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Facultad de Derecho
Derecho Civil IV
Primer Semestre, 2004
Apuntes de clases del curso de Derecho Civil II de 1996, del profesor Enrique Barros, tomados por doa
Pamela Rubio. Revisados en 2004 por los ayudantes Mara Fernanda Zelada, David Nez, Diego Pardow y
Roddy Gaymer. Reproducidos con autorizacin del profesor Barros.
DERECHO CIVIL IV
BIENES, PROPIEDAD Y DERECHOS REALES
ndice de Captulos
Pgina
I.
DERECHOS REALES
II.
EL DINERO
III.
LAS UNIVERSALIDADES
11
IV.
LA PROPIEDAD
13
V.
29
VI.
VII.
LA POSESIN
57
VIII. PRESCRIPCIN
88
IX.
LIMITACIONES AL DOMINIO
100
X.
ACCIONES
116
ndice General
Pgina
I. DERECHOS REALES
1. Derechos patrimoniales
Derechos reales
Derechos personales
1
1
ii
II. EL DINERO
1. Introduccin
7. Los Intereses
11
Planteamiento
11
1. Universalidades de Hecho
11
2. Universalidades de Derecho
11
IV. LA PROPIEDAD
13
1. Introduccin
13
2. Fundamento de la propiedad
14
14
4. Objeto de la propiedad
15
15
Derecho Constitucional
Economa
15
15
6. Caractersticas de la propiedad
16
iii
Soberana
Exclusividad
Perpetuidad
7. Atributos del dominio
Uso
Goce
Disposicin
8. Limitaciones convencionales a la facultad de disposicin
Casos Introductorios
Prohibiciones Expresas a los Pactos de no enajenar
Clusulas legales que permiten los pactos de no enajenar
Tendencia jurisprudencial
Efectos y alcances de las prohibiciones de enajenar
16
17
17
18
18
18
19
19
19
20
21
21
22
9. Reserva de Dominio
23
23
Copropiedad y comunidad
Propiedad plena y nuda propiedad
Propiedad civil y propiedades especiales
Bienes inapropiables
Dominio privado y dominio pblico
Bienes Nacionales de Uso Pblico
Bienes Fiscales
Adquisicin del Dominio Pblico
Propiedad Minera y Propiedad de las Aguas
11. Extensin de la Propiedad
23
24
24
24
24
25
26
27
27
27
29
PARTE GENERAL
29
1. Introduccin
29
29
30
iv
PARTE ESPECIAL
31
1. Ocupacin
31
32
33
34
2. Accesin
34
35
36
36
36
39
3. Tradicin
Tradicin y Entrega
Relacin entre Contrato y Modo de Adquirir
Elementos de la Tradicin
Consentimiento
Capacidad de las Partes
Objeto
Causa
Solemnidades
Modalidades en la tradicin
Efectos de la Tradicin
Formalidades de la Tradicin
41
42
42
43
43
44
44
44
45
46
47
48
51
1. Introduccin
51
52
53
Planteamiento
Tipos de posesin de la herencia
Efecto de la omisin a las inscripciones del 688
Transferencia de legados
53
53
54
55
VII. LA POSESIN
55
57
1. Naturaleza de la institucin
57
57
Derecho Chileno
58
3. Posesin y propiedad
58
57
60
4. Calificacin de la posesin
61
5. Exclusividad de la posesin
62
63
Posesin de la herencia
Posesin del estado civil
64
65
7. Tipos de posesin
65
8. Posesin regular
67
El justo ttulo
67
Concepto
Clasificacin de los ttulos
Constitutivos de Dominio
Translaticios de Dominio
Declarativos de Dominio
La herencia como ttulo posesorio
Legitimidad del ttulo
Clases de Vicios
67
67
67
67
68
69
70
70
Buena fe
72
73
9. Posesin irregular
73
74
vi
Posesin violenta
Calificacin del vicio de violencia
Duracin del vicio de violencia
Transmisibilidad del vicio de violencia
Posesin clandestina
Efectos de la posesin viciosa
11. Mera tenencia
Caractersticas de la mera tenencia
Acciones del mero tenedor
75
75
76
76
76
77
77
78
79
79
80
Introduccin
Posesin respecto de bienes que no son objeto de inscripcin
Adquisicin de la Posesin
Conservacin y prdida de la posesin
Posesin de inmuebles
Introduccin
Inmuebles Inscritos
Funcin de la inscripcin en inmuebles inscritos
Situaciones anmalas a la posesin inscrita
Inmuebles no inscritos
Adquisicin de la posesin
VIII. PRESCRIPCIN
1. Tipos de Prescripcin
80
80
81
81
82
82
83
84
85
86
87
88
88
Prescripcin Extintiva
Prescripcin Adquisitiva
88
88
89
89
90
vii
90
91
91
92
Posesin
92
Continuidad o Ininterrupcin
93
Interrupcin Natural
Interrupcin Civil
93
94
95
96
Prescripcin Ordinaria
Paralelo entre Interrupcin y Suspensin
Prescripcin Extraordinaria
Prescripcin de Otros Derechos Reales
Derecho real de censo y herencia
Derecho real de servidumbre
96
97
97
98
98
99
Efectos de la Prescripcin
99
99
100
100
100
101
102
102
104
104
viii
Servicios Pblicos
Medio ambiente y patrimonio cultural
105
105
105
106
Fideicomiso
106
Antecedentes Histricos
Constitucin del Fideicomiso
Limitaciones al Propietario Fiduciario
Derechos del Fideicomisario
Limitaciones a la Condicin
Funcin del Fideicomiso en el Derecho Moderno
Dificultades del Fideicomiso en el Derecho Chileno
El Usufructo
107
107
108
108
109
109
109
109
110
110
110
111
Tipos de Servidumbres
111
Servidumbres Naturales
Servidumbres Legales
Servidumbres Voluntarias
Servidumbres Legales
Servidumbre
Servidumbre
Servidumbre
Aqullas que
Servidumbre
Servidumbre
Servidumbre
Servidumbre
111
112
112
112
de Demarcacin
de Cerramiento
de Medianera
imponen verdaderas cargas
de Luz
de Vista
de Trnsito
de Acueducto
Vecindad
Servidumbres Voluntarias
Extincin de las Servidumbres
112
112
112
113
113
113
113
113
113
114
115
ix
X. ACCIONES
116
116
Fin
Titulares
Objeto de la Accin
Procedimiento
Contra Quin se Ejerce la Accin
Objeto de la Prueba
Garantas con que Cuenta el Reivindicante
Prestaciones Mutuas
116
116
116
116
116
117
117
117
2. Acciones Posesorias
La Querella de Restablecimiento
Acciones posesorias especiales
Denuncia de Obra Nueva
Denuncia de Obra Ruinosa
118
119
119
119
120
DERECHO CIVIL IV
BIENES, DERECHOS REALES Y PROPIEDAD
I. DERECHOS REALES
1. Derechos patrimoniales
1. Los derechos patrimoniales son aqullos que tienen significacin econmica y, por
tanto, pueden ser incorporados a un patrimonio. Se oponen a los derechos
extrapatrimoniales, generalmente conocidos como derechos de la personalidad,
carentes de dicha significacin.
Los derechos patrimoniales son cosas o bienes incorporales (art. 565), pudiendo
recaer sobre ellos el derecho de propiedad (art. 583).
2. El derecho de propiedad es el ms amplio y ms genrico de todos los derechos
patrimoniales, incluyendo las facultades de usar, gozar y disponer del bien sobre el
cual recae.
2. Divisin de los derechos patrimoniales
Derechos reales
3. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona
(artculo 577-I), en consecuencia, en los derechos reales hay un sujeto pasivo
universal, desapareciendo la relacin pasiva determinada y considerndose
fundamentalmente la activa, esto es, la del sujeto directamente con la cosa.
En este sentido, se seala que los derechos reales son absolutos, pues en ellos hay
un sujeto pasivo indiferenciado.
El derecho de propiedad recae sobre cosas:
- Corporales
- Incorporales (otros derechos)
- Inmateriales:
+ Creaciones del espritu (propiedad intelectual)
+ Propiedad industrial (patentes, marcas)
Derechos personales
4. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o por la sola disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas... (art. 578).
En los derechos personales, por
definicin, el elemento decisivo es la relacin obligatoria.
El derecho personal, a diferencia del real, se hace valer slo ante un deudor
determinado, y slo l tiene el deber. As, su obligacin se materializa en una
conducta (una prestacin), la que puede consistir en dar, hacer, o no hacer.
5. Las fuentes de los derechos personales son:
a. Contratos: Es la fuente ms general de obligaciones.
b. Delitos y Cuasidelitos: En general, todo hecho que importe un dao.
c. Cuasicontratos: Corresponden a las figuras de enriquecimiento sin causa.
d. Ley
3. Acciones reales y personales
Caso introductorio
Los hijos de don Pedro Negrete convienen en liquidar la comunidad de bienes que
ha quedado entre ellos, a ttulo de herencia, a la muerte de ste.
Entre tales bienes figuran dos casas contiguas, una de las cuales (la casa 1) es
adjudicada a Ral Negrete y la otra (la casa 2), a su hermano Jorge.
En la escritura pblica de adjudicacin se conviene la siguiente clusula:
Se conviene que la casa adjudicada a Jorge Negrete tenga como
limitacin el no poder edificar en el terreno existente delante de su
fachada actual, ni avanzar, por tanto, la lnea de sta sin autorizacin del
propietario de la casa colindante, comprometindose al aceptar su
adjudicacin esta condicin.
Don Jorge Negrete, luego de habitar la casa por seis aos, la vende a don Jess
Derval, empresario inmobiliario.
Don Jess Derval anuncia la construccin de un edificio, cuya lnea de construccin
se adelanta respecto a la casa 1, de propiedad de don Ral Negrete.
6. Este caso introductorio grafica una de las diferencias sustanciales de los derechos
reales con los derechos personales, esto es, las acciones que emanan de ellos.
En efecto, mientras la accin que surge de un derecho real puede hacerse valer
respecto de cualquier persona (sujeto pasivo absoluto), la accin emanada de uno
personal slo puede entablarse contra el deudor determinado (sujeto pasivo
relativo).
Otra importante diferencia es que la accin real, al dirigirse directamente sobre una
cosa y no sobre el patrimonio de una determinada persona, otorga el derecho de
Sujeto
Cosa (res)
Sujeto Activo
crdito
Sujeto Pasivo
obligacin
DERECHOS
PATRIMONIALES:
DERECHOS PERSONALES:
b.
El efecto del derecho legal de retencin se regula en el artculo 546 del Cdigo de
Procedimiento Civil. De acuerdo a dicha disposicin, una vez declarado
judicialmente, el derecho legal de retencin presenta analogas con los derechos
reales de prenda o hipoteca, segn el caso, gozando de la preferencia legal
correspondiente.
BIENES FRONTERIZOS
* BIENES INTANGIBLES
CAPTULO ESPECIAL
II. EL DINERO
1. Introduccin
14. El dinero es la unidad de medida del derecho patrimonial, constituyendo as el
lenguaje de la economa. En este sentido, todo aquello que tiene valoracin
econmica puede, en definitiva, expresarse en dinero.
En sus orgenes el dinero tuvo un valor intrnseco, vala en la medida que vala el
material de que estaba constituido. Sin embargo, con el correr del tiempo, fue
transformado en papel moneda valedero como ttulo al portador convertible en oro.
Actualmente se ha abandonado el rgimen de la convertibilidad, careciendo el papel
moneda de un respaldo en oro, y asignndosele un valor nominal basado en la
confianza.
En este sentido, el gran problema de la convertibilidad en estos tiempos, no se
relaciona con el respaldo en metal que el dinero tenga, sino en el valor que adquiere
la moneda nacional con relacin a la moneda extranjera.
2. Potestad emisora y valor liberatorio
15. La legislacin chilena referente al dinero se encuentra en la Ley Orgnica
Constitucional N18.840.
Jurdicamente hoy el nico dinero con poder liberatorio obligatorio y circulacin
ilimitada es aqul emitido por el Banco Central, especficamente, las monedas y los
billetes (artculo 31, LOC 18.840). Esta entidad tiene la potestad exclusiva de emitir
billetes y acuar moneda (artculo 28, LOC 18.840).
