contrato
plurilateral em que nele pode figurar mais de duas partes.
O CC adotou a teoria contratualista de Tulio Ascarelli no art. 981 do CC:
Art. 981/CC - Celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o
exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
Pargrafo nico - A atividade pode restringir-se realizao de um ou
mais negcios determinados.

Requisitos:
Requisitos Gerais:
So os necessrios para a formao, validade de qualquer ato jurdico. Art. 104 do CC:

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Art. 104/CC - A validade do negcio jurdico requer:

I - agente capaz;
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.

Agente capaz
O incapaz pode participar de sociedade empresria, desde que seja LTDA ou S/A art. 9743 do CC.
Para que o incapaz possa participar de sociedade limitada, o capital social dever estar integralizado e o
incapaz no pode exercer a administrao. Da S/A no tem essa preocupao. O incapaz tem que ser
representado art. 974, CC.
Art. 974/CC - Poder o incapaz, por meio de representante ou
devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele
enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
o
1 - Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame
das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia
em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos
os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem
prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.
o
2 - No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz
j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos
ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a
autorizao.
o
3 - O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas
Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de
sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma
conjunta, os seguintes pressupostos:
I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade;
II o capital social deve ser totalmente integralizado;
III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente
incapaz deve ser representado por seus representantes legais.

Objeto lcito: o fim social, objeto social deve ter algo permitido ou no proibido por lei. Deve visar algo lcito.
Forma prescrita ou no defesa em lei: a forma livre desde que a lei no exija.
O contrato social de forma livre, podendo ser pactuado da maneira que os scios quiserem, at
verbalmente. No entanto, se o contrato social no for reduzido forma escrita, a sociedade no poder ser
registrada na junta comercial.
Obs.: A nica sociedade em que o contrato poder ser pactuado verbalmente, e que no interferir nas
consequncias jurdicas da sociedade, a denominada sociedade em conta de participao. Art. 993 do CC.
Art. 993/CC - O contrato social produz efeito somente entre os scios, e
a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no
confere personalidade jurdica sociedade.
Pargrafo nico - Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos
negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas relaes
do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente
com este pelas obrigaes em que intervier.

Requisitos Especficos, prprios do contrato societrio:

So quatro requisitos:

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Pluralidade de partes: o contrato societrio dever ter pelo menos dois scios para a sua formao. No se
admite a sociedade unipessoal originria.
Obs.: A nica exceo regra da unipessoalidade originria a sociedade subsidiaria integral art. 251 da Lei
6.404/76. Ex.: Petrobras.
Art. 251 (Lei 6.404/76) - A companhia pode ser constituda, mediante
escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira.
1 - A sociedade que subscrever em bens o capital de subsidiria
integral dever aprovar o laudo de avaliao de que trata o artigo 8,
respondendo nos termos do 6 do artigo 8 e do artigo 10 e seu
pargrafo nico.
2 - A companhia pode ser convertida em subsidiria integral mediante
aquisio, por sociedade brasileira, de todas as suas aes, ou nos
termos do artigo 252.

A sociedade unipessoal integral aquela em que todo o capital social (todas as aes) encontra-se nas mos
de outra sociedade. E esta sociedade dever ser de nacionalidade brasileira.
Obs.: Para Fbio Ulhoa Coelho a Eireli Empresa Individual de Responsabilidade Limitada - tambm seria uma
exceo regra, sendo considerada uma sociedade unipessoal.
Na unipessoalidade derivada, aquela que ocorre aps a regular constituio da sociedade, o art. 1033, IV do CC
permite que ela permanea com um nico scio por um prazo de 180 dias; aps esse prazo, a sociedade ser
dissolvida, tornando-se uma sociedade irregular.
O pargrafo nico do art. 1.033 permite que o scio remanescente (que ficou sozinho) poder solicitar a
transformao da sociedade em empresrio individual.
Art. 1.033/CC - Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:
[...].
IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento
e oitenta dias;
Pargrafo nico - No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio
remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas
da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de
Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para
empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade
limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115
deste Cdigo.