El poder liberatorio obligatorio implica que es un atributo del deudor pagar las
obligaciones de dinero con las monedas o billetes que desee (individualmente
consideradas), y una obligacin del acreedor recibir ese dinero.
16. Esta cualidad es la que marca la distincin entre el concepto econmico 1 del dinero, y
el concepto jurdico del dinero. Es as que, para efectos jurdicos, slo las monedas y
los billetes (el circulante) constituyen dinero. El resto, son slo instrumentos
anlogos.
En economa el concepto de dinero se extiende, adems del dinero propiamente tal, a los depsitos bancarios (M1), e incluso a
documentos que acreditan obligaciones pagaderas en dinero, como los pagars y las letras de cambio (M2). El concepto econmico de
dinero incluye el circulante (dinero en trminos jurdicos), los depsitos a la vista, y los ttulos de crdito a corto plazo que pueden ser
endosados y utilizados como dinero, entre otros.
Adems de presumir la reajustabilidad en estos casos, la jurisprudencia ha resuelto que el deudor de la obligacin indemnizatoria
est constituido en mora, y por ende empieza a deber intereses moratorios corrientes (art. 1.559 N1), desde la notificacin de la demanda
de indemnizacin, no obstante que su obligacin es lquida slo despus de la sentencia condenatoria.
Ver al respecto: Aristteles, "La Repblica", cap VIII; Platn, "La Poltica", cap. I.
IV. LA PROPIEDAD
1. Introduccin
32. La propiedad es el derecho real ms completo, facultando para gozar y disponer de la
cosa en forma absoluta, limitada slo por la ley y por el derecho ajeno (artculo 582).
La nocin econmica de propiedad surge en relacin con el fenmeno de la escasez,
apareciendo sta como una forma de salvarla.
El concepto moderno de propiedad tiene un corte individualista. Este concepto est
arraigado ideolgicamente en la idea de autonoma, su carcter central se encuentra
por un lado en la conviccin de que el individuo tiene un poder arbitrario sobre las
cosas (esta cualidad encuentra su origen histrico en los postulados de la Ilustracin)
y por otro en concebir la propiedad como un supuesto esencial del libre desarrollo de
la personalidad de los individuos.
Al ser una relacin directa sobre las cosas, la propiedad - como derecho real - en
verdad excluye la intrusin de terceros (artculo 577 CC).
33. Desde un punto de vista histrico, la forma ms antigua de propiedad es la referida a
la caza, establecindose normas tendientes a discriminar quien se hace dueo del
animal cazado.
Cabe sealar que en las sociedades primitivas se advierte un fuerte sentimiento de
territorialidad, as, existe un concepto territorial de dominio comunal: hay una
estimacin generalizada de que la tierra no es susceptible de apropiacin individual.
En este sentido, el paso hacia la apropiacin individual parecera tener una
explicacin econmica no siendo este un fenmeno abstracto que responda a una
idea preconcebida, sino que sera un fenmeno histrico, representativo de una
mentalidad prevalente.
34. El concepto moderno de propiedad tiene su origen en la moderna tradicin
individualista (Molina, Locke, Kant) recibiendo, a su vez, un tinte ideolgico
romntico-comunitarista de autores como Rousseau y Marx.
Las funciones de autonoma y de comunidad se entrecruzan en la propiedad como en
ninguna otra institucin. En efecto, mientras que el concepto individualista se
materializa fundamentalmente en el campo del derecho privado, en el derecho
pblico se ha desarrollado fuertemente la imposicin de cargas y obligaciones a la
propiedad en razn a su funcin social (artculo19, N 24-II de la Constitucin Poltica
del Estado).
2. Fundamento de la propiedad
4. Objeto de la propiedad
4
Esta concepcin encuentra su origen ms remoto en una definicin de Bartolo de Sasoferrato del siglo XIV.
Es posible advertir, sin embargo, que las posibles justificaciones dan un margen muy
amplio. No obstante, deben hacerse notar dos cuestiones que surgen a raz de
aquello:
(i) La Constitucin garantiza (artculo19, N26) que los derechos no sern afectados
en su esencia, de modo que si la limitacin es tan fuerte que afecta la esencia
61. Aparece cuando, sobre una misma cosa, coexisten derechos reales de distinta
naturaleza, privando al propietario del goce de la cosa. As ocurre con la coexistencia
del derecho de propiedad con el de usufructo (artculo 582-II CC).
c. Propiedad civil y propiedades especiales
62. En cuanto al orden jurdico que resulta aplicable al dominio, la propiedad puede ser
civil o especial. La propiedad especial es aquella a la que se le aplica un estatuto
especial especfico, y slo subsidiariamente se rige por las normas generales.
Los principales estatutos especiales de propiedad son:
a)
b)
c)
d)
e)
Propiedad
Propiedad
Propiedad
Propiedad
Propiedad
Intelectual
Industrial
Indgena
Austral
Horizontal
63. A stos deben agregarse ciertos estatutos especiales que regulan la concesin de
derechos administrativos (sobre los que existira una propiedad), puesto que a ellos
tambin se les aplica residualmente el estatuto general de propiedad:
a)
b)
c)
d)
e)
Rgimen de aguas
Explotacin de minas
Construccin de obras viales
Telecomunicaciones
Electricidad
d. Bienes inapropiables
Hay otros bienes que, por el contrario, estn sujetos a un estatuto de propiedad
especial en el Cdigo Civil: son los bienes nacionales de uso pblico. Existe una
propiedad nacional para los bienes que se encuentran afectos al uso pblico.
Aquellos bienes que el Estado posee y es propietario en razn a un estatuto de
propiedad de derecho privado, son los bienes fiscales o del Estado (artculo 589-III y
DL 1.939, de 1977). El uso de estos bienes no est atribuido a la nacin toda, sino
que exclusivamente al fisco.
Bienes Nacionales de Uso Pblico
66. Son una clase de bienes atpicos, no estn sujetos al rgimen normal de propiedad
civil. Algunos juristas incluso niegan el alcance de la propiedad en torno a los bienes
nacionales de uso pblico, ya que no existe una facultad de disposicin sobre ellos
mientras conserven tal calidad.
Estos bienes no pueden ser objeto de posesin, de prescripcin, ni de embargo
precisamente porque no estn sujetos al estatuto de propiedad privada. (Ver DL
1939)
Un bien se constituye como bien nacional de uso pblico conforme al fin que ste
cumple. Tanto la afeccin como la desafeccin al fin de uso pblico se determinan por
decreto5.
67. Principales bienes nacionales de uso pblico:
(a) Dominio Pblico Terrestre: Recae sobre calles, puentes, caminos de uso
pblico, playas (artculo 594 CC).
(b) Dominio Pblico Martimo: En 1949 Chile unilateralmente fij una zona de mar
territorial junto con una zona de exclusividad en torno al aprovechamiento
econmico, esta doctrina fue recogida en el Cdigo Civil. Hoy en nuestro derecho
se distinguen bsicamente las siguientes zonas:
1
(1) Playas
(2) Mar adyacente o territorial (art. 593 CC):
(i)
(ii)
El rgano cuya funcin es administrar los bienes nacionales de uso pblico es el Ministerio de Bienes Nacionales.
(3)
(4)
Aguas interiores: aguas situadas al interior de las lneas de base del mar
territorial (bahas, por ejemplo).
(5)
adquiere. Se trata de una forma residual de dominio: son bienes fiscales todas las
tierras que carecen de otro dueo.
Debe cuidarse respecto de la presuncin de dominio sobre estas tierras. La
inscripcin que realiza el Estado de estas tierras vacuas no lo transforma en
propietario. Su dominio es meramente residual, de modo que -de aparecer un ttulo
de dominio anterior- se entiende que es este ltimo el que prevalece.
Actualmente, prcticamente no existe posesin sobre bienes inmuebles que no estn
inscritos, salvo la del Estado.
70. El Estado tambin puede ser heredero (art. 995 CC) cuando, conforme a las reglas
de sucesin intestada no existen otros herederos de la herencia.
71. La captura blica tambin es una de las formas de adquirir bienes por parte del
Estado (art. 640 CC). Concretamente en este caso, el modo de adquirir es la
ocupacin.
Propiedad Minera y Propiedad de las Aguas
72. La Constitucin aclara que el Estado tiene la propiedad sobre todas las minas y
yacimientos mineros, sin embargo, cede su uso mediante concesin minera y leyes
de aprovechamiento de aguas (art. 19 N24). Aqu hay un dominio inminente, el del
Estado, y un dominio eficaz, el de la concesin o el del aprovechamiento, que es
cautelado por la Constitucin.
11. Extensin de la Propiedad
73. Tradicionalmente se entendi que la propiedad no slo se extenda a la superficie del
suelo, sino que tambin sta se extenda sobre el subsuelo y en el espacio areo.
En el Cdigo Civil no hay norma que se refiera al tema, sin embargo, la doctrina
generalmente ha entendido el asunto de la manera tradicional. En este sentido, el
artculo 942 del citado Cdigo es una norma que indirectamente permite inferir tal
principio.
Sin duda, el derecho de propiedad comprende la superficie del terreno. Tambin el
derecho del titular se extiende a aquello que se adhiere a la tierra (por accesin).
Aparentemente el derecho de propiedad tambin se hace extensivo al subsuelo. Sin
embargo, la propiedad minera se superpone a la que recae sobre las arcillas
superficiales.
En cuanto al espacio areo, opera una regla de razn: el titular tiene un derecho de
superficie, l es el nico que tiene derecho a construir en altura, y nadie puede
sobrepasar su lnea divisoria del predio (art. 931 CC). No obstante, ello no implica
que para utilizar el espacio areo sea necesario constituir servidumbres.
Puede haber sucesin a ttulo universal (la herencia), o a ttulo singular (un
legado)8.
(e) Prescripcin: Modo de consolidar el dominio. Mediante ella, una situacin de
hecho (posesin) deviene en una de derecho (propiedad) con el transcurso del
tiempo (artculo 2.492).
Adems de ellos, las leyes sealan formas atpicas de adquirir el dominio. Estas son:
(f) La ley, que opera respecto de los bienes residuales, bienes expropiados, y bienes
confiscados.
(g) La sentencia judicial, que acta como modo de adquirir en las concesiones
mineras (artculo 91, Cdigo de Minera).
3. Clasificacin de los Modos de Adquirir
77.
En principio, la nica sucesin universal es la herencia, sin embargo, en derecho comercial, la fusin de sociedades por absorcin
tambin es sucesin a ttulo universal .
PARTE ESPECIAL
1. Ocupacin
78. La ocupacin consiste en la aprehensin material de una cosa realizada con nimo
de adquirirla.
Este no es un medio idneo para franquear la barrera de la propiedad existente, esto
es, para incorporar bienes que ya forman parte de un patrimonio. Por ello, los nicos
bienes que pueden adquirirse por ocupacin son aquellos que no pertenecen a nadie
(artculo 606).
79. Las cosas que no pertenecen a nadie pueden serlo porque nunca han pertenecido a
nadie (res nullius), como los animales salvajes y las cosas que el mar arroja a la
playa (res inventae in litori maris); o bien porque, an cuando han pertenecido a
alguien, su dueo las ha abandonado para que las haga suyas el primero que las
tome (res derelictae), como sucede - por ejemplo - con los animales domesticados y
el tesoro.
De lo anterior se desprende que la ocupacin es un modo de adquirir originario, el
derecho se constituye en el propietario.
Tambin lo anterior lleva a distinguir entre la ocupacin de cosas que no tienen
dueo, y la aprehensin de una cosa que pertenece a otro, circunstancia en la que la
ocupacin no opera como modo de adquirir, sino como antecedente posesorio, es
decir, el ocupante no se hace dueo del bien, pero obtiene su posesin (con lo que
puede llegar a ser dueo por prescripcin despus de un tiempo).
80. Actualmente existe slo una clase de bienes susceptibles de ser adquiridos por
ocupacin: los bienes muebles (aunque excepcionalmente, mediante la captura
blica el Estado podra adquirir bienes inmuebles por ocupacin). Ello porque el
Estado tiene un dominio residual sobre todas las tierras vacuas que estn situadas
dentro de los lmites territoriales (artculo 590).
Existen otras limitaciones para adquirir por ocupacin ciertos bienes, an cuando
estos no pertenezcan a nadie. Estas limitaciones estn dadas por:
(a) Las leyes chilenas, que prohben por ejemplo la ocupacin de animales bravos
o salvajes en tiempos de veda (Ley de Pesca).
(b) El Derecho Internacional, que prohbe por ejemplo las presas hechas por
bandidos, piratas o insurgentes. Estas formas de ocupacin tambin son
prohibidas por el derecho chileno (artculo 641).
81. La ocupacin es el modo de adquirir ms antiguo. La propiedad surge como
consecuencia de un acto de ocupacin.
de
de
de
de
Los tres ltimos tipos de accesin (accesin de mueble a mueble, accesin de suelo y
accesin de mueble a inmueble) son tipos de accesin continua.
Para un segmento de la doctrina, la accesin de frutos o accesin discreta
correspondera ms bien al ejercicio de la facultad de goce. Esta afirmacin se funda
en que el propietario no requiere nuevo ttulo para justificar su dominio sobre los
frutos, es el derecho de propiedad el que legitima su derecho sobre stos. La
definicin recogida en el Cdigo Civil opta, sin embargo, por considerarla un modo de
adquirir.
88. Desde el enfoque jurdico y econmico de los modos de adquirir, la accesin justifica
la adquisicin tanto de bienes que no formaban parte del patrimonio de una persona,
como de bienes que se encontraban incorporados en un patrimonio. En la accesin
de frutos, por ejemplo, se adquiere el dominio de cosas que no formaban parte de un
patrimonio. Al juntarse cosas de distinto dueo, quien tiene el dominio sobre lo
principal adquiere el dominio de lo accesorio (que no es sino un bien que ya se
encontraba incorporado a un patrimonio). En estas formas de accesin, la ley se
preocupa de determinar:
-
Qu es lo principal.
Cmo se afecta el derecho de propiedad. Se trata de averiguar si la persona que
ha perdido el dominio tiene algn derecho de indemnizacin sobre la cosa.
9
10
Ver captulo IV (La Propiedad), prrafo 5 (atributos del dominio), N 49 y 50 (facultad de goce).
En el arrendamiento (derecho personal de goce), nada se dice si el goce alcanza tambin a los productos (artculo 1.915), de
modo que la cuestin adquiere especial relevancia. En este caso, se trata de un problema de interpretacin. Se ha argumentado a
partir de la norma referente al usufructo (artculo 784) que, si al constituir el arrendamiento la cosa se encontraba en
funcionamiento, se entienden incorporados los productos.
DE BUENA FE
DE MALA FE
(dolo)
el dueo
SIN
CONOCIMIENTO
CON
CONOCIMIENTO
ARTS. 658 AL
653
ART. 667-I
ART. 667- I y II
ART. 666
101.Existen dos reglas especiales en favor del dueo cuyas especies han sido empleadas
sin su conocimiento:
(i) Si tiene derecho a la propiedad de la cosa en que su materia ha sido utilizada,
en lugar de pagar la indemnizacin, puede exigir que se le restituya el valor en
dinero de dicha materia u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud
11
A raz del texto del artculo 669 parte de la doctrina ha credo ver una excepcin en cuanto al momento de la accesin, sin
embargo la jurisprudencia ha optado por desechar esta opcin, estableciendo que lo que existe es un derecho alternativo del dueo
del suelo para evitar el pago de las indemnizaciones prescritas en favor del dueo de los materiales, plantas o semillas.
(artculo 665).
(ii) Si no le es fcil reemplazar la especie que se encuentra unida a su materia por
otra de igual calidad, valor y aptitud, y sta puede separarse, tiene derecho a
pedir que se separen las materias, a costa del que actu (artculo 664).
Accesin de Mueble a Inmueble
102.Tiene lugar en caso de edificacin, plantacin o siembra cuando los materiales con
que se edifica o las semillas y el suelo, pertenecen a dueos diferentes.
En estos casos siempre se considera al suelo como lo principal y a las cosas
incorporadas a l, accesorias.
El momento de la accesin corresponde al tiempo en que las plantas se arraigan en
el suelo y, de tratarse de materiales, cuando stos son incorporados a la
construccin. Desde entonces se consideran inmuebles por adherencia y forman un
todo con el suelo.
En este tipo de accesin tambin encontramos bienes que, estando ya incorporados
en el patrimonio de alguien, pasan a formar parte de un patrimonio diferente. En
estas circunstancias, la ley distingue (a) quin fue la persona que actu (el dueo
del suelo o el de los materiales); (b) el estado en que estaba la persona que actu
si estaba de buena fe, sin justa causa de error, o de mala fe); y (c) si la persona a
quien perteneca la cosa usada estaba o no en conocimiento del uso que de su bien
se hacia.
103.Si acta el dueo del suelo: El dueo del suelo siempre adquiere el dominio de lo
edificado, plantado o sembrado.
(a) Si el dueo de los materiales o plantas estaba en conocimiento del uso
que de ellos se haca, la ley presume que ha consentido en el hecho, de
manera que slo tiene derecho al valor de las cosas, o a ser restituido en
especies de igual naturaleza, calidad y aptitud (artculo 668 inciso 2).
(b) Si el dueo de los materiales o plantas no tena conocimiento del uso
que se les daba, las consecuencias difieren si el dueo del suelo ha actuado de
buena fe, sin justa causa de error, o de mala fe.
(i) Si el dueo del suelo actu de buena fe: Debe restituir los materiales,
plantas o semillas en su justo precio, o bien, en especies de igual
naturaleza, calidad y aptitud. La fuente de la obligacin restitutoria es en
este caso, el enriquecimiento sin causa.
(ii) Si el dueo del suelo ha actuado sin justa causa de error: Debe
restituir las plantas, semillas, o materiales que ha utilizado en especies o en
su justo precio y, adems, debe indemnizar los perjuicios que ha causado
(artculo 668 inciso 2).
En este caso, los principios que operan son el de enriquecimiento sin causa,
que es fuente de la obligacin restitutoria, y la responsabilidad
extracontractual por el hecho negligente.
(iii) Si el dueo del suelo ha actuado de mala fe: Debe pagar el precio de
las plantas, semillas, o materiales que ha empleado o restituirlas en
especies. Tambin esta obligado al resarcimiento de los perjuicios que ha
causado y, adems, queda sujeto a la accin criminal por hurto (artculo
668 inciso 2).
Dueo del suelo
Dueo
del material
SIN
CONOCIMIENTO
CON
CONOCIMIENTO
DE BUENA FE
ART. 688
DE MALA FE
(dolo)
ART. 668, II
ART. 668, II
ART. 668, II
104.Si acta el dueo de las plantas, semillas, o materiales: Esto es, cuando se
planta, siembra o construye en suelo ajeno con materiales propios.
(a) Si el dueo del suelo tuvo conocimiento de la siembra, plantacin, o
edificacin realizada ser obligado, para recobrar el terreno, a pagar el valor del
edificio, plantacin, o sementera (artculo 669 inciso final).
(b) Si el dueo del suelo no tuvo conocimiento del uso que se daba a sus
tierras, por ser dueo de lo principal siempre accede al dominio de lo edificado,
plantado o sembrado.
Para determinar los derechos del dueo de los materiales, la ley asimila su
posicin a la del poseedor vencido en el juicio reivindicatorio, y la del dueo del
suelo, a la del reivindicante (artculo 669).
Se considera la edificacin, plantacin o siembra como una mejora til.
(i) Si el dueo de los materiales, plantas o semillas estaba de buena fe:
Se le asimila a la posicin del poseedor de buena fe vencido.
Quien actu tiene derecho a la restitucin de lo edificado, plantado o
sembrado, y el dueo del suelo elegir entre el pago del precio de la obra
(el trabajo ms los materiales), o el pago del aumento de valor que
experiment el terreno con la edificacin, plantacin o siembra (artculo
909).
DE BUENA FE
DE MALA FE
(dolo)
ART. 910
ART. 909
105.Cuando el dueo del suelo no tena conocimiento del uso que se daba a sus tierras,
la ley le concede un derecho alternativo de exigir a quien edific a pagarle el justo
precio de su terreno con los intereses legales por todo el tiempo que tuvo el terreno
en su poder. En caso de la siembra o plantacin, el derecho es a exigir el pago de la
renta por el tiempo que las tierras hayan sido utilizadas, junto con la indemnizacin
por los perjuicios causados (artculo 669).
Cuando el dueo del suelo tuvo conocimiento del uso de su terreno, no se aplican
los derechos alternativos, pues se estima que ha habido consentimiento para
realizar la plantacin, edificacin, o siembra.
106.La ley reconoce un derecho legal de retencin a quien plant, sembr o edific,
mientras el dueo del terreno no cumpla las obligaciones que correspondan. Una
vez que el derecho de retencin ha sido declarado judicialmente, se le asimila a los
derechos reales de garanta (hipoteca, prenda) tanto para efectos de persecucin
como de preferencia (artculos 545 y 546 CPC).
3. Tradicin
107.La tradicin es el medio a travs del cual se transfieren de un patrimonio a otro
determinados bienes. Siempre la tradicin recae sobre bienes que ya se encuentran
incorporados a un patrimonio.
Se diferencia de la accesin en que supone el consentimiento de ambas partes. La
tradicin es un acto jurdico bilateral, y debe -por tanto- cumplir con los mismos
requisitos que todos los actos jurdicos bilaterales.
El artculo 670 del Cdigo Civil define la tradicin como "un modo de adquirir el
dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la
capacidad e intencin de adquirirlo". De ella se desprende:
a.
b.
c.
Tradicin y Entrega
108.Surgen conflictos en relacin con estos trminos, ya que el legislador en ocasiones
los utiliza como sinnimos12.
La entrega es un concepto genrico que siempre incluye el traspaso material de un
bien. Una especie de este gnero es la tradicin, en la que - unida a la entrega - se
encuentra la idea de ceder el dominio, por parte del tradente, y de aceptarlo, por el
adquirente.
109.Lo que evidencia la intencin de transferir la propiedad es el ttulo, el contrato que
antecede a la tradicin, que debe ser translaticio de dominio.
El distinguir que el contrato que antecede a la tradicin debe ser translaticio de
dominio tiene importancia, dado que la entrega transforma a quien recibe el bien en
propietario, o bien, lo habilita para llegar a serlo mediante prescripcin (como
ocurre a los bienes inmuebles). Un ttulo de mera tenencia nunca habilita al tenedor
para ser dueo.
Relacin entre Contrato y Modo de Adquirir
110.El Derecho Chileno recoge la tradicin romana, en cuya virtud el contrato no
transfiere el dominio, sino que otorga un derecho personal para exigir la tradicin.
La causa de la tradicin ser el titulo translaticio de dominio (artculo 675).
As, para transferir el dominio de un patrimonio a otro sern necesarios dos actos:
(1) Un contrato o acto jurdico bilateral creador de obligaciones, que servir de
ttulo (por ejemplo, la compraventa); y, (2) la tradicin o modo de adquirir que
consiste en un acto jurdico bilateral que extingue obligaciones (as, al hacer la
tradicin de la cosa vendida, el vendedor transfiere el dominio y al mismo tiempo
12
Doctrina tradicional elementos tradicionales. Ver al respecto el art.2.174 del Cdigo Civil referente al comodato.
El error en el ttulo puede revestir dos formas (artculo 677): (a) que una de las
partes suponga un ttulo de mera tenencia, o (b) que ambas partes supongan
ttulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si una supone donacin
(gratuito) y la otra, mutuo (oneroso).
Estos errores derivan en la nulidad del contrato, lo que produce la nulidad refleja de
la tradicin, la que ser absoluta, ya que el acto carece de causa.
El artculo 672 se refiere a la ratificacin que el dueo de una cosa hace respecto de
la tradicin realizada por el poseedor. En este caso, el propietario ratifica un acto
que le era inoponible, no un acto nulo.