Art. 1033 s se aplica para sociedades de pessoas.

Quando se tratar de Sociedade Annima de capital, o art. 206, I, d, da Lei 6.404/76 permite que a companhia
possa permanecer como um nico acionista pelo prazo de um ano.
Art. 206 (Lei 6.404/76) - Dissolve-se a companhia:
I - de pleno direito: [...].
d) pela existncia de 1 (um) nico acionista, verificada em assembliageral ordinria, se o mnimo de 2 (dois) no for reconstitudo at do
ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251; [...].

Constituio do capital social: a primeira contribuio que os scios fazem para que a sociedade possa dar
inicio as suas atividades. No se confunde com o patrimnio da sociedade.
O capital social serve de garantia aos credores e por isso que ele regido pelo princpio da intangibilidade.
Portanto, o capital social s pode ser aumentado ou diminudo nas hipteses previstas pelo legislador.

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No art. 1082 do CC, o legislador estabelece as duas nicas situaes em que o capital social da sociedade
limitada poder ser diminudo.
Art. 1.082/CC - Pode a sociedade reduzir o capital, mediante a
correspondente modificao do contrato:
I - depois de integralizado, se houver perdas irreparveis;
II - se excessivo em relao ao objeto da sociedade.

O capital social subscrito aquele pactuado no contrato para ser entregue sociedade; j o capital social
integralizado, aquele efetivamente entregue sociedade.
Obs.: o legislador admite que o capital social pode ser integralizado em dinheiro, ttulos, bens e at em
servios. O capital social tambm delimita os poderes dos scios dentro da sociedade.
O capital social, por fim, tambm serve de limite no tocante a responsabilidade dos scios (art. 1.052 do CC).
Art. 1.052/CC - Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio
restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente
pela integralizao do capital social.

Affectio societatis: o liame subjetivo que une os scios entre si para a consecuo do fim social.
A doutrina de modo quase unanime entende que possvel a excluso do scio minoritrio quando h quebra
da affectio societatis. Essa excluso s poder ser feita pela via judicial.
O prof. Fbio Ulhoa Coelho, com base no art. 1.085 do CC, entende que possvel a excluso extrajudicial.
Obs.: A prof. Priscila Correa da Fonseca entende que somente a alegao da quebra da affectio societatis no
seria suficiente para a excluso do scio minoritrio; dever haver uma justa causa ou a excluso seria
arbitraria.
Art. 1.085/CC - Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria
dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender
que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa,
em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da
sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista
neste a excluso por justa causa.
Pargrafo nico - A excluso somente poder ser determinada em
reunio ou assembleia especialmente convocada para esse fim, ciente o
acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio
do direito de defesa.

Participao nas perdas e lucros da sociedade: Art. 1.008 do CC. Sociedade leonina no se admite mais essa
sociedade.
Art. 1.008/CC - nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio
de participar dos lucros e das perdas.

5. Assuntos gerais:
- Marido e mulher podem participar de sociedade? Sim, desde que no tenham sido casados no regime da
comunho universal de bens ou no regime da separao obrigatria art. 977 do CC.
Art. 977/CC - Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou
com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho
universal de bens, ou no da separao obrigatria.

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- Pode haver sociedade atpica no direito brasileiro? Posso pegar e formar sociedade levando em conta
aspectos de cada um?
No se admite as chamadas sociedades atpicas no direito brasileiro.
A sociedade deve constituir-se conforme um dos modelos previstos no CC (art. 983).
Art. 983/CC - A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos
tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode
constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo,
subordina-se s normas que lhe so prprias.
Pargrafo nico - Ressalvam-se as disposies concernentes sociedade
em conta de participao e cooperativa, bem como as constantes de
leis especiais que, para o exerccio de certas atividades, imponham a
constituio da sociedade segundo determinado tipo.

Sociedades em espcie.
1. Sociedade em comum art. 986 do CC.
Art. 986/CC - Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a
sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste
Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem
compatveis, as normas da sociedade simples.

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