Una situacin anloga puede suceder con relacin al adquirente: si la cosa que
deba entregrsele es transferida a un tercero, puede ratificar el acto que - en
que subsisten, y sern los jueces quienes debern determinar en cada caso cul
norma corresponder aplicar. Actualmente no hay jurisprudencia al respecto, y la
falta de certeza frente al tema ha generado que en la prctica se haya optado por
otras garantas.
Efectos de la Tradicin
122.Los efectos de la tradicin varan, dependiendo si opera como modo de adquirir el
dominio, o como medio de pago.
(a) Como modo de adquirir: Para precisar los efectos de la tradicin como modo
de adquirir, cabe distinguir:
(i) Si el tradente era dueo del bien: El efecto es el de un modo de adquirir
derivativo, el adquirente adquiere el dominio de la cosa con las mismas
exenciones y cargas que tena el tradente.
(ii) Si el tradente no era dueo del bien: Hay un acto jurdico vlido, pero no se
transfiere el derecho de dominio, sino que el adquirente se convierte slo en
poseedor. La tradicin opera aqu como antecedente posesorio.
Estos efectos se fundan en la proteccin simultnea que el Derecho
concede, por un lado a la apariencia de tradicin que ha sido creada, y por
otro, al derecho del dueo que no ha participado ella.
(b) Como medio de pago: Nuevamente cabe distinguir:
(i) Si el tradente es dueo del bien: Siendo exigible una obligacin de dar, el
acreedor puede exigir la tradicin al deudor, a menos que intervenga
decreto judicial que prohba hacer el pago (artculo 681). El pago (tradicin)
hecho al acreedor es nulo si por el juez se ha embargado la deuda o
mandado retener su pago (artculo 1.578 N 2)
(ii) Si el tradente no era dueo del bien: Existen dos posiciones al respecto. La
primera de ellas propone que las obligaciones de dar se cumpliran
constituyendo al acreedor en poseedor pacfico (Alessandri, De la
compraventa y la promesa de venta, 1920). De seguirse esta postura, hoy
mayoritaria al menos respecto a las obligaciones que nacen del contrato de
compraventa, el tradente cumplira su obligacin (la extinguira por pago)
haciendo la tradicin de la cosa aunque no fuese dueo de ella. La segunda
postura establece, en conformidad al inciso primero del artculo 1.575, que
una obligacin de dar slo se cumple transfiriendo el dominio, y el pago
realizado por alguien que no es dueo del bien podra ser anulado, con lo
que el tradente tendra que volver a pagar su obligacin se haba extinguido
(artculo 1.824 CC).
La venta de cosa ajena seguida de tradicin de la cosa, permite ejemplificar
cedente.
La aceptacin de la tradicin por parte del deudor puede ser tcita o expresa
(artculo 1.904). La aceptacin ser tcita cuando exista un hecho que la suponga,
como un principio de pago al cesionario del crdito, por ejemplo.
Estas normas buscan que el riesgo de realizar el pago ante quien ya no tiene el
ttulo no sea asumido por el deudor (artculo 1.905).
Los requisitos de oponibilidad buscan proteger tambin a terceros (como los
acreedores del tradente, por ejemplo).
La aceptacin de la tradicin por el deudor o su notificacin a ste tienen efectos
anlogos, salvo en la novacin por compensacin (cuando existen deudas y crditos
recprocos), en la que ser relevante si el deudor acept la cesin de crdito, o si
sta slo le fue notificada (artculo 1.659)14 .
El artculo 1.906 determina la extensin de la cesin de crditos. Cuando una
persona cede un crdito, son comprendidas las garantas personales, reales y
preferencias que ste tenga. No se comprenden las excepciones personales del
cedente, ya que no han sido impuestas en relacin al crdito, sino a la calidad de la
persona.
128.El cedente se hace responsable de su calidad de acreedor al momento de efectuarse
la cesin (artculo 1.907), lo que no obsta que puedan estipularse responsabilidades
adicionales. Aun as, en la cesin de crditos a ttulo oneroso, sta se extiende slo
a lo que el tradente recibi, a menos que se haya convenido otra cosa.
129.Las reglas precedentes se refieren a cesiones nominativas. No comprenden letras de
cambio, pagars a la orden, acciones al portador ni otras especies de cesin que son
tratadas por reglas especiales contenidas en el Cdigo de Comercio.
14
Si el deudor acepta la cesin que el acreedor haya hecho de sus crditos a un tercero de no podr oponer al cesionario en la
novacin por compensacin los crditos que habra podido oponer al cedente. Si la cesin slo le fue notificada, en la compensacin
el deudor podr oponer al cesionario todos los crditos que haya adquirido contra el cedente antes de la notificacin.
CAPITULO ESPECIAL
VI. SISTEMA DE POSESIN INSCRITA EN CHILE
1. Introduccin
130.Histricamente, han existido dos grandes sistemas registrales:
(a) Aqullos que identifican ttulo y modo de adquirir.- El primer gran sistema
registral de esta especie fue el Francs que elimin el modo de adquirir
(tradicin), como un acto separado del ttulo (compraventa). Ello se recoge en
el artculo 1576 del Cdigo Civil francs, el que dispone que desde que la
compraventa se reputa perfecta entre las partes, la propiedad es adquirida por
el comprador.
Precisamente la alusin realizada por Bello en el mensaje del Cdigo se refiere
al caso de Francia, en que se estableci un sistema registral como consecuencia
a la identificacin del ttulo y la transferencia de dominio. La inscripcin no fue
entonces ms que una transcripcin, un requisito de oponibilidad frente a
terceros y, en ningn caso, constitutiva de posesin.
La ventaja de separar el ttulo y el modo de adquirir es hacer una separacin
entre las obligaciones personales nacidas del contrato y el derecho real en s.
Esta ventaja se manifiesta particularmente a propsito de los bienes inmuebles,
respecto de los cuales el sistema registral termina imponindose en especial
para proteger a terceros (acreedores hipotecarios, por ejemplo). En el fondo el
derecho francs a travs del rgimen de trascripcin implantado ha llegado a
un sistema anlogo al vigente en Chile.
Existen normas en el Cdigo Civil que fueron directamente tomadas del derecho
francs sin la debida precaucin en torno a la diferencia existente entre los
sistemas. Ejemplo de ello es el artculo 1.550, referente a quin asume el riesgo
de prdida del cuerpo cierto cuya entrega se deba. En esta norma hay una
contradiccin abierta con al principio que las cosas perecen para el dueo,
porque el comprador / acreedor no es dueo antes de la tradicin, pero se le
hace cargo de los riesgos de la cosa.
(b) Aquellos en que el ttulo se separa del modo de adquirir, y la inscripcin
acta como garanta del dominio.- Este es el caso del sistema registral
alemn de bienes inmuebles (el ms antiguo), implantado con el derecho
prusiano del siglo XVIII.
Este sistema, sin duda, fue el que sirvi de modelo al derecho chileno, an
cuando ste presenta tres diferencias fundamentales. A saber:
(a)En derecho germano la tradicin es un acto abstracto. En Chile, la
posesin.
La nica forma de acreditar el dominio es, en definitiva, por va de la prescripcin 15.
3. Sistema registral en materia de herencias
Planteamiento
134.El tema se encuentra tratado fundamentalmente en el artculo 688 del Cdigo Civil,
que no se refiere a la tradicin del derecho de herencia, sino a requisitos para
enajenar los bienes heredados.
Las inscripciones ordenadas en el artculo 688 tienen por finalidad dar seguridad y
fe pblica en la comprobacin del desarrollo de la propiedad, sin ellas, no hay acto
jurdico alguno de transferencia.
Los herederos deben practicar una serie de inscripciones:
(a)
(b)
(c)
14
Esto no significa, como algunos piensan erradamente, que la prescripcin resulta ser en la prctica, el nico modo de
adquirir el dominio. En verdad, si el tridente era dueo de la cosa-lo que necesariamente implica que tambin eran dueos todos sus
antecesores, el adquirente adquiere el dominio por tradicin. () El dominio slo se adquiere por un modo. Vial del Ro, Vctor. La
Tradicin y La Prescripcin Adquisitiva como Modo de Adquirir el Dominio. pp. 86-87
Para estudiar los efectos de la particin, ver artculos 718, 1.344, y 703-4 del Cdigo Civil.
como a la de la tradicin (se tratara de una norma prohibitiva). Hay en ello una
razn histrica: la implacabilidad en la interpretacin de la norma se debi a la
pretensin de afianzar la institucin de la inscripcin recin implementada.
Una segunda argumentacin sostuvo que el artculo 688 contena una norma
imperativa: estableca un requisito para enajenar los inmuebles heredados, por la
que slo la tradicin sera nula, la venta en este caso sera un acto vlido. Se
permita sanear la omisin (falta de inscripcin) cumpliendo con lo dispuesto en el
art. 688, y realizando nuevamente la tradicin (mediante inscripcin).
An as, existen dudas en torno a la aplicacin de esta interpretacin. Ya que incluso
con la venta realizada por usurpacin el tercero adquiere la posesin de la cosa, si
sta ha sido inscrita (art. 730), de modo que resultara inconsistente que el propio
dueo (heredero por causa de muerte)
no tenga la misma facultad que el
usurpador.
140.Al parecer, el artculo 688 establece ms bien una norma tcnica. La exigencia de
la inscripcin est ms bien impuesta para el Conservador de Bienes Races, quien
no puede practicar una tradicin sin previamente haber llevado a cabo la inscripcin
especial de herencia.
El efecto de la omisin de las inscripciones sealadas en el art. 688 es que se otorga
la posesin (regular o irregular) al tercero que adquiere el bien inscribindolo a su
nombre, y se pone a su disposicin una accin indemnizatoria contra el heredero
por los perjuicios causados (por ejemplo, si los ttulos son incompletos lo que le
impide obtener una hipoteca o dificulta la venta del inmueble).
Transferencia de legados
141.Tradicionalmente se ha dicho que el legatario adquiere en virtud de la sucesin por
causa de muerte. Sin embargo, el legado no siempre se adquiere por este modo.
Cuando el objeto del legado es un cuerpo cierto, efectivamente el legatario adquiere
dominio de ste por sucesin por causa de muerte. Sin embargo, cuando se trata de
legados de gnero (dinero, por ejemplo), lo que se adquiere es un crdito contra el
heredero. El legatario adquiere el gnero mediante la tradicin que efectan los
herederos, pagando el legado.
142.Un legado de un inmueble debiera inscribirse junto con el testamento (art. 688, N
1). No obstante, en la prctica, una vez realizada la inscripcin especial de herencia
se cumple el legado que recae sobre inmuebles, realizando una tradicin posterior.
4. Inscripcin de sentencia que declara la prescripcin
143.Para que la prescripcin opere como modo de adquirir el dominio, es necesario
haber posedo la cosa durante cierto lapso de tiempo, y cumplir con las restantes
condiciones legales (art. 2.498). Entre stas se cuentan:
(a) Que la prescripcin sea alegada judicialmente (como accin o excepcin. Este
requisito es necesario para que la prescripcin quede firme, dado que puede ser
renunciada antes de la alegacin, una vez que se ha cumplido el tiempo
previsto por la ley.
(b) Que la prescripcin sea declarada por sentencia judicial.
144.La sentencia que declara la prescripcin debe inscribirse de acuerdo con lo que
previenen los artculos 689 y 2.513. Esta inscripcin de la sentencia no cumple una
funcin constitutiva ni traslaticia de dominio ni de posesin, sino que es un
requisito de publicidad que sirve para mantener la historia de la propiedad raz. Su
incumplimiento genera la inoponibilidad de la prescripcin frente a terceros.
VII. LA POSESIN
1. Naturaleza de la institucin
145.La posesin est definida en el artculo 700 del Cdigo Civil como "la tenencia de
una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da
por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l".
De esta definicin se desprende que los elementos esenciales de la posesin son:
(i) Un elemento material: La tenencia de una cosa determinada.
(ii) Un elemento subjetivo: El nimo de seor o dueo. El nimo no se aprecia en
un sentido psicolgico, sino que en hechos externos, esto es, en la forma como
se adquiere la posesin y el modo como sta es ejercida.
146.Puede ocurrir que exista un poseedor sin la tenencia material de la cosa (el
arrendador, por ejemplo). En estas situaciones el nimo de seor y dueo se aprecia
en el ttulo, advirtindose que el elemento material no es el determinante en la
posesin.
En este sentido, es posible incluso perder la tenencia de una cosa y continuar siendo
poseedor, como sucede - por ejemplo - cuando el poseedor de una cosa mueble
ignora accidentalmente su paradero (art. 727).
147.La proteccin a la posesin tiene su fundamento en que constituye una apariencia
de dominio: usualmente poseedor y dueo son una misma persona. Al proteger la
posesin, el legislador no ha hecho ms que proteger el dominio de una manera
ms gil (art. 923). Cabe destacar en este sentido que la sumariedad es una de las
caractersticas de las acciones posesorias (Cdigo de Procedimiento Civil, artculos
549 y siguientes).
Tambin la posesin encuentra fundamento en un principio de juridicidad: se busca
que el dueo haga valer sus derechos por la va jurdica y no mediante formas de
autotutela.
148.La posesin es una situacin real y, como tal, se opone a las situaciones jurdicas
que son mucho ms tcnicas. No obstante, con la expansin de los sistemas
registrales, tambin a la posesin se ha incorporado un elemento tcnico.
Actualmente la posesin es en gran medida una institucin registral que slo en el
margen cuestiona las tenencias materiales. Al menos en bienes inmuebles, el
sistema posesorio encuentra su esencia en la registralidad (en bienes muebles, en
cambio, como acciones de sociedades annimas, los automviles y otros, la
inscripcin cumple funciones de publicidad y oponibilidad y no posesorias).
Poseedor
- Acciones Posesorias
- Accin Publiciana17
Tenedor
- Querella de
Restablecimiento
(art. 928)
Puede ejercerla el poseedor de buena fe que esta en vas de ganar el dominio de la cosa por prescripcin.
(art. 716).
Aparentemente habra una excepcin a este principio en la norma del artculo 2.510
N 3, que dispone que la existencia de un ttulo de mera tenencia dar lugar a la
prescripcin adquisitiva extraordinaria cuando concurran simultneamente dos
circunstancias:
1. Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se
haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin; y
2. Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin
clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.
violencia,
Segn se ha visto en clases y en el seminario, en fallo de la Corte Suprema de abril del 2000 se concluye que el Art. 2510 (mera
tenencia), cede ante el 2505 (posesin inmuebles).
Este tema se trata con mayor detalle en el Titulo 12 de este captulo (" Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin").
Aun cuando en el ltimo tiempo los problemas a que dio origen la teora de la posesin inscrita han sido enfrentados
legislativamente mediante leyes especiales como el D.L. 2695, de 1979.
Salvo las excepciones legales, como los derechos de uso y habitacin, y las servidumbres discontinuas, y las continuas
inaparentes. (art. 882)
167.Con relacin a los derechos personales, algunos autores afirman que la ley no hace
distincin en el tema, y que el crdito es una cosa determinada, por lo que podran
ser objeto de posesin (art. 700). Sealan que incluso el trmino posesin del
crdito est recogido en el Cdigo Civil en el artculo 1576, el que regula el pago
que de buena fe se hace al poseedor de un crdito.
Esta afirmacin es rebatida, apuntando a que tal norma se refiere a quien tiene la
posesin del ttulo del crdito, disponiendo que el riesgo de perderlo debe ser
asumido por el acreedor. En el fondo, la funcin de esta norma es atribuir un efecto
al pago realizado a quien aparentemente es el acreedor. Existira as en el artculo
1576 una proteccin a la apariencia en materia de obligaciones, que es anloga a la
que se concede mediante las acciones posesorias.
A pesar de esta analoga, a los crditos no les seran aplicables las reglas de
posesin de los derechos reales. Ello porque el
rgimen de los crditos es
completamente distinto al de los derechos reales, no existe posesin del crdito
por no ser susceptibles de actos materiales posesorios y lo que se sanciona es al
acreedor que con su inactividad crea la apariencia de haberse extinguido la deuda.
168.Una tercera clase de cosas incorporales son los bienes inmateriales.
Las leyes de propiedad industrial e intelectual no dan pie a una afirmacin o
negacin del rgimen posesorio, de modo que se debe determinar si la naturaleza
de los bienes inmateriales se opone o no a la posesin.
En inicio, al menos por extensin, pareciera que les resultan aplicables las normas
sobre posesin, ya que una venta nula - por ejemplo - habilita a quien adquiriere
para ganar el dominio por prescripcin. En el fondo, la finalidad de las normas sobre
posesin es consolidar situaciones jurdicas y proteger la apariencia de derecho.
Con todo, el derecho moral de autor (actividad de la obra, integridad) es
imprescriptible porque su naturaleza se opone a la prescripcin. Es un derecho
moral no pecuniario: su naturaleza es incompatible con la realizacin de actos
posesorios.
Posesin de la herencia
169.Posesin Legal: Es la que se confiere al heredero por el solo ministerio de la ley al
momento de deferirse la herencia (art. 688). No constituye posesin propiamente
tal, sino que slo da derecho al heredero para aceptar o repudiar la herencia.
170.Posesin Efectiva: Se adquiere por medio de un decreto judicial, o de una
resolucin administrativa. Ambos tienen el carcter de acto provisorio y por ende
modificable. Una vez inscrito en el Registro del Conservador de Bienes Races
competente (el correspondiente al ltimo domicilio del causante), o en el Registro
Nacional de Posesiones Efectivas, segn corresponda, autoriza a los herederos para
disponer de consuno (en conjunto) de los bienes muebles.
Posesin
Irregular
Posesin Irregular
Posesin Violenta
Posesiones Viciosas
Posesin Clandestina
177.En el Cdigo Civil, los tipos de posesin viciosa alteran elementos constitutivos de la
posesin y, por tal motivo, no se les atribuye efectos posesorios (salvo al caso
excepcional del art.729).
La institucin de la posesin busca evitar el ejercicio de la violencia razn por la cual
la ley no ampara al poseedor violento.
En el caso de la posesin clandestina (oculta), se atenta contra la apariencia creada
ante terceros, de modo que el poseedor clandestino tampoco puede ser protegido
jurdicamente.
As, finalmente, podemos organizar los tipos de posesin de la siguiente forma:
Regular
Posesin til
(arts. 701 y 702) Irregular
TIPOS DE
POSESIN
Violenta
Posesin Viciosa
(arts. 709 y ss.)
Clandestina
178.En el artculo 729 existe una sancin al poseedor de un bien inmueble no inscrito. Si
alguien se apodera de ese bien, an cuando el apoderamiento sea violento o
clandestino, el poseedor material est sujeto a perder la posesin material sobre el
inmueble. Sin embargo, aqul que se ha apoderado del bien no tendr derecho ha
adquirirlo por prescripcin, ya que su posesin material no es til. Esta norma debe
entenderse como un incentivo histrico para la inscripcin de los bienes inmuebles.
8. Posesin regular
179.La posesin regular corresponde a la antigua posesin civil. Histricamente fue la
nica que goz de proteccin legal, y ello justifica que actualmente se encuentre
rodeada de fuertes requisitos constitutivos. Ellos son:
(a) Justo Ttulo: La posesin debe estar jurdicamente justificada, tener un
antecedente (tpicamente un contrato). Adems, esta justificacin o
antecedente debe ser justo.
(b) Buena Fe: Que el poseedor tenga conciencia de haber adquirido el bien
legtimamente y sin vicios.
(c) Tradicin: Si el ttulo es translaticio de dominio (venta, aporte en sociedad,
donacin, etc.) adems se requiere tradicin (artculo 702-III)
A. El justo ttulo
Concepto
180.El justo ttulo es la justificacin o antecedente de la posesin. Corresponde a tener
"una buena razn para poseer".
El justo ttulo se refiere a la adquisicin del dominio. Segn el artculo 703, estos
ttulos pueden ser: (a) constitutivos de dominio; (b) translaticios de dominio y; (c)
declarativos de dominio (en doctrina).
Clasificacin de los ttulos
181.Ttulos Constitutivos de Dominio: Corresponden a los modos de adquirir
originarios. Son la ocupacin, accesin, y prescripcin. Actan directamente como
ttulos posesorios.
(a) Ocupacin: Procede slo respecto de cosas corporales muebles que carecen de
dueo. El ladrn y el usurpador no tienen ttulo posesorio ya que ocupan bienes
ajenos (art 606).
(b) Accesin: En materia posesoria la posesin sobre una cosa principal se
extiende a la de la cosa accesoria. El poseedor de lo principal pasa a serlo de lo
que ella produce, o de lo que se junta a ella.
(c) Prescripcin: Supone la posesin. La prescripcin tiene su antecedente en una
posesin eficaz para surtir efectos.
La prescripcin opera en un sentido estrictamente jurdico: mediante ella, una
situacin de hecho deviene en materia de derecho. Con la prescripcin, se
consolida una posicin a la que se tena derecho. En este caso, la posesin no
es alterada.
182.Ttulos Translaticios de Dominio: Son los de mayor importancia. Los ttulos
translaticios de dominio son "los que por su naturaleza sirven para transferirlo" (art.
703-III), constituyen el antecedente de la transferencia.
En Chile, el ttulo no basta para transferir el dominio, es tan slo un antecedente, de
modo que para incorporar el bien a un nuevo patrimonio es necesaria la tradicin
(art. 703, en relacin al artculo 675).
La tradicin produce la transferencia del dominio. El adquirente slo podr suceder
al tradente si ste efectivamente tena el dominio sobre el bien.
En materia posesoria, tanto el ttulo translaticio como la tradicin son antecedentes
posesorios, ttulos de posesin regular. Sin embargo, la posesin comienza en el
adquirente. El tradente pudo haber sido poseedor vicioso y - an as - ser el
adquirente poseedor regular. Incluso respecto de las cosas que se han usurpado, si
el adquirente estaba de buena fe, ser poseedor regular y tendr derecho a adquirir
el dominio de la cosa por prescripcin ordinaria (salvo 729).
A pesar de nacer la posesin en el adquirente, la ley lo autoriza para sumar los
plazos de sus antecesores en la posesin, pero - en tal caso - se considerar la peor
calidad de posesin que stos hayan tenido (art. 717). Esta norma obedece a una
razn de equidad y de orden pblico. Si la propiedad ha circulado constantemente
sera muy difcil probar la prescripcin. El artculo 717 contiene una norma de
seguridad que permite consolidar la propiedad mediante la prescripcin, despus de
cierto tiempo.
183.Ttulos Declarativos de Dominio (en doctrina): En la tradicin del derecho civil,
el ttulo declarativo no constituye realmente un antecedente posesorio, pues no
hace ms que declarar un derecho preexistente. El ttulo por el que se posee no
est dado por la sentencia judicial, sino por uno anterior a aqul que ha sido
declarado.
190.Ttulo putativo (art. 704, N 4): En general, las situaciones de apariencia no dan
lugar a un justo ttulo. En materia posesoria, el ttulo aparente no es suficiente para
obtener la posesin regular.
La putatividad del ttulo puede obedecer, entre otras, a las siguientes situaciones:
(a) Cuando el testamento ha sido revocado por un testamento posterior.
(b) Cuando existe una persona con un derecho y aparece otra con un derecho
preferente.
Quien adquiere posesin en virtud de la apariencia no tiene justo ttulo. Hay
excepcin a esta regla cuando se cumplen ciertos requisitos especiales:
Al
testamento revocado sirve de justo ttulo el reconocimiento judicial y, al heredero
aparente, el decreto judicial o la resolucin administrativa por la cual se le ha
concedido la posesin efectiva. Estos actos judiciales transforman en justo el ttulo
aparente de un heredero o legatario.
B. Buena fe
191.La buena fe es un elemento eminentemente subjetivo. Supone penetrar en el
mbito de la conciencia, invocar a fenmenos internos como el conocimiento (ver
art. 706). En este sentido, ni aun la confesin de mala fe es argumento suficiente
para probar el estado de conciencia.
Existe buena fe cuando se cree que el contrato es vlido (que el mandante tiene
facultades para enajenar, que el vendedor es dueo), esto es, cuando se tiene el
convencimiento que por el acto sucede lo de ordinario: la transferencia del dominio.
192.Este requisito supone que quien adquiere carece de duda razonable. Por ello, a
buena fe nicamente es compatible con el error excusable, no basta cualquier error.
Solo cabe admitir el justo error, que no es sino el justificable.
As, la buena fe opera en aquellas circunstancias en que, aun cuando el ttulo no era
suficiente para transferir el dominio, haba motivos fundados para pensar que si lo
era. Lo usual es que la buena fe acompae la creencia de haberse adquirido
efectivamente la propiedad.
193.El error debe recaer en un punto de hecho, el error de derecho constituye una
presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario (art. 706-final). El error
de derecho apunta al desconocimiento de la ley. Los actos jurdicos no se presumen
conocidos por todos.
En el derecho chileno hay una buena parte de la doctrina que cree que esta norma
tiene aplicacin general y que no slo rige en materia posesoria, de manera tal que
el error de derecho siempre constituira presuncin de mala fe. No obstante, debe
hacerse notar que - en ocasiones - el error de derecho opera de un modo distinto.
As sucede, por ejemplo, en el error respecto de disposiciones administrativas, o en
La tradicin debe ser probada. Cuando existe ttulo translaticio y posesin, la ley
presume que en algn momento se ha realizado la tradicin (art.702-final). La
excepcin ello se presenta en el rgimen de posesin inscrita, donde la detentacin
ni siquiera es apariencia de posesin si falta la inscripcin.
Por extensin, anloga regla debiera regir en servidumbres, donde la tradicin se
realiza mediante escritura pblica. La norma del artculo 702 debiera aplicarse de
manera general para las tradiciones solemnes, ya sea que la solemnidad est dada
por la inscripcin o por escritura pblica.
9. Posesin irregular
197.La posesin irregular est definida por descarte en el artculo 708: es aqulla que
23
24
Si se es mero tenedor a ttulo real la accin emanada del derecho real slo
puede ejercerse contra el propietario. Respecto de los dems es mero tenedor.
(b) El ttulo de mera tenencia es perpetuo e indeleble. Perpetuo porque los
herederos de un mero tenedor conservan tal calidad, e indeleble porque no
puede cambiar, nunca deviene en posesin (art. 716).
En este sentido, las reglas del articulo 2510, N 3 no regulan el devenir de la
mera tenencia en posesin, sino que - cumplidas las circunstancias
contempladas en los nmeros 1 y 2 - la ley supone la existencia de un ttulo
intermedio que ha convertido en poseedor a quien era mero tenedor.
212.Lo anterior no significa que si el mero tenedor enajena la cosa a un tercero , ste no
pueda ser poseedor. La transferencia surge en virtud de un nuevo ttulo que justifica
que se adquiera el carcter de poseedor.
Si el usurpador enajena a nombre propio se adquiere la posesin y no la mera
tenencia (art. 730). Si al adquirente se le ha transferido la cosa por tradicin tendr
derecho a ganar por prescripcin el dominio de que el tradente careca (art.683).
Distinta es la situacin si no se enajena a nombre propio, ya que en ese caso se
adquiere la misma calidad que tena el tradente.
En
en
En
de
derecho comparado la diferencia entre la mera tenencia y posesin solo se extiende al mbito de la prescripcin, ya que
materia de proteccin, al mero tenedor tambin se le conceden las acciones posesorias.
Chile, solo mediante la accin de proteccin se ha logrado un efecto anlogo, que ha llevado a acercar las instituciones
la mera tenencia y posesin.
Existen cosas muebles (o de otro carcter) que estn sometidas regmenes de posesin inscrita. Su situacin se asimila a los
bienes inmuebles. As, por ejemplo, las naves y aeronaves (cosas muebles sujetas a inscripcin) son objeto de hipoteca y no
de prenda.
Cabe citar en este sentido la enajenacin de una patente ajena, circunstancia que
convierte al tercer adquirente en poseedor regular. No hay argumentos de principio
que contraren esta posesin, no obstante que las cosas emanadas del talento y la
propiedad industrial no puedan ser objeto de actos posesorios propiamente tales.
Adquisicin de la Posesin
220.La posesin de bienes muebles se adquiere conforme a la regla del artculo 700.
Como situacin de hecho, se adquiere con el apoderamiento de la cosa.
Usualmente la posesin se obtiene con ambos elementos posesorios: El corpus y el
animus. Sin embargo, puede ocurrir que se adquiera la posesin slo con el animus.
Esta situacin se presenta - por ejemplo - cuando el mero tenedor pasa a ser
poseedor, o en el evento de transformarse en mero tenedor quien tena el dominio
sobre un bien (constitutum possesorium).
De la posibilidad que puedan presentarse las situaciones precedentemente citadas,
se desprende que el elemento determinante es el animus.
Conservacin y prdida de la posesin
221.Segn las normas del Cdigo Civil quien adquiere posesin la conserva mientras no
ocurra un "evento de prdida", esto es, aquellas situaciones o hechos
condicionantes que hacen perder la posesin.
La posesin puede acabar con la prdida de ambos elementos posesorios, el corpus
y el animus. Ejemplos de ello estn dados por la enajenacin (transferencia), y el
abandono de la cosa (pasa a ser una res derelictae).
Tambin se pierde la posesin cuando se pierde el animus. En el constitutum
possesorium, por ejemplo, quien era dueo y tenedor pasa a ser mero tenedor.
Si slo se pierde el corpus (y se conserva el animus), por regla general no se pierde
la posesin. Es as que quien extrava una cosa, o la da a ttulo de mera tenencia,
contina siendo poseedor.
Si se pierde la aprehensin material y la cosa contina bajo el poder del poseedor,
no se pierde la posesin, aun cuando se ignore accidentalmente su paradero (art.
727).
Tampoco se pierde la posesin cuando se permite la realizacin de actos de mera
facultad27 a un tercero, ya sea por ignorancia o tolerancia del dueo. En este
sentido, el precario es un claro ejemplo de aquello (art. 2195).
Se pierde la posesin sobre una cosa cuando un tercero se apodera de ella con
nimo de seor y dueo, aun cuando el antiguo poseedor conserve el animus (art.
27
Los actos de facultad son los que cada cual puede ejercer en lo suyo sin autorizacin de terceros (art. 2499).
726). Ello no obsta que la posesin pueda ser recuperada, y se estime que nunca se
ha perdido.
Una segunda forma de perder la posesin, perdiendo solo el corpus sucede cuando
la realizacin de actos posesorios se hace imposible. En tales circunstancias, la cosa
deja de ser susceptible de posesin (art. 2502, N1).
En los dos casos precedentes es posible recuperar la posesin, ya sea mediante las
acciones posesorias, o porque los fenmenos que impedan la posesin cesan. De
recuperarse la posesin se entiende que - a pesar del trastorno - la posesin nunca
se
perdi.
Para
efectos
de
prescripcin,
el
poseedor
ha
posedo
ininterrumpidamente.
En resumen,
Prdida del corpus y el animus (transferencia y
PRDIDA DE LA POSESIN
abandono)
EN BIENES MUEBLES
No se pierde la posesin
(regla general)
Se pierde:
+ Apoderamiento de terceros
+ Imposibilidad de realizar actos
Posesorios.
B. Posesin de inmuebles
Introduccin
222.El Cdigo Civil no gener instantneamente la inscripcin en materia de inmuebles.
Mediante sus normas se busco establecer un incentivo, a fin de promover el sistema
de posesin inscrita en un lapso mximo de dos generaciones.
Los instrumentos utilizados para este fin fueron bsicamente dos: (i) La exigencia
de realizar la tradicin por inscripcin y, (ii) en transmisin, se exigi la inscripcin
especial de herencia (art. 688, N 2).
La idea fundamental del legislador fue que, transcurrido cierto tiempo de la
aparicin del Cdigo Civil, estuvieran en Chile todas las posesiones inscritas. Sin
embargo, este fin no se consigui de manera instantnea y, el efecto a corto plazo
fue la yuxtaposicin de dos sistemas legales.
La solucin a esta superposicin de sistemas fue que, una vez inscrito, el inmueble
quedase sujeto al sistema registral, no pudiendo salir de l. La nica forma de
El articulo 724 tiene una generalidad que hace posible pensar que, incluso los inmuebles no inscritos, estn regidos por el.
Se ha entendido que contra posesin inscrita no cabe otro medio para constituir posesin.
29
De esta forma, el artculo 730 vendra a sealar que, para que exista un
antecedente posesorio, es solamente necesario realizar la inscripcin en el
competente registro. As, cuando la posesin est acompaada de inscripcin, el
antecedente posesorio es vlido aunque provenga de un ttulo injusto o
desvinculado.
A la luz de estos argumentos, bastara la nueva inscripcin para dar inicio a una
nueva posesin y hacer cesar la antigua.
La debilidad de esta segunda postura es que obvia todas las reglas posesorias,
haciendo posible - por ejemplo - que la usurpacin produzca siempre efectos
jurdicos (aun cuando el titulo sea injusto y no exista buena fe).
(c) La tercera doctrina es la de las "inscripciones de papel". Esta, reconoce la nueva
inscripcin en razn a las consideraciones anteriores, y porque la inaccin del
poseedor lo hace perder su derecho.
Aun as, en aquellos casos en que la inscripcin no estuviese vinculada al
antiguo poseedor (que no procediera de l, por ejemplo), adems de la
inscripcin, deba exigirse la prueba de posesin por actos materiales, solo as
la usurpacin sera perfecta.
Si no se aplican conjuntamente los artculos 724 y 925, no hay nada que
imputar al poseedor antiguo, y tampoco hay nada que se pueda consolidar con
la inscripcin.
As, al juridificar un hecho como la posesin, este se constituye mediante la
inscripcin. El lmite a esta situacin ocurre cuando la posesin inscrita no
proviene del antiguo poseedor, circunstancia en la que, adems, es necesaria la
realizacin de actos materiales. Solo as la inscripcin es perfecta.
El artculo 2505 sera el anverso del artculo 728, no agregara nada a ste, y
tampoco desvirtuara la explicacin precedente30.
Inmuebles no inscritos
230.Con relacin a los inmuebles no inscritos existen dos teoras.
La primera de ellas postula que sobre los inmuebles inscritos no se adquiere
posesin sino mediante la inscripcin, aplicando rigurosamente la norma del artculo
724. As, una vez vigente el Cdigo Civil, la posesin no inscrita slo subsistira
hasta la primera generacin. Con posterioridad, necesariamente la posesin debera
inscribirse, ya fuera al momento de transferir el bien, o con su transmisin.
Sin embargo, una vez que el Cdigo Civil comenz a regir, el sistema posesorio
30
Cabe sealar, sin embargo que en algunos de los problemas que originaron la Teora de las Inscripciones de Papel han
sido enfrentados legislativamente mediante leyes especiales como el D.L. 2.695, de 1979.
VIII. PRESCRIPCIN
(1) Tipos de Prescripcin
234.La doctrina unificada de la prescripcin, que es la recogida en el Cdigo Civil, es de
aparicin tarda en el derecho romano justinianeo. Antiguamente se conoci la
usucapio, que haca nacer un derecho (en Chile, prescripcin adquisitiva), y la
praescriptio, que pona fin a una accin.
Esta antigua denominacin suele quedar de manifiesto en algunas disposiciones del
propio Cdigo Civil, donde se advierte la tendencia del legislador de aludir con el
verbo "prescribir" a la antigua praescriptio romana (ver artculo 2.492).
La tendencia moderna a la sistematizacin lleva a conservar la doctrina unificada de
la prescripcin. Es lo que sucede -por ejemplo- con el Cdigo Civil Francs y, a su
siga, con el chileno. Cdigos posteriores (como el alemn) separan ambas
instituciones, sin embargo, sus respuestas no son del todo convincentes.
235.Si bien la prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva son instituciones
distintas cuya funcin jurdica difiere ampliamente, hay dos requisitos que les son
comunes:
(a) El paso del tiempo.
(b) La inaccin del titular del derecho.
Prescripcin Extintiva
236.Se encuentra asociada al mbito de las obligaciones, su funcin es extinguirlas
acciones por las que pueden reclamarse derechos personales, transformando las
obligaciones civiles en naturales.
Su antecedente es la omisin del acreedor de hacer valer su derecho, el fundamento
de la prescripcin extintiva no se encuentra en un acto, sino que en una omisin:
para que sta opere se requiere de la ms completa inactividad (incluso por parte
del deudor al no reconocer expresa o tcitamente la deuda).
La prescripcin extintiva conlleva una sancin al abandono del derecho, an cuando
por cierta parte de la doctrina se haya afirmado que su fundamento se encuentra en
que, con el transcurso del tiempo, se presume que el pago se ha realizado (Pothier).
Prescripcin Adquisitiva
237.La prescripcin adquisitiva, a diferencia de la extintiva, acta favore possesionis.
Encuentra su antecedente en un hecho que est dotado de apariencia y que se
prolonga en el tiempo: la posesin. Desde los antiguos romanistas se ha dicho que
esta institucin protege la actividad del poseedor.
En los estudios de ttulo, el objeto de la indagacin es determinar si quien enajena ha adquirido el dominio del bien por
prescripcin.
actos posesorios debe entenderse que lo hace por mera tolerancia de los restantes
dueos, o en concurso con ellos.
Si el comunero usurpa la cosa y la enajena, el tercer adquirente tendr una
posesin plena y podr ganar el dominio de la cosa por prescripcin.
(5) Elementos Bsicos de la Prescripcin
247.Adems de que la cosa sea prescriptible, es necesario que exista
(a)
(b)
Posesin continua
Transcurso del tiempo.
Posesin
248.Se requiere que exista posesin, esto es, que se haya adquirido conforme a las
reglas que la ley establece, ya sea respecto a los bienes muebles (mediante el
apoderamiento con nimo de seor y dueo) o a los inmuebles (mediante la
inscripcin)32.
La posesin, como se ha visto, debe ser til. No obstante, la inutilidad no es
perpetua: del artculo 2.510, regla tercera se infiere que, cesado el vicio de
violencia o clandestinidad corre la prescripcin.
Tanto la posesin regular como la irregular conducen a la prescripcin. Respecto de
esta ltima, el artculo 2.510 no seala expresamente que conduzca a prescripcin
extraordinaria, sino que ello se desprende del hecho que, para prescribir
extraordinariamente no se exigen los elementos de la posesin regular (el justo
ttulo, por ejemplo), o bien se los presume (como sucede con la buena fe).
249.La posesin se opone a la mera tenencia. El ttulo de mera tenencia no conduce a la
prescripcin, salvo que concurran los requisitos previstos por el artculo 2.510, regla
tercera.
Existen normas que intentan limitar la posesin que conduce a la prescripcin. Es
as como no constituyen actos posesorios aquellas posiciones que se tienen porque
el titular del derecho omite realizar actos de mera facultad. La omisin, en estos
casos, no sirve de fundamento a quien se ve beneficiado por ella, para impedir la
realizacin futura de tales actos (artculo 2.499 inciso final).
Con respecto a la admisin por mera tolerancia del dueo de actos de terceros
existe una regla anloga: an cuando -bajo otras circunstancias- esos actos
indicaran una apariencia posesoria, el hecho de que sea la tolerancia del dueo la
que permita la realizacin de esos actos impide que, en estos casos, sean
constitutivos de posesin, de manera que no dan lugar a prescripcin. Esta situacin
es similar a la que se produce en el precario (artculo 2.195 inciso 2). El lmite
entre ste y la posesin es difuso, y son los hechos los que -en definitiva32
Ver al respecto, Captulo VII Adquisicin, Conservacin, y Prdida de la Posesin (pgina 88).
Esta regla no se aplica a la prescripcin, porque en ella no existen plazos fatales (siempre debe ser alegada y declarada
judicialmente).
plazos sean continuos (se cuentan incluso los das feriados) 34.
(7) Clases de Prescripcin Adquisitiva
257.Hay dos tipos de prescripcin adquisitiva: la ordinaria y la extraordinaria. Ambas
encuentran su antecedente en la posesin regular e irregular, respectivamente.
Prescripcin Ordinaria
258. Para adquirir por prescripcin ordinaria se requiere haber posedo continuamente y
durante el lapso que vara, dependiendo si se trata de bienes muebles (2 aos), o
de bienes inmuebles (5 aos).
Una caracterstica esencial de este tipo de prescripcin es que se ve afectada por la
suspensin, la que opera nicamente hasta que se cumpla el plazo de prescripcin
extraordinaria.
259.La suspensin es una institucin tpica de proteccin. No pone trmino a la
posesin, sta se considera continua, pero se suspende el plazo de prescripcin en
favor de:
(a) Incapaces absolutos y, en general, personas sujetas a patria potestad,
tutela o curadura (artculo 2.509 N 1).
(b) Mujeres casadas bajo rgimen de sociedad conyugal (artculo 2.509, N 2),
excepto cuando estn parcialmente separadas de bienes o divorciadas, respecto de
los bienes que ellas administran.
Dentro de los bienes que administra el marido en la sociedad conyugal, hay un
grupo de bienes, llamados propios de la mujer (en esencia, los bienes inmuebles
adquiridos a ttulo gratuito o que pertenecen a la mujer por un ttulo anterior al
matrimonio). Respecto de estos bienes opera la suspensin, como una medida de
proteccin establecida en favor de la mujer.
Por su parte, en virtud del artculo 2.509, respecto a los bienes que son
administrados por la mujer, an estando sta casada en comunidad de bienes, la
suspensin no produce efecto.
(c) Herencia yacente (artculo 2.509 N3). La herencia yacente corresponde al
patrimonio de un causante que an no ha sido aceptado por l o los herederos, al
que le es nombrado un curador a fin de que lo administre mientras aparece el
sucesor jurdico del causante. En este caso, la suspensin se realiza en favor de los
herederos (an cuando por parte de la doctrina se haya sealado que la herencia
yacente es persona jurdica).
Hay discusin si en el caso de los cnyuges, en el inciso final del artculo 2509 el
legislador utiliz la palabra siempre para sealar que la suspensin opera para
34
En materia procesal opera una regla inversa: en la generalidad de los casos, los plazos son discontinuos.
SUSPENSIN
FIN
Es una institucin de
proteccin.
EFECTOS
ALCANCE
Prescripcin Extraordinaria
260.Cuando no se ha adquirido el dominio por prescripcin ordinaria, sea en razn de la
suspensin o porque no se cumplan los requisitos necesarios para ello, es posible
adquirir por prescripcin extraordinaria.
La formulacin de las reglas referentes a prescripcin extraordinaria se debe, en
gran medida, a que en el origen de la prescripcin no se daba cabida a la
adquisicin por prescripcin cuando no se reunan copulativamente los elementos de
la prescripcin regular (justo ttulo y buena fe). As, los vicios clsicos de la posesin
eran cuatro:
-
36
Dentro del mbito de los derechos reales, an cuando las normas positivas han
variado muy poco, el concepto de propiedad ha cambiado sustancialmente.
Es por ello que, para comprender el estatuto de la propiedad y sus limitaciones,
resulta fundamental estudiar este derecho desde una doble perspectiva: es
necesario comprender la propiedad en su mbito privado y pblico
simultneamente.
(2) Estatuto Privado de las Limitaciones al Dominio
268.El artculo 732 del Cdigo Civil expone las limitaciones civiles al dominio. Estas se
estructuran en tres grandes grupos:
(a) Propiedad fiduciaria37.
(b) Usufructo, uso y habitacin.
(c) Servidumbres.
269. (a) La propiedad fiduciaria, por ejemplo, est limitada permanentemente, dado que
el propietario de la cosa no puede disponer de ella. La limitacin se impone a fin de
que el bien pueda pasar a un tercero de cumplirse una condicin.
El propietario fiduciario tiene el dominio sobre la cosa, y la posee como tal, pero
siempre con una carga: que el bien pase a otro.
270. (b) Tambin el propietario puede estar limitado en alguno de los atributos del
dominio.
El derecho real de uso limita al atributo del mismo nombre, mientras que el
usufructo limita la facultad de goce del nudo propietario. Ambos (uso y usufructo)
son limitaciones civiles del dominio.
271. (c)
En un tercer grupo de limitaciones a la propiedad se encuentran las
servidumbres (artculo 820). Las servidumbres son gravmenes que pueden estar
establecidos por la ley, adquirirse mediante convencin y, excepcionalmente, por
prescripcin.
La imposicin de una servidumbre mediante contratos no tiene limitacin,
existiendo una amplia libertad para pactarlas. El gravamen implicado por ellas se
puede extender a las ms diversas materias.
Desde el enfoque del derecho privado, se ha producido una expansin respecto a las
relaciones del propietario con sus vecinos, las que no slo se han extendido al
campo de las servidumbres establecidas en el Cdigo Civil, sino que -ms
37
Existe analoga entre el usufructo y el fideicomiso: [i] Ambos son dominios (o usos) limitados, pues estn obligados a ser
transferidos; [ii] tanto el propietario fiduciario como el usufructuario deben conservar la cosa; y [iii] son situaciones temporales,
porque - ya sea en virtud de una condicin o un plazo - estn sujetos a pasar a un tercero.
La expropiacin debe ser autorizada por ley, la que puede ser general (Ley para la
Construccin de Caminos) o especial (la ley que autoriza al Estado a expropiar un
predio determinado).
38
39
Antecedentes Histricos
286.An cuando presenta reminiscencias romanas, el fideicomiso es una institucin
tpicamente castellana.
La propiedad feudal en Espaa se present ms tardamente que en resto de Europa
y, por ello, los juristas la organizaron en base al antiguo fideicomiso romano: el
constituyente entregaba el fideicomiso a uno de sus hijos con carga de conservarlo,
no enajenarlo y no dividirlo a fin que, a la muerte de ste, pasara nuevamente a
uno de sus hijos (que usualmente era el primognito). As, su funcin fue conservar
dentro de la familia el patrimonio indiviso.
Originalmente, el fideicomiso se constituy a travs del testamento.
La forma ms usual de fideicomiso fue el mayorazgo irrenunciable que, una vez
constituido, produca la perfecta y total indivisibilidad de la propiedad, ya que no
poda disolverse ni siquiera con la voluntad del propietario fiduciario.
287.En Chile, durante la Colonia existieron entre treinta y cuarenta mayorazgos. Con el
advenimiento de la Repblica, stos fueron suprimidos por O'Higgins, en el ao
1818. Sin embargo, los mayorazgos subsistieron en la prctica mediante rodeos
legales, bajo la forma de fideicomisos y usufructos sucesivos.
Con la entrada en vigencia del Cdigo Civil se puso fin definitivo a estas formas
ocultas de mayorazgos a travs de dos vas:
-
2.
Ser odo cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa (artculo 757)
3.
4.
5.
40
41
Ver al respecto, Clusulas Legales que permiten los pactos de no enajenar, pgina 25.
En derecho de obligaciones, el acreedor condicional tambin tiene una mera expectativa, sin embargo, ella es transmisible y
transferible.
Limitaciones a la Condicin
292.Existen dos tipos de condicin en el fideicomiso:
(a) La que depende de la muerte del propietario fiduciario
(b) La que depende de un hecho distinto de la muerte del propietario fiduciario.
Esta ltima clase de condicin no puede permanecer pendiente durante ms de
cinco aos. Una vez que han transcurrido cinco aos desde al constitucin del
fideicomiso, la condicin se entiende por fallida, y la propiedad se consolida 42.
Funcin del Fideicomiso en el Derecho Moderno
293.Las funciones del fideicomiso en derecho moderno pueden resumirse a dos:
(a) Opera como un mecanismo de administracin conjunta de bienes, teniendo por fin
actuar en beneficio de un tercero (ya sean acreedores, instituciones de caridad,
menores, etc.). El propietario fiduciario es dueo, pero acta por cuenta del
beneficiario.
En este caso, los frutos del fideicomiso pertenecen a fideicomisario (artculo 749).
(b) Proveer de administracin a un grupo de bienes. El propietario fiduciario se encarga
de dar cierto destino a un patrimonio, con cargo de restituirlo (la herencia puede ser
objeto de fideicomiso, ver artculo 734).
Esta es en esencia, la figura del trust, institucin que se presenta con gran
importancia prctica en el derecho comparado (anglosajn).
Dificultades del Fideicomiso en el Derecho Chileno
294.Las principales dificultades que el fideicomiso encuentra, para efectos de su
aplicacin, en Chile son:
(a) El lapso de cinco aos, despus del cual se entiende fallida la condicin.
(b) Las asignaciones forzosas, que hacen que cada uno de los hijos tenga derecho a
exigir su legtima sin cargas ni limitacin.
(c) Las acciones de particin.
(5) El Usufructo
295.El usufructo usualmente recae en cosas no fungibles. An as, existe el cuasiusufructo, que no es sino el derecho de usufructo cuando recae en cosas fungibles.
El cuasi-usufructo constituye un ttulo translaticio de dominio, ya que - para gozar
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La doctrina ha tendido a entender que el lapso de cinco aos para estimar fallida una condicin es una norma general.
Servidumbre de Demarcacin: Tiene por objeto fijar la lnea que separa dos
predios contiguos, y sealarla mediante signos materiales (artculo 842).
La demarcacin se puede realizar a expensas comunes, por lo que sta da derecho
a quien realiza la demarcacin a exigir a quien no demarc soportar la demarcacin
y, adems, a contribuir en el pago de sta.
1.
2.
Derecho a elevar la pared medianera (artculo 857). La obra nueva ser a costa de
aqul de los condueos que construya, y tambin deber indemnizar a su vecino por
el aumento de peso que va a cargar sobre la pared medianera.
3.
Que
Que
Que
Que
(vii) Servidumbre de Acueducto: Es la que tiene por fin conducir las aguas corrientes
por la heredad sirviente a los propietarios no ribereos (artculos 861).
El artculo 870 contiene reglas especiales para la servidumbre de desage, y de
drenaje. La servidumbre de desage consiste en la obligacin de construir canales
para que salgan las aguas sobrantes; y la de drenaje, para recibir las aguas que
provienen de la desecacin de los pantanos.
Vecindad
306.Las servidumbres sealadas precedentemente, se refieren bsicamente a las
relaciones de vecindad. Sin embargo, ms all de su mbito de aplicacin, en el
derecho contemporneo se ha regulado un conjunto de reglas que dirigen los
deberes existentes entre vecinos.
Entre los deberes de conducta que rigen las relaciones de los vecinos debe existir
una relacin de proporcionalidad, esto es, debe haber concordancia entre las cargas
y beneficios que se soportan.
predio. ste es un acto expreso, que no se funda en el goce anterior que se pudo
tener de un servicio.
311.La prescripcin es una forma excepcional de constituir servidumbres, ya que por
mandato legal, slo pueden constituir por este medio las servidumbres que renen
copulativamente los requisitos de continuidad y apariencia (artculos 822 y 824).
La prescripcin de la servidumbre no est sujeta a la posesin inscrita, y
nicamente se rige por actos materiales.
312.La va ms genrica para establecer limitaciones al derecho de propiedad mediante
servidumbres en derecho chileno est dada por la Ley de Propiedad Horizontal.
El reglamento de copropiedad es dictado por la empresa constructora y,
generalmente, se adquiere el dominio con las reglas ya establecidas. Este estatuto
nicamente puede modificarse por el acuerdo de todos los copropietarios.
La propiedad horizontal se asimila a la copropiedad, pues en sta se presentan
espacios comunes que no pueden ser divididos, y la propiedad nicamente recae en
el departamento.
Extincin de las Servidumbres
313. (a) Por extincin del derecho (nulidad), o resolucin del contrato que les dio origen
(artculo 885 N1). La resolucin slo produce efectos respecto de terceros cuando
consta en un ttulo inscrito. La generalidad de la redaccin de esta norma hace
pensar que el tercer adquirente de la servidumbre la pierde en cualquier caso.
(b) Por la terminacin del plazo, o el cumplimiento de la condicin para terminarla
(artculo 885 N2).
(c) Por confusin (artculo 885 N 3).
En la sociedad conyugal, si uno de los cnyuges era dueo de un predio y, durante
el matrimonio se adquiere por la sociedad conyugal un predio vecino que est
gravado o beneficiado por una servidumbre, sta subsiste hasta que se adjudiquen
ambos a una misma persona.
(d) Por renuncia del dueo del predio sirviente (artculo 885 N4). Tratndose de un
derecho real, la renuncia es un acto unilateral, de manera que resulta ms propio
hablar de abandono.
(e) Por prescripcin, esto es, por haberse dejado de gozar durante tres aos
(artculo 885 N5). La servidumbre es el nico derecho real que se extingue por el
no uso, lo que la transforma en un verdadero ornitorrinco jurdico.
Se puede tambin perder por prescripcin un modo particular de ejercer la
servidumbre (artculo 888).
X. ACCIONES
(1) Accin de Dominio o Reivindicatoria
Fin
314.La accin reivindicatoria tiene por finalidad recuperar la posesin de una cosa de la
cual se es dueo y que se ha perdido, ya sea por usurpacin, nulidad o resolucin
de un contrato u otros eventos similares. Excepcionalmente es utilizada para
recuperar el valor de la cosa, o los perjuicios sufridos (artculos 898 y 900).
Titulares
315.El titular de esta accin es el propietario del bien. Por extensin, puede utilizarla
tambin el poseedor regular que est en vas de ganar por prescripcin,
circunstancia en la que recibe el nombre de accin publiciana (artculo 894).
Objeto de la Accin
316.Slo se pueden reivindicar las cosas corporales (artculo 890), ya sean races o
muebles; los derechos reales que recaigan sobre dichas cosas (artculo 891); o la
cuota de una comunidad (artculo 892).
Los derechos personales no son reivindicables.
Procedimiento
317.El procedimiento en que se entabla la accin reivindicatoria se tramita conforme a
las reglas del juicio ordinario.
Contra Quin se Ejerce la Accin
318.En principio, la accin reivindicatoria se dirige contra el actual poseedor (artculo
895). Excepcionalmente tambin puede ejercerse:
(a) Contra el que dej enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por
ella, cuando su persecucin se ha hecho muy difcil o imposible (artculo 898).
Existen dos vas para explicar este derecho que la ley concede al reivindicante:
(i) Una tcnica: Se entiende que hay una subrogacin real del precio por el bien.
(ii) En razn a la responsabilidad extracontractual: El poseedor que ha enajenado la
cosa ha causado un perjuicio al dueo de ella, que es imputable a un hecho o culpa
suyos. Nace una accin indemnizatoria con independencia de la buena o mala fe del
que lo enajen.
(b) Contra el que posea de mala fe, y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer,
como si actualmente poseyese (artculo 900). En este caso la accin se dirige contra
la cosa
el precio de venta
el valor actual
los frutos, deterioros y expensas
Objeto de la Prueba
319.El objeto de la prueba en un juicio restitutorio es el derecho de dominio. La carga de
la prueba recaer sobre quien alegue tal derecho.
El demandado, en su calidad de poseedor, goza de una presuncin de dominio a su
favor.
320.La va ms frecuente de probar el dominio es la prescripcin adquisitiva
extraordinaria, la que consta por la inscripcin de la posesin en el registro
correspondiente. Se recurre a la prescripcin extraordinaria, pues de esta forma se
evita la calificacin del ttulo, y de la posesin.
Respecto a los bienes muebles si existe algn tipo de registro, se recurrir a este
como ttulo que sirva de antecedente de dominio (escrituras o facturas, por
ejemplo).
De haber pugna entre dos o ms ttulos, corresponder al juez determinar el ms
procedente.
Garantas con que Cuenta el Reivindicante
321.El actor cuenta con diversas garantas para asegurar el resultado del juicio. Puede
as, impetrar medidas precautorias, y tambin solicitar prohibiciones de enajenar.
Dentro de las primeras, puede citarse el secuestro, que opera respecto de los bienes
muebles; y el nombramiento de interventores, que opera respecto de los bienes
inmuebles.
Desde la contestacin e la demanda se entiende que el poseedor est de mala fe.
Prestaciones Mutuas
322.El poseedor de buena fe slo responde por enriquecimiento sin causa. Por ello, debe
restituir los deterioros que le aprovecharon, el reivindicante - tambin en razn a
con
la
accin
de
proteccin,
especialmente
en
su
(a) En cuanto a la cosa juzgada: Ambas slo producen cosa juzgada formal, no
impiden que el dominio sea discutido en un juicio posterior.
(b) En cuanto a su finalidad: Son acciones esencialmente cautelares, buscan no
innovar, mantener la situacin en statu quo.
(c) En cuanto al procedimiento: Por su naturaleza cautelar, se tramitan en
procedimiento sumario, se les brinda el tratamiento ms expedito posible.
Las acciones posesorias se deducen ante el juez correspondiente a la ubicacin del
inmueble.
326.Las acciones posesorias estn sujetas a una serie de limitaciones en su ejercicio:
(a) Objeto: Slo proceden respecto de bienes inmuebles, exceptundose la querella de
restablecimiento, la que - por su naturaleza - podra ser aplicable tambin respecto
de bienes muebles.
(b) Objetivo: Conservar o recuperar la posesin y terminar con turbaciones y
embarazos de la misma. La accin de restitucin busca recuperar la cosa (equivale a
la idea de privacin, en analoga con la accin proteccin).
El objetivo de la accin de conservacin de la posesin, equivale a la idea de
perturbacin, en analoga con la accin de amparo (que busca evitar que se turbe o
amenace el derecho).
(c) Titular: Para ejercer las acciones posesoria, la posesin debe haber sido tranquila,
pblica (no clandestina) e ininterrumpida, durante - al menos - un lapso de un ao.
En ello hay una gran diferencia con el recurso de proteccin, pues en ellos los
tribunales no entran a analizar la calidad jurdica del recurrente, basta que el acto
que motiva la accin perturbe o amenace el derecho.
El antecedente de la accin de proteccin puede ser cualquier intervencin de hecho
en una situacin jurdica preexistente, an cuando no existan derechos.
La accin de proteccin, adems, ha expandido su aplicacin al campo de los
derechos personales, llenando un vaco existente en cuanto a la proteccin expedita
de dichos derechos.
(d) Prueba: Existen dos normas:
- Para probar posesin inscrita (artculo 924)
- Para probar actos posesorios materiales (artculo 925)
Respecto a los bienes inmuebles, siempre prima la posesin inscrita. Contra sta no
es eficaz ninguna accin posesoria, an cuando - interviniendo de hecho - se haya
obtenido la posesin material (nicamente se excepciona a ello la querella de
restablecimiento).
En esta clase de bienes la posesin material es un rgimen subordinado a la
posesin inscrita, y slo excepcionalmente, la prueba queda restringida a los actos
materiales (artculo 925).
En las acciones posesorias el argumento de dominio no es aceptable, precisamente
porque se trata de cautelar una situacin de hecho (artculo 923).
La Querella de Restablecimiento
327.Es la que presenta mayores analogas con la accin de proteccin.
La querella de restablecimiento es la ms fuerte de las acciones posesorias, puesto
que su elemento antecedente es el despojo, mediante apoderamiento con violencia.
Este apoderamiento violento no necesariamente debe ser ejercido contra el
poseedor, puede incluso ser ejercido en contra del mero tenedor (artculo 928).
Su finalidad es volver las cosas al estado anterior (sin innovar respecto de la
situacin anterior a la violencia).
Es de carcter supletorio, se aplica cuando no proceden las otras acciones
posesorias. Es por ello que, an fallada, pueden ejercerse las restantes acciones
posesorias.
Acciones posesorias especiales
328.Denuncia de Obra Nueva (artculos 930 y siguientes): Son titulares se esta
accin tanto el poseedor como el titular de una servidumbre.
Esta accin debe entenderse en relacin con el artculo 669, referente a la accesin,
en que se distingue si se actu o no con conocimiento del dueo del suelo (en este
caso, del poseedor).
Prescribe en un ao desde iniciada la obra.
329.Denuncia de Obra Ruinosa: Contiene
indemnizatorio por daos causados.
un
aspecto
preventivo,
uno